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ABSTRACT
The development of the public employment legal regulation in Brazil, at large, from
monarchy to recent modifications in the Constitution of 1988, is discussed. During that
time, there were a lot of failed attempts to rationalize and systematize the rules concerning
the public employment. Nevertheless, some gradual advances took place in that historical
process, for instance the increasingly acknowledgment of freedom of association and
obligatory impersonal proceedings in order to recruit public employees.
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OS REGIMES JURDICOS DOS SERVIDORES PBLICOS NO BRASIL E SUAS VICISSITUDES HISTRICAS
Florivaldo Dutra de Arajo
1. Perodo monrquico
O estudo da funo pblica durante a monarquia, fase inicial de organizao do
Estado brasileiro, dificultado pela ausncia de qualquer sistemtica legal.
A Carta Constitucional outorgada em 1824 continha poucos dispositivos
relacionados aos servidores pblicos. Ao Poder Legislativo, por meio da Assemblia
Geral (composta da Cmara dos Deputados e do Senado), cabia criar ou suprimir
empregos pblicos e estabelecer-lhes ordenados (art. 15, XVI).
Ao Imperador incumbia, no exerccio do Poder Executivo, alm de nomear agentes
tais como bispos, magistrados e diplomatas, prover os mais empregos civis e polticos
(art. 102, IV).
Observa, no entanto, Domingos Carvalho da Silva, que tal diviso de competncias
nem sempre foi respeitada, em funo de exorbitncia de poder cometida pelo
Imperador.1
O art. 179, XIV, estabelecia que: Todo cidado pode ser admitido aos cargos
pblicos civis, polticos ou militares, sem outra diferena que no seja a dos seus talentos
e virtudes. Alm disto, o inc. XXIX do mesmo artigo estipulava a responsabilidade dos
empregados pblicos pelos abusos e omisses praticados no exerccio das suas
funes e por no fazerem efetivamente responsveis aos seus subalternos.
No se definiu, durante o Imprio, regulamentao geral para a funo pblica, o
que punha o regime dos servidores merc da vontade das autoridades polticas,
sobretudo do Imperador.
Carvalho da Silva relata-nos:
Cada vez que fosse necessrio criar e prover um cargo, ou prover cargo j
existente, era expedido o competente decreto, ou deciso, ou mesmo uma
simples carta imperial. O cargo era criado e o provimento era feito como hoje
habitualmente ocorre numa empresa privada: se h necessidade de um
arquivista, manda-se admiti-lo e inclu-lo na folha de pagamento.2
1
SILVA, O Servidor Pblico na Legislao do Primeiro Reinado, Revista do Servio Pblico, v.
108, n. 1, 1973, p. 188.
2
SILVA, op. cit., p. 187.
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3
A respeito, com exemplos legislativos, cf. SILVA, op. cit., p. 191-199.
4
OURO PRETO, Evoluo do Regime Legal dos Funcionrios, Revista de Direito
Administrativo, v. 1, 1945, p. 337.
5
URUGUAI, Ensaio Sobre o Direito Administrativo, 1960, p. 117-125.
6
Cf. seus arts. 73 a 77 e 83, localizados, os primeiros, no Ttulo IV, referente cidadania, e o ltimo, nas
Disposies Gerais.
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O caput desse artigo determinou que o provimento nos cargos pblicos deveria
ser feito pelo Presidente da Repblica, admitindo-se excees a essa regra em relao aos
mensalistas, diaristas e empregados subalternos nos servios da Unio, cuja situao
seria definida nos respectivos regulamentos.
Nos primeiros anos da Repblica foram feitas muitas tentativas, sem sucesso, de
estabelecer, num corpo legislativo unitrio, as normas regentes da funo pblica.11
7
Sobre a nomenclatura, cf. CRETELLA JNIOR, Tratado de Direito Administrativo, vol. IV,
1967, p. 89-102.
8
TCITO, O Estatuto de 1952 e suas Inovaes, Revista de Direito Administrativo, v. 34, 1953,
p. 6.
9
MELO, Extranumerrio, Revista de Direito Administrativo, v. 1, 1945, p. 347. SILVA, op. Cit.,
p. 192-193.
10
MELO, op. cit., p. 351.
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11
Para um levantamento dos vrios projetos, cf. CAVALCANTI, O Funcionrio Pblico e seu
Regime Jurdico, 1946, p. 79-81. O autor parte do Projeto de Justiniano Serpa, apresentado em
1907, indo at a confeco do primeiro Estatuto federal. Cf. tambm CARNEIRO, O Estatuto dos
Funcionrios e a Legislao Posterior, Revista de Direito Administrativo, vol. 1, 1945, p. 331.
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Ainda em 1936 foi criado o Conselho Federal do Servio Pblico Civil, que levou
frente, de imediato, a tarefa de elaborar o anteprojeto do Estatuto que, conforme noticia
Almeida Carneiro, j ia ser remetido ao Congresso, quando adveio a Constituio de 10
de novembro de 1937.12
12
CARNEIRO, op. cit., p. 332.
13
CARNEIRO, op. cit., p. 332.
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servidor pblico regido pelo direito do trabalho, fenmeno que se inseriria na funo
pblica em anos posteriores ao Estatuto de 1939.
Mas til observar que, no final dos anos sessenta, a doutrina ainda registrava o
uso de ambas as expresses funcionrio e empregado pblico para designar todos
os servidores permanentes do estado. Cretella Jnior, por exemplo, com apoio em
minucioso levantamento legal, registra em seu Tratado, de um lado, o indistinto uso das
expresses funo, cargo e emprego pblicos; de outro, dos termos funcionrio,
empregado e servidor.14
Majoritariamente, porm, designa-se por funcionrio pblico, a partir de 1939, a
pessoa legalmente investida em cargo pblico (Estatuto de 1939, art. 2.). Os cargos
pblicos, por sua vez, so definidos como os criados por lei, em nmero certo, com
denominao certa e pagos pelos cofres pblicos (Estatuto, art. 3.). As definies da
Lei de 1939 viriam, assim, a marcar as futuras elaboraes doutrinrias, jurisprudenciais e
legislativas.
A doutrina no poupou crticas deficincia tcnica dessas definies,
principalmente porque nelas no se contm caractersticas bsicas que, no final dos anos
trinta, j se haviam consolidado na definio de funcionrio pblico, principalmente as de
permanncia na ocupao do posto e estabilidade.15
O funcionrio pblico foi associado ocupao de cargo, nos termos acima
referidos. E a referncia legal ao funcionrio como pessoa legalmente investida em cargo
pblico foi majoritariamente interpretada como vedao ao regime contratual no exerccio
permanente da funo pblica. O cargo foi associado, pois, a esse regime legal, no sentido
de vnculo unilateral entre o estado e o funcionrio, face ao qual quele incumbiria
estabelecer e modificar imperativamente o rol de direitos e deveres do funcionrio.
Ademais, o poder de alterao unilateral das condies de prestao de servios era visto
como fator excludente da correspondncia entre direitos e deveres, os quais poderiam ser
concebidos em relao de concomitncia, ou paralelismo, mas no como
condicionantes uns dos outros, tal como se encontra na relao contratual.16
Esses traos registrados no Estatuto de 1939 e assim interpretados
majoritariamente pelos juristas, conforme a orientao das teorias unilateralistas de direito
pblico, permanecem at hoje a determinar a teoria da funo pblica entre ns, no
obstante as transformaes verificadas desde ento.
14
CRETELLA JNIOR, op. cit., p. 89-102.
15
CAVALCANTI, op. cit., p. 97.
16
CIRNE LIMA, Princpios de Direito Administrativo, 1987, p. 164.
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17
Cf. OURO PRETO, op. cit., p. 341-346.
18
Para um levantamento destas vrias normas, cf. MELO, op. cit., p. 347-355.
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19
MELO, op. cit., p. 358. Cf. tambm p. 355-358.
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7. A Constituio de 1946
A Constituio de 1946 dedicou o Ttulo VIII (art. 184 a 194) aos funcionrios
pblicos. Ao contrrio das Cartas de 1934 e 1937, silenciou quanto obrigatoriedade de
se estabelecer o estatuto dos funcionrios. Mas considerou-se que o Estatuto de 1939
foi recepcionado na nova ordem jurdica instaurada pelo Texto de 1946, bem como a
figura dos extranumerrios, tendo em vista a ausncia de dispositivos constitucionais que
lhes fossem contrrios.
Quanto aos extranumerrios, o art. 23 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias determinou que os exercentes de funes de carter permanente, que o faziam
h mais de cinco anos ou em virtude de concurso ou prova de habilitao, ficavam
equiparados aos funcionrios, para efeitos de estabilidade, aposentadoria, licena,
disponibilidade e frias. Essa determinao, na verdade, constitucionalizou tendncia
que se registrava havia alguns anos, ou seja, a da equiparao, em vrios aspectos, entre o
funcionrio e o extranumerrio. Anteriormente, haviam sido estendidos ao extranumerrio
a aposentadoria (Decreto-lei 3.768, de 28.10.1941); normas do Estatuto de 1939 atinentes
aos deveres, ao disciplinar, transferncia, readmisso e reverso (Decreto-lei
5.157, de 7.1.1943); concesso de licenas e frias (Decreto-lei 6.631, de 27.7.1944);
concesso de dirias (Decreto-lei 7.502, de 30.4.1945); permisso de exerccio de cargo
20
O vocbulo paraestatal, difundido no Brasil a partir do Estado Novo, surgiu como neologismo
da legislao italiana da poca do fascismo (paraestatale). Nem na Itlia, nem no Brasil, logrou-
se alcanar entendimento pacfico sobre seu significado, o que a tornou de escassa utilizao nos
dias atuais. Paraestatal expresso geralmente remetida s entidades da Administrao Indireta
ou que exeram atividades de utilidade pblica ou interesse social, vinculados em maior ou
menor grau ao Estado. Por vezes, como o faz o Decreto-lei 8616/1946, excluem-se do seu
espectro as autarquias. Segundo Cretella Jnior: Para alguns, paraestatal toda entidade de
natureza privada que caminha paralelamente ao Estado, embora possa realizar servios
pblicos ou de utilidade pblica. Para outros, sinnimo quase perfeito de autarquia:
autarquia que tem vinculao mais estreita com o Estado. (Dicionrio de Direito
Administrativo, 1972, p. 224.)
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8. O Estatuto de 1952
Em 28.10.1952 foi promulgado o novo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis
da Unio (Lei 1.711/1952).
A nova Lei definiu no art. 2. o funcionrio como pessoa legalmente investida em
cargo pblico e cargo pblico como o criado por lei, com denominao prpria, em
nmero certo e pago pelos cofres da Unio. A nomeao para o cargo foi prevista nas
modalidades em carter vitalcio, em carter efetivo, em comisso ou
interinamente (art. 12).
O regime jurdico do novo Estatuto foi estendido aos extranumerrios amparados
pelo art. 23 das Disposies Transitrias da Constituio de 1946 e aos demais
extranumerrios, aos servidores das autarquias e aos serventurios da Justia, no que
couber (art. 252).
Quanto aos abarcados pelo referido art. 23, suas funes passaram como cargos, a
integrar quadros especiais extintos, suprimindo-se as funes correspondentes (art. 257,
caput). Os demais extranumerrios foram mantidos na situao em que se achavam,
determinando-se, porm, ao Executivo, o dever de apresentar no prazo de 12 (doze)
meses nova codificao, regulando as relaes entre extranumerrios e o Estado (art.
257, 2., do Estatuto). A desejada codificao, porm, no veio.
21
Interinos eram os que, embora ocupando cargo pblico, no o faziam em carter efetivo, sendo
nomeados para preencher transitoriamente vagas ou em substituio ao seu titular, quando em
frias ou licena. Cf. CAVALCANTI, op. cit., p. 343.
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22
SILVEIRA, A Legislao Trabalhista Como Regime Jurdico do Funcionrio Pblico, Revista
do Servio Pblico, a. XXI, v. 100, n. 1-2, 1968, p. 43.
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livres para instaurar como hbitos o empreguismo no poder pblico e a sua transformao
em instrumento de realizao de interesses pessoais ou partidrios.
Esse foi um dos males apontados contra o regime trabalhista e argumento em prol
da sua extino no setor pblico. O mal, no entanto, no estava no regime em si, mas na
interpretao do sistema jurdico. Alegava-se como ainda costuma se fazer hoje
que, ao contratar sob as normas do direito do trabalho, o estado igualava-se ao
particular e que tais normas no previam o concurso pblico e nem outras limitaes
prprias do direito administrativo. Contudo, tal raciocnio parte da legislao trabalhista
ordinria, olvidando a supremacia da Constituio e seus princpios. Conseqentemente,
subordina-se a leitura e a aplicao da Constituio ao disposto na lei ordinria, quando o
contrrio que se deveria observar.
A Constituio de 1946 e mesmo os Textos de 1967 e 1969 estes editados por
regime ditatorial diziam-se instituidores de um Estado de Direito e, mais ainda,
republicano. A impessoalidade no exerccio do poder deveria ser, portanto, princpio a
guiar a inteligncia e aplicao da legislao ordinria. Assim, o fato de a administrao
pblica admitir servidores pelo regime trabalhista no transformava os empregos em
propriedades dos exercentes do poder. Logo, a tese da excluso do concurso pblico
encontrava-se em dissonncia com as normas constitucionais de ento. No obstante, foi o
que prevaleceu.
Por outro lado, a existncia de diferentes regimes jurdicos de pessoal levou sua
adoo assistemtica e carente de critrios objetivos e racionais, o que no se deveu
legislao, pois esta buscou estabelecer perfil sistemtico e racional na aplicao dos
diversos regimes. Mais uma vez, neste aspecto, o que se verificou foi com boas ou ms
intenes a incorreta aplicao da lei, ou, simplesmente, a sua no aplicao.
Isto levou existncia, na funo pblica, de servidores que, exercendo funes
idnticas ou assemelhadas, prestando servios para a mesma pessoa ou no mesmo rgo,
eram regidos por normas diferentes. A inobservncia da isonomia acarretou a
reivindicao das entidades representativas dos servidores, alm do reclamo dos
administradores pblicos interessados em pr fim desorganizao e falta de critrios
na regulao jurdica da funo pblica, no sentido de se implantar regime jurdico nico
para o pessoal do setor pblico, o que seria alcanado pela Constituio de 1988.
Antes, porm, foi feita no Governo Sarney a tentativa de estabelecer, no bojo de
proposta de reforma administrativa mais ampla, nova regulamentao dos servidores
pblicos civis federais. Esta Reforma, instaurada por comando do Decreto 91.309, de
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4.6.1985, e levada a efeito pela Comisso Geral da Reforma Administrativa, teve como
um dos objetivos reordenar a funo pblica federal. Foi elaborado Anteprojeto de
Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio, tendo como uma das suas diretrizes,
fixadas pelo Plenrio da Comisso Geral, o da isonomia geral entre os servidores.
O Anteprojeto, elaborado a partir de texto concebido pelo Departamento
Administrativo do Servio Pblico (DASP), apresentava novo Estatuto, destinado a
substituir o de 1952. Tambm os servidores trabalhistas seriam integrados ao novo
diploma legal, mas o seu art. 177 projetava a remisso desse processo para lei especial,
justificando-se esta deciso, conforme as palavras do ento Ministro da Administrao,
Aluzio Alves, por se revelar o assunto de grande complexidade e pela correlao com
as reas de competncia de outros rgos e entidades pblicas. Vale registrar, ainda, a
incluso expressa das autarquias no mbito de aplicao do novo Estatuto projetado.24
O texto do Anteprojeto, no entanto, no chegou a ser objeto de discusso
parlamentar, eis que, com a instalao da Assemblia Nacional Constituinte em 1987, o
tema passou a ser tambm matria de deliberao nesse frum.
24
Cf. BOMFIM, O Novo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio, 1990, p. 5-62.
25
As regras bsicas da funo pblica encontram-se, na Constituio de 1988, concentradas nas Sees II (Dos
Servidores Pblicos Civis) e III (Dos Servidores Pblicos Militares, na redao original; com a redao da Emenda
Constitucional 18, de 5.2.1998, Dos Militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios) do Captulo VII
(Da Administrao Pblica) do Ttulo III (Da Organizao do Estado). Em outras partes do Texto Constitucional,
porm, principalmente nas Disposies Gerais (Seo I) do mesmo Captulo relativo Administrao, encontram-se
outras normas aplicveis aos servidores pblicos.
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jurdico, mas sem esclarecer os seus traos bsicos. Rigolin, por exemplo, menciona esta
possibilidade, chamando a esse terceiro regime de indito, tendo como limites os
mesmos dos outros dois: a obedincia s normas constitucionais, comuns a qualquer
regime que se venha a elaborar.26
Para alguns autores, o regime jurdico no teve sua natureza estabelecida pela
Constituio. Deixou-se aos entes estatais, em todas as esferas de Governo, a
determinao da natureza do regime, que poderia ser de direito pblico (estatutrio) ou de
direito privado (trabalhista) ou, ainda, para outros, um terceiro tipo.
Caso fosse adotado o regime estatutrio, cada ente poltico (Unio, Estados,
Municpios e Distrito Federal) seria competente para estabelecer, por legislao prpria,
as normas aplicveis aos seus respectivos servidores. A adoo do regime trabalhista
implicaria, para Estados, Municpios e Distrito Federal, a sujeio s normas elaboradas
pela Unio, uma vez que somente esta tem competncia para legislar sobre direito do
trabalho (art. 22, I, CF). Os demais entes polticos poderiam, portanto, adotar o regime
trabalhista, mas seu contedo seria estabelecido por normas federais. J o chamado
terceiro regime seria tambm institudo por lei de cada ente estatal.27
Entre os defensores da possibilidade de escolha do regime a ser adotado como
nico para os servidores pblicos estavam, entre outros, alm do j citado Rigolin, Toshio
Mukai, Di Pietro e Antnio lvares da Silva.28
Na corrente contrria, defendendo a natureza exclusivamente estatutria do regime
nico, incluam-se nomes como os de Adlson Dallari, Lcia Valle Figueiredo, Diogo de
Figueiredo Moreira Neto, Antnio Augusto Anastasia e Carlos Motta.29
Gasparini, que antes defendera a tese da possibilidade de escolha da natureza do
regime, aderiu em seguida corrente estatutria.30
Posio diferenciada foi defendida na doutrina por Celso Antnio Bandeira de
Mello, que fez leitura mais flexvel do art. 39 CF.
26
RIGOLIN, O Servidor Pblico na Constituio de 1988, 1989, p. 120.
27
RIGOLIN, op. cit. (n. 321), p. 120.
28
MUKAI, Administrao Pblica na Constituio de 1988, 1989, p. 62. DI PIETRO, Direito
Administrativo, 1990, p. 311. SILVA, Os Servidores Pblicos e o Direito do Trabalho, 1993, p.
42-57.
29
DALLARI, Regime Constitucional dos Servidores Pblicos, 1990, p. 46-50. FIGUEIREDO,
FIGUEIREDO, Curso de Direito Administrativo, 1994, 386-388. MOREIRA NETO, Regime
Jurdico nico dos Servidores Pblicos na Constituio de 1988, 1990, p. 33-52. ANASTASIA,
Regime Jurdico nico do Servidor Pblico, 1990, p. 56-76. MOTTA, O Novo Servidor Pblico,
1990, p. 35-41.
30
GASPARINI, Direito Administrativo, 1992, p. 147-150.
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31
Seu intento [do art. 39, CF] foi evitar que pudesse existir, na mesma esfera governamental,
um regime de pessoal para a administrao direta, outro para a autarquia tal, outro para a
autarquia qual, outro ainda para a fundao A e mais outro para a fundao B, como vinha
ocorrendo. Assim, o que imps foi que, em cada esfera de governo, a administrao direta, as
autarquias e fundaes pblicas tivessem, entre si, uma uniformidade no regime dispensado ao
pessoal; um regime nico para as trs, ou seja, um s, um mesmo, para quaisquer delas no que
concerne ao pessoal, mas no necessariamente igual para todos os servidores. BANDEIRA DE
MELLO, C. A., Curso de Direito Administrativo, 1996, p. 156-157.
32
Nem se poderia argumentar afirmou Bandeira de Mello que tais empregos estariam
ligados hiptese de contratao temporria do art. 37, IX, prevista para suprir necessidade
excepcional. Ocorre que esta contratao visa atender a eventualidades, a situaes imprevistas,
emergenciais, que devem ser socorridas de imediato, no fazendo sentido pensar-se em
criao, por atos normativos ou legais, de tais empregos e aumento de sua remunerao, visto
no se poder saber antecipadamente quais seriam necessrios e em que quantidade. Cf.
BANDEIRA DE MELLO, C. A., Curso de Direito Administrativo, 1996, p. 156-158.
33
BANDEIRA DE MELLO, C. A., Curso de Direito Administrativo, 1996, p. 154-155.
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34
Em conseqncia, afirma: Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, adstritos apenas s
disposies constitucionais sobre servidores pblicos, legislaro cada qual para os servidores
das respectivas rbitas e decidiro, livremente, se pretendem adotar exclusivamente o regime de
cargos ou se instituiro empregos para as atividades materiais subalternas. O que no podero
fazer, sem afrontar a Lei Magna, deixar de acolher o regime de cargos como regra geral ou
instituir o regime de emprego para atividades que no o comportem. BANDEIRA DE MELLO,
C. A., Curso de Direito Administrativo, 1996, p. 156.
35
O relator assim se expressou ... os servidores que podem ser admitidos pela Consolidao das
Leis do Trabalho e o Professor Celso Antnio chama a ateno para esse caso
evidentemente no estaro no Regime nico. So os contratados para obras pblicas, os que
exercem funes puramente materiais; sero servidores da Unio Federal, das autarquias, das
fundaes pblicas federais sob regime contratual, que tero seus dissdios julgados,
evidentemente, pela Justia do Trabalho. Disponvel em: http://stf.gov.br, acesso em 28.5.2007.
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atentar para a natureza das carreiras: ... elas podem ser classificadas em carreiras de
Estado, formadas principalmente por servidores estatutrios no ncleo estratgico do
Estado, e carreiras de empregados celetistas, utilizadas na administrao indireta e nos
servios operacionais, inclusive no ncleo estratgico. O ncleo estratgico definido
da seguinte forma: Corresponde ao governo, em sentido lato. o setor que define as leis
e as polticas pblicas, e cobra o seu cumprimento. portanto o setor onde as decises
estratgicas so tomadas. Corresponde aos Poderes Legislativo e Judicirio, ao
Ministrio Pblico e, no Poder Executivo, ao Presidente da Repblica, aos ministros e
aos seus auxiliares e assessores diretos, responsveis pelo planejamento e formulao
das polticas pblicas.38
38
BRASIL. PRESIDNCIA DA REPBLICA, op. cit., p. 63 e segs.
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constituinte derivado, que no pode, portanto, pretender afastar normas que tais como
os princpios do art. 37, caput constituem, para os cidados, direitos ou garantias
fundamentais (CF, art. 60, 4., IV).
Aspecto problemtico que a Lei 9.962/2000 no apontou as espcies de
atividades para as quais se adotaria o regime trabalhista, tampouco estabeleceu qualquer
critrio geral para tanto.
Sobreveio a Lei Federal 9.986, de 17.7.2000, dispondo sobre a gesto de recursos
humanos das agncias reguladoras. No art. 1., previa: As Agncias Reguladoras tero
suas relaes de trabalho regidas pela Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada
pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, e legislao trabalhista correlata, em
regime de emprego pblico.
Contra vrios dispositivos dessa Lei, inclusive o art. 1., foi proposta a ADI 2310-
DF, pela qual se alegava a incompatibilidade entre o regime de emprego pblico e
diversas atribuies por elas exercidas, tais como as afetadas aos empregos de Regulador
e de Analista de Suporte Regulao, os quais envolviam o exerccio do poder de polcia.
Trata-se da referida tese de Celso Antnio Bandeira de Mello, defendida em face
da redao originria da Constituio de 1988 e mantida pelo mestre paulista aps as
alteraes supervenientes, inclusive aquelas da EC 19/1998.
O relator da ADI 2310 foi o Ministro Marco Aurlio, que em despacho
monocrtico suspendeu a eficcia de diversos dispositivos impugnados, incluindo o art.
1.. Na fundamentao, adotou a tese da preeminncia do regime estatutrio para o
exerccio de atribuies tpicas do poder pblico, na mesma senda de Bandeira de
Mello.39
39
Na deciso, o Min. Marco Aurlio raciocina de maneira diversa daquela registrada na ADI 492-
DF, pois associa o termo cargo a regime estatutrio, distinguindo-o do emprego pblico
conforme a viso tradicional que se fixara antes da Carta de 1988 e que, por ocasio da ADI 492-
DF, aquele julgador afirmara ser concepo ultrapassada pela nova Constituio. Confira-se
trecho essencial de seu despacho: Ningum coloca em dvida o objetivo maior das agncias
reguladoras, no que ligado proteo do consumidor, sob os mais diversos aspectos negativos
ineficincia, domnio do mercado, concentrao econmica, concorrncia desleal e aumento
arbitrrio dos lucros. Ho de estar as decises desses rgos imunes a aspectos polticos,
devendo fazer-se presente, sempre, o contorno tcnico. isso o exigvel no s dos respectivos
dirigentes detentores de mandato , mas tambm dos servidores reguladores, analistas de
suporte regulao, procuradores, tcnicos em regulao e tcnicos em suporte regulao
Anexo I da Lei n. 9.986/2000 que, juntamente com os primeiros, ho de corporificar o
prprio Estado nesse mister da mais alta importncia, para a efetiva regulao dos servios.
Prescindir, no caso, da ocupao de cargos pblicos, com os direitos e garantias a eles
inerentes, adotar flexibilidade incompatvel com a natureza dos servios a serem prestados,
igualizando os servidores das agncias a prestadores de servios subalternos, dos quais no se
exige, at mesmo, escolaridade maior, como so serventes, artfices, mecangrafos, entre outros.
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O processo relativo ADI 2310 foi extinto sem julgamento de mrito, em face da
superveniente revogao do art. 1. da Lei 9.986/2000 pela Lei 10.871, de 20.5.2004.
Atente-se para a espcie. Est-se diante de atividade na qual o poder de fiscalizao, o poder de
polcia fazem-se com envergadura mpar, exigindo, por isso mesmo, que aquele que a
desempenhe sinta-se seguro, atue sem receios outros, e isso pressupe a ocupao de cargo
pblico, a estabilidade prevista no artigo 41 da Constituio Federal. Alis, o artigo 247 da Lei
Maior sinaliza a concluso sobre a necessria adoo do regime de cargo pblico relativamente
aos servidores das agncias reguladoras. Refere-se o preceito queles que desenvolvam
atividades exclusivas de Estado, e a de fiscalizao o . Em suma, no se coaduna com os
objetivos precpuos das agncias reguladoras, verdadeiras autarquias, embora de carter
especial, a flexibilidade inerente aos empregos pblicos, impondo-se a adoo da regra que a
revelada pelo regime de cargo pblico, tal como ocorre em relao a outras atividades
fiscalizadoras - fiscais do trabalho, de renda, servidores do Banco Central, dos Tribunais de
Conta, etc. (Disponvel em http://stf.gov.br, acesso em 28.5.2007.)
40
Segundo a noticia da deciso publicada no DJ de 17/08/2007: O Tribunal, por maioria,
vencidos os Senhores Ministros Nelson Jobim, Ricardo Lewandowski e Joaquim Barbosa, deferiu
parcialmente a medida cautelar para suspender a eficcia do artigo 39, caput, da Constituio
Federal, com a redao da Emenda Constitucional n 19, de 04 de junho de 1998, tudo nos
termos do voto do relator originrio, Ministro Nri da Silveira, esclarecido, nesta assentada, que
a deciso como prprio das medidas cautelares ter efeitos ex nunc, subsistindo a
legislao editada nos termos da emenda declarada suspensa. Votou a Presidente, Ministra
Ellen Gracie, que lavrar o acrdo. No participaram da votao a Senhora Ministra Crmen
Lcia e o Senhor Ministro Gilmar Mendes por sucederem, respectivamente, aos Senhores
Ministros Nelson Jobim e Nri da Silveira. Plenrio, 02.08.2007. Cf. http://stf.gov.br/dj. Acesso
em 17.9.2007 (ntegra do acrdo no disponvel nessa data).
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15. Concluso
Verifica-se a grande dificuldade enfrentada no Brasil para a organizao racional e
sistemtica do tratamento constitucional e legal dos servidores pblicos.
Seja em vista da implantao de regime nico, seja quanto fixao de critrios
razoveis e isonmicos para adoo de diferentes regimes, tem-se sempre esbarrado nos
casusmos prprios de convenincias polticas menores, ou na falta de continuidade
poltico-administrativa, problemas que afligem o Estado brasileiro desde suas origens.
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