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29 de marzo de 2012
EXPEDIENTE N 000168-2011/CEB
DENUNCIADA : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN ISIDRO
DENUNCIANTE : GARCIA & LUNA S.A.C
RESOLUCIN FINAL
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
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Municipalidad) por la presunta imposicin de barreras burocrticas
ilegales y/o carentes de razonabilidad originadas en las siguientes
disposiciones contenidas en la Ordenanza N 301-MSI:
1
Dicha licencia fue otorgada a la denunciante para su local ubicado en la calle Emilio Cavenecia N 0162, San
Isidro.
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a 23:00 pm y los viernes, sbados y vsperas de feriados desde
las 7:00 am hasta las 3:00 am del da siguiente.
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medidas idneas y sustentadas para proteger la tranquilidad de
los vecinos residentes en las zonas aledaas.
B. Admisin a trmite:
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a la Municipalidad el 21 de noviembre de 2011, conforme consta en los
cargos de las Cdulas de Notificacin respectivas2.
C. Contestacin de la denuncia:
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Cdulas de Notificacin N 1169-2011/CEB y N 1170-2011/CEB.
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(v) La actuacin de la Municipalidad busca que en la licencia de
funcionamiento que exhiba el administrado se consigne toda la
informacin del horario actualizado a efectos de facilitar las
acciones de fiscalizacin y control de la Municipalidad.
D. Otros
II. ANALISIS:
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Decreto Ley N 25868
Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y
disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que
impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia
de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el
cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757,
el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de
simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes.
Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. ().
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7. Asimismo, segn dicha disposicin legal, la Tercera Disposicin
Complementaria Transitoria y Final de la Ley N 283354 y el artculo 23
de la Ley de Organizacin y Funciones del Indecopi5, la Comisin es la
encargada de velar por el cumplimiento de las normas y principios de
simplificacin administrativa.
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Ley que crea el ndice de Barreras burocrticas de Acceso al Mercado impuestas a nivel local
Disposiciones complementarias Transitorias y Finales ()
Tercera.- Competencia de la Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI
La Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI es competente para conocer de los actos y disposiciones de
las entidades de la administracin pblica () que contravengan las disposiciones generales contenidas en el
Captulo I del Ttulo II de la Ley N 27444; de conformidad con lo establecido en el artculo 26 BIS del Decreto
Ley N 25868 y en normas afines..
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Decreto Legislativo N 1033, Ley de Organizacin y Funciones del Indecopi
Artculo 23.- De la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas.-
Corresponde a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas () velar por el cumplimiento de las
normas y principios que garantizan la simplificacin administrativa, as como de aquellas que complementen o
sustituyan a las anteriores.
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Ley N 28976, Ley Marco de Licencia de Funcionamiento
Artculo 17.- Supervisin
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual - Indecopi, a
travs de la Comisin de Acceso al Mercado, deber supervisar el cumplimiento de las disposiciones
contenidas en la presente Ley, conforme a sus competencias.
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Resolucin N 182-97-TDC, publicada en el diario oficial El Peruano el da 20 de agosto de 1997, en cuyo
flujograma se seala como precedente metodolgico que, si luego de efectuar el anlisis de legalidad, ste no
es satisfactorio, la Comisin debe declarar fundada la denuncia. Slo en el caso que la barrera cuestionada
supere el anlisis de legalidad la Comisin debe continuar con el anlisis de racionalidad.
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las formalidades y procedimientos correspondientes para que la
restriccin sea impuesta al denunciante (legalidad de forma).
B. Cuestin previa:
C. Cuestin controvertida:
D. Evaluacin de legalidad:
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14. Mediante Ordenanza N 301-MSI8, la Municipalidad estableci el
siguiente horario de funcionamiento:
Artculo 59 Horario General:
Los establecimientos autorizados para realizar una de las actividades sealadas en el Artculo
57 de la presente Ordenanza debern sujetarse a los horarios establecidos en el Literal a) del
Artculo 61 de la presente Ordenanza con excepcin de las Bodegas, Minimarkets,
Hipermercados, Supermercados, Autoservicios, Licoreras y afines cuyo horario para la venta
de bebidas alcohlicas ser entre las 07:00 horas y las 23:00 horas.
Se debern considerar las siguientes disposiciones que se regirn tanto para establecimientos
con licencia municipal de funcionamiento como para los nuevos.
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Publicada el 27 de junio de 2010.
9
Ver Resoluciones N 0147-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000060-2010/CEB), N 0244-2010/CEB- INDECOPI
(Exp. N 000107-2010/CEB), N 0263-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000129-2010/CEB), N 0110-2010/CEB-
INDECOPI (Exp. N 000013-2010/CEB) y N 0126-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000042-2010/CEB). Estas
dos ltimas, adems confirmadas por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Indecopi mediante
Resolucin N 3282-2010/SC1-INDECOPI y N 3292-2010/SC1-INDECOPI.
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16. Lo mencionado ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional al
pronunciarse sobre cuestionamientos a las restricciones de horarios
establecidas por las municipalidades, sealando que dichas medidas se
encuentran comprendidas dentro del mbito de competencias de tales
entidades10.
10
Ver Sentencia recada en el Expediente N 00007-2006-AI, correspondiente a la demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por la Asociacin de Com erciantes San Ramn y Figari, contra las Ordenanzas
N 212-2005 y N 214-2005. Asimismo, ver Sentencia recada en el Expediente N 08746-2006/PA/TC,
correspondiente a la dem anda de amparo interpuesta por don Fidel Linares Vargas contra la Municipalidad
Distrital de Chorrillos a fin de que se declare inaplicable la Ordenanza N 055-MDCH.
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A travs de la Sentencia recada en el Expediente N 00007-2006-PI/TC, el Tribunal Constitucional seal lo
siguiente: () De una interpretacin literal de esta disposicin se infiere que la regulacin de las condiciones
relativas a la apertura de establecimientos comerciales constituye materia propia de las Municipalidades
Distritales. Ahora bien, bajo este concepto debe entenderse las condiciones y requisitos que, en general, se
deben satisfacer para la apertura de establecimientos comerciales. Dentro de ellas, no slo estn los requisitos
para la concesin de una licencia para la apertura de un establecimiento comercial, sino tambin las normas
que regulan algunos aspectos que, segn el caso, puedan estar relacionados con la apertura de
establecimientos comerciales.
Ello no significa que tal regulacin pueda ser arbitraria o se halle desprovista de lmites materiales; por el
contrario, como toda norma, ella deber ser plenamente compatible con el conjunto de derechos fundamentales
y principios de la Constitucin; sin embargo, el examen de si tal compatibilidad es satisfecha o no por una
Ordenanza Municipal concierne al examen del contenido o eventual vicio material, que debe ser claramente
distinguido del vicio competencial aqu analizado. ():
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Ley Orgnica de Municipalidades
Ttulo Preliminar / Artculo VIII.- Aplicacin de leyes generales y polticas y planes nacionales
Los gobiernos locales estn sujetos a las leyes y disposiciones que, de manera general y de conformidad con la
Constitucin Poltica del Per, regulan las actividades y funcionamiento del Sector Pblico; as como a las
normas tcnicas referidas a los servicios y bienes pblicos, y a los sistemas administrativos del Estado que por
su naturaleza son de observancia y cumplimiento obligatorio.
Las competencias y funciones especficas municipales se cumplen en armona con las polticas y planes
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19. El referido Tribunal ha sealado que las municipalidades, al establecer
nuevas condiciones para el funcionamiento de los locales comerciales,
como es el caso de las restricciones de horario, no pueden dejar sin
efecto, revocar o modificar aquellas autorizaciones anteriores a la
norma municipal que fija las nuevas condiciones y que fueron otorgadas
por la propia Municipalidad, sin antes haber respetado y seguido los
procedimientos establecidos en la ley para tal efecto13.
203.2.1. Cuando la facultad revocatoria haya sido expresamente establecida por una norma con
rango legal y siempre que se cumplan con los requisitos previstos en dicha norma.
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203.3 La revocacin prevista en este numeral solo podr ser declarada por la ms alta
autoridad de la entidad competente, previa oportunidad a los posibles afectados para presentar
sus alegatos y evidencia en su favor.
205.2. Los actos incursos en causal para su revocacin o nulidad de oficio, pero cuyos efectos
hayan caducado o agotado, sern materia de indemnizacin en sede judicial, dispuesta cuando
quede firme administrativamente su revocacin o anulacin.
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La Sala ha sealado lo siguiente, como precedente de observancia obligatoria:
a) El desconocimiento de derechos o intereses conferidos por un acto administrativo debe respetar los
requisitos para efectuar la revocacin establecidos en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General. La omisin de cualquiera de dichos requisitos constituye barrera
burocrtica ilegal.
b) Constituyen revocaciones indirectas el impedimento o restriccin del ejercicio de los derechos o intereses
conferidos por un acto administrativo, sin que exista un pronunciamiento expreso desconociendo tales
prerrogativas. Todas las revocaciones indirectas son ilegales, porque ello implica que la administracin no
sigui el procedimiento establecido en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
c) Cuando el cambio de circunstancias que origina la revocacin es atribuible al propio administrado, no resulta
aplicable el procedimiento de revocacin regulado en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
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Que se permita a los particulares el ejercicio del derecho de
defensa, pudiendo presentar los alegatos y medios de prueba que
consideren pertinentes.
23. A travs del referido precedente la Sala seal que no solo los
pronunciamientos expresos que desconocen derechos o intereses
conferidos por un acto administrativo constituyen revocacin, tambin lo
es cualquier hecho o disposicin que indirectamente impida o restrinja el
ejercicio de tales prerrogativas, es decir, que tenga los mismos efectos
que la decisin expresa de revocar por parte de una autoridad.
(i) De lunes a jueves y domingos desde las 23:00 horas hasta las
01.00 del da siguiente, y;
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Cfr: Precedente de observancia obligatoria aprobado por Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI, emitido en
el Expediente N00037-2009/CEB.
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Licencia de Funcionamiento N 005258.
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Otorgada m ediante Resolucin de Subgerencia N 1091-04-18.SCCA-GDU/MSI.
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(ii) Viernes, sbados y vsperas de feriados desde las 23:00 horas
hasta las 03:00 del da siguiente.
Licencia Especial de
Licencia Municipal Funcionamiento Ordenanza N 301-MSI
N 005258 Resolucin de Subgerencia
N 1091-04-18.SCCA-GDU/MSI
No establece horario de De lunes a jueves y domingos De lunes a domingo de
inicio de actividades. Puede desde las 23:00 horas hasta las 07:00 a 23:00 horas.
operar solo hasta las 23:00. 01.00 del da siguiente.
Viernes, sbados y vsperas de Viernes, sbados y vsperas
feriados desde las 23:00 horas de feriados desde las 07:00
hasta las 03:00 del da hasta las 03:00 horas del
siguiente. da siguiente.
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sin efecto determinados derechos conferidos con anterioridad a la
denunciante, sin contar con un pronunciamiento expreso.
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Dicha licencia de funcionamiento fue otorgada segn la Ordenanza N 054-03- MSI del 15 de agosto de 2003, la
cual regula el horario mximo de funcionamiento y atencin al pblico de los locales y establecimientos
comerciales que cuenten con Licencia Especial de Funcionamiento.
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Competencia en el precedente de observancia obligatoria establecido
en la Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI.
34. Cabe indicar que la inaplicacin que se dispone tampoco desconoce las
atribuciones y obligaciones de la Municipalidad para supervisar y
fiscalizar que las actividades econmicas que se realicen en el local de
la denunciante, sean llevadas a cabo conforme a la licencia o
autorizacin otorgada y sin afectar la tranquilidad y seguridad de los
vecinos y de las personas que asistan a dicho local, pudiendo incluso
adoptar la medidas sancionadoras que la Ley N 27972 la faculta.
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Ley Marco de Licencia de funcionamiento
Artculo 5.- Entidad competente
Las municipalidades distritales, as como las municipalidades provinciales, cuando les corresponda conforme a ley,
son las encargadas de evaluar las solicitudes y otorgar las licencias de funcionamiento, as como de fiscalizar las
mismas y aplicar las sanciones correspondientes, de acuerdo con las competencias previstas en la Ley N 27972,
Ley Orgnica de Municipalidades.
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desarrollo de las actividades econmicas en un establecimiento
determinado a favor del titular de las mismas.
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Ley Marco de Licencia de funcionamiento
Artculo 8.- Procedimientos para el otorgamiento de la licencia de funcionamiento
La licencia de funcionamiento se otorgar en el marco de un nico procedimiento administrativo, el mismo que
ser de evaluacin previa con silencio administrativo positivo. El plazo mximo para el otorgamiento de la
licencia es de quince (15) das hbiles.
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funcionamiento vulnerando as los principios y normas de simplificacin
administrativa.
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la imposicin de una barrera burocrtica ilegal que afecta el desarrollo
de las actividades econmicas de la denunciante.
E. Evaluacin de razonabilidad:
POR LO EXPUESTO:
RESUELVE:
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Burocrticas debe considerar que el local de la empresa Garcia & Luna
S.A.C. colinda con predios con zonificacin residencial de densidad media.
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