RESPONSABILIDAD & PROTECCIN

EMPRESARIAL

RIESGOS A QUE SE VEN EXPUESTOS LOS

DIRECTORES Y EJECUTIVOS DE
SOCIEDADES ANNIMAS

SANTIAGO, MAYO 2004.

Arturo Alessandri C.
ALESSANDRI & COMPAA
La responsabilidad de los directores de
sociedades annimas en Chile est
principalmente regulada por:

Ley N18.046 de Sociedades Annimas

(Octubre 1981) y su Reglamento.

Ley de Mercado de Valores N18.045.

Ley de Quiebras.
CLASES DE RESPONSABILIDAD CIVIL:

El derecho sustantivo chileno distingue entre:

- Resp. contractual: existe un vnculo que genera

derechos y obligaciones.

- Resp. extracontractual: no ha mediado

vinculacin contractual entre el autor y la vctima.

- Todo el que infiere dao a otro es obligado a la

indemnizacin (Art. 2314 del C. Civil).
La actual ley de S.A. cambi la naturaleza
jurdica del directorio: antes de 1981 los
directores se consideraban mandatarios de la
sociedad; ahora la ley distingue entre la
sociedad misma y sus accionistas,
desafectando a los directores de los accionistas
que lo eligieron, pasando a ser representantes
de la sociedad, de todos los accionistas. De all
que pueda concluirse que se configura la
responsabilidad extracontractual de los
directores de S.A.
 Nuevas normas en el funcionamiento de los
directorios:
- A partir de la ltima reforma se permite la
participacin de directores que no estn
fsicamente presentes, los que debern estar
comunicados simultnea y permanentemente a
travs de medios tecnolgicos que autorice la
Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) .
- Los directores que hayan participado en la sesin
respectiva no podrn negarse a firmar el acta, la
que deber quedar firmada o salvada antes de la
sesin ordinaria siguiente o en la ms prxima
que se celebre.
 Generalidades.

- La administracin de la sociedad annima la

ejerce un directorio elegido por la junta de
accionistas.

- Mnimo 5 directores en las S.A. abiertas, que

sube a 7 si debe constituir un Comit de
Directores.
- Los directores debern emplear en el ejercido
de sus funciones el cuidado y diligencia que los
hombres emplean ordinariamente en sus
propios negocios (culpa leve). Responsabilidad
civil de directores es personal (exencin en
actas).

- Los directores respondern solidariamente de

los perjuicios causados a la sociedad y a los
accionistas por sus actuaciones dolosas o
culpables. La aprobacin otorgada por la junta
de accionistas de la memoria y balance no
libera a los directores de su responsabilidad por
actos o negocios determinados.
- Las funciones de director no son delegables y
deben ejercerse colectivamente en sala
legalmente constituida.

La Ley N19.705 de diciembre de 2000 (ley de

OPAS) introdujo nuevas normas sobre gobierno
corporativo e impuso mayores responsabilidades
a los directores de S.A. abiertas.
 Gobierno corporativo.

- Normas ms estrictas en la resolucin de

conflictos de inters (insider trading): el
directorio debe conocer y aprobar previamente
aquellas operaciones en las cuales uno o ms
directores tengan inters y siempre que se
ajusten a condiciones de equidad similares a las
que habitualmente prevalecen en el mercado
(Venta del negocio de Internet por parte de CTC
Mundo a Terra).
- Se ampla el crculo de personas con inters en
las transaccioines relacionadas: se presume
que existe inters de un director en toda
negociacin, acto o contrato en que intervenga
l mismo, su cnyuge, hermanos, cuados o en
empresas en las cuales stos sean directores o
dueos de un 10% o ms de su capital.

- Tambin se presume que un director tiene

inters cuando l o personas relacionadas con
l presten asesora para la celebracin de tal
acto o contrato
- Se introduce el concepto de operacin de
monto relevante (sobre el 1% del patrimonio
social, siempre que exceda de UF 2.000 y, en
todo caso, si excede de UF 20.000), en las
cuales el Directorio debe pronunciarse si se
ajusta a condiciones de equidad similares a las
que prevalecen en el mercado. Si no es posible
determinar tales condiciones, con la abstencin
del o los directores interesados, el Directorio
debe aprobarla, rechazarla o designar a dos
evaluadores independientes. Los informes sern
puestos a disposicin de los accionistas y del
Directorio en las oficinas sociales por 20 das
hbiles.
- Accionistas que representen el 5% podrn pedir
que se cite a un junta extraordinaria de
accionistas para pronunciarse, por los 2/3,
respecto a la conveniencia de una operacin, si
el 5% estima que no es conveniente y si los
informes de los evaluadores son
contradictorios. En la citacin a la junta deber
indicarse el nombre de los directores y la forma
en que cada uno de ellos vot en la sesin
respectiva.
- Importante modificacin: se invierte el peso de la
prueba en contra del director con conflicto. Si se
presume perjudicial una operacin, le
corresponde a la parte demandada probar que el
contrato se ajust a condiciones de mercado o
que las condiciones de negociacin reportaron
beneficios a la sociedad.
 Comits de Directores (comnmente llamados
de Auditora). Exigencia de la Bolsa de Valores
de NY para listar sociedades en dicha bolsa.

- Experiencia internacional lo ha transformado en

el principal ente fiscalizador de la sociedad,
actuando como contrapeso del controlador,
informando las infracciones al mercado.
- Persigue fortalecer autorregulacin dentro de las
sociedades; mayor fiscalizacin de la
administracin y de los directores vinculados a
los controladores.

- Deben designarlo aquellas S.A. abiertas que

tengan un patrimonio burstil igual o superior a
1,5 millones de UF. Se permite acogerse
voluntariamente a estas normas y establecer este
Comit.
- El Comit estar integrado por 3 miembros, con
mayora de directores independientes del
controlador, a menos que no hubiere suficientes
directores independientes.

- Principales atribuciones:
i. Examinar los informes de los inspectores de
cuentas, auditores, estados financieros y
pronunciarse respecto de stos previo a su
presentacin a los accionistas para su
aprobacin.
ii. Proponer al Directorio los auditores externos y los
clasificadores privados de riesgo.
iii.Examinar los antecedentes relativos a las
operaciones relacionadas y evacuar un informe
respecto a ellas.
iv.Examinar los sistemas de remuneraciones y
planes de compensacin de gerentes y
principales ejecutivos.

- El Comit tendr su propio presupuesto; sus

miembros sern remunerados. Adems de la
responsabilidad inherente al cargo, los
miembros del Comit respondern
solidariamente de los perjuicios que causen a
los accionistas y a la sociedad (casos de Enron
y Worldcom).
Se introduce la accin civil derivada o
subrogatoria.

Cualquier accionista o grupo de accionistas que

representen al menos 5%, o director puede ahora
demandar a nombre y por la sociedad (similar a la
derivative action del derecho anglosajn), en
caso de dao patrimonial de la sociedad por
infraccin de la ley de S.A., su reglamento, los
estatutos sociales o las normas de la SVS, y
demandar indemnizacin de perjuicios, en
nombre y beneficio de la sociedad.
Nuevas obligaciones de los directores relacionados
con la toma de control y OPA establecida en la Ley
18.045 de Mercado de Valores.

- Durante la vigencia de la OPA, la sociedad no

podr:
- adquirir acciones de su propia emisin;
- resolver la creacin de filiales;
- enajenar bienes de su activo que representen
ms del 5% del valor total de ste;
- incrementar su endeudamiento en ms de un
10% del que ya tena antes de la oferta.
- El no cumplimiento de las prohibiciones
referidas invalida la operacin y genera
responsabilidades por los perjuicios causados a
los accionistas y a terceros interesados.

- Especialmente delicado es para los directores

de la sociedad objeto de la OPA, la obligacin de
emitir individualmente un informe escrito con su
opinin fundada acerca de la conveniencia de la
oferta para los accionistas. El informe debe
sealar: qu relacin tiene con el controlador,
con el oferente y si tiene algn inters en la
operacin (Art. 44 de la Ley de S.A.)
Responsabilidad solidaria de los directores de S.A.

Se presume la responsabilidad de los directores y

son, por ende, solidariamente responsables de los
perjuicios causados a la sociedad, accionistas o
terceros, en los casos siguientes: si la sociedad no
llevare libros o registros; si se repartieren
dividendos provisorios habiendo prdidas
acumuladas; si la sociedad ocultare sus bienes,
reconociere deudas supuestas o simulare
enajenaciones.
Se agregan nuevos tipos penales a la Ley de
Valores, relacionados con el uso de informacin
privilegiada.

- Se hace extensivo el delito de uso de

informacin privilegiada a todos aquellos que
en razn de su cargo o posicin, actividad o
relacin tengan acceso a este tipo de
informacin y la usen para obtener un beneficio
o para evitar una prdida para s o para
terceros.
- Se introduce la figura conocida en derecho
comparado como tipping, tipificndola como la
comunicacin de informacin privilegiada.

Creacin de una nueva categora de ejecutivo.

Se introduce el concepto del ejecutivo principal,

al que se le aplicarn las mismas prohibiciones y
responsabilidades que a los directores. Se
entiende por tal al que tenga facultades relevantes
de representacin o decisin en la sociedad en
materias propias del giro, independiente de las
denominacin que se les otorgue.
 Responsabilidad Concursal de los Directores Ley
18.175 de Quiebras.
- Los gerentes, directores o administradores de
una persona jurdica declarada en quiebra sern
castigados, sin perjuicio de la responsabilidad
civil, como reos de quiebra culpable o
fraudulenta, segn el caso, si hubieren, por
ejemplo: pagado a un acreedor en perjuicio de
los dems, despus de la cesacin de pagos; si
no tuviere libros o inventarios; si hubiere prestado
fianzas o deudas desproporcionadas a la
situacin que tena cuando las contrajo, sin
garantas suficientes.
- Se presume fraudulenta la quiebra del deudor,
entre otros casos, en los siguientes: si hubiere
ocultado bienes; si hubiere reconocido deudas
supuestas; si hubiere supuesto enajenaciones,
con perjuicio de sus acreedores; si ocultare o
inutilizare sus libros, documentos y dems
antecedentes.
Muchas Gracias

Arturo Alessandri C.
ALESSANDRI & COMPAA