Art5 PDF

Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
www.juridicas.unam.mx http://biblio.juridicas.unam.mx
EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

ESTADO NACIONAL SIN PROCESO DE
CONOCIMIENTO1. CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DEL PROCESO DE
REFORMA CONSTITUCIONAL
Vernica Fernanda CAIERO
I. Hechos del caso
Uno de los ministros de la CSJN, Carlos Santiago

Fayt, articul accin declarativa de inconstituciona-
lidad contra dos disposiciones incorporadas en la
reforma constitucional del ao 1994 por considerar
que lo afectaban. Se trat del Artculo 99, inciso 4,
tercer prrafo y la Clusula Transitoria Dcimo
Primera.
La accin fue acogida por el juez federal de primera

instancia y rechazada por la Sala III de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Adminis-
trativo Federal, habilitndolo as, a recurrir al
Mximo Tribunal2.
1Resuelto por la CSJN con fecha 19 de agosto de 1999.

2 El fallo de Primera Instancia, del 30 de abril de 1998-, declar nula, la
clusula constitucional. La Cmara, sin embargo redujo el voltaje de ese
pronunciamiento en la inteligencia de que para resolver el caso -sin
mengua de los principios all establecidos- no era necesario anular la
clusula constitucional. A su juicio bast con interpretar que sta era de
aplicacin solamente a los jueces que designara el Consejo de la
Magistratura. Con ello logr dos finalidades: a) resolvi a favor del
actor y b) no atac la validez de la reforma constitucional. Bianchi,
Alberto, Los efectos del caso Fayt sobre la reforma constitucional de
1994, El Derecho, 1999, t. 184, pp. 184-979.
DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO
El artculo 99, en la parte pertinente, establece

respecto de los jueces federales que un nuevo
nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser
necesario para mantener en el cargo a cualquiera de
esos magistrados, una vez que cumplan la edad de
setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de
magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se
harn por cinco aos y podrn ser repetidos
indefinidamente, por el mismo trmite.
A su vez, la Clusula Transitoria Undcima

prescribe que: la caducidad de los nombramientos y
la duracin limitada previstas en el artculo 99 inciso
4 entrarn en vigencia a los cinco aos de la sancin
de la reforma constitucional (esta caducidad operara
el da 24 de agosto de 1999).
II. Resumen del fallo
La Corte, con el voto de siete de sus nueve miem-

bros3, declar la nulidad del artculo 99 inciso 4 y de
la Disposicin Transitoria Undcima introducidas
por la Convencin Constituyente del ao 1994,
produciendo un hecho sin precedentes ya que
invalid la propia reforma constitucional,
asumiendo de ese modo, la potestad de
revisar judicialmente las facultades del poder
3 CSJN, Fallos: 322:16161 del 17 de septiembre de 1999. Fue suscripto

por los Ministros Nazareno, Molin O Connor, Belluscio, Boggiano,
Lpez, Vzquez y Bossert; stos dos ltimos segn su propio voto y con
disidencia parcial, respectivamente. El voto del juez Bossert -si bien
comparti los lineamientos del fallo de Cmara, redujo an ms el
objetivo y se limit tan slo al Dr. Fayt: haciendo jugar la fecha de
nacimiento del actor dijo que la clusula no lo alcanzaba puesto que
estaba pensada para quienes al momento de su sancin, no haban
alcanzado, todava la edad estipulada, lo que s ocurra con el Dr. Fayt
Considerando 9.
126

constituyente, contradiciendo as, la tradicional

postura de no interferir en las llamadas cuestiones
polticas no justiciables.
La CSJN efectu una verdadera declaracin de

poltica judicial, haciendo retumbar el eco de
antiguos pronunciamientos en los que dej fijado el
perfil institucional.
Se encarg de ratificar que no hay otro poder por

encima de ella para resolver acerca de la existencia y
de los lmites de las atribuciones constitucionales
otorgadas a los otros poderes y del deslinde de
atribuciones de stos entre s. Incluso, en los casos
en que la interpretacin constitucional lleve a
encontrar que determinadas decisiones han sido
atribuidas con carcter final a otras ramas del
gobierno, ese Tribunal siempre estar habilitado
para determinar si el ejercicio de una potestad de
dicha naturaleza ha sido llevada a cabo dentro de
los lmites de sta y de acuerdo con los recaudos
que le son anejos4.
El Superior Tribunal, consider que exista una

causa ya que el actor -el Ministro Carlos Fayt-
invoc la proteccin de un derecho: el de mantener
la inamovilidad en el cargo de juez para el que haba
sido designado segn el procedimiento vigente en
ese momento en la Constitucin Nacional y
conforme al alcance que dicha garanta le reconoca
(Cfr. Artculo 96 de la Constitucin Nacional hasta
4Bianchi, Alberto, Op. cit., nota 2.

5 CSJN, Fallos: 322:16161; Considerando 5.
127

antes de la entrada en vigor de la nueva de las

reformas constitucionales de 1994, actual artculo
110).
Al cuestionar el Estado Nacional tal pretensin, se

configur una controversia entre partes que
sostenan derechos contrapuestos, lo que implic un
conflicto definido y concreto5 que remiti al anlisis
de cuestiones regidas por normas constitucionales e
inferiores de naturaleza federal, habilitando de esa
manera, la intervencin del Mximo Tribunal por
tratarse de aspectos cuyo examen le incumben
exclusivamente, ello, de conformidad con las
atribuciones conferidas por los artculo 116 y 117
de la Ley Suprema.
El artculo 110 de la Constitucin (anterior artculo

96), establece que: Los jueces de la CSJN y de los
tribunales inferiores de la Nacin conservarn sus
empleos mientras dure su buena conducta, y
recibirn por sus servicios una compensacin que
permaneciesen en sus funciones.
La inamovilidad comprende tanto la permanencia

en la funcin judicial, como en el grado y la sede
de su juzgado y est protegida frente a los
Poderes Ejecutivo y Legislativo quienes no pueden
ordenar el cese de los mismos, excepto el Congreso
en caso de que decida la remocin de algn
integrante de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin6.
6Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, Comentada y

Acordada, Argentina, La Ley, 2001, p. 670.
128

El tercer prrafo del inciso 4 de la clusula aludida,

introduce una innovacin en la inamovilidad
vitalicia.
La lectura del actual artculo 110, que mantiene sin

reforma al que era el artculo 96, sigue garantizando
esa inamovilidad, pero la clusula nueva que
estamos analizando en el artculo 99 la respeta slo
hasta que el juez cumple la edad de setenta y cinco
aos, momento en el que cesa en el desempeo de
su cargo7. No obstante, es susceptible de un nuevo
nombramiento con acuerdo del senado, que tiene
plazo de duracin por cinco aos y puede renovarse
indefinidamente mediante el mismo trmite. La
disposicin transitoria undcima consigna que la
caducidad de los nombramientos y la duracin
limitada previstas en el artculo 99 inciso 4 slo
7 La caducidad de la inamovilidad por edad plantea un serio problema.

Siempre hemos entendido que cualquier funcionario pblico que accede
a un cargo mediante un nombramiento efectuado de conformidad con
la normativa vigente en ese momento, adquiere un derecho de funcin que
se rige por ella y que no es susceptible de alterarse en su esencia
durante el tiempo de desempeo; una norma sobreviniente -as sea de la
constitucin- que reduce el perodo, es inconstitucional cuando se aplica
a quien, por su derecho de funcin, tena asignado uno mayor. Por
ende, para los jueces que tenan al entrar en vigor la reforma de 1994 ya
garantizada su inamovilidad sin lmite temporal a la fecha de su
designacin y su acceso al cargo por el anterior artculo 96 de la
constitucin, la reforma resulta inconstitucional en la medida en que les
amputa el desempeo al alcanzar la edad de setenta y cinco aos. En
cambio, para los jueces que no se hallaban en funciones al entrar en
vigor la reforma, y cuyos nombramientos son posteriores, la nueva
normativa constitucional no ofrece reparo desde el punto de vista de su
constitucionalidad por ser la vigente al momento de la designacin y
del acceso al cargo. Bidart Campos, Germn, Manual de la Constitucin
Reformada, Buenos Aires, Ediar, t.I, p. 269.
129

entrar en vigencia a los cinco aos de sancionada

la reforma.
Conforme se ver seguidamente, esta clusula -que

limita el alcance de la inamovilidad por razn de
edad- fue declarada nula por el Superior Tribunal,
incluyendo en la nulidad, a la disposicin transitoria
supra mencionada.
Como principio, todo derecho personal y toda

situacin subjetiva que se han adquirido y
consolidado en aplicacin de una norma de la
constitucin, deben respetarse en el futuro,
definitivamente. Consecuencia de ello es que la
reforma que a ella se introduce no puede aplicarse
en desconocimiento o violacin de un derecho
personal o una situacin subjetiva consolidadas
mientras estaba en vigor la norma constitucional
anterior. Si una nueva norma de la constitucin
amputara la inamovilidad de funcionarios vitalicios,
o acordara el plazo de desempeo de quienes fueron
designados por un lapso indeterminado de acuerdo
al texto constitucional vigente al momento de sus
nombramientos, la norma nueva que afectara el
derecho ya adquirido no podra aplicarse a quienes
se encontraren ocupando los cargos vitaliciamen-
te o por tiempo todava en curso8.
8 En ese sentido, Bidart Campos, expres: Hemos reprobado por

inconstitucional la clusula de la constitucin reformada en 1994 que en
su artculo 99 inciso 4 amputa la inamovilidad de los jueces al cumplir
setenta y cinco aos de edad cuando, conforme a la clusula transitoria
undcima, se llegue a aplicar a quienes accedieron a su magistratura
mientras la inamovilidad era vitalicia. Vase, Bidart Campos, Germn,
La Reforma Constitucional de 1994, Tratado Elemental de Derecho
Constitucional Argentino, Buenos Aires, Ediar, 2007, t. VI pp. 448-449.
130

Tal como se ver a continuacin, la resolucin

judicial no slo efectu el control sobre el procedi-
miento de la reforma constitucional en s mismo,
sino que tambin examin el alcance de la inamovi-
lidad de los jueces, sosteniendo que la limitacin por
edad introducida vulneraba la independencia de los
magistrados9.
El Superior Tribunal consider que al establecer la

Convencin un lmite de edad para el desempeo de
la magistratura judicial, se introdujo en un tema
sobre el cual no medi la declaracin de necesidad
de la reforma por parte del Congreso. De tal manera,
y regulando la clusula referente al nombramiento
de los jueces (artculo 99, inciso 4), elpticamente
procedi a alterar el principio de la inamovilidad de
los magistrados contenido en otra disposicin
constitucional. Entendi que la Convencin
incorpor una clusula extraa a las atribuciones
del presidente de la Nacin, puesto que todo lo
concerniente a la inamovilidad de los jueces es
inherente a la naturaleza del Poder Judicial
conforme a la Ley Fundamental.
Sobre la base de tales argumentos, la CSJN

consider que la limitacin temporal incorporada al
artculo 99, inciso 4, era inaplicable al accionante
por padecer un vicio de nulidad absoluta10.
9 Vase Considerando 14, parte final y Considerando 15 del voto de la

mayora.
10 Vase Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Buenos
Aires, La Ley, 2004, t. I, p.176.

11 CSJN, Fallos: 256:556; de fecha 30 de septiembre de 1963,
considerandos 3 y 4.
131

III. Fundamentos del fallo
1. Control judicial sobre el proceso de reforma

de la Constitucin
El Alto Tribunal sostuvo en el Considerando 6

que ya en el caso Soria de Guerrero, J.A. c/
Bodegas y Viedos Pulenta Hnos. S.A.11, la CSJN
de Justicia de la Nacin tuvo oportunidad de
expedirse sobre el control de constitucionalidad de
una reforma constitucional.
Se haba cuestionado la validez del derecho de

huelga establecido por el artculo 14, incorporado
por la Convencin Reformadora de 1957. El
fundamento del reclamo resida en que, al ser
sancionado dicho artculo, no se haba dado
cumplimiento a las normas del reglamento interno
de la Convencin que exiga una reunin posterior
de la misma para aprobar el acta y la versin
taquigrfica de la sancin.
El Supremo Tribunal puso de manifiesto que de

ningn modo los poderes conferidos a la Convencin
pueden reputarse ilimitados, porque el mbito de
aqullos se halla circunscripto por los trminos de la
norma que la convoca y le atribuye competencia12.
12La mayora del Tribunal entendi que: a) Conforme a los antecedentes

de la Corte, el control jurisdiccional no se extiende, en principio, al
examen del procedimiento en la formacin y sancin de las leyes. Se
trata de un principio general, pero no absoluto. b) Como excepcin, la
cuestin es justiciable si se demuestra la falta de concurrencia de los
requisitos mnimos e indispensables que condicionan la creacin de una
ley. c) Que semejante doctrina es aplicable al procedimiento seguido por
una Convencin Constituyente. d) En el caso concreto, no se adverta
132

De lo expuesto, con sustento en reiterada y pacfica

doctrina judicial de la CSJN13, surge que todos los
productos de la Convencin en cuanto a su forma
(reglamento interno), como al fondo (contenido de
las reformas) tienen naturaleza jurdica y estn
sujetas al control de constitucionalidad por parte del
Poder Judicial14.
En ese sentido, afirm que el control de constitucio-

nalidad corresponda aunque lo atinente a la
sustancia de una reforma constitucional haya sido
atribuido vlidamente a un poder distinto del
judicial, puesto que an en tales hiptesis siempre
ese departamento, a la luz de la Constitucin, est
habilitado para juzgar si el acto impugnado ha sido
expedido por el rgano competente, dentro del
marco de sus atribuciones y con arreglo a las
que la sancin de la norma constitucional quedara comprendida en los

supuestos de excepcin que tornan viable el control de constitucionali-
dad. Vase Badeni, Gregorio, Op. cit., nota 10, p. 173.
13 CSJN, Fallos 316: 2743; Ros, Antonio (2 de diciembre de 1993) y CS,
Tucumn, (6 de abril de 1990), Gutirrez, Jos R y otro c. Honorable

Convencin Constituyente de la Provincia de Tucumn, voto del Dr.
Zanoni, ED 138, p. 626 y ss.
14 Boletn Oficial del da 31 de diciembre de 1993. Cabe sealar que
esta norma present una novedad sorprendente, cul fue el llamado
ncleo de coincidencias bsicas. El conjunto de trece temas o puntos
all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico. Conforme al artculo
2, estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma...se
expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas.... Por un
lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la
constitucin. Por el otro, el artculo 5 dispuso que el ncleo de trece
puntos deba votarse sin divisin posible y en bloque, todo por s o por
no. Vase Bidart Campos, Germn, Op. cit., nota 7, p. 384.
133

formalidades a que est sujeto y en la supremaca

de la Constitucin.
Puntualiz que ningn poder puede ejercer

lcitamente otras facultades que las que le han sido
acordadas y que era de su resorte juzgar la
existencia y lmites de las facultades privativas de
los otros poderes y la excedencia en la que stos
pudieran incurrir en el ejercicio de sus atribuciones.
Sostuvo adems, que el propio Congreso, al
declarar por Ley 24.30915 la necesidad de la
reforma y establecer los puntos sujetos a revisin
por la Convencin, dispuso en el artculo 6, la
sancin de nulidad de todas las modificaciones,
derogaciones y agregados que sta realizase
apartndose de la competencia establecida.
Seal que la mentada norma revel el carcter de

restriccin explcita que el Poder Legislativo atribuy
a aquello que alterase o excediese el marco de la
habilitacin.
En el sistema de la Constitucin Nacional, el

principio de la supremaca constitucional se
materializa a travs del control judicial de la
constitucionalidad de las leyes le corresponde a los
jueces verificar si una ley se adecua a las disposi-
ciones de la Constitucin y en caso de que ello no
acontezca, deben abstenerse de darle aplicacin.
Para afirmar el control judicial de constitucionalidad

de una reforma constitucional, se sostiene que,
15 Badeni, Gregorio, Op. cit., nota 10, pp. 170 y 171.

16 El artculo 30 dispone que la Constitucin puede reformarse en
el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de efectuar sino por
una Convencin convocada al efecto.
134

estando circunscripto a lmites el ejercicio del poder

constituyente derivado, no es concebible que por su
intermedio ellos sean desconocidos, destruyendo las
bases fundamentales de una Constitucin. En tales
casos cabe la intervencin del organismo judicial
encargado de efectivizar el control mediante la
declaracin de inconstitucionalidad de la reforma.
2. Limitacin del poder constituyente derivado o

reformador. El procedimiento previsto en el
artculo 30 de la Constitucin Nacional
El poder constituyente derivado encuentra su

norma de base en el artculo 3016 de la Constitucin
que consagra la rigidez tanto por el procedimiento
de reforma como por el rgano especial que habilita
para realizarla17. El procedimiento reformador
dentro de los lineamientos de una Constitucin
rgida, prev dos etapas diferenciadas: la primera,
que tiene que ver con la declaracin de la necesidad
de la reforma a cargo del Congreso Nacional y la
segunda, que es la de llevar adelante la reforma en
s misma, le corresponde a un organismo especial,
diferente de aquellos que tienen a su cargo el
ejercicio de los poderes constituidos: la Convencin
Constituyente, que al ejercer el poder constituyente
derivado, no es soberana ni ilimitada. Su funciona-
17 Dado el tipo escrito y rgido de la constitucin formal, su revisin

debe efectuarse mediante un procedimiento de reforma que no slo
difiere del legislativo comn, sino que adems est dirigido al
establecimiento de una convencin especial para realizarla (rgano
diferente al legislativo ordinario). Se trata, pues, de una rigidez
orgnica.
135

miento est sujeto a las disposiciones de la

Constitucin y a los contenidos del acto declarativo
de la necesidad de la reforma.
La CSJN puntualiz que la facultad de modificar la

Constitucin no puede exceder el marco de la
regulacin prevista en el artculo 30 que
establece que las convenciones constituyentes se
renen al slo efecto de reformar aquellas clusulas
constitucionales que previamente el Congreso declar
susceptibles de reforma.
Ninguna otra modificacin es posible ya que faltara

en ese caso, la voluntad expresa del Poder Legislati-
vo y la del pueblo de la Nacin que, al elegir a los
convencionales, lo hizo para que tratasen nicamen-
te aquellas reformas y no otras.
Los lmites al poder constituyente derivado ests

dirigidos:
a) Al Congreso, en la etapa de iniciativa o decla-
racin de la necesidad de la reforma;
b) A la Convencin, en la etapa de revisin; y
c) A ambos, as el qurum de votos para decla-
rar la necesidad de la reforma limita al Con-
greso; el temario de puntos que el Congreso
declara necesitados de reforma limita a la
Convencin; los contenidos ptreos limitan
tanto al Poder Legislativo como a la Conven-
cin.
La declaracin emitida por el Congreso debe precisar

las razones que lo impulsan a sugerir la reforma y
los obstculos que representan las normas constitu-
cionales vigentes para satisfacer los requerimientos
de la sociedad. Se trata de un requisito de ndole
136

poltica republicana cuyo incumplimiento no acarrea

la invalidez jurdica de la declaracin. En cambio y
bajo pena de invalidez, en la declaracin se debe
precisar los puntos que deberan ser modificados
por la Convencin. Esta ltima puede aceptarlos o
rechazarlos, pero no puede apartarse del temario
establecido por aqul. La Convencin puede
examinar la necesidad declarada por el Congreso y
rechazarla, abstenindose de reformar la Constitu-
cin, pero si la acepta no podr extenderla a otros
puntos que no fueron previstos por ste. La
declaracin emitida por el Poder Legislativo es
vinculante para la Convencin, en el sentido de que
no puede apartarse de ella entrando a considerar la
reforma de partes de la Constitucin sobre las
cuales aqul no se haya pronunciado18.
La existencia de lmites conduce a sostener que

cuando una reforma se lleva a cabo sin respetarlos -
sea porque en el procedimiento no se atiene a las
formas preestablecidas, sea porque en cuanto a
las materias viola los contenidos ptreos- la
enmienda constitucional es invlida o inconstitucio-
nal.
En cuanto a la afirmacin esgrimida por el Procura-

dor General de que la Convencin gozaba de ciertos
poderes implcitos que validaban las modificaciones
efectuadas en el ao 1994, la CSJN manifest que
los mismos resultaban de la finalidad, el sentido y el
alcance de la reforma, los que fueron definidos en
los acuerdos de las fuerzas polticas que precedieron
18 Badeni, Gregorio, Op. cit., pp.159 y160.

137

la declaracin del Congreso en las Coincidencias

Bsicas plasmadas en el artculo 2 de la Ley N
24.309.
Afirm que tales facultades, no son de fondo ni

tampoco independientes de las competencias
expresas, sino que son auxiliares y subordinadas19
sealando, que el artculo 6 de la ley, sancionaba
explcitamente, con nulidad, todo accionar de la
futura Convencin que importase modificacin,
derogacin o agregado de la competencia determina-
da en los arts. 2 y 3 del referido plexo normativo,
entendiendo de esa manera, que las facultades
implcitas tenan lmites precisos imposibles de
transgredir.
Ello as, concluy que la inamovilidad de los

jueces -garanta contemplada en el anterior artculo
96-, no fue incluida entre las clusulas que la
Convencin estaba habilitada a revisar y que se
mantuvo intacta en el texto sancionado en el ao
1994 tal como surge de la lectura del actual artculo
110. Seal adems, que en ningn prrafo de los
puntos del citado Ncleo de Coincidencias Bsicas
-referidos a la designacin y remocin de los jueces
federales-, apareca algn contenido que hubiese
podido interpretarse como relativo a la posibilidad
de fijar un trmino a la inamovilidad de estos
magistrados con motivo del cumplimiento de una
determinada edad -75 aos20.
En consecuencia, el Mximo Tribunal entendi

que haba mediado un exceso manifiesto en las
19 CSJN, Fallos: 300:1282 y 301:205.

20 CSJN, Fallos: 322:16161; Considerando 12.
138

facultades que dispona la Convencin conforme

al procedimiento reglado por el artculo 30,
destacando que su sentencia no comportaba un
pronunciamiento sobre aspectos atinentes a la
conveniencia o inconveniencia de la norma impug-
nada, sino a una comprobacin de que aqulla era
consecuencia de un ejercicio indebido de la
competencia que, en forma limitada, se le haba
otorgado a la Convencin Reformadora.
Al respecto, recordemos que en su voto en disiden-

cia, el Ministro Bossert, sostuvo que la norma
impugnada no le era aplicable al Ministro Fayt
porque ste ya haba cumplido los 75 aos al tiempo
de concretarse la reforma y que, la limitacin del
artculo 99, inciso 4, solamente tena vigencia para
los jueces que, despus de la reforma, alcanzaran
aquella edad. Entendi que, esa norma, haba
establecido un lmite para el principio de la
inamovilidad de los jueces.
Finalmente la CSJN, a travs de su voto mayoritario,

puntualiz que la reforma del artculo 99 Inciso 4,
result irrazonable ya que la Convencin no estaba
habilitada a incorporar una clusula ntidamente
extraa a las atribuciones del Poder Ejecutivo, ya
que todo lo concerniente a la inamovilidad de los
jueces es inherente a la naturaleza del Poder
Judicial y configura uno de los principios estructu-
rales del sistema poltico establecido por los
constituyentes del ao 1853 al punto tal, que es uno
de los dos contenidos sobre los que reposa la
independencia de este poder y que reviste el carcter
139

de garanta a favor de todos los habitantes de la

Nacin.
3. La nulidad del exceso de las facultades de la

convencin reformadora.
El Mximo Tribunal, afirm que la Convencin

estaba habilitada a reformar una, ms o ninguna de
las disposiciones que el Congreso declar necesarias
de enmendar y que si fuese ms all de lo declarado
por el Poder Legislativo, esa clusula sera inconsti-
tucional.
La CSJN En oportunidad de pronunciarse en una

cuestin suscitada al reformarse la Constitucin de
la Provincia de Corrientes sostuvo que:
[] es menester poner de relieve que de ningn

modo, los poderes conferidos a la Convencin
Constituyente pueden reputarse ilimitados, porque
el mbito de aqullos se halla circunscripto por los
trminos de la norma que la convoca y le atribuye
competencia. En sentido coincidente vale destacar
que, las facultades atribuidas a las convenciones
constituyentes estn condicionadas al examen y
crtica de los puntos sometidos a su resolucin,
dentro de los principios cardinales sobre los que
reposa la Constitucin21.
En ese sentido, la CSJN expres -a contrario de lo

manifestado por el Procurador General- que de
ninguna manera poda considerarse que el Congre-
so, en el cumplimiento de su funcin preconstitu-
yente, haba habilitado una modificacin -de
21 CSJN, Fallos: 316:2743; Ros, Antonio J., del 2 de diciembre de 1993

140

significativa trascendencia- a la garanta de la

inamovilidad de los jueces federales a partir de una
edad determinada, ya que, una alteracin tan
substancial no reconoca habilitacin suficiente en
las competencias implcitas que se derivaban de la
expresa atribucin de reformar el rgimen de
designacin; ni pudo entenderse jams como
implicado en una mera adecuacin o actualizacin
de las facultades del Poder Ejecutivo.
Lo expuesto precedentemente guarda relacin con la

circunstancia de que si bien no existieron dudas de
que el Congreso haba habilitado a la Convencin
para modificar el rgimen de nombramiento de los
magistrados judiciales, no surga con claridad, si
esa autorizacin poda alterar el principio de la
inamovilidad de los jueces que garantiza el artculo
110 y que no fue incluido en el temario de la
reforma22.
Resulta interesante destacar en este punto, la

interpretacin que efectu la Sala III de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal al pronunciarse sobre esta
cuestin.
22 El actual artculo 110 dispone que todos los jueces de la Nacin

conservarn sus cargos mientras dure su buena conducta. A ello se
aade que solamente pueden ser removidos de ellos por mal
desempeo, o por delito en ejercicio de sus funciones, o por delitos
comunes (arts. 53 y 115 de la Constitucin Nacional). Esa norma, que
era el anterior artculo 96, no fue incluida entre las clusulas que la
Convencin Reformadora estaba habilitada para revisar.
141

Seal que los preceptos referidos a los nombra-

mientos y designaciones incorporados por la reforma
del ao 1994, deban aplicarse a los que se
realizasen en el futuro y que por lo tanto, no
alcanzaban a los jueces nombrados segn las
normas vigentes con anterioridad. Reconoci la
existencia de una clara lnea divisoria entre la
situacin de los magistrados que fueron nombrados
bajo el sistema que prevea la Constitucin hasta su
reforma en 1994 y la de aquellos que seran
nombrados una vez que estuviera en pleno funcio-
namiento el sistema establecido por la reforma. Los
nombrados de conformidad con el antiguo sistema
obtuvieron estabilidad bajo el imperio del antiguo
artculo 94 (hoy 110). stos conservaran sus cargos
mientras durase su buena conducta y slo podran
ser removidos en caso de que se determinara una
grave falta en el cumplimiento de sus deberes. Por el
contrario, los que seran designados bajo el
mecanismo institucional establecido por la reforma
de 1994, ingresaran con un sistema de estabilidad
diferente, habiendo prestado su consentimiento para
ser eventualmente removidos en razn de la edad, si
el Poder Ejecutivo no decidiera renovarles el
nombramiento.
Concluy entonces, que no poda admitirse que el

nuevo rgimen de designacin fuera aplicado en
forma retroactiva para aquellos magistrados
nombrados segn el antiguo rgimen, pues ello
constituira un avasallamiento inconstitucional de
su inmunidad funcional obtenida bajo un rgimen
jurdico diferente23.
23 Conf. Voto del Dr. Argento.

142

Sobre la base de los argumentos expuestos en este

punto, la CSJN entendi que haba mediado un
exceso manifiesto en las facultades que dispona la
Convencin conforme al procedimiento reglado
por el artculo 30 de la Constitucin.
Por ltimo, destac que su sentencia no comportaba

un pronunciamiento sobre aspectos atinentes a la
conveniencia o inconveniencia de la norma impug-
nada, sino una comprobacin de que aqulla era
consecuencia de un ejercicio indebido de la
competencia que, en forma limitada, se le haba
otorgado a la Convencin Reformadora. En conse-
cuencia, estim que la reforma -en este aspecto-, era
nula de nulidad absoluta en virtud de haberse
configurado un manifiesto exceso en las facultades
otorgadas por la propia Constitucin y la Ley N
24.309.
143

IV. Trascendencia del fallo
A partir de esta resolucin, la doctrina constitucio-

nal de nuestro pas se dividi entre quienes
compartieron la tesitura de la CSJN24 y aquellos que
se pronunciaron en contra de la potestad revisora
del Mximo Tribunal25.
Quienes se alinearon en este ltimo grupo,

consideraron que la sentencia fue inconstitucional y
la inscribieron como una de las ms graves de toda
la historia jurisprudencial por entender que con su
dictado se desconocieron los principios fundamenta-
les de la teora constitucional. En ese sentido,
entendieron que con este pronunciamiento se afect
la seguridad jurdica ya que al declarar la nulidad de
dos disposiciones de la Constitucin Nacional, se
modificaron los propios soportes de nuestro
derecho.
A continuacin, se efecta una descripcin sinttica

de los argumentos esgrimidos por los doctrinarios
para rechazar la sentencia analizada.
24Ekmekdjian, Miguel ngel, El control de constitucionalidad de la reforma

constitucional, La Ley, 1999-F, p. 127. Manifest que la clusula que
garantiza la inamovilidad de los jueces mientras dure su buena
conducta, no es susceptible de reforma al afectar la independencia del
Poder Judicial con la consiguiente ruptura del principio de la divisin
de poderes. Una postura similar adoptaron Bianchi, Alberto, Op. cit.
nota 2, y Ventura, Adrin, Inamovilidad de los jueces y la nulidad de un
punto de la reforma constitucional, La Ley, 1999-E, p. 61.
24 Hernndez, Antonio, El caso Fayt y sus implicancias constitucionales,
Academia Nacional de derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, 2001, p.
90.
25 Bidart Campos, Germn, Op. cit., nota 7, p. 374.
144

1. El poder constituyente y los poderes consti-

tuidos. Control de Constitucionalidad
Sostiene Bidart Campos26 que si por poder

entendemos una competencia, capacidad o energa
para cumplir un fin, y por constituyente el poder
que constituye o da constitucin al estado, alcanza-
mos con bastante precisin el concepto global: poder
constituyente es la competencia, capacidad o
energa para constituir o dar constitucin al estado,
es decir, para organizarlo, para establecer su
estructura jurdico-poltica.
El poder constituyente puede ser originario y

derivado27. Es originario cuando se ejerce en la
etapa fundacional o de primigeneidad del estado,
para darle nacimiento y estructura. Es derivado,
cuando se ejerce para reformar la constitucin.
Si bien estamos en presencia de un mismo poder, la
doctrina distingue al originario del derivado por sus
26 Autores como Miller, Gelli y Cayuso, sostienen que el poder

constituyente derivado es el que, siempre en la estructura
constitucional rgida, se ejerce para reformar una Constitucin
mediante el procedimiento que la misma ha previsto en su texto. O sea,
es aquel que se ejercita en subordinacin a una Constitucin anterior y
que se habilita con sujecin a lo que ella dispone. Vase, Miller,
Jonathan M., et. al., Constitucin y poder poltico, Buenos Aires, Astrea,
1995, t. I, p.299.
27 Badeni, Gregorio, Op. cit., nota 10, p.140.
28 El poder constituyente derivado no se cumple fuera de la juridicidad
positiva, sino dentro de ella, en cuanto se somete al cdigo

preexistente que debe reformar. Ms que acto creador, se trata de
un acto modificatorio. Miller, Jonathan M., et. al., Op. cit., nota 26, p.
299.
145

lmites, ya que el segundo debe adecuarse a los

parmetros fijados por el primero al establecer el
sistema de reforma constitucional, es decir que,
debe cumplir con las prescripciones que al respecto
le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos
destinados a la reforma, los procedimientos, los
plazos e incluso, determinadas prohibiciones. El
poder constituyente es extraordinario porque, a
diferencia de los poderes constituidos del gobierno,
que son ordinarios y permanentes, la funcin
constituyente solamente se ejerce con exclusividad,
para dictar o reformar una constitucin. Una vez
cumplida su misin, la funcin constituyente entra
en receso.
En su manifestacin originaria, el poder constitu-

yente es incondicionado porque no est sujeto a
regla jurdica alguna, ya sea de fondo o de forma. En
cambio, en el poder constituyente derivado esa
caracterstica no presenta igual intensidad, porque
su ejercicio slo es procedente previo cumplimiento
de las reglas impuestas en la etapa originaria28.
El rasgo esencial del poder constituyente derivado
reside en su subordinacin originaria respecto del
poder constituyente fundacional29.
En ese orden de cosas, se entendi que la CSJN

desconoci algunos de sus aspectos como poder
constituyente derivado, puesto que avanz sin
competencia alguna en el control del propio poder
constituyente.
Se plantea as el interrogante sobre el alcance del

control de constitucionalidad en los supuestos en
146

los que se encuentra en juego una reforma constitu-

cional.
En el sistema de la Constitucin Nacional, el

principio de la supremaca constitucional se
materializa a travs del control judicial de la
constitucionalidad de las leyes. Corresponde a los
jueces verificar si una ley se adecua a las disposi-
ciones de la Constitucin y en caso de que ello no
acontezca, deben abstenerse de darle aplicacin.
Existen algunas dudas acerca de si ese control
puede ser extendido al acto declarativo de la
necesidad de la reforma y a la propia reforma que
realice la Convencin.
Al respecto, Badeni sostiene que para resolver esta

cuestin es necesario distinguir dos situaciones. La
primera, se relaciona con el control de constitucio-
nalidad sobre el acto preconstituyente que declara la
necesidad de la reforma constitucional. La segunda,
se vincula con el control de constitucionalidad
que puede recaer sobre el acto constituyente que
hace efectiva una reforma constitucional30.
El acto del Congreso declarando la necesidad de

reformar la Constitucin es susceptible de control
judicial en orden al cumplimiento de los requisitos y
procedimientos previstos en el artculo 30, que
condicionan la validez jurdica del acto emitido por
el Poder Legislativo. Lo que no pueden controlar ni
revisar los tribunales es el juicio de valor poltico
que formula el Congreso acerca de la necesidad de
30 Badeni, Gregorio, Op. cit., nota 10, pp. 70 y 71.

147

la reforma. Con respecto al acto constituyente de la

Convencin, se entiende que los rganos judiciales
pueden descalificarlo constitucionalmente si no se
cumplen los aspectos formales establecidos a tal
efecto. En cuanto a los aspectos sustanciales de la
reforma, slo seran revisables judicialmente si
modifican las clusulas ptreas establecidas
expresamente con motivo del ejercicio del poder
constituyente originario, o si la Convencin se
aparta del temario establecido por el Congreso
modificando clusulas de la Constitucin cuya
reforma no fue declarada necesaria.
En ese sentido, la doctrina que se enrola en la

postura contraria a la de la CSJN31 considera que
como la reforma es un acto esencialmente poltico,
es insusceptible de revisin judicial. Caso contrario,
la validez de toda reforma estara condicionada a su
aprobacin por parte los jueces, que sustituiran a
los rganos polticos en el anlisis y ponderacin de
materias extraas a las funciones constitucionales
del poder judicial.
Sostienen quienes se enrolan en esta postura que el

producto de una Convencin Reformadora, slo
puede ser revisado por otra Convencin Constitu-
yente, es decir, por la misma jerarqua suprema,
nunca por los poderes constituidos ya que stos se
encuentran en una situacin inferior, aunque sea,
31 Sabsay, Daniel, El control de constitucionalidad de la reforma

constitucional en un fallo de la CSJN de Justicia Argentina, Anuario
Iberoamericano de Justicia Constitucional, 1999, Madrid, Centro de
Estudios Polticos, No. 3 y Constitucionales, y Colautti, Carlos, Las
reformas a la Constitucin y los lmites de la revisin judicial,
Jurisprudencia Argentina, suplemento especial del Semanario No. 6168. 17 de
noviembre de 1999, p. 33.
148

incluso, el Poder Judicial actuando a travs de su

Mximo Tribunal.
La obra del poder constituyente slo puede ser
vlidamente modificada por el mismo poder
constituyente y no por otro de menor jerarqua.
Segn esta lnea de pensamiento, la supremaca
constitucional fue desconocida en el fallo Fayt
puesto que en vez de acatarse el mandato propio de
la reforma del ao 1994, la CSJN declar la nulidad
de dos de sus clusulas.
2. El procedimiento del artculo 30 y el alcance

de las facultades implcitas de la Convencin
Constituyente
Tal como ya fuera expuesto, la CSJN declar la

nulidad de la reforma del artculo 99, Inciso 4
porque entendi que la Convencin se excedi en
sus facultades ya que el punto referido a la
designacin de los jueces federales y especialmente
a los magistrados del Alto Tribunal, no estaba
habilitado para la reforma.
Por el contrario, los doctrinarios que se pronuncia-

ron en contra del decisorio consideraron que el tema
s estaba incluido en la habilitacin conferida por el
Congreso ya que el artculo 2 de la Ley N 24.309
incluy -entre los extremos sujetos a la reforma-, la
designacin de los jueces, que es un concepto lo
suficientemente amplio como para comprender la
modificacin efectuada en el artculo 99 inciso 4 por
la Convencin Constituyente sobre las condiciones
de dicha designacin en cuanto a su duracin.
149

En ese orden de cosas, se seal que si bien la

citada ley no previ explcitamente una reforma o
limitacin al principio de la inamovilidad de los
jueces con motivo de la edad, tampoco era necesario
que as lo dispusiera mediante una mencin del
actual artculo 110, ya que resultaba suficiente el
contenido del punto I incorporado al Ncleo de
Coincidencias Bsicas cuando alude a las disposi-
ciones atinentes al nombramiento de los jueces,
sugiriendo su incorporacin al actual artculo 99
Inciso 4.
Se entendi que entre las disposiciones atinentes al

nombramiento de los jueces, la Convencin estaba
habilitada para insertar las referentes a la duracin
del mandato resultante de esa designacin. No era
necesario, ni procedente, establecer el alcance y el
contenido que deba tener la reforma porque se
trataba de una materia de competencia exclusiva de
la Convencin32.
Si se hubiera configurado una nulidad por exceso

de la Convencin Reformadora en el ejercicio de sus
competencias, ningn poder instituido est
habilitado para declararla, debiendo esperarse la
revisin pertinente por parte de otra Convencin
Constituyente.
En conclusin, esta lnea doctrinaria entendi que si

la CSJN dud sobre si ese punto estaba o no
habilitado, debi haber optado por una respuesta
afirmativa, ello, en base al principio de la interpreta-
cin de la presuncin de constitucionalidad de los
actos pblicos.
Badeni, Gregorio, Constitucionalidad de la reforma constitucional, Buenos

32
Aires, La Ley, 1998, p. 2,

150

3. La inamovilidad de los jueces. Razonabilidad

de la reforma del artculo 99 inciso 4
La inamovilidad judicial es una garanta constitu-

cional nacida con el objeto de preservar y garantizar
el recto funcionamiento de la justicia. En virtud de
ella se garantiza la estabilidad de los magistrados en
sus puestos, permitindoles gozar de plena
autonoma al momento de emitir sus fallos.
Entre los doctrinarios, existen opiniones encontra-

das sobre la instauracin de la inamovilidad
judicial.
Estn los que sostienen que es una garanta

fundamental para el ejercicio de la magistratura;
mientras que otros, la consideran atentatoria al
rgimen de alternancia en los cargos, que debera
darse en todo rgimen democrtico.
La opinin prevaleciente es que la inamovilidad
judicial es de mxima necesidad para el buen
desempeo de la magistratura, sin que la misma
deba ser considerada como beneficiosa slo para el
magistrado, sino tambin que ella vela por los
derechos de cada uno de los ciudadanos, garanti-
zndoles una justa decisin al momento de
enfrentarse a la justicia.
La doctrina enrolada en la postura contraria a la

esgrimida por el Tribunal Superior de la Nacin,
defendi la razonabilidad de la reforma introducida
por considerar prudente justo y de sentido comn,
el hecho de establecer que a los 75 aos de edad, los
151

jueces federales, deban necesitar otro acuerdo para

continuar cinco aos en el cargo y as sucesivamen-
te. Entendieron que dicha circunstancia, bajo
ningn aspecto, altera la inamovilidad de los
magistrados consagrada en el artculo 110, mxime
cuando la inamovilidad vitalicia en los cargos, no es
un requisito constitutivo o estructural del Estado de
Derecho ni del sistema republicano de gobierno.
En ese orden de cosas, se estim que el fallo

constituy una grave lesin a la divisin y equilibrio
de los poderes ya que sin competencia para ello, la
CSJN, que es parte de un poder constituido cuya
misin es la de ser guardin de la Constitucin,
avanz sobre la misma, que es el mbito propio del
Poder Constituyente Federal.
V. Conclusin
Con este pronunciamiento la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin transgredi la propia Constitu-
cin al disponer la revisin y nulidad de un acto
emanado del poder constituyente federal, planten-
dose as, la necesidad de afirmar los principios y
lmites del control de constitucionalidad para que
en el futuro se evite el dictado de resoluciones de
ndole similar.
La Constitucin es la base del Estado de Derecho y

tiene carcter de suprema y fundamental. En
consecuencia, todo el sistema jurdico debe
adecuarse a ella porque es la expresin del poder
constituyente, que a su vez, es la expresin de la
soberana popular. Esto se vincula con la distincin
entre este poder y el de la naturaleza constituida,
152

que siempre est obligado a respetar al de superior

jerarqua.
La supremaca es un elemento fundamental del

propio concepto de Constitucin y que as ha sido
establecido en nuestro ordenamiento jurdico.
A los efectos de evitar que resoluciones como las del
caso Fayt se repitan, es necesario e imperioso que
los jueces distingan las amplias posibilidades de la
interpretacin constitucional para resolver conflictos
normativos, sin que incurran en extralimitaciones
que lesionen el principio de la supremaca constitu-
cional.
No puede desconocerse la importancia del derecho

judicial y de la jurisprudencia, pero ello no debe
llevar a socavar las bases de nuestro sistema
jurdico y poltico establecido en la Carta Funda-
mental, ya que el ltimo estndar o criterio de la
constitucionalidad es de la Constitucin en s misma
y no el de lo que hemos dicho sobre ella.
VI. Bibliografa
BADENI, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucio-

nal, Buenos Aires, La Ley, 2004, t. I
------, Constitucionalidad de la reforma constitucio-
nal, Buenos Aires, La Ley, 1998, p. 2
BIANCHI, Alberto, Los efectos del caso Fayt sobre la
reforma constitucional de 1994, El Derecho, 1999,
t. 184
BIDART Campos, Germn, La Reforma Constitu-
cional de 1994, Tratado Elemental de Derecho
153

Constitucional Argentino, Buenos Aires, Ediar, 2007,

t. VI
------, Germn, Manual de la Constitucin Reforma-
da, Buenos Aires, Ediar, t. I
COLAUTTI, Carlos, Las reformas a la Constitucin y
los lmites de la revisin judicial, Jurisprudencia
Argentina, suplemento especial del Semanario No.
6168. 17 de noviembre de 1999
EKMEKDJIAN, Miguel ngel, El control de constitu-
cionalidad de la reforma constitucional, La Ley, 1999-
F
GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin
Argentina, Comentada y Acordada, Argentina, La
Ley, 2001
HERNNDEZ, Antonio, El caso Fayt y sus implican-
cias constitucionales, Academia Nacional de derecho
y Ciencias Sociales de Crdoba, 2001,
MILLER, Jonathan M., et. al., Constitucin y poder
poltico, Buenos Aires, Astrea, 1995, t. I
SABSAY, Daniel, El control de constitucionalidad
de la reforma constitucional en un fallo de la CSJN
de Justicia Argentina, Anuario Iberoamericano de
Justicia Constitucional, 1999, Madrid, Centro de
Estudios Polticos, No. 3
VENTURA, Adrin, Inamovilidad de los jueces y la
nulidad de un punto de la reforma constitucional, La
Ley, 1999-E,
154

Art5 PDF

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Art5 PDF

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

Vernica Fernanda CAIERO

I. Hechos del caso

Uno de los ministros de la CSJN, Carlos Santiago

La accin fue acogida por el juez federal de primera

1Resuelto por la CSJN con fecha 19 de agosto de 1999.

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO

El artculo 99, en la parte pertinente, establece

A su vez, la Clusula Transitoria Undcima

II. Resumen del fallo

La Corte, con el voto de siete de sus nueve miem-

3 CSJN, Fallos: 322:16161 del 17 de septiembre de 1999. Fue suscripto

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

constituyente, contradiciendo as, la tradicional

La CSJN efectu una verdadera declaracin de

Se encarg de ratificar que no hay otro poder por

El Superior Tribunal, consider que exista una

4Bianchi, Alberto, Op. cit., nota 2.

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO

antes de la entrada en vigor de la nueva de las

Al cuestionar el Estado Nacional tal pretensin, se

El artculo 110 de la Constitucin (anterior artculo

La inamovilidad comprende tanto la permanencia

6Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, Comentada y

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

El tercer prrafo del inciso 4 de la clusula aludida,

La lectura del actual artculo 110, que mantiene sin

7 La caducidad de la inamovilidad por edad plantea un serio problema.

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO

entrar en vigencia a los cinco aos de sancionada

Conforme se ver seguidamente, esta clusula -que

Como principio, todo derecho personal y toda

8 En ese sentido, Bidart Campos, expres: Hemos reprobado por

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

Tal como se ver a continuacin, la resolucin

El Superior Tribunal consider que al establecer la

Sobre la base de tales argumentos, la CSJN

9 Vase Considerando 14, parte final y Considerando 15 del voto de la

Aires, La Ley, 2004, t. I, p.176.

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO

III. Fundamentos del fallo

1. Control judicial sobre el proceso de reforma

El Alto Tribunal sostuvo en el Considerando 6

Se haba cuestionado la validez del derecho de

El Supremo Tribunal puso de manifiesto que de

12La mayora del Tribunal entendi que: a) Conforme a los antecedentes

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

EL CASO FAYT, CARLOS SANTIAGO CONTRA

De lo expuesto, con sustento en reiterada y pacfica

En ese sentido, afirm que el control de constitucio-

que la sancin de la norma constitucional quedara comprendida en los

Tucumn, (6 de abril de 1990), Gutirrez, Jos R y otro c. Honorable

DR 2012. Asociacin Internacional de Derecho Administrativo

VERNICA FERNANDA CAIERO

formalidades a que est sujeto y en la supremaca