Derecho Internacional Privado 2003

Derecho Internacional Privado 1
Derecho internacional privado

Apuntes basados en las clases del profesor Juan Jos Shorwer.
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Fuentes del Derecho Internacional Privado:
1.- Ley Nacional o Interna
2.- Los Tratados Internacionales
3.- Principios Generales del Derecho Internacional
4.- La Costumbre Internacional
5.- Jurisprudencia Interna o Nacional
6.- La Jurisprudencia Internacional
7.- La Doctrina Nacional
8.- La Doctrina Internacional
9.- Las Convenciones entre Particulares
1- Los tratados internacionales como fuente del derecho internacional privado.

Un tratado internacional es un acuerdo celebrado por dos o mas sujetos de derecho internacional,
con capacidad para celebrar tratados, regidos por el derecho internacional y destinados a producir
efectos jurdicos , cualquiera que sea su denominacin.
Un estado puede negarse a la aplicacin de la legislacin de otro estado cuando es contraria a los
principios propios de la nacin en lo que se denomina Clusula de reserva
2- Ley Nacional o Interna como fuente del derecho internacional privado

Son normas exiguas, escasas, que se encuentran en general diseminadas en los mismos cdigos
(no se encuentran sistematizadas), lo que significa que estn en la Constitucin, en los Cdigos, en
leyes Especiales, etc.
Anlisis de los Artculos 14 al 18 del Cdigo Civil mbito de aplicacin especial de la ley Chilena
Todas estas disposiciones corresponde al titulo preliminar del Cdigo Civil relativo a la teora
general de la ley y especialmente el mbito de aplicacin especial de la ley Chilena.
Al analizar estas disposiciones surge la nocin de Conflictos de leyes derivadas de la fijacin,
que realizan los estados, del mbito espacial de aplicacin de sus leyes; el juez al conocer un caso
en particular deber determinar el derecho aplicable buscando la solucin del problema.
Artculo 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
Artculo 15 CC Estatuto personal: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos
civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas (la disposicin no habla de estado civil) y a su
capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de
sus cnyuges y parientes chilenos.
Artculo 16 CC Estatuto real: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos
otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas.
Artculo 17 CC: La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de
Enjuiciamiento (Art. 345 del CPC)
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Esta disposicin constituye una aplicacin del principio Lex Locus regist actum y si bien se
refiere a los instrumentos pblicos la Corte Suprema ha sealado que se trata de una
disposicin de general aplicacin, salvo los casos en que exista normas en contrario como
ocurre en materia de sucesin, ley de matrimonio civil, etc.
Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

En cuanto a la autenticidad de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero se debe
recurrir al Art. 345 del CPC.
El Art. 345 del CPC establece el denominado procedimiento de autentificacin de los
instrumentos pblicos otorgados en el extranjero en los siguientes trminos: "Los instrumentos
pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, y se entender
que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas
que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las
leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por
alguno de los medios siguientes:
1- El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el
instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio
de Relaciones Exteriores; (El Art. 347 del CPC trata la traduccin de los instrumentos
extendidos en lengua extranjera)
2- El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo
pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del
Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro
Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica en ambos casos; y
3- El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se
otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica
Art. 107 del reglamento consular Chileno.

El Art. 107 del reglamento consular Chileno que lleva como epgrafe De la Legalizacin de
Instrumentos Pblicos. Autenticacin de Firmas y Certificaciones complementa al Art. 345 del
CPC, estableciendo un procedimiento alternativo de legalizacin respecto de los instrumentos
pblicos extendidos en el extranjero.
Establece el Art. 107 del reglamento consular Chileno :
1) Los funcionarios consulares en su carcter de Ministros de Fe Pblica, podrn dar
certificados y legalizar los documentos o firmas de las autoridades del pas en que residen,
cuando tales certificados o documentos hayan de tener efecto en Chile.
2) Los instrumentos pblicos extendidos en el extranjero se rigen en cuanto a su forma por las
leyes del pas en que hayan sido otorgados, segn lo dispone el artculo 17, del Cdigo Civil.
La autenticidad de estos instrumentos se probar en Chile mediante la legalizacin. Dicha
legalizacin consistir en el testimonio del Cnsul en que da fe del carcter pblico del
funcionario que autoriz o legaliz previamente el instrumento y la autenticidad de su firma.
3) En consecuencia, los funcionarios consulares legalizarn los instrumentos pblicos otorgados
en el territorio de su jurisdiccin, o previamente legalizados por competente funcionario de su
circunscripcin, cuidando de atestiguar, en uno u otro caso, el carcter pblico del funcionario
que autoriz o legaliz previamente el instrumento y la autenticidad de su firma. La
legalizacin de un instrumento pblico y sus copias exige una actuacin para el original y una
actuacin separada para cada una de sus copias. La legalizacin del funcionario consular no
se referir sino a la ltima firma estampada en el instrumento.
4) Las Oficinas Consulares debern mantener un registro con las firmas y sellos de las
personas que de acuerdo con las leyes y reglamentos del Estado receptor o las prcticas
locales, tienen dentro de su jurisdiccin competencia para autorizar o legalizar documentos.
Caso de los testamentos otorgados en pas extranjero.

Dispone el Art. 1027 del CC: Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si
por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se
otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria
Esta disposicin nos seala el que el testamento otorgado en pas extranjero valdr en Chile
siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:
1- Que se trate de un testamento solemne escrito, de esta forma quedarn al margen de la
disposicin los testamentos verbales, que no tienen ningn valor en nuestra legislacin.
Tratndose del testamento olgrafo si bien es escrito no existe forma de acreditar su
autenticidad en Chile.
2- En cuanto a sus solemnidades se regir por las previstas en las leyes del pas en que se otorg.
3- La autenticidad del instrumento respectivo se acreditar en la forma ordinaria

Caso de los testamentos otorgados en pas extranjero conforme a la ley Chilena.

El Art. 1028 constituye una alternativa al Art. 1027 del CC. El testamento otorgado en pas
extranjero conforme a la ley Chilena podr ser abierto o cerrado, llegamos a esta conclusin en
base al Art. 1029 del CC que expresamente hace referencia a esta posibilidad.
Dispone el Art. 1028 del CC: Valdr asimismo en Chile el testamento otorgado en pas extranjero,
con tal que concurran los requisitos que van a expresarse:
1. No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile.
2. No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de
Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la
Repblica, o un Cnsul que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin
expresa del cargo, y de los referidos ttulo y patente.
El numero dos de esta disposicin se refiere a los cnsules y llegamos a esta conclusin en
base a lo previsto en el reglamento consular.
3. Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento.
4. Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en Chile. Este requisito
constituye la regla general.
5. El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado
Caso de la apertura de la sucesin.

Seala el Art. 955 del CC: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales Por
primera vez el legislador atiende al domicilio del causante.
Qu sucede tratndose de la sucesin de un chileno que tiene sucesores Chilenos, pero que su
ltimo domicilio se encuentra por ejemplo en Argentina?
a) En principio se da aplicacin a la ley Argentina, pues La sucesin se regla por la ley del
domicilio en que se abre
b) Sin embargo, la doctrina nacional hace aplicable en este caso el Art. 15N2 del CC rigindose la
sucesin por la ley Chilena.
Excepcin al Art. 955 del CC: Art. 998 del CC En la sucesin abintestato de un extranjero que
fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la
sucesin intestada de un chileno.
Caso de los matrimonios celebrados en pas extranjero.

a) Tratndose de los matrimonios celebrados por extranjeros en Chile regir la regla general del
Art. 14 del CC.
b) Tratndose de los matrimonios celebrados por Chilenos en el extranjero regir la regla del Art. 15
del CC, que seala que los Chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero,
se sujetarn a leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles en lo que dice relacin
a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia.
Pero, Cmo celebrar en el extranjero un matrimonio con las mismas formas que en Chile?
La respuesta se consagra en el Art. 15 de la ley de matrimonio Civil que seala que: El
matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes del mismo pas, producir
en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno Constituye la
aplicacin del principio Lex Locus regim actus.
Agrega el Inciso segundo una excepcin a este principio: Sin embargo, si un chileno o chilena
contrajere matrimonio en pas extranjero contraviniendo a lo dispuesto en los artculos 4, 5, 6 y
7 de la presente ley, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere
cometido en Chile Los artculos a que hace referencia la disposicin dicen relacin con los
denominados impedimentos dirementes, los cuales pueden ser absolutos o relativos, unilaterales
o bilaterales.
As los impedimentos dirimentes unilaterales son aquellos que afectan a uno solo de los
contrayentes como el vinculo matrimonial no disuelto, mientras que los impedimentos dirimentes
bilaterales son aquellos que afectan a ambos contrayentes como por ejemplo el parentesco.
Anlisis del Art. 119 original del CC.

Dispona el Art. 119 original del CC El matrimonio celebrado en pas extranjero en conformidad
a las leyes del mismo pas, o a las leyes chilenas, producir en Chile los mismos efectos civiles,

que si se hubiere celebrado en territorio chileno (Como el nico matrimonio vlido era el
celebrado conforme a las reglas del derecho cannico, este derecho tena aplicacin general en
todos los pases catlicos)
Sin embargo, si un chileno o chilena contrajere matrimonio en pas extranjero, contraviniendo
de algn modo a las leyes chilenas, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que
si se hubiere cometido e Chile (Este inciso presenta cierta similitud con el articulo 15 inciso 2
de la ley de matrimonio civil, slo que el Art. 119 se refiere a toda contravencin, mientras que el
Art. 15 inciso 2 antes sealado slo se refiere a los impedimentos dirimentes)
Artculo 18 CC: En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para
pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas,
cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas.
Presupuestos del Derecho Internacional Privado y el objetivo o contenido del mismo.

A diferencia de lo que ocurre en otras disciplinas jurdicas en que es fcil definirlas exponiendo las
materias que comprende, tratndose del derecho internacional privado ello no es tan fcil,
resultando necesario determinar previamente cuales son los sectores sociales que le corresponde
reglar, para luego proceder a su definicin.
Los presupuestos del derecho internacional privado son ciertos datos o antecedentes, que
presentan la caracterstica de ser indebatibles o indiscutibles y que tienen una naturaleza
sociolgica o tcnica; los que actuando de consuno darn lugar a temas que quedarn o no
comprendidos en el objeto de estudio del Derecho internacional Privado.
Los presupuestos que sern objeto de nuestro estudio son los siguientes:
1) La fragmentacin del mundo en estados.
2) El fraccionamiento jurdico del mundo.
3) Diferencias o diversidades de ordenamientos jurdicos entre los estados.
4) Vocacin ecumnica del hombre o carcter cosmopolita del hombre.
Primer presupuesto del derecho internacional privado

La fragmentacin del mundo en estados
Los sujetos del derecho internacional o personas internacionales son aquellas entidades que son
destinatarias o titulares de derechos y obligaciones derivadas del derecho internacional y que
tienen capacidad para ejercer estos derechos en el plano internacional.
Los principales sujetos de derecho internacional son los Estados soberanos.
El estado constituye la institucin poltico jurdica fundamental y la ms elevada, primarios y plenos
y constituyen los sujetos del derecho internacional por excelencia. As durante el siglo XIX hasta la
segunda guerra mundial el DIP era solo competencial y relacional y no se preocupaba de temas de
fondo y que en cierto modo justificaba la guerra como medio de solucin de conflictos.
a) Se observa una tendencia en plano internacional, luego de la primera guerra mundial, en orden
al surgimiento de nuevos estados como consecuencia de la disolucin de dos grandes imperios:
El Austro-Hngaro y el Turco. Todo ello sin perjuicio de las importantes consecuencias que trajo
consigo la revolucin Rusa de 1919, dando origen al nacimiento de nuevos estados, pero
tambin a la separacin de otros.
b) Otro importante hito que determina el surgimiento de nuevos estados es el proceso de
descolonizacin que vive el mundo luego de la segunda guerra mundial.
c) En nuestra historia contempornea el hecho que da lugar al surgimiento de un gran numero de
estados es la cada de la unin sovitica entre los aos 1989- 1990. En total como consecuencia
de este hechos surgen aproximadamente 15 nuevos estados, entre ellos: Bielorrusia, Ucrania,
Moldavia, Georgia, Uzbekistn, etc.
Por otra parte surgen nuevos estados en los Balcanes: Croacia, servia, Macedonia, montenegro
y Bosnia.
Luego de la cada del muro de Berln se firma el tratado de reunificacin Alemana en virtud del
cual la RDA se integra a la RFA, con todos los costos que implica la reunificacin. La ley
fundamental de Alemania federal consagraba expresamente la posibilidad de reunificacin.
Otros sujetos de derecho internacional.
Adems de los estados soberanos encontramos otros sujetos de derecho internacional, de carcter
funcional, denominados sujetos secundarios y que se afirma conforman la subjetividad
internacional:

a) Las organizaciones internacionales que tienen un carcter funcional y que se les reconoce la
calidad de sujetos del derecho internacional para alcanzar un fin previamente trazado. Se afirma
que las organizaciones internacionales, pese a ser sujetos secundarios de derecho internacional,
no son plenamente autnomos, pues dependen de la voluntad de los estados.
Dentro de las organizaciones internacionales han cobrado relevancia las llamadas
organizaciones no gubernamentales o ONG, a las cuales el derecho internacional reconoce la
calidad de sujeto de derecho internacional con el objeto de incorporarlas al sistema internacional
consiguiendo con ello su regulacin e imposicin de deberes y obligaciones.
Tambin es necesario destacar la existencia en el plano econmico y poltico de una serie de
instituciones y fuerzas que exceden las fronteras estatales, entre ellas encontramos los partidos
polticos como la internacional comunista, la internacional socialista o la internacional
democracia internacional.
Las organizaciones internacionales de integracin: Tienen competencias mayores , su rganos
tienen competencias de poderes soberanos , toman decisiones obligatorias respecto de los
estados miembros incluso respecto de los derechos internos de los estados. Un ejemplo de este
tipo de organizaciones la constituye la unin Europea que surge con un propsito de integracin
econmica, pero que se extiende a aspectos polticos.
b) Los estados dependientes. As hoy en da Honk Kong no es un estado dependiente, sino que
una provincia China, condicionando su incorporacin a una autonoma normativa.
c) Los pueblos desplazados, los movimientos de liberacin y rebeldes reconocidos como
beligerantes se les reconoce una subjetividad funcional en el mbito internacional, todo ello para
convertirse en interlocutores vlidos.
d) Los individuos en forma limitada.
Segundo presupuesto del derecho internacional privado

El fraccionamiento jurdico del mundo
Los estados como sujetos plenos y primarios del derecho internacional son soberanos para generar
sus propios ordenamientos jurdicos, estableciendo, segn los casos, diversas fuentes del derecho
y jerarqua normativa.
En el caso de estados como el nuestro no hay duda que la cspide de la jerarqua normativa est
constituida por la CPE, la que por tradicin es escrita y recogida en un solo texto, la que emana del
ejercicio del poder constituyente, cuyo titular es el pueblo o la nacin toda, segn se trate de un
sistema de soberana popular o nacional. El poder constituyente es el poder de mayor magnitud
dentro de un estado, prueba de ello es que la Constitucin slo puede ser modificada a travs de
un procedimiento especial, distinto al previsto para la ley comn u ordinaria, sometida segn los
casos a un mecanismo de ratificacin popular. As el sistema de modificacin constitucional previsto
en la CPE de 1980 puede ser calificado de semi rgido.
Ser la CPE la encargada de regular la organizacin, funcionamiento y ejercicio de cada uno de
los poderes del estado: Administrativo, jurisdiccional y legislativo.
La creacin de las leyes corresponde al poder legislativo, cuya validez emana de su conformidad
con la CPE. Entre nosotros los poderes que intervienen en le generacin de la ley son dos: el
legislativo y el ejecutivo en calidad de colegislador.
El poder ejecutivo y jurisdiccional, en principio, no hacen ms que ejecutar las leyes creadas por el
poder legislativo, pero para ello estos poderes requieren dictar actos:
1- As el poder ejecutivo detenta una potestad reglamentaria, la cual podr ser autnoma o de
ejecucin. Siendo el decreto un acto de ejecucin de la ley, no puede ser contrario a la ley y
evidentemente a la CPE.
2- El poder jurisdiccional declara el derecho y aplica la ley, valorando la prueba, mediante un
sistema de silogismo a un caso concreto.
La sentencia constituye un acto normativo particular del poder jurisdiccional que tiene por objeto
la aplicacin de la ley a un caso concreto, para ello deber ajustarse a la ley tanto en la forma
como en el fondo. Para ello el tribunal deber interpretar la ley. Adems el poder jurisdiccional
realiza otras funciones de carcter administrativas y normativas.
El poder legislativo tambin realizar funciones jurisdiccionales en el llamado juicio poltico.
Pero, tambin la CPE es la encarga de garantizar a los ciudadanos derechos que limitan el
ejercicio del poder estatal, estos derechos se contemplan fundamentalmente en el Art. 19 de la

CPE y en los tratados sobre derechos humanos ratificados por Chile y que se encuentren vigentes
de acuerdo al Art. 5 inciso 2 de la CPE, a los cuales se le reconoce un rango superior a la ley.
Control de constitucionalidad de la ley. Encontramos un control a priori y un control a posteriori.

a) Un control a priori: de carcter poltico jurisdiccional a cargo del tribunal Constitucional, respecto
de ciertas leyes. El control a priori busca impedir la formacin de leyes con vicios de ilegalidad.
Slo algunos integrantes de ciertos rganos pueden recurrir a este control a priori restndole
eficacia al sistema.
b) Un control a posteriori: A travs del recurso de inaplicabilidad por Inconstitucionalidad cuyo
conocimiento corresponde a la Corte Suprema de acuerdo con el Art. 80 de la CPE. Sin
embargo, la ley declarada inconstitucional lo es slo para el caso en concreto, dando aplicacin
al efecto relativo de las sentencias, de forma tal que sigue formando parte del ordenamiento jurdico.
En caso contrario, segn muchos, implicara que la Corte Suprema estara ejerciendo funciones
legislativas, lo que es contrario al equilibrio entre los poderes del estado.
El control a posteriori es tomado del modelo Norte Americano no considerando que entre nosotros no
se da aplicacin al sistema del precedente, sino al del efecto relativo de las sentencias.
Los decretos con fuerza de ley, los decretos leyes y los decretos autnomos:
a) Los decretos con fuerza de ley son decretos dictados por el presidente de la republica en virtud
de la autorizacin del congreso , y sobre materias propias de ley. El DFL versar generalmente
sobre aspectos tcnicos que requieren de rapidez y dinamismo, por lo dems debern ajustarse
a la ley delegatoria.
b) Los decretos leyes son normas dictadas por el ejecutivo sobre materias propias de ley , pero sin
la autorizacin del congreso. Constituyen una forma de legislacin irregular propia de los
periodos en que se ha producido una ruptura constitucional. Pese a su nulidad formal se le
reconoce validez por razones practicas.
c) Los decretos autnomos; en la CPE las materias propias de ley se encuentran taxativamente
previstas, de forma tal que todas aquellas materias que no son propias del dominio legal, de
acuerdo a la CPE, sern objeto de decretos autnomos.
Clasificacin de las normas contenidas en un ordenamiento jurdico de acuerdo a la funcin que en

ellos cumplen:
1) Normas materiales de derecho sustantivo: Se utilizan para resolver el fondo del asunto debatido
ante los rganos encargados de su resolucin, como por ejemplo rganos jurisdiccionales.
Ejemplos de este tipo de normas son el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo penal, etc.
2) Normas adjetivas: Son aquellas normas que se utilizan para regular el procedimiento que
permiten el ejercicio de los derechos que confieren las normas de derecho sustantivo. Ejemplo
CPC, CPP, COT.
3) Normas de derecho intertemporal o de derecho transitorio: Son aquellas normas encargadas de
resolver los conflictos que se originan con la aplicacin de la ley en el tiempo.
El Art. 9 del CC seala que la ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo. Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas. Este se trata de un mandato para el juez y no para el
legislador, quien podr dictar leyes con efecto retroactivo, procurando evitar la violacin de algn
derecho o garanta constitucional.
a) Un ejemplo de norma de derecho intertemporal lo es la LER (ley sobre efecto retroactivo de
las leyes) la que distingue entre derechos adquiridos y meras expectativas. Una ley con
efecto retroactivo jams podr afectar un derecho adquirido.
b) Tambin son ejemplos de normas de derecho intertemporal los artculos transitorios previstos en una ley.
4) Normas de derecho internacional privado conflictual: Son normas que determinan el mbito
espacial de aplicacin de la ley y que eventualmente pueden disponer la aplicacin de
legislacin extranjera.
5) Normas de carcter Interregional, Interlocal o Interprovincial: Relacionadas con el sistema de co
vigencia de derechos dentro de un mismo estado. Estas normas son las precursoras de las
normas de DIP. Estas normas permiten determinar que normas, que coexisten en determinados
lugares de un estado, deben aplicarse a un caso concreto.
6) Normas de derecho interpersonal: Son normas relacionadas con las anteriores y que resultan
aplicables a determinados grupos de poblacin dentro de un estado. Ejemplo en Espaa los
catlicos se regan en ciertas materias de familia por el derecho cannico.

Los estados plurilegislativos o estados jurdicamente complejos:
La regla general nos seala que dentro de un estado existe un solo ordenamiento jurdico, as
acontece en los denominados estados mono tnicos. Sin embargo, existen estados poli tnicos a
los que denominaremos plurilegislativos o estados jurdicamente complejos en que se presenta
dentro de ellos un covigencia de derechos.
Esta covigencia de derechos podr ser de tres tipos distinta:
1) Una covigencia de derechos territorialmente separados.
2) Una covigencia de derechos personalmente separados.
3) Una covigencia mixta, es decir, en que se presenta una combinacin de los dos aspectos antes
sealados.
1) Covigencia de derechos territorialmente separados.

Esta covigencia se presenta con frecuencia en los denominados estados complejos, pero el estado
en que por excelencia se presenta una covigencia de derechos territorialmente separados es el
Federal. Otros estados complejos, en que puede presentarse este tipo de covigencia, son las
uniones reales y las confederaciones.
Covigencia de derechos en estados federales.

a) Caso Norteamericano: La CPE Norte Americana consagra la existencia de un estado federal,
central y varios estados federados o miembros, realizando una distribucin de competencias
entre estos.
As en cada estado existirn rganos que ejercen funciones legislativas, administrativas y
jurisdiccionales. Cada estado miembro tendr la competencia para dictar sus propias leyes
civiles, especialmente en materia de familia, penales, etc, incluso han dictado sus propios
cdigos en algunas materias. De esta manera un juez norteamericano para resolver un conflicto
en donde concurren leyes de diversos estados deber recurrir a las normas de derecho
interregional.
b) Caso Suizo: Suiza es un estado federal atenuado compuesto por un estado federal y diversos
cantones o estados miembros, la CPE realiza una distribucin de competencias entre estos.
En material civil en una primera poca cada cantn Suizo se daba su propia regulacin, sin
embargo, en una segunda poca se termina esta covigencia de derechos territorialmente
separados entre cantones al dictarse el Cdigo Civil Suizo.
Caso real. Un ciudadano Suizo contrae matrimonio con una ciudadana Alemana en Alemania,
los que luego se trasladaron a Concepcin. Posteriormente muere en Chile la seora quedando
a su muerte hijos y bienes. Se presenta un juicio entre el padre y los hijos:
Los hijos postulaban que el rgimen matrimonial era el de separacin de bienes.
El Padre postulaba que el rgimen matrimonial era el sociedad conyugal y que le
corresponda la mitad de los gananciales.
La norma de solucin es la del Art. 135 antiguo del CC.
Habr que determinar: Que seala la ley del lugar en donde se casaron (Alemania), si existe
all rgimen de sociedad conyugal y si se casarn bajo este rgimen. Por ultimo determinar
si el rgimen de sociedad conyugal que rige en Alemania es similar o no al que contempla la
ley Chilena.
De acuerdo a la ley del lugar en donde se celebr el matrimonio, esto es Alemania, el
rgimen de bienes se rige por la ley de la nacionalidad del marido, es decir, Suiza. La Corte
Suprema decidi aplicar la ley del Canton Suizo de Berna, en virtud del cual todos los bienes
son del marido.
c) Caso sovitico: La CPE de la unin sovitica, en su calidad de estado federal, contemplaba un
rgimen de reparto de competencias entre los diversos estados federados. As exista un cdigo
de familia para la federacin Rusa y para cada uno de los estados que lo componan, los cuales
en trminos generales eran los mismos, con lo cual no se trataba ms que una apariencia de
autonoma legislativa. En conclusin no siempre la existencia de un estado federal significa una
covigencia efectiva de derechos.
d) Caso Alemn: Alemania desde sus orgenes, con los esfuerzos de Bismark, nace como un
estado federal. Entre los aos 1870 a 1900 existe en Alemania un estado federal con una
covigencia de derechos. As Baviera y Prusia tenan sus propios cdigos Civiles.

El primero de enero de 1900 entra en vigencia el CC Alemn, el cual es de general aplicacin en
todo el estado federal. Luego de la derrota Alemana en la I guerra mundial y la cada del Kaiser
nace en 1919 la republica de Weimar.
Como consecuencia del la derrota Alemana en la segunda Guerra Mundial, sta es ocupada y
dividida en cuatro zonas: La inglesa, la francesa, la Norte Americana y la Sovitica. Durante
esta poca Alemania subsiste en ocupacin sin haberse suscrito un tratado de paz.
El estado alemn resurge fundamentalmente gracias a los esfuerzos de los ocupantes, quienes
reestructuran el estado y el derecho Alemn segn sus propias ideologas: Surgen bsicamente
dos estados distintos: La Alemania federal y la Alemania Democrtica:
a) Tratndose de la Alemania Federal, corresponde a la zona de ocupacin de las potencias
occidentales: EE.UU. Francia e Inglaterra. El estado ahora es federal como consecuencias de
las imposiciones establecidas por los ocupantes, no respetndose necesariamente divisiones
de carcter histrico, pues se pens que las experiencias anteriores eran consecuencia del
hecho que el extremo centralismo haba fomentado el surgimiento de el nacionalismo.
En el plano legislativo durante esta poca el CC Alemn continua vigente con un sistema de
covigencia. La ley fundamental de la Alemania federal contemplaba mecanismos de
distribucin de competencias, sin embargo, en los hechos se ejerce un fuerte poder central en
lo legislativo.
b) Tratndose de la Alemania Democrtica, corresponde a la zona de ocupacin Sovitica.
Cada uno de estos estados se reconocen el uno al otro con la esperanza de reunificacin,
esperando cada uno de ellos ser la cabeza del nuevo estado reunificado. Finalmente es la RDA
quien se incorpora a la RFA en virtud del tratado de reunificacin Alemana el que encuentra su
fuente en la ley fundamental Alemana, sin que se haya dado una fusin de estados.
Luego de la reunificacin Alemana se da en los hechos una covigencia de derechos, tomando
en consideracin que la RDA tena legislacin de influencia Sovitica?
Esta situacin fue prevista por las autoridades y se elabor un calendario de aplicacin gradual
del derecho de la republica federal a la zona de influencia Sovitica.
e) Caso yugoslavo: Republica federativa socialista Yugoslava. Nace luego de la I Guerra Mundial
en virtud del tratado de Versalles, este estado comprende a: Servia, Macedonia, Croacia y
Montenegro, todos stos con notables diferencias idiomticas y religiosas; as los Croatas son
catlicos, mientras que los servios son ortodoxos, sin perjuicio de la presencia de poblacin
musulmana. Evidentemente el derecho de estos diversos estados era distinto.
Este estado marcadamente heterogneo subsiste gracias al esfuerzo de sus lideres entre ellos
el Mariscal Tito.
En base a todos estos ejemplos podemos concluir que si el federalismo es puro existe una
covigencia de derechos, salvo reunificacin. Pero si el federalismo es de fachada no existe esta
covigencia de derechos.
Covigencia de derechos territorialmente separados en estados unitarios.

En principio no es posible la covigencia de derechos en estados unitarios, pues se presenta, por
regla general, una unidad legislativa y una centralizacin absoluta en lo administrativo sin
regionalizacin.
Excepcionalmente se presenta un proceso denominado regionalizacin debido a factores como la
existencia de una pluralidad tnica, un ejemplo de aquello es el caso Espaol.
a) Caso Espaol: Espaa en 1936 enfrenta una guerra civil en la que resulta vencedora el
nacionalismo de Franco, quien gobierna Espaa casi por 40 aos. La republica Espaola,
anterior a Franco, haba reconocido autonoma a las comunidades de Pas Vasco, excepto
Navarra, Catalua y Galicia; autonoma que fue abolida con el triunfo de Franco.
La CPE Espaola de 1978 consagra una organizacin de carcter monrquico, reconociendo
autonoma a las regiones histricas, sin perjuicio que dejara abierta la posibilidad, en su Art. 2, que
otras regiones solicitaran su autonoma y reconociendo adems otros idiomas oficiales distintos al
Castellano, tales como el Cataln, el Gallego, el Vasco.
La CPE de 1978 estableci todo un procedimiento para que otras regiones solicitaran su
autonoma en la que se destacan las siguientes etapas: La presentacin del proyecto de autonoma
al congreso de los diputados, el sometimiento del proyecto a referndum para su aprobacin,

declaracin de autonoma mediante una ley que as lo seale, la eleccin o designacin en su caso
de los rganos y autoridades de la regin autonmica y finalmente la asignacin de recursos.
En el plano legislativo existe en Espaa un Cdigo Civil, sin embargo hay ciertas materias civiles
en que prevalecen las leyes de las regiones autnomas.
b) Caso Italiano: Italia es una republica unitaria y parlamentaria, el presidente del gobierno es
elegido por el parlamento.
La CPE de Italia establece dos tipos de regiones:
a) Regiones ordinarias: Reguladas por la Constitucin la que precisa sus potestades
legislativas, administrativas y financieras.
b) Regiones especiales: Reguladas por estatutos especiales, lo que le permite tener ciertas
normas propias.
En Italia existe un CC que rige en toda la republica y que data de la segunda Guerra Mundial y
que pese a ser dictado durante el gobierno de Mussolini es de corte liberal. Este Cdigo ha
servido de modelo a numerosos pases como Siria o Irak.
Casos especiales de covigencia que se presenta en ciertos territorios dentro de un estado y de

carcter temporal.
1- Covigencia en la regin de Alzacia y Lorena del Cdigo Civil Alemn y derecho Francs hasta el
ao 1921.
2- Cuando Polonia es conquistada por Napolen este crea el gran ducado de Varsovia poniendo en
vigencia all el Cdigo Civil Francs. Luego que Napolen es derrotado el congreso de Viena
crea la Polonia del Congreso. Los polacos de las regiones fronterizas solicitan a sus vecinos la
anexin por lo cual Polonia casi desapareci.
Polonia fue restituida por los aliados luego de la I Guerra Mundial y entre los aos 1920 a 1965
no existi un derecho Polaco propio, sino que rigi el derecho Austriaco, Alemn y Ruso, este
ltimo primero Zarista y luego Comunista.
2) Covigencia de derechos personalmente separados.

Podemos sealar los siguientes ejemplos a lo largo de la historia.
Frente a un problema de covigencia de derechos personalmente separados el juez deber aplicar
las normas de derecho interpersonal.
a) Durante la Espaa musulmana los musulmanes mantuvieron la vigencia de los derechos
cristianos y judos, de carcter religioso, respecto de cristianos y judos.
b) El caso de Chipre, en donde conviven dos etnias de religiones distintas: la greco chipriota y la
turco chipriota. Se presenta una covigencia de derechos personalmente separados por razones
tnicas y religiosas, de forma tal que no se trata de una covigencia de derechos territorialmente
separados.
c) El caso Africano, as por ejemplo en Kenia donde se presenta una covigencia de derechos tribales.
d) En Espaa los catlicos se regan en ciertas materias de familia por el derecho cannico.
e) El cdigo Civil Griego del ao 1940 contempla una diversidad de derechos segn se trate de las
religiones reconocidas por el estado, como ortodoxos, catlicos, etc.
f) Los francfonos de Canad pueden invocar el derecho de Qubec en otros estados.
Tercer presupuesto del derecho internacional privado

Diferencias o diversidades de ordenamientos jurdicos entre los estados
El derecho es un reflejo de la sociedad y realidad existente en ella, es por ello que se presentan
ordenamientos jurdicos diversos entre los diversos estados.
Derecho comparado.
La diversidad de ordenamientos jurdicos entre los diversos estados da origen a una disciplina
autnoma dentro del derecho denominada Derecho comparado. Ren David en su obra Grandes
sistemas de derecho contemporneo seal que es una tendencia natural el buscar normas de
otros lugares para dictar normas propias, adaptndolas a la realidad local, as sucedi con las
partidas y otros derechos antiguos.
El derecho comparado surge en todo su esplendor en el siglo XX gracias a los esfuerzos
realizados durante el siglo XIX, as en 1900 se crea el instituto de derecho comparado en Francia.

Por qu surge la necesidad de comparar derechos?
Segn Ren David cuando el jurista se repliega al estudio del derecho nacional se transforma en
nada ms que un verdadero tcnico. Afirma que el verdadero jurista debe conocer el derecho y una
de las maneras de hacerlo es conocer el derecho comparado.
Pretensiones del derecho comparado.

2- Alcanzar la perfeccin del derecho nacional. A travs del derecho comparado es posible conocer
las debilidades de los derechos nacionales y en definitiva lograr de esta manera su perfeccin.
3- Lograr la unificacin del derecho universal, lo que no deja de ser solo una pretensin al
presentar cada pas una realidad social distinta.
Se han creado organismos internacionales para lograr la unificacin del derecho, entre ellos la
Unidroit con sede en Roma, del cual Chile es parte. Esta unificacin se presenta
particularmente en materia comercial y especficamente en materia de comercio internacional.
Sin embargo, hay zonas en que es prcticamente imposible la unificacin del derecho, como por
ejemplo el derecho penal, el presentarse una pluralidad y variedad de bienes jurdicos tutelados,
en materia de derecho de familia y otros. En contra posicin a lo anterior existen zonas en que
se presenta relativamente fcil la unificacin del derecho como lo es el derecho espacial o
materia ambiental.
4- Si no es posible la unificacin del derecho el derecho comparado debe velar por la armonizacin
entre los derechos de los diversos estados.
Cmo se realiza la comparacin entre los diversos estados?

Debe ser buscado un mtodo de comparacin
La gran proposicin de Ren David, superada hoy en da, es reunir los derechos distintos en
familias de derecho, permitiendo as la realizacin de macro y micro comparaciones. Los criterios
de clasificacin propuestos por David Ricardo son los siguientes:
1- Clasificacin de los derechos atendiendo la tcnica empleada por stos y a su estructura, tales
como conceptos, normas que utiliza y jerarqua existentes entre ellas. As se presenta una
tcnica y estructura distintas entre los derechos denominados Romanistas y Anglosajones
2- Clasificacin de los derechos atendiendo a los principios fundamentales que se encuentran en la
base del ordenamiento.
Clasificacin de los derechos atendiendo la tcnica empleada por stos y a su estructura

Distinguiremos entre familias de Derecho Romano Germnico y Derecho Anglosajn.
1) Familia de derechos Romano Germnico.
Esta denominacin no atiende al hecho que este derecho siga a su cabalidad el derecho Romano
sino que es producto de la labor de las universidades latinas y germanas. Las universidades no
estudian el derecho en particular sino lo que debe ser en el mbito universal.
Esta familia de derecho tambin suele denominarse Romnica, y si bien tomo base el Corpus Iuris
Civile, no se trata de un derecho Romano. Este derecho es denominado en Inglaterra derecho
continental o sistema de derecho civil al tomar como base el Corpus Iuris Civile.
Pases en que rige esta familia de derechos: Fundamentalmente Europa Occidental quien lleva su
influencia al resto del mundo. Esa familia de derechos se encuentra presente en la ex colonias
Espaolas de Amrica, en las ex colonias Francesas y Portuguesas de Amrica, frica y Asia, en
pases como Turqua, etc.
2) Familia de derecho Common Law o Anglosajn.

Errneamente se denomina a este sistema Anglosajn, pues precisamente fue el Common Low el
que vino a reemplazar el antiguo derecho Anglosajn. El Common Law como podra pensarse no
es el derecho Britnico, pues este no rige en toda Gran Bretaa, as no rige en Escocia, isla man,
Islas del canal, y slo rige en Inglaterra, Gales e Irlanda del Sur.
El Common Law se extiende conjuntamente con la colonizacin Inglesa a sus colonias,
actualmente estados independientes en casi su totalidad:
1) EE.UU. de Amrica excepto Liusiana.
2) Canad, excepto Qubec.
3) Australia y Nueva Zelanda.
Sudfrica pese a tratarse de una ex colonia Inglesa no adopt este sistema de derecho, pues
Inglaterra slo llega tardamente a la regin luego de la colonizacin Holandesa.

El Common Law Ingles.
El Common Law evoluciona conjuntamente con la historia de Inglaterra, se trata de un derecho
judicial o jurisprudencial que se inicia con la conquista de la isla por los Normandos. El sistema tuvo
su esplendor con los Tudor y se perfecciona hacia 1932.
En cuanto a las caractersticas que tiene este sistema podemos sealar los siguientes:
1) No se trata de un derecho codificado, el sistema se basa en los fallos de los tribunales. Si la
fuente del derecho son los fallos de los tribunales, creados por los jueces, la ley en principio no
tiene cabida. Puede ser calificado como un sistema abierto, en contraposicin a los sistemas
cerrados o codificados.
2) Este sistema a partir del siglo XIX se basa en una regla Stare Decisis, llamado precedente, el
cual no exista con anterioridad al ao 1873 en que se dicta el acta de judicatura.
3) Los tribunales de los cuales emana el precedente, de acuerdo al acta de acta de judicatura de 1873,
son la Suprema Corte de la Judicatura y la Cmara de los Lores. La Suprema Corte de la Judicatura
se compone a su ves por dos rganos distintos: La alta Corte de Justicia y la Corte de Apelaciones.
a) El precedente de las Cmara de los Lores es obligatorio para los tribunales inferiores y desde
el ao 1966 no es obligada por sus propios fallos. El precedente emanado de la cmara de los
Lores es el que tiene mayor valor.
b) La Alta Corte impone su precedente a los tribunales inferiores, pero le obliga el precedente de
la Corte de Apelaciones.
4) Para dar aplicacin al precedente, para determinar si se trata de un mismo asunto que el
resuelto con anterioridad los Ingleses aplican la tcnica de las distintions (distinciones)
Los Norte Americanos afirman que no existe derecho sobre el punto There is not Low on the point
5) En la resolucin de un caso particular se privilegia la razn antes que la costumbre. La razn se
encuentra en las costumbre inmemoriales del reino, pero en definitiva la orienta la bsqueda de
la justicia.
Qu papel juega la ley en el Common low Ingles?

La ley es denominada Statutes o Act of Parlament. Las leyes en este sistema son escasas y
generalmente complementarias de los fallos de los tribunales. Tanto es el aprecio por la labor
judicial que se afirma que la ley slo cobra vigencia cuando es aplicada por los tribunales.
Luego del siglo XIX y XX se dictan una serie de leyes que buscan reglamentar materias
especificas, de forma tal que en este sistema existe derecho legislado, la que tiene similar rango
que la actividad judicial. Una tercera fuente, pero de rango inferior, es la costumbre.
En su estructura las familias de derechos occidentales, Derecho Romano Germano y Common
Law, son distintos.
David Ricardo afirma que en estructura las familias de derechos occidentales, Derecho Romano
Germano y Common Law, son distintos, pero similares en los principios que se encuentran en la
base del sistema.
1- As en el common Law no existe distincin entre derecho pblico y privado y tiene un carcter
marcadamente procedimental, de forma tal que el derecho sustantivo no tiene un significado
fundamental.
2- Se trata de un derecho pblico en el sentido que la labor del juez es lograr el reestablecimiento
de la paz del reino. Existe distincin entre Common Law, Equity y propiedad real y personal.
Forma que asume la sentencia en el Common law Ingls.

Ren David seala que despus que se ha establecido que resulta procedente la aplicacin del
precedente a un caso particular, el juez se limita redactar una clusula resolutoria o dispositiva,
pues no tiene obligacin de motivar su decisin, ya que por dignidad los tribunales ingleses no
tienen la obligacin de convencer a nadie, atendiendo que su funcin emana del rey y tiene por
objeto fundamental reestablecer la paz social.
Sin embargo, es una costumbre que el juez, en su fallo, exponga razones para ilustrar a los
estudiantes del derecho, los cuales no asisten a las universidades. La exposicin de razones que
realiza el juez es de tipo discursivo, y estas pueden ser de dos tipos distinto:
1) Obiter dictas: Exceden de lo discutido en el juicio y no tienen fuerza obligatoria.
2) Ratio Decidendis: Razones que emanan del precedente y que tienen fuerza obligatoria.
El Common Law Estadounidense.

Siendo EE.UU. una colonia Inglesa, el principio era que a los ingleses les era aplicable el derecho
ingles cuando se encontraban en pases no civilizados, adoptando este derecho ingles a la realidad

de cada lugar. Pero las colonias Norte Americanas no slo estaban habitadas por colonos ingleses,
sino que por otros Europeos que escapaban del absolutismo y del rgimen feudal.
Tomando en consideracin que se trataba de nuevas tierras y que no haban estudiosos del
derecho Ingles resulta necesario la creacin de un nuevo Common law, se recurri en una primera
poca a la Biblia como fundamento producindose arbitrariedades.
Al producirse la independencia de las colonias Inglesas y al nacer un nuevo estado se discuti la
posibilidad de aplicar all el derecho romanista, influenciado fundamentalmente por el derecho
vigente en Liusiana y por el hecho que los franceses eran considerados aliados. Se decidi en
definitiva por el sistema del common law atendiendo a la antigua tradicin jurdica inglesa y a
factores como la idoneidad del sistema a la realidad social del estado. Jug una gran labor en la
adopcin de esta decisin la obra de dos importantes juristas: Joseph Story y Kent.
Se aplica ahora un nuevo common law distinto al ingles, no se invocan sentencias anteriores a la
independencia de EE.UU.
Clasificacin de los derechos atendiendo a los principios fundamentales que se encuentran en la

base del ordenamiento
Distinguiremos entre: Sistema de derecho socialista, familias de derechos religiosos, familias de
derecho del extremo oriente.
3) Familia de derechos socialistas:
a) Luego del triunfo de la revolucin Bolchevique en 1917 se instala en Rusia una visin socialista y
con ella una concepcin distinta acerca del derecho. Antes de la revolucin bolchevique rega un
Rusia el sistema Romanista, por lo que permanecen resabios del antiguo sistema.
b) En China luego del revolucin comunista se instala una visin socialista y con ella una
concepcin distinta acerca del derecho. Antes de la revolucin comunista se afirma que
prevaleca el sistema romanista conjuntamente con el derecho tradicional Chino.
c) Situacin similar se presenta en Cuba, con la salvedad que se mantienen numerosas
instituciones del derecho romanista.
4) Familia de derechos religiosos:

a) El derecho musulmn, el cual es revelado por Ala al profeta, que rige nicamente a los
musulmanes y aplicado por tribunales religiosos u ordinarios.
b) Derecho judo aplicable en Israel a las personas de religin Juda y en los pases en que se ha
institucionalizado jurdicamente las creencias religiosas, ejemplo en materia de derecho de familia.
c) Derecho Ind
d) Derecho ortodoxo en los pases en que se ha institucionalizado jurdicamente las creencias
religiosas, ejemplo en materia de derecho de familia.
5- Familias de derecho del extremo oriente.

Provenientes de Asia y que no pueden ser objeto de otra clasificacin. Generalmente son de
carcter mixto, combinando los cuatro sistemas antes sealados, y en los que la costumbre juega
un papel fundamental.
Cuarto presupuesto del derecho internacional privado

Vocacin ecumnica del hombre o carcter cosmopolita del hombre
Sociolgicamente el hombre tiene un carcter cosmopolita, pues siempre estar en contacto con
otras personas de diversos pases.
As se han producido fuertes periodos de migraciones motivadas por razones econmicas,
fundamentalmente polticas y religiosas. Por otra en los pases desarrollados la poblacin envejece
y con ms tiempo libre invierte su tiempo y dinero en turismo realizando viajes al extranjero.
Temas del derecho internacional privado que resultan del anlisis y combinacin de los
presupuestos previamente estudiados.
Del anlisis y combinacin de los presupuestos previamente estudiados resultan los siguientes
temas:
1- Nacionalidad.
2- Tratamiento de los extranjeros al interior de los estados Condicin jurdica de los extranjeros.
3- Regulacin del trfico jurdico internacional Solucin de los conflictos de leyes
4- Dudas que origina la discusin acerca del derecho aplicable a un caso particular. solucin de los
conflictos de jurisdiccin

1- La nacionalidad.
Estudiada en su aspecto positivo la nacionalidad consiste en la pertenencia jurdica a un estado.
Estudiada en su aspecto negativo cuando se ingresa a otro estado se es como contrapartida
extranjero. El extranjero a su vez puede tener un doble carcter:
a) Extranjero relativo: quien ingresa a otro estado conservando su nacionalidad.
b) Extranjero absoluto: quien ingresa a otro estado sin tener nacionalidad.
Lo anterior nos permite concluir que la nacionalidad es un tema del DIPRI dando origen al capitulo
Derecho de la nacionalidad como tema del DIPRI
2- Tratamiento de los extranjeros al interior de los estados Condicin jurdica de los

extranjeros.
Si aceptamos que los extranjeros pueden ingresar a un estado en necesario regular su condicin
jurdica en cuanto a su ingreso, permanencia, actividades que puede realizar, derechos que se le
reconocen, igualdad con los nacionales, posibilidad de expulsin en casos determinados.
Lo anterior nos permite concluir que el Tratamiento de los extranjeros al interior de los estados es
un tema del DIPRI dando origen al capitulo Derecho de extranjera como tema del DIPRI
3- Regulacin del trfico jurdico internacional Solucin de los conflictos de leyes

No cabe duda que se trata de un tema del DIPRI, dando origen a una rama del derecho
denominada Derecho internacional privado conflictual
Los hombres no permanecen aislados en las fronteras sino que se relacionan entre s, entran en
contacto con distintas personas y tienen diversas relaciones jurdicas. Las relaciones jurdicas de la
vida real se pueden clasificar desde el punto de vista del derecho internacional privado en dos
categoras distintas:
1- Existen relaciones en la cuales no existe presencia de elemento extranjero, corresponde a un
trafico jurdico privado interno o nacional.
2- Existen relaciones complejas en las cuales existe presencia de elemento extranjero,
corresponde a un trafico jurdico privado externo o internacional. Este tipo de relaciones ser
objeto de nuestro estudio.
Denominaciones que se han dado al trafico jurdico privado externo o internacional.

1) Bernardo Cesche Muller habla de relaciones simples y complejas, segn exista o no en ellas
presencia de elemento extranjero. Esta denominacin ser la acogida por nosotros.
2) Relaciones nacionales e internacionales.
3) Relaciones homogneas o heterogneas, segn exista o no en ellas presencia de elemento
extranjero.
4) Werner Goldschmidt habla de Casos Ius privatistas con elemento extranjero.
Qu elementos se presentan en una relacin en general, ya sea simple o compleja?

a) Sujetos, se trata del elemento subjetivo de la relacin, con diversas nacionalidades, domicilios o
capacidades.
b) Accin o conducta, la que puede ser realizada en el pas o en el extranjero.
c) Objeto, los sujetos realizan la accin o conducta sobre un objeto el que podr ser un bien o un derecho.
La Relacin compleja.
La relacin compleja es aquella en que existe presencia de uno o ms elementos extranjeros.
Atendiendo a estos uno o ms elementos extranjeros, la relacin compleja pueden ser objeto de la
siguiente clasificacin:
1) Relaciones complejas relativamente internacionales: Son aquellas relaciones complejas en que
existe presencia de un solo elemento extranjero. Ejemplo un contrato de compraventa con un
Argentino respecto de un automvil inscrito en Chile. En principio estarn en conflicto:
a) El derecho Chileno, derecho del juez, de una de las partes, donde se ubica el bien y de
donde se encuentra la cosa objeto del contrato.
b) El derecho Argentino, derecho de una de las partes.
2) Relaciones complejas absolutamente internacionales: Son aquellas relaciones complejas en que
existe presencia de ms de un elemento extranjero.
Ejemplo se celebra un contrato de compraventa en Budapest entre un Blgaro y un Esloveno, en
virtud del cual el Blgaro le vende al Esloveno una finca situada en Argelia, el precio se pagar
en Madrid. Se demanda el cumplimiento del contrato en Chile. En principio estarn en conflicto:
a) El derecho chileno, derecho del juez.

b) El derecho Hngaro y Esloveno, el derecho de las partes.
c) El derecho Argelino, donde se encuentra situado el bien.
d) El derecho Espaol del lugar en donde se paga el precio.
Clasificacin de los elementos extranjeros en una relacin compleja.

Relativo a las caractersticas del sujeto, accin u objeto como elementos de la relacin compleja.
Goldschmidt los clasifica de la siguiente manera:
1) Elementos espaciales: Los cuales pueden ser reales o personales:
a) Los elementos reales: cuando la cosa objeto de la relacin se encuentra fuera del estado.
b) Los elementos conductistas: Cuando el lugar en que se realizo el acto jurdico se encuentra
fuera del estado.
2) Elementos personales: tales como residencia, domicilio y capacidad de las partes.
Alternativas de solucin frente a una relacin compleja.

1) Que se aplique en todos los casos en que se presente una relacin compleja el derecho del juez,
estaremos en presencia de un territorialismo material absoluto. Por otra parte este estado no
pretende que su derecho se aplique fuera de sus fronteras, se trata de un aislamiento absoluto.
El territorialismo material absoluto es imposible de aplicar en la actualidad, pues el DIP prohbe
el uso de este sistema el que puede ser utilizado para el fraude de la ley. Segn el profesor este
sistema histricamente jams ha tenido aplicacin ni siquiera an el periodo feudal.
2) Crear, a travs del sistema de fuentes nacionales o internacionales, un derecho sustantivo para
relaciones complejas:
a) Crear a travs del sistema de fuentes nacionales un derecho sustantivo para relaciones
complejas: En este caso se dictan normas que den solucin directa a la relacin compleja,
normalmente distinta a la solucin dada por el derecho comn, ejemplo el Art. 135 inciso 2 CC.
b) Crear a travs del sistema de fuentes internacionales un derecho sustantivo para relaciones
complejas: Principalmente a travs de tratados internacionales los cuales resultan
nicamente aplicables a los estados que hayan ratificado aquellos tratados, comnmente
denominados leyes uniformes
Se trata de una solucin idnea para resolver los conflictos originados en relaciones complejas
de derecho patrimonial, pero no lo es para resolver conflictos originados en relaciones complejas
de derecho extra patrimonial.
3) Generalmente hoy se acepta el uso de las denominadas normas de conflicto o de colisin.
Consiste en utilizar normas que presentan caractersticas de ser indirectas y atributivas.
a) Se trata de normas indirectas porque no dan una solucin de fondo a la cuestin, ejemplo el
Art. 15 inciso 2 de la ley de matrimonio civil.
b) Se trata de normas atributivas porque otorgan competencia a uno de los derechos
sustantivos que concurren a la relacin compleja para regularla.
c) Estas normas no son de derecho publico ni privado, no pueden ser objeto de clasificacin y
que pueden ser calificadas de normas Sui generis
Clasificacin de las normas de conflicto o de colisin indirectas y atributivas.
Pueden ser clasificadas en normas bilaterales y unilaterales.
1) La norma unilateral: Es aquella que siempre da competencia al derecho del juez para regular
la relacin compleja. Ejemplos los Artculos 14 al 18 se tratan de normas indirectas y
unilaterales. El sistema de bello es predominantemente unilateral
2) La norma bilateral: Es aquella que puede potencialmente puede dar lugar a la aplicacin del
derecho sustantivo nacional o extranjero, dependiendo del caso particular. Ejemplo de norma
bilateral es aquella que seala que la capacidad se rige por la ley de nacionalidad del sujeto,
se trata de una norma indirecta y atributiva, no da una solucin de fondo al asunto y es
bilateral pues hace aplicable la ley de la nacionalidad del sujeto.
4) Solucin de la norma mixta.

Norma indirecta es aquella cuya aplicacin est condicionada a ciertos requisitos que deben
cumplirse en el derecho extranjero.
Ejemplo de una norma indirecta es el Art. 135 inciso 2 del CC que regula el rgimen legal de
bienes de los matrimonios celebrados en el extranjero Los que se hayan casado en pas extranjero
se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la

Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de
participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin
Se trata de una norma mixta pues condiciona su aplicacin al cumplimiento de ciertos requisitos
que deben cumplirse en el derecho extranjero.
Otra aparente norma mixta la encontramos en el Art. 24 del Cdigo de Bustamante, pero en
definitiva no lo es: El domicilio legal del jefe de la familia se extiende a la mujer y los hijos no
emancipados, y el del tutor o curador a los menores o incapacitados bajo su guardia, si no
dispone lo contrario la legislacin personal de aquellos a quienes se atribuye el domicilio de otro
Porque se utiliza la expresin conflictos de leyes o colisin de leyes?

Esta denominacin adoptada por la mayora de la doctrina. La norma indirecta es denominada
norma de conflicto o de colisin. El derecho anglosajn denomina a este tema Law of the conflicts
of laws
Ortiz de la Torre afirma que no existen conflictos de leyes, sino que un conflicto de eleccin de
leyes, pues si existiera conflicto primaria el uso de la fuerza lo que implica que debiera prevalecer la
ley del pas ms poderoso, lo que es contrario a los principios del derecho internacional.
El conflicto de eleccin de leyes se presenta al momento de la redaccin de la norma y dice
relacin con el rgano dentro del estado encargado de su redaccin.
Definicin de Derecho internacional Privado desde un punto de vista conflictual.

Es el conjunto de normas y principios que sirven para determinar el derecho aplicable a la relacin
compleja
4- Dudas que origina la discusin acerca del derecho aplicable a un caso particular
Solucin de los conflictos de jurisdiccin
Cuando se suscita un problema derivado de la aplicacin de una norma compleja, en los trminos
antes sealados, ste ser puesto en conocimiento del juez y excepcionalmente de la autoridad
administrativa, notarios e incluso oficinas de abogados.
Cada vez que un juez debe solucionar un conflicto de leyes existe una serie de aspectos
procesales que deben ser resueltos a su vez. En tal sentido, para Len, quien resuelve un conflicto
de leyes, cronolgicamente lo primero que tiene ante s es un problema de naturaleza procesal, ello
atendido que los problemas conflictuales se ventilan ante los tribunales de justicia.
Primer Paso.
La cuestin que se trata de resolver es si su jurisdiccin alcanza un caso en particular o bien si
tiene o no competencia internacional. En concreto, el juez la primera pregunta que se har ser la
destinada a determinar si puede o no conocer de un determinado asunto en una relacin compleja.
De lo expuesto, podemos concluir que deberan existir entonces normas que resuelvan el referido
problema de la competencia internacional de los tribunales chilenos.
Esta cuestin podr ser resuelta de dos maneras distintas:
1) A travs del sistema interno de normas.
2) A travs de tratados internacionales.
1) A travs del sistema interno de normas.

Cuando los estados resuelven acerca de la competencia internacional de sus tribunales deben
evitar el imperialismo jurisdiccional, debiendo existir a lo menos una vinculacin seria mnima entre
el estado y el caso a resolver.
Estas normas de derecho interno que determinan la competencia internacional de los tribunales
slo podrn establecer que los tribunales de aquel estado tienen o no competencia para conocer
de un caso concreto, pero en caso alguno podrn entregar competencia a un tribunal extranjero, a
menos que hubiera un tratado que expresamente contemplare dicha posibilidad.
2) A travs de tratados internacionales. Ver tratado de Dipri de Diego La Torre (545-552)
Segundo Paso.
Una vez resuelto que el tribunal chileno es competente, corresponder aplicar las pertinentes
normas de competencia absoluta y relativa. No obstante determinarse la competencia de un
tribunal chileno, debe considerarse que en definitiva eventualmente no le corresponder ver el
asunto, en mrito de existir inmunidades soberanas involucradas (DL 2349) o bien que el asunto se
encuentre sometido a arbitraje internacional.-

Tercer Paso:
Luego de aplicadas las reglas de competencia, quedar determinado en concreto el juez
competente para conocer del asunto, el cual deber ahora resolver otros conflictos procesales,
como el hecho de determinar que procedimiento ha de aplicarse (el procedimiento chileno o el del
pas extranjero pertinente). En esta materia la regla que prima es la de la aplicacin del
procedimiento establecido por la norma del Estado del juez. Sin embargo, en determinados casos
es posible que deba aplicarse parte de procedimientos extranjeros, ejemplo en materia de prueba.
Cuarto paso:
Sustanciado el proceso, se presenta la etapa correspondiente al cumplimiento de la sentencia en
Chile o en el Extranjero. Aqu debemos sealar que en nuestra legislacin existen normas
expresas, principalmente tratadas en el ttulo Del Cumplimiento Ejecutivo Incidental o bien del
Procedimiento Ejecutivo Comn en el CPC.
Las sentencias extranjeras tendrn o no valor segn el criterio que cada pas aplique, en el nuestro
se realiza por la Corte Suprema el llamado control de la Regularidad Internacional de las
Sentencias. As, en el CPC, se establecen normas acerca del cumplimiento de las Sentencias
Extranjeras en Chile.
A las sentencias extranjeras se le dar valor en Chile cuando:

1.- As proceda de acuerdo a los tratados internacionales (Cdigo de Bustamante).
2.- Si no existe tratado internacional, se est al principio de la reciprocidad.
3.- Se realice el control de regularidad Internacional de la Sentencia. Dentro de este control la
sentencia ha de cumplir con ciertos requisitos, a saber:
1.- Que no tenga nada contra las leyes chilenas (orden pblico interno).
2.- Que no se oponga a la jurisdiccin nacional. Cuestin que pasara si del asunto conoci un
tribunal extranjero cuando era un chileno el competente.
3.- Que se encuentre firme de acuerdo a las normas del pas en que se dict.-
4.- Que la parte afectada por ella, haya sido notificada legalmente.
En toda esta situacin, no hay un anlisis de fondo, slo se ver que se cumplan los requisitos, y si
ello es as entonces otorgar el exequatur o pase regio. (cmplase). De esta forma el exequatur
viene a aparecer como un smil de una preparacin de la va ejecutiva.
A continuacin de lo anterior, viene la determinacin de cual es el tribunal que debe hacer cumplir
la sentencia, concluyndose que ste es aquel a quien le hubiera tocado conocer en Chile el
asunto.
Capitulo II Objeto del DIPRI: Contenido y temas.-

Desde un punto de vista general existen dos alternativas para determinar el objeto de DIPRI:
1) Sealar que las normas de DIPRI regulan todos los aspectos de la vida internacional de carcter
privado del hombre con vocacin ecumnica.
2) Sealar que las normas de DIPRI slo tienen como objeto algunos de los aspectos de la vida
internacional del hombre.
Teoras que se han planteado sobre este punto:
1- Teoras amplias.
2- Teoras intermedias.
3- Teoras restringidas.
1- Posiciones amplias:
En donde encontramos la teora tripartita, las teoras Espaolas y la teora Francesa:
a) Teora Tripartita o Latina: Propia de los pases latinoamericanos de acuerdo a la cual DIPRI
abarca los siguientes temas:
1- Solucin de conflicto de Leyes.-
2- Nacionalidad.
3- Condicin jurdica de los extranjeros.
De esta manera el DIPRI se encontrara integrado por el derecho conflictual, derecho de
nacionalidad y derecho de extranjera.

Criticas a la teora Tripartita:
1- Se hace una mezcolanza inaceptable de temas que no tienen una unidad cientfico jurdica.
2- A lo menos de los temas mencionados, la nacionalidad y el derecho de extranjera,
corresponden a otras disciplinas:
1- La nacionalidad, la que pertenece al campo del derecho Pblico Constitucional y en
algunos aspectos al DIP. Todo ello sin perjuicio del hecho que anteriormente se
acostumbrara a reglarla en los Cdigos Civiles al estimarla un atributo de la personalidad.
En relacin a esta crtica debe puntualizarse que si bien la nacionalidad no es un tema
propio del DIPRI, no significa ello que le sea ajena. Baste constatar el hecho que el
derecho conflictual se preocupa de ella al considerarla en algunas situaciones como factor
de conexin. Ejemplo: la capacidad se rige por la nacionalidad de la persona.
Finalmente debe tenerse en cuenta que modernamente han surgido autores que sostienen
la existencia de un derecho autnomo, llamado el Derecho a la Nacionalidad (Makarov-
Teora General de la Nacionalidad).
2- La condicin jurdica de los extranjeros, es un aspecto que se rige por un derecho
autnomo, esto es, el derecho de Extranjera
b) Teoras Espaolas: Esta teora sostiene que los temas propios del DIPRI, son:
1- Solucin de los conflictos de Leyes.-
2- Solucin de los conflictos de jurisdiccin.
3- Nacionalidad.
4- Condicin jurdica de los extranjeros.-
5- Los conflictos de autoridades.-
c) Teora Francesa: Esta teora sostiene que los temas propios del DIPRI, son:
1- Solucin de los conflictos de Leyes.-
2- Solucin de los conflictos de jurisdiccin.
3- Nacionalidad.
2- Posicin restringida, unimembre o germnica.

Sin perjuicio de considerar que todos los temas influyen en El DIPRI, para esta teora el nico tema
propio del DIPRI, es la solucin del conflicto de leyes. Esta posicin postula que la solucin de los
conflictos de jurisdiccin es un tema propio del derecho Procesal Civil.
3- Posiciones intermedias.
Principalmente la llamada teora BIPARTITA o Anglosajona. Para ella el contenido propio del
DIPRI, est constituido por:
1- Conflicto de Jurisdiccin.
2- Solucin de conflicto de leyes.
Se elabora en el mbito del COMMON LAW ( conformado por el Common Law (derecho judicial) y
el Statute Law (derecho legislado). Esta teora a intentado ser establecida en nuestro medio por el
profesor Avelino Len S a partir de un texto suyo titulado Nuevas orientaciones en el DIPRI
Observaciones a la teora Bipartita.

1.- No todos los asuntos llegan a los tribunales, ya que existen situaciones complejas que pueden
resolverse ante tribunales administrativos e incluso oficinas de abogados.
2.- En el tema de la cronologa el conflicto de leyes siempre ser primero.
Denominacin de la disciplina. Origen y Anlisis.







4.- Escuela de von savigny.-
El mencionado autor, escribi un gran tratado de derecho civil, denominado "Sistema de derecho
romano actual...", en el cual adopta la divisin pentrquica del ramo (parte general, bienes, familia,
sucesin y obligaciones).
La parte general la dividi en tres secciones: la norma jurdica; la relacin jurdica y la aplicacin de
la norma a la relacin jurdica. Es en la ltima seccin que estudi la influencia espacial y temporal
de la aplicacin de la Ley. En el ao 1849 se public el volumen 8 de su parte general.
En esta teora, la pregunta que corresponde plantearse es cual es la ley que debe aplicarse a
una relacin compleja?
Como respuesta, debe aplicarse la Ley que corresponda a la sede de la relacin.- Siendo la sede
de la relacin aquella que corresponda a la naturaleza de la misma.-
Para materializar lo relativo a la sede, es necesario realizar una operacin de localizacin de la
relacin, guiando sta hasta el Estado con el cual se tenga una ms estrecha relacin.
La ley Austraca de 1978, seala en su artculo 1 que como regla general el derecho aplicable es
el del Estado con el que se encuentre ms vinculado.
En el fondo lo que se hace es establecer la hoy llamada Teora de la Proximidad. Esta seala que
el derecho aplicable ser el ms cercano a la relacin. Sin embargo este criterio de la proximidad
no es aplicable en todos los mbitos, aplicandose en algunos la frmula de las normas
conflictuales.
En esta teora y para facilitar la tarea del juez, se le entregan los llamados ndices de localizacin,
lo que no es ms que directrices para conducirlo idealmente a aplicar el derecho que resulte ms
justo a la relacin.
Este mecanismo resulta en todo caso peligroso, pues podra atentar contra el principio de certeza
jurdica, ya que al celebrar un determinado acto, al tener el juez la facultad referida, no sabr que
derecho en definitiva se aplicar. Por oposicin ello no ocurre cuando hay norma conflictual, ya que
en tal evento previamente se conoce el factor de conexin que la norma ocupa para determinar el
derecho aplicable.
Teora de la Proximidad.-
Se aplica el derecho del Estado que est ms intimamente ligado a la relacin.
Hasta ahora, esta teora ha tenido aplicacin en slo dos campos: Contratos y regmenes
matrimoniales.
Contratos : Los europeos son proclives a sealar que los contratos se rigen por la ley que las
partes determinan supremamente (optio juris). En el evento que las partes nada hayan dicho,
entonces sera perfectamente posible que el juez para determinar la ley aplicable lo haga
deduciendo la voluntad tcita (hipottica o presunta) que se supone que las partes manifestaran.
Luego para ese efecto se establecen una serie de ndices que debe utilizar el juez. La fijacin de
ndices en el hecho ha sido trabajo jurisprudencial.-
Regmenes Matrimoniales: Estos, pueden ser pactado o supletorios. (En chile podramos ver una
representacin de regmen pactado en las capitulaciones matrimoniales.)
En Europa, en cambio, si nada dicen las partes contrayentes respecto del regmen matrimonial,
hay que estarse a su conducta durante la vida matrimonial respecto de los bienes.
Savigny, no tena ningn problema para aplicar un sistema de derecho extranjero. Frente a sto
conviene preguntarse:
Cul es el fundamento de la aplicacin del derecho extranjero ?
1- Para algunos, su fundamento estaba en la prudencia pltica o bien en la cortesa internacional.
Concluyen que no haba ningn deber jurdico para aplicar derecho extranjero.
2- Para Savigny, no puede aceptarse el fundamento anterior, y seala que la razn es
eminentemente jurdica.
Al efecto, dice que existe una comunidad internacional formada por Estados civilizados y reglados
por el DIP, en donde uno de los principales conceptos reconocidos es el de la soberana de cada
Estado. Sera entonces el DIP quien le impondra a los Estados que apliquen como deber jurdico el
derecho extranjero (cuando corresponda). Este concepto lo recoge Mancini (recuerdese la
pretensin de ste que donde quiera que fuera un italiano se le aplicara derecho italiano).

Por qu Savigny es tan abierto a la aplicacin de derecho extranjero ?.-
1.- No tena grandes temores porque parta de la idea de la Existencia de una comunidad jurdica
internacional la cual tendra una cultura jurdica comn. A pesar que Europa crea en la
existencia de dicha comunidad, lo cierto es que para 1849 en rigor no exista.
2.- Consagr como excepcin a la aplicacin del derecho extranjero, el Orden Pblico
Internacional.
Unificacin del derecho.

1.- Unificacin de las normas materiales.
Si el derecho corresponde a un reflejo derivado de realidades sociales distintas, la uniformidad del
mismo se conseguir en la medida que dichas realidades sean iguales. Por tal improbable situacin
es que Montesquieu deca que las leyes de un estado sern iguales a otro estado slo por motivos
de azar.
Las diferencias se dan incluso entre los pases de una misma familia de derecho.
Sin embargo, se han hecho esfuerzos como as lo prueba el Apndice del propio Cdigo de
Bustamante. All aparece el estatuto orgnico del Instituto Interamericano para la Unificacin del
Derecho Privado: Unidroit. Las leyes que aparecen uniformes es en materias tales como trasporte,
cheques, letras de cambio y otros ttulos.
La unificacin si bien en algunos casos se ha logrado, ello lo ha sido fundamentalmente en la
materia relativa a lo mercantil, y no en otras reas donde an las diferencias son importantes.
No obstante que se lograre una suerte de unificacin, es probable que las soluciones en definitiva
sean distintas habida consideracin la interpretacin de las normas en cada Estado. Cuestin la
anterior a la cual se le dara solucin por el hecho de existir un rgano supranacional.
2.- Unificacin de normas de derecho conflictual.-

Esto ha sido intentado realizar a travs del instrumento propio del DIP, como lo es "el Tratado". En
tal sentido ha habido desarrollo tanto en Amrica como en Europa.
a) En Amrica : Supone el estudio del Cdigo de Bustamante, atendida su vigencia en Chile y en
otros Estados.
b) En Europa: Ello se ver en relacin con la Conferencia de la Haya. Esta ltima conviene adems decir
que no es del todo extraa a Chile, ya que se hizo nuestro su estatuto al publicarla el ao 1986.-
Unificacin en Amrica.
Esta se desarrolla a travs de 3 perodos, que son:
1.- Congresos Hispanoamericanos.
2.- Unin Panamericana.
3.- Desde la 6 Conferencia de la Habana hasta hoy.-
1.- Primer Perodo. Congresos Hispanoamericanos. (estudiar apunte nmero 1)

Estos se inician en la Conferencia de Panam de 1826, llamada por Simn Bolivar y termina el
perodo el ao 1888/89 fecha en la cual se aprueban los tratados de Montevideo (que an siguen
vigentes).
Dentro de este perodo adquieren gran importancia los Tratados de Lima 1877/78 y los tratados de
Montevideo 88/89.
La caracterstica principal de ellos es pretender uniformar el DIP y el DIPRI, en aras de protegerse
contra la eventual vuelta de los colonialistas.-
2.- Segundo periodo. Este comienza con la formacin de la Unin Panamericana en 1889/90 y que
nace en Whashington, y termina con la 6 conferencia de la Habana.-
El Cdigo de Bustamante tuvo su aprobacin el ao 1928, y es profundamente admirado por el
profesor Jurgen Saintleben (plank Institute), y quien es un gran estudioso del derecho conflictual
americano.-
Observaciones al Cdigo de Bustamante.
1.- La cantidad de pases es mucha.
2.- Contiene una excesiva cantidad de artculos. Contiene un Ttulo Preliminar con normas
generales; Libro de Derecho Civil Internacional; otro de Derecho Mercantil internacional; Derecho
Procesal Internacional y Derecho Penal Internacional.

3.- La tcnica usada es la Totalitaria (exhaustiva) por oposicin a la usada en Europa que
corresponde a la llamada Unificacin Progresiva Gradual (se propone realizar conferencias para
determinado tipo de materias. (ej. Matrimonio; bienes etc).
Hitos de la Gnesis del Cdigo de Bustamante.

Este nace en el seno de la Unin Panamericana, en la cual ya en su primera reunin se establece
la conveniencia de realizar una codificacin del DIP y del DIPRI americanos.
Esta idea es retomada en la segunda conferencia panamericana, celebrada en Mxico en el ao
1902, donde se acuerda, ahora concretamente, la elaboracin de un cdigo normativo de ambas
materias.
En 1906 en Ro de Janeiro, se crea la junta internacional de jurisconsultos, constituida como un
rgano especializado para llevar adelante la tarea de codificacin. Sus labores son suspendidas
durante la Primera Guerra Mundial, reanudndose en el ao 1923 en Santiago de Chile, donde se
lograron dos acuerdos fundamentales:
a.- Reorganizacin de la Junta Internacional de Jurisconsultos, llamandose ahora Comisin
Internacional de Jurisconsultos americanos.
b.- Recomendar a la dicha comisin que antes de empezar la codificacin se llegue a acuerdo
respecto de las materias no ha habido unidad de criterios.
El ao 1924, la Unin Panamericana, toma un acuerdo trascendental: invitar a participar al Instituto

Interamericano de Derecho Internacional, organismo nacido el ao 1912 y presidido por el
estaunidense James Brown Scott. Lo dicho tiene importancia toda vez que en dicha institucin est
presente don Antonio Snchez de Bustamante y Servin.
Este instituto ya tena un anteproyecto sobre la materia, el cual a partir de entonces comienza a
ser pulido y el ao 1927 se presenta a la Unin Panamericana el proyecto de Bustamante. La
Unin traspasa el proyecto a la Comisin para su estudio, lo cual se hace con tambin con
participacin de los miembros del Instituto. Luego de esta gestin queda en estado de ser pasado a
la asamblea de los miembros de la Unin lo cual se hace en la Sexta Conferencia de la Habana.
El ao 1928, llegan 21 pases a la Asamblea. De ellos Estados Unidos deserta, no obstante haber
sido quien inicin esta gnesis, haciendo valer antecedentes de orden constitucional. Sobre dicha
desercin debe decirse que ya el ao 1826 haban visto con cierto recelo la mocin de Simn
Bolivar, sumado al hecho de tener relaciones "bruscas" con Amrica Latina. Argumentaron que el
poder Federal no tena facultades para aprobar tratados, adems de estar regidos por un derecho
completamente distinto como lo es el Anglosajn, todos hechos que ocurrieron en la poca histrica
que se ha dado en llamar del Big Stick (el gran garrote).
Argentina, Uruguay y Paraguay no aprueban el tratado y se quedan regidos por los tratados de
Montevideo. Chile aprob el tratado con una declaracin de la delegacin y luego con una reserva
hecha por el Congreso de Chile.-
Ambito de Aplicacin del Cdigo de Bustamante segn las normas de la Convencin del ao 1928.
(sin referencia a reserva alguna)
El mbito de aplicacin se encuentra establecido en el artculo 2 de la Convencin, el cual seala
que lo ser respecto de las Repblicas contratantes y entre los dems estados que se adhieran a l
en la forma que la misma convencin seala en su artculo 6.
Debe sealarse que el objeto de los tratados internacionales es pretender uniformar las normas de
derecho internacional privado respecto de los estados contratantes.
Saintleben, seala que para la aplicacin convencional del Cdigo de Bustamante hay que tener
presente, que este cuerpo normativo no constituye un derecho comun, que sustituya los sistemas
de cada uno de los estados miembros, sino que convive con l.
Lo expuesto tiene su fundamentacin en lo que se llama el efecto relativo de los tratados, derivado
de un principio muy antiguo segn el cual slo los estados contratantes pueden invocar en su favor
las normas contenidas en el tratado. lo recin expuesto fue apoyado por el propio de Bustamante.
Sin embargo, Saintleven no cree que este aspecto haya sido siquiera discutido, entendiendo que
lo que pretende crear el Cdigo es un derecho Americano diferente del DIPRI de los europeos.
Frente a esto, es til considerar cuales son los Requisitos para que funcione un sistema Regional

Requisitos para que funcione un sistema Regional.
a.- Los sistemas de los pases deben ser lo ms parecidos posibles. Esto no ocurrira, habida
consideracin la gran cantidad de reservas hechas al Cdigo, sumado al hecho que las
instituciones de los Estados son diferentes.
b.- Que exista una proximidad geogrfica entre los Estados. Esto tampoco ocurrira en Amrica del
Sur, ya que son escasas las fronteras comunes (a diferencia de Europa). Adems debe
considerarse el hecho que la cantidad de relaciones complejas entre los pases americanos es
menor que las de stos con pases extramericanos.
Pareciera de la redaccin del Art 2 de la Convencin que el Cdigo de Bustamante regula las
relaciones entre los Estados, lo cual es falso. Ello por cuanto el Cdigo de Bustamante, contiene
normas de carcter conflictual que determinan el derecho aplicable a relaciones complejas.
A que relaciones complejas se aplica el Cdigo de Bustamante. ?

Se aplica a las relaciones complejas que pertenecen a los pases del sistema o que localizan, total
o parcialmente, entre los pases del sistema, excludo el estado del juez.
Ej: Se casa un peruano con una boliviana en Lima y se pide la nulidad del matrimonio en Chile,
por incapacidad de la Boliviana. (total); 2 franceses se casan en Lima...(parcial).-
Como determinamos que se localiza en el Sistema? (a qu tipo de casos se refiere el Art. 2?.-
Teora de la Exigencia Mxima: La relacin pertenece a los pases del sistema cuando todos los
elementos se localizan en l.
Teora de la Exigencia Mnima: El Cdigo de Bustamante es aplicable cuando al menos uno de los
elementos extranjeros pertenezca a los pases del sistema.
Algunos distinguen en:
a.- Debe ser el elemento personal el que pertenezca a algn pas del sistema.
b.- Debe ser el elemento espacial.
Si no existiere elemento extranjero del sistema en la relacin compleja, entonces el juez aplica
derecho interno. El Cdigo de Bustamante, es una norma convencional internacional.
En la prctica el Cdigo de Bustamante, ha visto ampliado su campo de aplicacin en la calidad de

Principio Internacional por razones circunstanciales como son:
1.- Los sistemas conflictuales de los pases miembros del sistema del Cdigo de Bustamante son
incompletos (fragmentarios), luego en ellos existe gran labor de integracin judicial.
2.- La autoridad cientfica del Cdigo de Bustamante y el hecho de ser un sistema que pide
llamarse completo.
De lo expuesto, Saintcleven, concluye que el Cdigo de Bustamante tendra ms aplicacin como
principio que como norma convencional internacional, cuestin que en el plano interno del pas
juzgador no deja de tener importancia pues de ser as en una situacin concreta, no procedera
casasin.
Todo lo anteriormente expuesto, debemos relacionarlo con el tema de las reservas al Cdigo de
Bustamante.
Reservas al cdigo de Bustamante.-

Cas todos los pases que aprobaron el Cdigo de Bustamante, lo hicieron con reservas. Ello
atendido que la Convencin en su artculo 3 as lo permita en relacin a una o ms disposiciones.
Siguiendo la norma, se estableca que estas reservas deban ser especficas y fundadas, y as lo
hicieron la mayora de los pases.
Sin embargo Chile en la declaracin de la Delegacin lo hizo de manera general y de una manera
absolutamente crptica por parte del Congreso. Todo ello sin perjuicio del bochorno que signific
internamente que el Congreso primeramente aprobar derechamente el Cdigo no obstante que lo
que corresponda era la aprobacin de la Convencin.-
La reserva de Chile:
Cuando deba localizarse la norma conflictual competente a una situacin compleja, las
disposiciones de la legislacin actual o futura que exista en Chile, prevalecern sobre las del
Cdigo de Bustamante.
En caso de desacuerdo (cuando las soluciones sean distintas, como por ej: CB-nacionalidad; Ley
interna-domicilio) se aplica derecho interno. Ej: fallece un causante alemn domiciliado en Chile.

Si no hay desacuerdo y las normas son iguales, entonces se aplica el derecho interno y el Cdigo
de Bustamante.
Si llegare a existir un vaco en la legislacin chilena en cuanto norma conflictual, recin entonces
se entra a aplicar el Cdigo de Bustamante, con la prevencin que se aplica en calidad distinta
segn la relacin corresponda o no a pases del sistema.
Cuando la relacin corresponda a pases del sistema, se aplica en calidad de ley convencional
internacional.
Cuando la relacin corresponda a pases fuera del sistema, se aplica en calidad de principio
internacional.
Vigencia, denuncia y modificacin del Cdigo de Bustamante.

a) vigencia del cdigo: Art. 4 regir para las repblicas que lo ratifiquen, 30 das del depsito de la
respectiva ratificacin, y siempre que lo hayan ratificado dos.
b) Denuncia: Art.8
c) Modificacin: Art.7 se debe hacer mencin que en Chile, bastar que se dicte una ley para dejar
sin aplicacin el cdigo.
Demora para la aprobacin del Cdigo de Bustamante.

El principal problema naca de la desunin de los pases, de lo cual se deriv el hecho que nunca
se pusieron de acuerdo en el factor de conexin para el estatuto personal (estado de las personas,
capacidad etc). Tanto es as que el ao 1923 se solicit que antes de empezar a trabajar se
pusieran de acuerdo en el tema. No obstante, Argentina, siendo un pas de inmigracinn
privilegiaba el domicilio; Per y Brazil abogaban por la Nacionalidad.
Pero adems, exista un tercer grupo liderado por Chile, que propona como factor de conexin la
residencia (recurdese el tenor de los artculos 14 y 15 del CC) y en algunos aspectos la
nacionalidad.
Tan fuerte era la posicin chilena, que muchos la siguieron. Baste decir que el C.C. chileno fue
modelo de un grupo importante de pases. An hoy en el cuerpo normativo de Panam, influye lo
expuesto.
En definitiva, el ao 1928, no exista an acuerdo sobre el tema. Entonces de Bustamante
manifest que su preferencia era por el factor Nacionalidad, an cuando tampoco se opona al
factor domicilio considerndolo un elemento serio. Por ello es que propuso una frmula de acuerdo
llamada de La Haya.
Segn esto, frente a un elemento personal de la relacin compleja, el primer asunto es determinar
su nacionalidad, pero no para aplicarle ese derecho, sino para buscar en ese pas cual es el factor
de conexin referido al estatuto personal. Esto fue bien recibido por los argentinos, con la
"pequea" salvedad de manifestar que en vez de estimar la nacionalidad como primer factor, se
considerara el domicilio.
Ante esto de Bustamante se remiti al Art. 3 del Cdigo (nacionalidad y domicilio, como factores de
conexin), considerando que la residencia nunca podra ser considerada como un factor de
conexin para el estatuto personal.
Finalmente y para buscar zanjar las discrepancias, se introdujo el art. 7 del Cdigo, en donde en
definitiva se aceptan todos los factores.
Fcil es entonces concluir que la unificacin en relacin al estatuto personal fall.
Tratndose de las leyes personales, deber verse en cada pas cual es el factor de conexin. En
Chile, podr considerarse alguna de estas teoras:
1.- T. de la Residencia.
2.- T. de la Residencia con Reenvo.
3.- T. de la Nacionalidad.
4.- T. del Derecho del Domicilio como Derecho Personal. (J. Navarrete).
3.- Tercer periodo.- (desde el ao 1928 a la actualidad).

Hasta el ao 1948, se sigue bajo el alero de la Unin Panamericana, hasta que en la 9
Conferencia de Bogot, es reemplazada por la O.E.A.
La tarea de codificacin es entregada a rganos especializados, a fin de continuar con la tarea de
unificacin de las normas, no obstante la existencia del Cdigo.

Frente a esto, dos observaciones:
a.- Se constata que de 21 pases participantes, slo 15 lo ratificaron y la mayora de ellos con
reservas.
b.- En materia de leyes personales prcticamente no hay Cdigo.
Por lo expuesto la tarea futura apunta a perfeccionarlo, corregirlo y ampliarlo a todos los Estados
que no participaron el 28. (se ha agregado por ej. Surinam, Guyana...)
rganos de codificacin despus del ao 1948.

1.- Consejo Interamericano de Jurisconsultos, con un comit Jurdico Interamericano.
2.- El comit reemplaza al Consejo.
Tareas por delante.

En sntesis perfeccionar el Cdigo. De esa manera hay intentos hechos por Colombia que fracasan.
Empieza a surgir un grupo de juristas que dicen que hay que abandonar la tcnica del Cdigo, y
reemplazarla por la de la Unificacin progresiva que establece la Conferencia de la Haya, y que es
una idea que se impone. As se trata de ir fijando temas especficos respecto de los cuales se
requiera pronta mejora.
Para dicho efecto el Comit logra que se convoque a las Conferencias Internacionales de DIPRI
(CIDIPS), logrndose algunos resultados importantes.
CIDIPS. 1975 Panam, 1979 Montevideo, 1981 La Paz y 1989 Montevideo.
Esfuerzos codificadores en Europa. conferencia de la haya.

En la Conferencia, tuvo importante participacin el Instituto de Derecho Internacional Europeo
(1873) presidido por Roland Jackemant, y dentro del cual participaban Mancini y Asser.
La Conferencia de la Haya no puede, no obstante lo dicho por los textos, considerarse un rgano
de unificacin slo atribuible al trabajo de Mancini. De hecho, no la vi nacer.
En rigor el que logr llevarlo a la prctica fue Tobas Michael Carel Asser, quien durante ms de 20
aos se dedic a intentar la unificacin de la codificacin del DIPRI. En el hecho Asser fue su
primer presidente
Desarrollo de la conferencia.
Las conferencias empezaron en el ao 1893, por iniciativa de los pases bajos. Hasta el ao 1904
hubo 4 sesiones. El ao 1925 se desarroll la 5ta y el ao 28 la 6ta.
a) 1951 : Sptima Conferencia. En ella se establece la creacin de una institucin
intergubernamental asistida por un rgano permanente (bureau).-
b) 1955 : Entra oficialmente en vigencia el estatuto.
c) 1951-1980: En este perodo se desarrollaron 29 instrumentos internacionales propuestos para la
firma.
d) 1985 : Chile ingresa a la Conferencia, lo cual no deja de tener importancia considerando el
hecho de ser un pas lder en el Comercio internacional.
Concepto de relacin compleja.

Conceptos.
a) Aquella en la cual existe presencia de elemento extranjero.
b) Es el caso, presupuesto o situacin, en que por las personas que intervienen, por la situacin
del objeto sobre el que verzan o por el lugar en que se producen, no agotan sus consecuencias en
una esfera jurdica...debido a que por su composicin estn ligados a distintos ordenamientos
jurdicos.
Otras denominaciones de la Relacin Compleja.-

1.- Relaciones Mixtas (Guzmn)
2.- Relaciones Internacionales
3.- Relaciones Heterogneas.
4.- Relaciones con sede pluriestatal.-(Kierke)
5.- Casos Fronterizos.(Fehle).
6.- Casos jusprivatistas con elemento extranjero. (Golschmidt)

Que es el elemento extranjero?
Para Golschmidt, el elemento extranjero debe ser conceptuado negativamente, sealando que lo
es: Todo elemento de la relacin que NO pertenece al Estado del Juez.
Positivamente deberamos decir que es elemento extranjero el que pertenece a un estado distinto
del juez, sin embargo no siempre ello es as, y de esa manera la tcnica de definir negativamente
tiene su justificacin. En efecto, en el aspecto personal podra perfectamente tratarse de un
aptrida; o bien en el carcter espacial, puede que se trate de parte del patrimonio comn de la
humanidad, lugar donde no existe soberana estatal.
Clasificacin del Elemento Extranjero.-

1.- Segn el tipo de elemento.- Personales y Espaciales
2.- Segn el nmero.- Relativamente Internacionales y Absolutamente Internacionales
Nuevos Conceptos para definir la Relacin Compleja.

La doctrina espaola ms moderna no se conforma con que el carcter complejo de una relacin
se determine slo por la presencia de elemento extranjero en ella.
Autores como Carrillo Salcedo, Elisa Prez, Espinar Vicente y otros, sostienen que la presencia de
elemento extranjero es slo un indicio de existir una relacin compleja. Dicha relacin ser
estrictamente compleja cuando su elemento extranjero sea jurdicamente relevante.
Dicho de otra manera, no todo elemento extranjero sera apto por s mismo para darle el carcter
de complejo a una relacin. En cada caso, deber analizarse si dicho elemento es meramente
accidental a la relacin o bien es esencial y que adems al momento del juzgamiento el elemento
est vivo y sea decisivo.
Caractersticas de las normas de derecho conflictual.-

Son predominantemente estatales o nacionales (repsese el anlisis de internacional del DIPRI), y
adems son predominantemente Indirectas, ya que no dan solucin directa al caso y Atributivas,
toda vez que se limitan a sealar cual es el derecho sustantivo nacional o extranjero que debe
regular el conflicto derivado de una relacin compleja.
Estructura de la norma indirecta y atributiva de derecho conflictual.-

(medios tcnicos de los que se vale la norma).-
Elementos: Presupuesto (tatbestand-tipo), Factor de Conexin y Lo conectado
1.- Presupuesto.-
En el presupuesto se describen las situaciones o hiptesis que quedan comprendidas y reguladas
por la norma. Ser siempre una materia jurdica.
Ej: Matrimonio, contratos, capacidad, sucesin etc.-
Esta materia puede ser circunstanciada o no. De otra manera podr referirse " al matrimonio" o
bien " al matrimonio celebrado en ...".-
Mientras ms circunstanciada sea, ms incompleta ser la norma. El hecho de ser incompleta ya
vimos que genera una gran actividad judicial integradora, adems que ser motivo para que
eventualmente tenga aplicacin el CB. Por ej: art. 16 C.C.-
El legislador para establecer el presupuesto de la norma conflictual, puede usar principalmente dos
sistemas, a saber:
a) El Gran Corte: En este caso el presupuesto elaborado tiende a cubrir o comprender toda la
institucin. Ej: el matrimonio, los contratos, los ttulos de crdito etc.-
b) El Pequeo Corte : Por medio de este sistema, dentro de una institucin se van fijando las
distintas categoras dentro de ellas y para cada una se elabora una norma. Ej: la institucin es el
matrimonio; las categoras sern: los requisitos de validez; de existencia; efectos etc De este
modo si me refiero a la celebracin, estarn comprendidas las categoras de los requisitos.
La tendencia ms moderna se inclina hacia la tcnica del pequeo corte. En determinar su alcance
concreto tambin habr una participacin judicial, en este caso, por la va de la interpretacin.-
2.- Factor de conexin.-

" Es el elemento de hecho o de derecho contenido en la norma indirecta y atributiva de derecho
conflictual que en conjunto con el dato pertinente de la relacin (elemento extranjero cuando
corresponda) determina el derecho material o sustantivo nacional o extranjero que ha de regir en el
juzgamiento de una relacin compleja".-

Otras denominaciones.-
1- Factor de coligamiento.-
2- Punto de conexin.-
3- Punto de contacto.-
4- Criterio de conexin.-
5- Localizador.
6- ndices de localizacin.-
Al analizar la norma conflictual en s, veremos que ella tiene una conexin abstracta (salvo que sea
unilateral directa). Por ejemplo dir: " la capacidad se rige por la nacionalidad de determinada
parte".-
Para darle una aplicacin prctica y concreta, cobra importancia el dato pertinente que debemos
relacionar con la norma. Y este ser el conocer la nacionalidad de la persona, ya que nicamente
de esa manera podr determinar CUAL es el derecho que se aplica. El dato pertinente no es parte
de la norma sino que es un elemento de la relacin compleja.
Primera Clasificacin Factores de Conexin (Golschmidt).-

1.- Relativos al hombre abstractamente considerado. Ej: Nacionalidad, Domicilio; Residencia;
Religin etc.-
2.- Relativos a los objetos. Ej: Lugar de ubicacin de los bienes. En el caso de las naves es el del
registro.
3.- Relativos a los sucesos.- Ej: Lugar de celebracin del contrato.- Lugar de ejecucin del
contrato.- Lugar donde acaecen los hechos delitos o responsabilidad extra contractual
Aqu se incluira la autonoma de la voluntad (optio juris).
Segunda Clasificacin Factores de Conexin.- (Gaetano Morelli).-

1.- Factor de derecho: Cuando el legislador ha incluido en la norma como tal, un concepto que es
jurdico, por lo tanto para poder aplicar la norma es necesaria una previa indagacin jurdica.-
2.- Factor de Hecho: Cuando se utilizan conceptos fcticos, y para ver su funcionamiento habra
que hacer indagaciones de hecho.
Esta clasificacin rompe la anterior y obliga cada vez a realizar determinados anlisis. Por ejemplo
si una norma seala que : " la capacidad se rige por la nacionalidad de la persona", habr que
realizar una indagacin jurdica para determinar si la persona tiene o no cierta nacionalidad.
Por otro lado, existen ciertos factores que aparentemente pertenecen a una categora, pero luego
surgen problemas a ese respecto. En tales casos el factor se determina por el contenido que tenga
la primera indagacin que realice.-
Ejemplos:
1- Si se fija como factor de conexin " lugar de ubicacin de un bien", no necesariamente ser de hecho.
a) En efecto, si se trata de un bien inmueble por naturaleza, primero habr que hacer una
investigacin tcnico fctica para determinar el lugar en que se encuentra y luego una
indagacin jurdica para determinar cual es la soberana estatal que rige en ese terreno,
auxiliado por normas de DIP.
b) Si se trata de bienes corporales muebles, primeramente deber buscar entender donde lo voy
a considerar ubicado atendida su posibilidad de cambiar de lugar. Buscar si lo considero
ubicado en el lugar donde comenc la operacin o donde luego se movi. All ser el legislador
quien nos aclare el problema, por lo que ac el factor ser jurdico.
La jurisprudencia chilena ha aplicado el cdigo de Bustamante para determinar el lugar donde
se encuentra ubicado un crdito personal. ** Ver arts. 106 a 110 CB.- ***
2- Lugar de celebracin del contrato.

Para determinar el tipo de factor de conexin, primeramente debemos establecer cuando
entendemos perfeccionado el contrato. Si se trata de un contrato real, no tendremos mayor
problema por cuanto este se produce en el lugar en que se hace la entrega.
Pero si se trata de un contrato consensual y donde las partes (al menos una) est ausente, la
situacin se complica. En efecto, si ofrezco vender pinos a un italiano domiciliado en Gnova,
existe un problema. Este, ser solucionado por el derecho, entendiendo que el lugar ser donde
se produce la aceptacin o bien donde sta es recibida. Luego de determinado ello estaremos
en condiciones de sealar cual es el lugar de celebracin del contrato.

3- Lugar en que se comete un delito.
Ac este podr ser determinado atendiendo al lugar donde se di principio de ejecucin al
mismo, o bien donde se consum. Los ejemplos propuestos son el del tren a vapor (lea) que
pasa por Missouri y producto de las chispas se quema una finca en Kansas; Juan vende a Pedro
un alimento en un estado x, y Pedro se lo come en un estado z y se muere en un estado y.
Tercera Clasificacin Factores de Conexin

1.- Factor Subjetivo : Es aquel que se refiere a alguna ::: que ataen al sujeto o sujetos de la
relacin.-
2. Factor Objetivo : Se presenta cuando se refiere a otros elementos de la relacin, como son el
lugar en que acaece un hecho o donde se encuentran los bienes.
Cuarta Clasificacin Factores de Conexin

1.- Factor Variable (mutables): Cuando por su naturaleza la voluntad de los individuos, puede
alterar los elementos que lo constituyen. As los individuos pueden por mera voluntad cambiar de
domicilio, residencia, nacionalidad etc.
2.- Factor Invariable: La voluntad no influye en la alteracin de los elementos que lo conforman.
Ejemplo la ubicacin de un inmueble.
Morelli, seala que pareciera que seran invariables los factores objetivos y variables los factores
subjetivos, cuestin que en todo caso es absolutamente discutible. Basta revisar un hecho objetivo
como la situacin de un bien corporal mueble.
Cuando el factor es variable, en s es lcito el realizar la mutacin o cambio de los elementos que lo
constituyen, por lo que hay que aceptar sus consecuencias.
El Cambio de Estatuto,
Consiste en que los cambios se realizan sin el objetivo de crear conexiones para encontrar un
derecho aplicable y que sea ms conveniente. A consecuencia de el cual pueden generarse
importantes efectos. Ejemplo Juan celebra un contrato, y luego se nacionaliza. Luego se pide la
nulidad del contrato, fundado en la incapacidad de Juan. Si la capacidad se rige por la nacionalidad
de la persona, deber verse el momento crtico de la conexin, cual es el momento de celebrarse el
contrato. Los actos anteriores al cambio se regirn por la ley que rega antes de la nacionalizacin.
El Fraude a la Ley,
Implica que se realizan cambios para eludir una determinada ley sustantiva imperativa que le
impide a la persona cumplir con ciertos fines o lograr determinados objetivos. De ese modo
aprovechndose de la existencia de un factor variable (sensible a la voluntad de las personas) el
sujeto realiza un cambio y prepara de ese modo una conexin que lo llevar eventualmente a la
aplicacin en su respecto de un derecho conveniente a sus intereses. Los Norteamericanos lo
llaman Evasin Statute; los alemanes Rodeo de la Ley.
La expresin "Fraude" deriva del latn "frangere", por lo que se trata de una figura de infraccin,
pero que no implica la violacin frontal de un precepto o una actuacin "contralegem", sino que
consiste precisamente en lo contrario, es decir, se trata de asilarse, arroparse en la norma, pero
violando su espritu, fin o sentido.-
Se trata en definitiva, lograr ciertos propsitos (nimos) que normalmente le estn vedados al
sujeto defraudador por normas materiales imperativas competentes. Para evadirlas, usa una norma
conflictual (como norma de cobertura), desvindola de su verdadero rol.
Ejemplo: Juan y Ana no pueden casarse en Chile porque tienen un impedimento dirimente
contemplado en la Ley de fondo chilena.
Saben de que en Argentina el impedimento no existe y conocen la norma conflictual Argentina que
seala que en materia de capacidad nupcial rige la ley del domicilio. Entonces van y se casan en
Argentina. Luego se vienen a Chile, donde la norma conflictual dice que la capacidad se rige por el
lugar de celebracin (slo para los efectos del ejemplo por cuanto en realidad ello no es as). ** Ver
Caso Condesa***.-
Elementos del Fraude a la Ley.-

1.- Elemento Objetivo. Algunos lo llaman el "corpus" de la ley y otros "cambio de factor de
conexin" y consiste en que los sujetos de la relacin voluntariamente preparan la conexin con un
derecho que favorezca sus fines, los cuales les estn vedados por una norma sustantiva

imperativa. Las partes se aprovechan de la norma y logran utilizarla para que se les aplique otro
derecho ms favorable a sus intereses.-
2.- Elemento Subjetivo. Consiste en el nimo de defraudar, es decir me acomodo a la norma que
conviene a la meta que se haya fijado, para defraudar de ese modo a la norma que no conviene.
Esta situacin es compleja, por cuanto se trata de determinar un elemento interno, que no se
exterioriza, de modo que deber probarse una intencin de la que no hay huellas externas, as
normalmente se har va presunciones.
As existen demostraciones externas que podran o no llevarnos a formarnos la conviccin de que
existe fraude a la ley. EJ: Voy a Australia donde vivo 20 aos. Luego me nacionalizo y
posteriormente me divorcio. Podra presumirse en este caso un fraude a la ley? Evidentemente la
respuesta es no atendido el hecho del tiempo que llevaba viviendo en Australia.-
Supuesto un fraude a la ley no se puede atacar el cambio en s mismo, sino que la mala intencin
que ha resultado gracias al cambio.-
3.- El estatuto eludido con la maniobra ha de ser una ley sustantiva del Estado del Juez.
Paul Logarde, no ve problema en que por ejemplo si el juez analizando el caso descubre que se
evadi una ley extranjera, sancione el fraude como representando un espritu de colaboracin
internacional.-
4.- El profesor seala que se debe tener un profundo conocimiento de la norma sustantiva y
conflictual pertinente.
El Fraude a la Ley, es una figura que normalmente aparece en el Derecho de Familia y
particularmente en el Matrimonial, y se ha puesto en evidencia a travs de la figura del divorcio
vincular, especialmente en Europa a fines del siglo 19 y principios del 20.
Sancin al Fraude a la Ley

1.- Nulidad o Inexistencia del acto.-
2.- Aplicar al caso la ley pretendida eludir por la partes.
En esta materia tanto la doctrina como la praxis del derecho comparado presentan opiniones
divididas.
a) No debe sancionarse por:
1.- Dificultad de la prueba de la intencin.-
2.- Los cambios que operan son lcitos.
b) Todo fraude debe sancionarse, porque dejarlo sin castigo es un incentivo para que se sigan
cometiendo irregularidades, y la prueba del mismo ha de intentarse de todas maneras.-
Regulacin del fraude a la ley en Legislaciones y Tratados.-

Particularmente, las ltimas leyes europeas, no se preocupan de reglamentar el fraude. As, Italia
85; Turca 82; Suiza 87; Alemana 86; proyecto de modificacin al Cdigo Francs de 65 etc.
El Art. 5 de la Ley Yugoslava dice: "... el derecho aplicable en virtud de la presente ley, no ser
aplicado si el fin de esta aplicacin es defraudar el derecho yugoslavo".-
El Art. 6 del Proyecto de Cdigo de Quebec, indica que : "...los tribunales no tendrn en cuenta los
cambios voluntarios de factor de conexin efectuados con el fin de defraudar las reglas imperativas
del tribunal del foro".-
En cuanto a los Tratados, tampoco hay una tendencia clara, pero se mencionan: art. 6. CIDIP II;
Art. 4 Proyecto Cdigo Dipri, Argentina.
Fraude a la Ley en nuestra legislacin.-

El Cdigo de Bustamante nada dice. Sin embargo el artculo 52 del C.B. tiene un mecanismo para
evitar el fraude a la ley.
En nuestro Cdigo Civil, no existe norma expresa. Sin embargo, hay autores que han dicho que
hay antecedentes que demostraran que Bello era partidario de su sancin, y que luego habra
cambiado de opinin. Todo a partir de una expresin del proyecto de 1853 que agregaba en el
artculo 15 inciso 1: "...o naturalizacin en pas extranjero", que luego fue eliminada. Se concluye
que es mera especulacin lo dicho sobre el fraude y Bello slo quiso corregir una expresin
idiomtica errnea.

Como se podra evitar el fraude a la Ley ?
Si slo se usaran factores de conexin invariables, tericamente sera imposible que se produjera.
Pero como en la prctica eso no es posible, pues en determinadas materias es necesario usar
factores variables. Lo que si se puede hacer es buscar que la posibilidad de que ocurra sea la
menor posible.
Para aminorar las posibilidades de fraude a la Ley atendido el uso de factores variables, lo que se
hace es circunstanciar dichos factores variables. En otras palabras la norma que dice "el rgimen
de bienes se rige por el domicilio conyugal", la mejoramos agregandole " al momento de celebrarse
el matrimonio". De esa manera si ocurre un cambio de domicilio no podra tener ningn efecto
fraudulento. Ej: Art. 187 C.B.



2.- Falta de nacionalidad o conflicto negativo de nacionalidad.-
1.-Caso de Personas que nacen sin nacionalidad. En este caso el juez deber aplicar el factor de
conexin adicional (domicilio o residencia).-
2.- Caso que una persona habiendo tenido Nacionalidad la pierde.- El CC Alemn seala que El
juez aplicar el derecho de la nacionalidad perdida. Esta solucin del C. C. Alemn se discuti,
atendido el hecho que si una persona haba perdido su nacionalidad, no se la poda hacer renacer
aunque fuera para estos solos efectos.
Como antecedente histrico de la crtica, se menciona el nacimiento de la URSS, donde la gente
no quera que se le aplicara la ley de su nacionalidad perdida; en el ao 1938, se modific esa ley y
se aplica la ley de la residencia habitual. Otros pases aplicarn el domicilio, cuestin que tambin
tiene sus desventajas habida consideracin que se puede tener varios domicilios.
Todas estas eventuales soluciones se aplican tambin a alguien respecto la cual no es posible
determinar su nacionalidad; a los refugiados...
Casos en los cuales legtimamente puede dejarse de aplicar sobre nacionales la ley que debera
ser competente.
1.- Fraude de la ley o conexiones fraudulentas por nacionalidad.-
2.- Invocacin del Orden Pblico Internacional. En 1941 se dict en Alemania una ley por la que se
priv de nacionalidad alemana a todos los judos que tuvieran residencia habitual fuera de Suiza. El
sentido de judo era el de las leyes de Nuremberg y opuesto a ario. En ese escenario una suiza se
cas con un judo privado de nacionalidad suiza, por lo cual no adquiri otra.
La ley Suiza deca que la suiza que se case con un extranjero y adquiera la nacionalidad del
marido, pierde la suiza, pero si no adquiere la del marido conserva su nacionalidad suiza.
Factores de conexion en el codigo de bustamante (principalmente en materia de estatuto personal).

ver material 2.-
Toda norma atributiva tiene factor de conexin, sin embargo en el Cdigo de Bustamante, pareciera
que no lo tienen, por ejemplo el Art. 27.-
Ello tiene su explicacin por la presencia del artculo 3 del C.B.. De esa manera si en una norma
del Cdigo dice que ella se rige por la voluntad de la partes, tendremos que remitirnos al artculo 3
nmero 3, y as segn corresponda el contenido de la norma respectiva.
El factor de conexin en el cdigo est dado por la categora de leyes de que se trata.
En materia de estatuto personal, ya sabemos que las comisiones no se pusieron de acuerdo en el

establecimiento del factor de conexin, razn por la cual se redact el art. 7. En dicho artculo, no
obstante lo dicho, no se consider el factor de conexin residencia, ya que Bustamante no estaba
de acuerdo y principalmente por que de hacerlo su clasificacin tripartita se caa.
Entonces podemos concluir que en materia de leyes personales rige el artculo 3 nmero 1 y el
artculo 7.-
Que factor de conexin consagra nuestra legislacion para el estatuto personal?

En esta materia, existen varias teoras doctrinarias, a saber:
1.- T. Residencia.
2.- T. Residencia con reenvo.-
3.- T. Nacionalidad.
4.- T. Derecho del Domicilio.
1.- Teora de la residencia. Es la teora mayoritaria.

Encuentra su fundamento en el Art. 14 del C.C. Es una posicin natural, y a pesar de sus crticas
es seguida por autores como Federico Dunkher, Albnico, Hemington, Fabres, Guzmn, Villarroel
etc).-
Para algunos, no puede ser un factor de conexin en el estatuto personal, atendido su carcter
tenue, variable y conduce a una situacin de inseguridad.
Cules son las leyes personales?
Las leyes personales, desde el punto de vista estatutario, y de Mancini, son las referidas
inicialmente a la persona.
El profesor Navarrete, apoyndose en principios, nos dice que son aquellas que le confieren
cualidades jurdicas a las personas, tales como estados, capacidad, y las constituiran las normas
de derecho familia y para algunos tambin las sucesorias.-

A pesar de las diferencias, se acepta comnmente que en ciertos respectos la posicin jurdica de
una persona deba ser normalmente determinada por el derecho del pas con el cual aparece
conectada ms o menos permanentemente y no por leyes divergentes o por derechos de estados
en los cuales la nica relacin que tenga es la de estar presente fsicamente.
Esta proposicin incluye dos partes:
a.- Que a una persona se le atribuyan ciertas caractersticas jurdicas comparativamente
permanentes.
b.- Que estas caractersticas ms o menos permanentes deban ser determinadas por un derecho
para todos los propsitos en vez de diferenciar derechos en cada caso.
El mbito de aplicacin de la ley personal ha fluctuado en el curso del tiempo y no es el mismo en

todas partes.
En resumen, las cualidades son ms o menos permanentes, y para que se mantengan en dicha
calidad, esas cualidades deben estar siempre regidas por un factor que contribuya a ello, factor
que en todo caso concluimos que no es la residencia.
Samtleben, dice que Chile siempre recurri al principio territorial (art.14), de esa manera empieza a
buscar los origenes e influencias doctrinarias y textos a la vista.
Influencias Doctrinarias: En Inglaterra A. Bello, comenz a leer libros de Derecho Internacional de

autores ingleses. Fruto de ello se empap en las doctrinas inglesas fundadas en las teoras
estatutarias de U. Huber (Holands). De esa manera la posicin de Bello naturalmente deba ser
consecuencia de las posiciones inglesas/holandesas, que privilegiaban la residencia.
En el mbito de la consagracin normativa, tenemos el artculo 14 del C.C.. En l no sigui al
Cdigo Civil Francs, sino que se inspir en el Cdigo de Loussiana el que a su vez estaba
inspirado en el proyecto de Portalisse fundado en las teoras estatutarias de H. Huber. Sin perjuicio
de ello nuestro artculo es distinto al de dicho cdigo y guarda ms relacin con el cdigo de las
dos sicilias.
Por otra parte, basta leer el artculo 3 del cdigo civil francs para constatar que el art. 14 en modo
alguno lo sigue. En efecto, el mencionado art. 3 dice "...las leyes de polica y seguridad, obligan a
todos los que habiten el territorio. Las leyes concernientes al estado y capacidad rigen a los
franceses incluso cuando residen en pas extranjero."
Esta es una norma incompleta, ya que se slo se refiere a los franceses. El vaco que exista frente
a la situacin de los extranjeros, lo solucion el poder judicial francs. Ante las preguntas de cul
es la ley personal de un extranjero en francia? Cul es la ley aplicable al extranjero en el
extranjero?, bilateralizaron el principio de la nacionalidad y dijeron que la ley personal es para
TODAS las personas la ley de la nacionalidad.
Nuestro cdigo.
"La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros."
De su sla lectura podemos darnos cuenta que no es igual al anterior, pues nuestro cdigo se
refiere a TODA la ley. Sin embargo el sistema no est completo si no consideramos el artculo 15.
De ah podemos concluir que la ley chilena tiene limitaciones para su aplicacin en el extranjero.
Bello lo que hizo fue combinar la solucin estatutaria con la solucin francesa.
2.- Teora de la residencia con reenvio.-

Variante de la teora mayoritaria, que pretende corregir la crticas a la teora de la residencia. Fue
sustentada por don Federico Varas.
Esta teora sostiene que la ley personal es la de la residencia con reenvo. Parte preguntndose
cual es la residencia de la persona pero no para aplicar ese derecho sino que, de forma similar al
sistema de la Haya, para ver que ley es la que se aplica en el lugar de la residencia determinada.
3.- Teora de la nacionalidad.

Sostenida por escasos autores y sustentada en Chile por don Federico Dunkher Biggs y por don
Bernardo Gesche Muller. Las razones que dan para defenderla son practicamente
incomprensibles.-
Se trata de evitar que se quede sujeto a un estatuto personal atendido el factor trnsito o
desplazamiento, de modo que se busca aplicar el factor con caractersticas ms duraderas que al
efecto sera la nacionalidad.
Esta teora se preocupa de dar argumentos en contra de la residencia dejando de lado el presentar
fundamentaciones en favor de la nacionalidad.

Si debemos aplicar el Cdigo de Bustamante a chilenos, con la teora de la nacionalidad,
aplicaremos la ley chilena. Por ej: tratndose de la capacidad respecto de actos que no van a
producir efectos en Chile, no obstante el aplicarse disposiciones distintas, en dicha situacin
estaran regidos por el mismo factor.
4.- Teora del domicilio.-

Esta teora fue elaborada por el profesor Jaime Navarrete Barrueto, consagrndola en un estudio
denominado "El Derecho del Domicilio como ley personal en el Dipri Chileno".-
La ley personal, no slo para los efectos del artculo 7 del Cdigo de Bustamante, sino en general,
se rige por el domicilio. El profesor Navarrete elabora de la forma que a continuacin se expone su
teora:
1.- Parte criticando la tesis de la residencia (o algo menos que ella). Se trata de lograr que las leyes
no varien producto del desplazamiento de las personas de un Estado a otro.-
2.- Se destruye el artculo 3 del C.B.-
Cuando los defensores de la teora mayoritaria seala que el artculo 14 hace aplicable "la ley
chilena", debe entenderse dicha expresin referida al Ordenamiento Jurdico Chileno, en donde por
supuesto deben entenderse incluidas las normas de derecho conflictual. De esa manera debe
revisarse todo el ordenamiento chileno para ver si en l existe un factor de conexin distinto al de la
residencia.
En su ejercicio, el profesor Navarrete, lo primero que encuentra es el artculo 57, el cual distingue
entre chilenos y extranjeros, y luego el artculo 58 seala que los extranjeros se dividen en
domiciliados y transentes. Luego revisa el artculo 60 en el cual se contempla el domicilio poltico,
que es el que corresponde al territorio de un Estado, asimismo se concluye que el que lo tiene es o
se hace miembro de la sociedad chilena.
De esa manera, cuando el Estado dicta leyes, lo hace para los miembros de su sociedad, es decir,
para los domiciliados en Chile y no para los residentes o nacionales.
Entonces, el principio consagrado en nuestra legislacin sera el domicilio, y slo existira como
exepcin a ello lo dispuesto en el artculo 15 que estara dado para los chilenos en el extranjero
dentro de los lmites que el seala.
Sin embargo su teora tiene una debilidad, que se manifiesta respecto de los extranjeros en el
extranjero a quienes hara aplicable su postura. Al hacerlo estara bilateralizando el principio de que
son miembros de una sociedad aquellos que se encuentren domiciliados. Ello es as por cuanto en
otro pas se podra perfectamente sostener que los miembros de la sociedad son slo los
nacionales.
El profesor Navarrete termina su planteamiento incluso diciendo que el principio de la residencia

sera inconstitucional.-
3.- Lo conectado.-
" Parte del Derecho Sustantivo, nacional o extranjero, que por el juego del factor de conexin de la
norma indirecta y atributiva de DIPRI, y del dato pertinente (elemento extranjero cuando
corresponda) regula una determinada relacin compleja"
Observaciones.-
1.- Es comn que los autores se refieran a esta parte de la norma conflictual con expresiones
como Lex Locus Lex Actum (la ley del lugar); Lex Locus regit forman actus (la ley del lugar de la
forma); Lex Loci Actus (ley del lugar del acto); Lex comici delicti; Lex Rei Sitae (ley del lugar en que
est situado el bien).-
2.- A partir de la definicin podra concluirse que lo conectado se obtiene en una sla etapa, es
decir, que simplemente aplicamos la norma conflictual y tendramos de inmediato lo conectado.
Sin embargo ello no es as. Lo conectado puede producirse luego de varias etapas, y recin all
encontrar un derecho sustancial o material aplicable.
El problema del DIPRI conflictual en relacin a lo conectado, se produce cuando lo conectado es el
derecho extranjero.-

Problemas que surgen a propsito de lo conectado, cuando es derecho extranjero.-
1.- Quien debe aplicar derecho extranjero tendr un primer problema cuando se pregunte Cual es
la cantidad de derecho extranjero aplicable?, cuestin que conduce a la institucin del reenvo
cuando corresponda.-
2.- El problema que existe cuando hay covigencia y el factor de conexin es no punteiforme.-
3.- En el evento de haber sucesin de leyes en el derecho extranjero.-
4.- Las cuestiones previas, preliminares o incidentales.-
5.- Las calificaciones.-
6.- En que concepto o calidad se aplica el derecho extranjero. Ac aparece el problema de si existe la
posibilidad de control de la constitucionalidad de la ley extranjera, segn el propio derecho extranjero.
7.- El derecho extranjero se aplicar como:
a.- Derecho Nacionalizado.-
b.- Derecho extranjero.(probablemente esta ser la mayor posibilidad).-
8.- El derecho extranjero se aplica de oficio o debe probarse.
Si no es necesario probarlo, que se hace, qu derecho se aplica; el del juez u otra solucin?.-
1.- Cantidad de derecho extranjero aplicable.-

1.- Supuesto que el juez aplica su norma conflictual y obtiene que el derecho competente es un
derecho extranjero.
2.- Determinado lo anterior, se preguntar que cantidad de derecho extranjero aplicar. Como
respuesta bsicamente existen dos alternativas, que son las llamadas Referencia Mnima y
Referencia Mxima.
a) Referencia Mnima: Se refiere slo al derecho sustantivo extranjero. A - B (b).-
b) Referencia Mxima Se entiende que no slo est mirado el derecho sustantivo de B, sino
que el Orden Jurdico de B. (donde se incluyen las normas conflictuales). Entonces habr
que estudiar las normas conflictuales del Derecho Extranjero. Al analizar la norma
conflictual se pueden dar alternativas, al comparar el factor de conexin de la norma del
juez y la del pas B.-
a.- Ambas normas son iguales. Ej: que diga que se aplica el ltimo domicilio del causante.
Entonces se aplicar el derecho sustantivo de B.-En este caso de habla de un reenvo neutro.
b.- Los factores son distintos, pero, B acepta la competencia, producindose el llamado Seudo
Reenvo Neutro.-
c.- Los factores de conexin son distintos
1- Por ejemplo el de A es el ltimo domicilio y el de B es la nacionalidad y la nacionalidad efectiva
del causante corresponde al Estado C. Aqu estamos en presencia del reenvo propiamente tal. B
est enviando a C. Se le llama tambin Reenvo de 2do. grado o Reenvo Abierto
2- El factor en A es el ltimo domicilio, en B es la nacionalidad, y la nacionalidad del causante es
la de A. Ac estamos en presencia del Reenvo Cerrado, Circular, Retroenvo o Retorno.
Todas las presentadas son las combinaciones bsicas, pero debe tenerse presente que en el hecho
ellas pueden ser mltiples.
Observaciones.
1. Para poder hablar de reenvo debe sin duda seguirse la teora de la referencia mxima.
2.- Cuando hablamos de referencia mxima no siempre existir reenvo, toda vez que podr darse
un reenvo neutro o un seudo reenvo neutro.
El reenvio debe ser aceptado en la medida que:

1.- La cadena pueda cortarse.
2.- Que el corte se produzca all donde esa interrupcin sea razonablemente explicable.
Cmo se corta un reenvo abierto? Se cortar racionalmente all donde se produzca un reenvo
neutro o un seudo reenvo neutro. Ej: En A se consagra el ltimo domicilio del causante; en B la
nacionalidad, que es de C, y en C se fija el lugar de los bienes y los bienes estn en C. Entonces A
- B - C (c).-
En relacin al Retroenvo, se estima que cuando la norma de B me devuelve a A, yo no aplicar
nuevamente la norma conflictual de A, sino que aplicar el derecho sustantivo de A, ello por cuanto
se estima que la norma de A se agot, todo dentro de la llamada teora del Agotamiento de la Norma.
Dicha teora sustenta que aplicada una norma a un caso determinado, no puede dicha norma
volver a aplicarse al mismo caso porque su contenido desapareci en la primera aplicacin; la
norma qued exhausta.





El matrimonio.
Desde el punto de vista del derecho positivo chileno, para los efectos de estudiar la institucin,
distinguiremos entre: Momento de la celebracin, Efectos del Matrimonio y Momento de su
disolucin.-
1) Momento de la Celebracin del Matrimonio.-

Fundamentalmente se trata de determinar que leyes rigen los requisitos de existencia y de validez
del matrimonio. Existiendo tambin requisitos extrnsecos y de fondo.
a) Requisitos de Existencia: Consentimiento y Diferencia de Sexos.-
b) Requisitos de Validez: Consentimiento sin vicios (error, fuerza, rapto) y Capacidad Nupcial.
La Capacidad Nupcial, equivale a decir: ausencia de impedimentos dirimentes de los art.4 a 7 de la
ley, y que no afectan la validez del acto.-
Requisitos de forma del matrimonio

Ley que rige la forma del matrimonio En este concepto las disposciones que se encuentran
implicadas son: Art. 14, 15 inc.1 Ley M., 41 primera parte y 42 C.B.
Las legislaciones en esta materia dan soluciones variadsimas. Por nuestra parte, y desde la
vigencia de la le L.M.C., reconocemos como vlido nicamente aquel celebrado ante oficial de
Registro Civil competente.
No obstante lo expuesto, existen Estados en los cuales se acepta slo el matrimonio religioso; el
consensual (Panam 1857). Tambin se reconoce validez al matrimonio diplomtico o consular.
Matrimonio celebrado en Chile.- De acuerdo al artculo 14 del C.C y el art. 41 del C.B., la forma
se rige por la ley chilena sin importar la nacionalidad de los contrayentes.
Matrimonio celebrado en el Extranjero. La norma pertinente es el art. 15 inc. 1 de la L.M.C., y de

acuerdo a l, la ley competente es la del lugar de su celebracin.
Su redaccin es extraa, toda vez que parecera referido al los efectos del matrimonio, sin
embargo dicha norma se refiere a la forma.
Luego si el matrimonio se celebra en el extranjero ser vlido en Chile, slo si en cuanto a la forma
se respeta la ley del lugar de la celebracin.
El antiguo artculo 119 hablaba de efectos civiles y referencia a "estar sujeto a la ley chilena o del
lugar de la celebracin".
No se puede celebrar un matrimonio en el extranjero de acuerdo a las formalidades chilenas (salvo

el consular o diplomtico). El artculo 119 tiene su origen en que antiguamente el nico matrimonio
vlido era el cannigo.
Casos Peculiares respecto el Matrimonio.-
1.- Matrimonios Consensuales.- En la antigua URSS, el matrimonio de hechos, que era

consensual, slo contemplaba un sistema de registros para efectos probatorios.- Tambin se
encontraba en la ley panamea de 1956 y en algunos pases del Common Law.
Para determinar en Chile la Validez del matrimonio consensual, hay que calificarlos por el art. 15
inc. 1 del C.C. y por lo tanto, rige la ley del lugar de su celebracin. Sin embargo, Guzmn Latorre,
no est de acuerdo con este razonamiento, sealando que el matrimonio consensual no puede ser
reconocido en Chile, ya que por la calificacin el matrimonio es un acto solemne y entonces todo
acto similar que no est rodeado de solemnidad, no es matrimonio. Para JJS, parece una posicin
exagerada.
En todo caso esta es una materia donde no obstante aceptarse de acuerdo a la norma de conflicto,
en definitiva pudiera no serlo arguyendo razones de O. P.I.
Tratndose del matrimonio consensual, uno de los problemas que surgen a partir de su naturaleza,
es aquel relacionado con la prueba del mismo. Dicha cuestin ha sido subsanada a veces
recurriendo al registro ya referido, o bien a una posicin notoria de estado civil.-
2.- Matrimonios Consulares o Diplomticos.- Este tipo de matrimonio es una institucin que
encontramos en el derecho comparado. Hay s Estados que no los reconocen.
En esta materia las normas aplicables son los arts.15 inc. 1 de la L.M.C.; Reglamento Consular; 42
del C.B.

Ahora bien, no basta que as abstractamente aceptemos el Matrimonio hecho con estas
caractersticas, sino que es necesario que el funcionario pertinente tenga de acuerdo a sus leyes
orgnicas la facultad de casar. Por ello es que el Cdigo de Bustamante establece los requisitos
aplicables:
1.- Que se acepte el matrimonio consular o diplomtico.
2.- Que se celebre ante un oficial de la misma nacionalidad de al menos uno de los
contrayentes.
3.- Que la ley de su pas lo faculte para casar.-
4.- Que la ley personal del pas lo permita.
3.- Matrimonios celebrados por diplomticos en Chile.- Segn el art. 14 del C.C., no pueden
celebrar matrimonios que sean vlidos, por lo tanto aunque dos personas se casen no ser vlido
para nosotros. En Chile el nico funcionario que puede casar el es Oficial de Registro Civil.-
4.- Matrimonios celebrados en el extranjero ante diplomticos o cnsules.-

En esta situacin hay que distinguir:
a.- Por diplomticos chilenos en el exterior. Estos no sern vlidos por cuanto dichos
funcionarios no tienen facultades para ello.-
b.- Por cnsules chilenos en el extranjero. En este caso debemos remitirnos al Reglamento
Consular, el cual dice expresamente que no pueden casar. Sin perjuicio de ello por una norma de
interpretacin se sostuvo lo contrario entre los aos 1925 a 1932. Los cnsules de la poca referida
pidieron instrucciones al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual absolvindolas, les neg la
facultad de casar. Las solicitudes de nulidad de los matrimonios que alcanzaron a celebrar se
resolvi en forma distinta por la Corte Suprema.
c.- Cnsules o Diplomticos Extranjeros en el Extranjero.- En este caso cobra entera aplicacin
el art. 42 del C.B, debiendose establecer si se cumplen o no los requisitos por el exigidos, a saber:
Si el pas en que se celebra el matrimonio, lo admite; Si el pas de los contrayentes lo permite; Si
de acuerdo a sus leyes orgnicas tienen facultad para casar.
REQUISITOS DE FONDO DEL MATRIMONIO.

I.- Diferencia de Sexos Ello de acuerdo a lo previsto en los arts.14 y 15 L.M.C. Este requisito de
existencia, en algunos pases ya ha sido dejado de lado. En efecto, ello ocurre en Suecia, Noruega,
Holanda, Dinamarca etc. De lo dicho podemos concluir que dos personas de un mismo sexo no
pueden casarse en Chile. Ahora bien, si se trata de dos personas de igual sexo casadas en el
extranjero, habr que recurrir al art.15 inc.1 de la Ley, sin perjuicio de poder en definitiva la clusula
de reserva o excepcin.-
II.- Consentimiento libre de vicios.

a) Matrimonios celebrados en Chile. Cualquiera que sea la nacionalidad de los contrayentes rige,
sin dudas, el art. 14 del C.C.
b) Matrimonios celebrados en el Extranjero Cualquiera que sea la nacionalidad de los
contrayentes, cobra aplicacin el art. 15 inc. 1 (lugar de la celebracin).-
III.- Capacidad Matrimonial.- (considera la ausencia de impedimentos dirimentes de los arts. 4 a 7

de la Ley)
a)Matrimonios celebrados en Chile. Se aplica el art. 14 C.C., es decir se rigen por la ley chilena.-
b)Matrimonios celebrados en el Extranjero entre extranjeros. Se aplica la ley del lugar de la
celebracin de acuerdo al art. 15 inc. 1 de la Ley.-
c) Matrimonios celebrados en el extranjero por chilenos Segn una teora mayoritaria, se
aplica la ley chilena por el art. 15 inc. 2 de la Ley. Sin embargo, para una tesis minoritaria se
aplicara la ley chilena segn el art. referido MAS la ley del lugar de la celebracin ocurriendo aqu
una acumulacin de derechos.
CUESTIONES.
1.- Qu pasa si un impedimento dirimente de la ley chilena afecta al cnyuge extranjero?
Esta situacin se puede presentar si es divorciado.
Rige al efecto el art.15 inc.1 de la Ley. A pesar de esta claridad, por algunos autores se aleg que
el art. 15 inc. 2, si bien cambi la redaccin del art.119 del C.C., no quiso cambiar su sentido.

Sin embargo, Albnico sostiene que no se debe imponer la ley chilena al extranjero en el
extranjero. Ello por que lo que debe ocurrir respecto de la aplicacin de la ley es que: - En Chile,
la ley chilena rige para todos.
- En el extranjero rige la ley chilena para los chilenos, respecto de ciertas materias que vayan a
producir efectos en Chile.
- Para los extranjeros, como principio debe regir la ley extranjera.
De modo que aplicar ley chilena a un extranjero en el extranjero es excepcional y requiere de texto
expreso. As el vicio a que se refiere el art. 15 inc. 2 de la Ley se aplica slo a los chilenos en el
extranjero.
2.- Debe el chileno respetar los impedimentos impidientes en el Extranjero?

De acuerdo a lo que consagraba el antiguo 119 s deban, pero de acuerdo a la redaccin actual no.
Se critica que estos impidientes estn relacionados con el estado civil por lo que habra que
respetarlos. Para JJS, los que habra que respetar seran los impidientes del lugar de la
celebracin.-
EFECTOS DEL MATRIMONIO.-

Estos son- Patrimoniales, Derechos y Obligaciones entre los cnyuges y la Filiacin
1.- Rgimen de Bienes.-

1.- Celebrados en Chile: Sin importar la nacionalidad de los contrayentes, se puede pactar
un rgimen de separacin de bienes o uno de participacin en los gananciales. Si nada se dice,
entonces el rgimen es el de la Sociedad Conyugal.
2.- Celebrados en el Extranjero: En caso de regmenes pactados, si se trata de chilenos
entonces se aplican el art. 15 inc. 2 de la Ley. Si se trata de matrimonios mixtos o entre extranjeros
en tal caso se aplica el art. 187 del C.B., que hace aplicable la ley personal comn o la del primer
domicilio conyugal. Esta ltima situacin nos podra llevar a aceptar regmenes distintos al nuestro.-
Ahora bien, si no se ha pactado ningn rgimen, el rgimen supletorio ser,
para los chilenos la sociedad conyugal, art. 15 inc.2; en caso de matrimonios de extranjeros, se
aplica lo dispuesto en el art. 135 inc. 2 del C.C., en el sentido que se mirarn como separados de
bienes a menos que pacten sociedad conyugal. En el caso de matrimonios mixtos se discute cual
de los dos artculos sera aplicable. A ttulo anecdtico podemos mencionar que el artculo 135
antiguo rige an, por ejemplo en el caso Tschumi-Tschumi.-
DISOLUCION DEL MATRIMONIO.-

1.- Por la muerte.
2.- La Ley de Matrimonio Civil dice que por nulidad, sin embargo nosotros sabemos que la
nulidad es por naturaleza una sancin. En apoyo a lo dicho, para A. Bello la nulidad nunca fue una
causal de disolucin. En el derecho comparado existe el divorcio vincular el cual no aceptamos. Los
artculos 120 y 121 estn escritos para evitar sto.-
Asimismo en otros pases existen otras causales, tal es el caso de Japn donde se habla de la
llegada de un plazo; o la repudiacin establecida en el derecho musulmn.
PROBLEMAS.
1.- Demanda de nulidad de matrimonio de un matrimonio celebrado en el extranjero.-
El Cdigo de Bustamante tiene el artculo 47 (leerlo).- La pregunta es se
aplica en Chile?. Segn algunos autores al existir el artculo 121 del C.C., el mencionado artculo
47 C.B. no se aplicara. Sin embargo, ello segn JJS, no es correcto, pues sera ir ms all del
texto, toda vez que el art. 121 hace referencia a las causales de disolucin que son la muerte y el
divorcio, y no hace referencia a causales especficas de nulidad. Por lo tanto el art. 47 se aplica sin
perjuicio de una posterior aplicacin del O.P.I.
2.- Valor de la sentencia extranjera que declara nulo un matrimonio y se hace valer en Chile.-
En este caso habra que determinar la procedencia o no del exequatur.
Adems debemos considerar los hechos que pudiera ser contraria al O.P.I, hubiese sido dictada
por tribunales incompetentes o bien existiesen problemas procesales.

DIVORCIO.-
1.- Divorcio vincular solicitado ante tribunales chilenos. No se da lugar en mrito de los
artculos 14 CC. y 121 CC.-
2.- Sentencia extranjera de divorcio que se hace valer en Chile
- En una primera poca la Corte Suprema no otorgaba el exequtur pertinente.
- En una segunda etapa, se aplicaba el Art. 120 CC. que se aplica a matrimonios entre extranjeros
celebrados en el extranjero.
- Actualmente se otorga el pase regio, pero no se le permite contraer matrimonio en Chile mientras
viva el otro cnyuge. Pero, se podrn casar en el extranjero?. La C.S. ha dicho que s pueden
pero que en cuanto a la validez del matrimonio sta se analizar a la luz del art. 15 inc. 2 C.C.
Respecto a los chilenos no se otorga el pase regio.-
Urbano Marn, fiscal de la Corte Suprema sostena que s deba concederseles el exequatur, pues
aun cuando no se considere vlido, ya habran precluido los dems efectos del matrimonio. De
dicha suerte debera permitrseles casarse en Chile nuevamente.
Ver art. 54 inc. 2 Reglamento Consular.

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Derecho Internacional Privado 1

Derecho internacional privado

1- Los tratados internacionales como fuente del derecho internacional privado.

2- Ley Nacional o Interna como fuente del derecho internacional privado

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Art. 107 del reglamento consular Chileno.

Caso de los testamentos otorgados en pas extranjero.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Caso de los testamentos otorgados en pas extranjero conforme a la ley Chilena.

Caso de la apertura de la sucesin.

Caso de los matrimonios celebrados en pas extranjero.

Anlisis del Art. 119 original del CC.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Presupuestos del Derecho Internacional Privado y el objetivo o contenido del mismo.

Primer presupuesto del derecho internacional privado

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Segundo presupuesto del derecho internacional privado

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Control de constitucionalidad de la ley. Encontramos un control a priori y un control a posteriori.

Clasificacin de las normas contenidas en un ordenamiento jurdico de acuerdo a la funcin que en

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

1) Covigencia de derechos territorialmente separados.

Covigencia de derechos en estados federales.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Covigencia de derechos territorialmente separados en estados unitarios.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Casos especiales de covigencia que se presenta en ciertos territorios dentro de un estado y de

2) Covigencia de derechos personalmente separados.

Tercer presupuesto del derecho internacional privado

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Pretensiones del derecho comparado.

Cmo se realiza la comparacin entre los diversos estados?

Clasificacin de los derechos atendiendo la tcnica empleada por stos y a su estructura

2) Familia de derecho Common Law o Anglosajn.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Qu papel juega la ley en el Common low Ingles?

Forma que asume la sentencia en el Common law Ingls.

El Common Law Estadounidense.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Clasificacin de los derechos atendiendo a los principios fundamentales que se encuentran en la

4) Familia de derechos religiosos:

5- Familias de derecho del extremo oriente.

Cuarto presupuesto del derecho internacional privado

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

2- Tratamiento de los extranjeros al interior de los estados Condicin jurdica de los

3- Regulacin del trfico jurdico internacional Solucin de los conflictos de leyes

Denominaciones que se han dado al trafico jurdico privado externo o internacional.

Qu elementos se presentan en una relacin en general, ya sea simple o compleja?

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Clasificacin de los elementos extranjeros en una relacin compleja.

Alternativas de solucin frente a una relacin compleja.

4) Solucin de la norma mixta.

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

Porque se utiliza la expresin conflictos de leyes o colisin de leyes?

Definicin de Derecho internacional Privado desde un punto de vista conflictual.

1) A travs del sistema interno de normas.

2) A travs de tratados internacionales. Ver tratado de Dipri de Diego La Torre (545-552)

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

A las sentencias extranjeras se le dar valor en Chile cuando:

Capitulo II Objeto del DIPRI: Contenido y temas.-

Hctor Figueroa Ramrez 2003. http://www.udec.cl/~hecfigue M.J.T.A.

2- Posicin restringida, unimembre o germnica.

Observaciones a la teora Bipartita.

Denominacin de la disciplina. Origen y Anlisis.