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El derecho comercial o derecho mercantil se encarga de hacer cumplir las leyes o normas estipuladas en el
Cdigo de Comercio de laRepblica de Colombia, lascuales rigen a los establecimientos de comercio, a los
comerciantes y como tal a todos los actos de comercio.
La palabra comercio significa: trato o relacin entre dos o ms personas: ensuacepcin ms estricta se toma
como negociacin quese realiza comprando, vendiendo o cambiarid. Cuando hablamos de comercio, lo
hacemos en el sentido econmico o en el jurdico, jurdicamente el comercio es pues, transformacin e
intermediacin con fines de lucro.
Actividad Mercantil
Se denomina actividad mercantil a la realizada por las personas que participan en el mercado
ofrecndo bienes oservicios, valores en dinero, con el nimo de obtener ganancia olucro.
Est protegida la libertad de empresa
La libertad de empresa es la basede la economa del mercado. La actividad econmica y lainiciativa
privada son libres dentro de los limites dei bien comn y para su ejercicio nadie podr exigir permisos
previos ni requisitos que no sean autorizados por ley.
De lo anterior se evidencia claramente que, el hecho que otorga la calidad de comerciante a una persona es la
realizacin por parte de stade actos de comercio de manera profesional, habitual y no ocasional, tal ycomo
lo establece el artculo 11 delcdigo de comercio cuando seala: "las personasque ejecuten ocasionalmente
operaciones mercantiles nose considerarn comerciantes en cuanto a dichas operaciones."
Si nosdetenemos un poco en laexpresin profesionalmente, podemos concluir queaunque se desarrolle una
actividad mercantil, se es comerciante slo si se hace de forma profesional. A manera de ejemplo, si una
Persona natural vende su casa, o sus muebls, no loest haciendo de forma profesional ni habitual, es un acto
ocasional que en ningn momento loconvierteen comerciante.
Actividades mercantiles.
Los comerciantes son las personas que en lostrminos sealados porla ley ejercen actividades mercantiles,
asi que debemos ahora definir cules son esas actividades mercantiles.
Pues bien, elarticulo 20 del Cdigo de comercio, enumera cadauna de lasactividades que laley considera
como mercantiles:
"Son mercantiles para todos ios efectos legales:
1. La adquisicin de bienes a titulo oneroso condestino a enajenarlos en igual forma, y la enajenacin de los
mismos;
2. Laadquisicin a ttulo oneroso de bienes mueblescon destino a arrendados; el arrendamiento de los
mismos; el arrendamiento de todo clase de bienes parasubarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos;
3. El recibo de dinero en mutuo a inters, con garanta o sin ella, paradarlo en prstamo, y los prstamos
subsiguientes, as como dar habitualmente dinero en mutuo a inters.
aquellos, es claro queel texto se est refiriendo a la especie de libros de comercio llamados de contabilidad
U
En efecto, dentro de los libros de comercio se encuentranlos libros de contabilidad, en el entendidoque son
unaespecie de losprimeros, pues si bien todos loslibros de contabilidad son de comercio, no todos los libros
de comercio son de contabilidad. Son libros de comercio, que no de contabilidad, el de actas de asambleao
juntade socios, el de registro de acciones, ellibro de registro de socios en la limitada, el libro de navegacin o
bitcora; el libro de campanau rdenes a las mquinas, etc. (...)
Slo lo que es traducible en cifras puede ser objeto de registro contable; estasituacin conduce a que la
contabilidad slo acredita parcialmente la historia de la empresa;por ejemplo, no son cfrales su ambiente
laboral, la eficiencia de sus trabajadores y muchosotroshechos no susceptibles de ser contenidos en
guarismos monetarios". Consejo de Estado, Seccin Cuarta, sentencia de 9 de octubre de 1998. Con Pon. Dr.
Daniel Manrique Guzmn".
Soportes de contabilidad.
La informacin que se consigne en los libros de contabilidad, debe estar soportada mediantecomprobantes
externos o internos. Los libros de contabilidad porsi mismo no son prueba si no estn soportados porlos
documentos idneos que respalden las cifras contenidas en ellos.
La legislacin tributaria Colombiana, establece que en el evento en que los valoresregistrados en los libros de
contabilidad, difieran de los valores contenidos en los comprobantes y soportes contables, prevalecernestos
ltimos, por lo que resulta de suma importancia conservar debidamente cada uno de los documentos que
dieron origen a losvalores registrados en los libros.
Empresa
Es toda actividad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o
custodia de bienes opara la prestacin de servicios, as la define el artculo 25 del Cdigo de Comercio.
La empresa puede ejecutar actividades de.naturaleza: Industrial oproductiva. Comercial yPrestacin de
servicios
Microempresa
a) Planta de personal no superior a los diez (10) trabajadores
b) Activos totales excluida la vivienda por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales
vigentes.
Pequea empresa
a) Planta de personal entre once (11) ycincuenta (50) trabajadores.
b) Activos totales por valor entre quinientos uno (501) ymenos de cinco mii (5.000) salarios mnimos mensuales
legales vigentes.
Mediana empresa
a) Planta de personal entre cincuenta yuno (51) ydoscientos (200) trabajadores.
b) Activos totales por valor entre cinco mil uno (5.001) atreinta mil (30.000) salarios mnimos mensuales legales
vigentes
Empresario
Es quien se dedica a una actividad econmica organizada para la produccin, transformacin,
comercializacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin deservicios, actividad que puede
realizar a travs de uno o ms estabiecimientos de comercio.
La ley comercial aplica ei concepto de empresario a quien sededica en forma habitual yprofesional a la
actividad de la industria, ai comercio o a la prestacin de servicios, mediante la realizacin de los
denominados actos de comercio o actos mercantiles.
Razn social
Razn Social: es el nombre con elque se constituye una empresa y que aparece como taien eldocumento
pblico o privado de constitucin o en iosdocumentos posteriores que la reforman. En ste caso, vemos por
ejemplo, cuando una sociedad se constituye como "Tovar y hermanos 8. en C.S.", "Mesones S.A.", "La
Reforma S.A.S.", "Belia Vista Ltda."
Mientras que local comercial es el lugar fsico en el cual el comerciante tiene sus artculos o su conjunto de
bienes queconforman ei establecimiento de comercio. Entonces el local comercial es el espacio fsico mientras
queeiestablecimiento de comercio o conforman lascosas, objetos o bienes utilizados para realizar laactividad
comercial.
El cdigo de comercio en su artcuio 516 establece queforman parte del establecimiento dei comercio:
La ensea o nombre comerciai y las marcas de productos yde servicios.
^ Los derechos del empresario sobre las invenciones ocreaciones industriales oartsticas que se utilicen en
las actividades dei establecimiento.
^ Las mercancas en aimacn oen proceso de eiaboracin, los crditos ylos dems valores similares.
^ El mobiliario y las instalaciones.
^ Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al arrendamiento de los locales en
que funciona si son de propiedad dei empresario, yias indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el
arrendatario.'
El derecho a impedir ia desviacin de la clientela ya la proteccin de la fama comercial, y
Los derechos yobligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre
que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho
establecimiento.
As ias cosas, la Razn Social es una sola, pero puede tener varios establecimientos comerciales, por ejemplo,
la Sociedad "Mesones S.A." que es la respectiva razn social yla cual es la que tiene el respectivo Nmero de
Los establecimientos de comercio deben registrarse en la Cmara de Comercio del resoectivo domiciiio riPi
Hirhrnf'^h para susfiguren
dicho^nombre propioscomo propiedad de laComerciales
Establecimientos Razn Social,yllegado
de lo contrario,
el caso, otro empresariodelpodra
aprovecharse goodusar
will
logrado con esfuerzo por el empresario que omiti registrarlo.
Establecimientos de comercio
Es un conjunto de bienes organizados por el empresario ocomerciante en un sitio determinado para el
desarrollo de sus actividades econmicas (Tiendas, supermercados, almacenes bodegas, fabricas, plantas
industriales, factoras, etc.)
El establecimiento de comercio debe matricularse dentro del mes siguiente a lafecha en que inici
actividades.
La solicitud de matrcula se debe presentar en lacmara de comercio con jurisdiccin en el lugar donde va a
funcionar el establecimiento.
Matrcula del propietario del establecimiento Conforme a la ley, el propietario del establecimiento de comercio
tiene la obligacin de realizar su matrcula mercantil para lo cual sesugiere consultar una Gua del Registro
Mercantil sobre este tema disponible en las cmaras de comercio.
Cmo efectuar la matricula?
Verificar que en la Cmara de Comercio no exista registrado un nombre igual osimilar al escogido.
Adquirir en cualquiera de nuestras sedes el formulario para matrcula de establecimiento de comercio.
Diligenciar el formulario indicando exacta ycorrectamente los datos solicitados. Evite tachones y
enmendaduras. (Se recomienda leer detenidamente las instrucciones del formulario antes de
diligenciarlo).
Presentar elformulario encualquiera de nuestras sedes. iji
Cancelarel valor de los derechos de maWcula, que liquidar el cajero con base en el valor comercial del
establecimiento declarado en el formulario.
Registro mercantil
La Matrcula Mercantil es un medio de identificacin del comerciante y de su establecimiento de comercio, as
como medio de prueba de existencia de uno y de otro.
Por disposicin legal, los comerciantes, sean personas naturales o jurdicas, estn obligadas a matricularse en
el Registro Mercantil que lleva la Cmara de Comercio y matricular all mismo su empresa o negocio. La
matrcula se debe renovar anualmente, dentro de los tres primeros meses del ao. En caso de no ejercer
actividad comercial alguna, debe cancelar su Matrcula Mercantil.
Tambin estn obligados a registrar en su propio Inters y en el de terceros, actas, libros y documentos que la
ley seala tales como: constitucin, reforma, disolucin y liquidacin de sociedades, apertura de agencias y
sucursales, enajenacin y cancelacin de establecimiento de comercio; contratos de prenda, reserva de
dominio, agencia comercial, concordatos, poderes, permisos de funcionamiento a las sociedades comerciales,
libros de comercio, embargos, secuestros, sucesiones, entre otros.
El registro mercantil ser pblico. Cualquier persona podr examinarloslibros y archivos en que fuere
llevado, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener coplas de los mismos".
Es obligatorio inscribir en el registro mercantil lossiguientes actos:
^ Quienes ejerzan de manera profesional el comercio, dicho registro se deber efectuar dentro del mes
siguienteal que hayan iniciado su actividad.
Las sentencias que declaren la interdiccin judicial de cualquiercomerciante, la posesin de cargos que
inhabiliten para seguirejerciendo el comercio, la liquidacin obligatoria.
^ La modificacin o revocacin de la administracin de la empresa del comerciante.
^ Cuandose abren establecimientos de comercio o sucursales, todos los actos que modifique la propiedad
o la administracin de estos.
Los libros de contabilidad, las decisiones tomadas por las asambleas o juntas de socios.
Los embargos y demandas.
Las reformas estatutarias, designacin de representantes, laliquidacin de lasociedad, el nombramiento
y remocin de los liquidadores.
Todosaquellos actos que la ley ordenesu correspondiente registro.
El artculo 28 del cdigo decomercio, trae la lista de los actos que obligatoriamente deben inscribirse enel
registro mercantil, sin embargo este mismo artculo en su ltimo numeral deja la puerta abierta para todos los
actos quelaley haga obligatoria su inscripcin, es decir, que esta lista no es taxativa.
Las inscripciones se probaran con el certificado expedido por la cmara decomercio ofalta deeste por
inspeccin judicial practicada a registro mercantil, de acuerdo con lo establecido por el cdigo de comercio.
Sancin por no inscribirse en el registro mercantil
Recordemos que segn el artculo 10 del cdigo de comercio se considera comerciante la persona que ejerza
regularmente yde forma profesional actividades mercantiles, de modo que quien sea calificado osea calificable
como comerciante seexpone a una sancin si no se inscribe a en el registro mercantil, osi no inscribe uno de
uno o varios de sus establecimientos de comercio.
Al respecto dice el cdigo de comercio:
Sanciones por ejercicio del comercio sin registro mercantil. La persona que ejerza profesionalmente el
comercio sin estar inscrita en el registro mercantil incurrir en multa hasta de [diez mil pesos], que impondr la
Superintendencia de Industria yComercio, sin peijuicio de las dems sanciones legales. La misma sancin se
aplicar cuando seomita la inscripcin omatrcula de un establecimiento de comercio.
Por su parte el artculo 11 del decreto 2153 de 1992 sobre el monto de la sancin aplicable dice:
Funciones especales del superintendente delegado para la promocin de la competencia.
(...)
5. Imponer a las personas que ejerzan profesionalmente el comercio, sin estar matriculadas en el registro
mercantil, multas hasta el equivalente de diecisiete (17) salarios mnimos mensuales legales vigentes al
momento de la imposicin de ia sancin.
En consecuencia, ejercer el comercio sin la inscripcin dei registro mercantil, esto essin el registro enla cmara
de comercio, tanto del comerciante como cada uno de los establecimientos decomercio que estn su nombre,
expone alcomerciante a que la Superintendencia de industria y comercio le imponga una sancin que puede
ser de hasta 17 salarios mnimos mensuales.
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"El errorde hecho acerca de la persona de uno de ios asociados viciar el consentimiento cuando el contrato
se celebre en consideracin a lapersona de losmismos, como eniasociedad colectiva respecto de cualquiera
de ellos, y en la comanditara respecto de lossocios gestores o colectivos.
Eierror sobre la especie desociedad solamente viciar elconsentimiento cuando stasea distinta de la queel
socioentendi contraery,a consecuencia delerror, asuma unaresponsabilidad superior a la quetuvo intencin
de asumir, como cuando entendiendo formar parte de una sociedadde responsabilidad limitada se asocie a
una colectiva".
Si bien toda sociedad tiene un capital, con el cual se responde por lasobligaciones contraidas porella, tatnbin
loes, que cuando este capital sea insuficiente los sociossern responsables del cumplimiento de las mismas
en la medidade la responsabilidad que hayan contrado.
Incluso cuando la sociedad comercial se disuelve y es liquidada si los activos de la misma no alcanzan para
cubrir los pasivos, si se trata de sociedades porcuotaso partes de inters, el faltante para pagarlos pasivos
ser cobrado porel liquidador a lossocios cuya responsabilidad era ilimitada.
Cuando la responsabilidad de los socios haya sido limitada se cobrarael faltante dentro de los lmites de dicha
responsabilidad; paracobrar los faltantes a lossocios de acuerdo a la responsabilidad asumida porestos, para
pagar los pasivos el liquidador tendr accin ejecutiva contra ellos.
Qu pasa si un socio comanditario ejerce funciones de administracin sin serdelegado por un socio
colectivo?
Si un socio comanditario sin que previamente le haya sido delegada la funcin, ejecuta actos de
representacin delasociedad encomandita, compromete su responsabilidad de manera solidaria con los
dems socios colectivos por todos los actos celebrados, de conformidad con lo sealado en la parte final del
artculo 327 del cdigo de comercio el cual seala lo siguiente:
"Los comanditarios no podrn ejercer funciones de representacin de ia sociedad sino como delegados de los
socios colectivos ypara negocios determinados. En estos casos debern indicar, alhacer uso de larazn
social, que obran porpoder, so pena de responder solidariamente con los gestores perlas operaciones
sociales que celebren o ejecuten".
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Disolucin de las sociedades pordisminucin de su patrimonio
Una de las causales de disolucin o liquidacin de una sociedad, es la reduccin de su patrimonio por debajo
del 50% del capital.
Por ejemplo, el artculo 351 del cdigo de comercio, contempla que las sociedades en comandita por acciones
se disolvern cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del 50% del capital suscrito.
Asu vez, el artculo 370 del cdigo de comercio establece que tratndose de sociedades de responsabilidad
limitada, cuando ocurran perdidas que reduzcan su capital por debajo del 50% se incurre en causal de
disolucin.
El artculo 457 del cdigo de comercio que trata de las causales de disolucin de las sociedades annimas,
establece como una de las causales de disolucin, laocurrencia de prdidas que reduzcan el patrimonio neto
por debajo del 50% del capital suscrito.
En primer lugar se observa que existe una pequea diferencia entre el tratamiento que se debe dar a las
sociedades de responsabilidad limitada frente a las sociedades encomandita por acciones yannimas, puesto
que estas dos ltimas hacen referencia a la disminucin del 50% del capital suscrito, en tanto que las limitadas
simplemente se refiere alcapital.
El punto es que cualquier prdida que la sociedad presente yque disminuya el patrimonio neto de la empresa
por debajo del 50% del capital, har que la sociedad incurra en causal de disolucin inmediatamente.
El valor que en primer lugar setoma como referencia para determinar si sepresenta la causal de disolucin por
disminucin del patrimonio, es el patrimonio liquido o neto, no el patrimonio bruto. Esto quiere decir que al
patrimonio bruto [total de activos], serestan todos los pasivos de la sociedad, yel valor resultante ser el que
secompara con el capital de la sociedad, que en el caso de la sociedad en comandita por acciones yla sociedad
annima, es el capital suscrito.
Si el patrimonio liquido representa menos del 50% del capital suscrito de la sociedad, se incurre en causal de
disolucin.
Una vez el futuro empresario haya identificado ydefinido la actividad econmica a desarrollar deber definir el
nmero de personas involucradas en la creacin de la compaa, de tal forma que tendr dos opciones frente
a tal disyuntiva.
Si el empresario ha decidido emprender suempresa pactividad econmica de manera individual tendr tres
posibilidades, ejercer su actividad empresarial como persona natural comerciante debidamente registrada
ante la cmara, como empresa unipersonal, o como accionista nico en una sociedad por acciones
simplificada.
Por el contrario, siel emprendedor ha decidido afrontar la puesta en marcha desuempresa con dos o ms
personas, a travs dealguna de las principales formas de asociacin, tendr ental evento la oportunidad de
escoger entre alguna de lassociedades comerciales; una empresa asociativa de trabajo, o una sociedad
agrariade transformacin.
La persona podr formalizar su empresa bajo cualquiera de lasformas jurdicas que a continuacin se
indican;
3.1. Persona natural comerciante: Art. 74 del Cdigo Civil, "Son personas naturales todos losindividuos de la
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especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin".
En lo que se refiere al registro mercantil persona natural esaquel individuo que actuando en su propio
nombre, se ocupa de manera profesional de alguna o algunas de las actividades que la ley considera
mercantiles, por ejemplo la adquisicin de bienes a ttulo oneroso con destino a enajenarlos de igual forma, y
la enajenacin de los mismos; la intervencin como asociado en la constitucin de sociedades comerciales,
los actos de administracin delas mismas o la negociacin a titulo oneroso delas partes de inters, cuotas o
acciones; el recibo de dinero en mutuo a inters, con garanta o sin ella, para darlo enprstamo, ylos
prestamos subsiguientes, asi como dar habitualmente dinero en mutuo a inters; etc.
La persona natural responder con todo su patrimonio, tanto personal como familiar, por las obligaciones que
adquieraen desarrollo de su actividad econmica.
Para llevar a cabo la formalizacin de su negocio oempresa la persona natural deber primero que todo
solicitar su inscripcin en el Registro nico Tributario (RUT) administrado por la Direccin de impuesto y
Aduanas Nacionaies (OIAN), posteriormente efectuar su inscripcin en lamatricula mercantil de laCmara
de Comercio de Bogot diligenciando los formularios del Registro nico Empresarial RUE, de Registro
adicional conotrasentidades y el de inscripcin en el RUT.
Una vez inscrita lapersona natural enel registro mercantil de laCCB sigue siendo la misma persona, solo
que adquiere la condicin de comerciante pordesarrollar de maneraprofesional unaactividad considerada
por laley como mercantil. La persona natural acta por l mismo y se identifica con su nmero de cdula, y la
OIAN leasigna un NIT el cual corresponde a su nmero de cdula ms un dgito adicional.
3.2. Empresa unipersonal: la empresa unipersonal es una personajurdica conformada con la presencia de
una persona natural o jurdica la cual destina parte de sus activos a la realizacin de una o varias actividades
de carcterempresarial.
Una vez inscrita ante la Cmara de Comercio, la empresa unipersonal surge como una personajurdica
distinta al empresario o constituyente. La empresa unipersonal requiere ser creada mediante documento
privado de constitucin, el cual debercontener los siguientes requisitos:
Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario. Denominacin o razn social de la
empresa, seguida de la expresin Empresa Unipersonal, o de su sigla EU so penade queel empresario
responda ilimitadamente. El domicilio de laempresa que es laciudad o el municipio donde vaya a desarrollar
sus actividades. El trmino de duracin si este no es indefinido.
Una enunciacin claray completa de las actividades principales a menos que se exprese que la empresa
podr realizar cualquier acto licito decomercio. El monto del capital dela empresa. El nmero de cuotas de
igual valor nominal en las cuales se divide el capital social. La forma de administracin yel nombre,
documento de identidad y las facultades de sus administradores.
3.3. Sociedades por Acciones Simplificadas: las Sociedades por Acciones Simplificadas pueden constituirse
por una o ms personas, mediante documento privado en elcual se indiquen los siguientes requisitos:
Nombre, documento de identidad ydomicilio del accionista o accionistas, razn social seguida de las
palabras: sociedad por acciones simplificada o S.A.S., duracin (puede serindefinida), enunciacin de
actividades principales, cualquier actividad comercial civil licita, capital autorizado, suscrito ypagado, forma
de administracin, nombre, identificacin de los administradores.
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4. Desarrollo de la empresa Integrada por dos o ms personas: en caso que el emprendedor hayadecidido
ejercersu actividad econmica en asocio con una o ms personas, tenga en cuentalosiguiente:
4.1. Formas asociativas con nimo de lucro: dentro de las ms reconocidas formas asociativas con nimo de
lucro encontramos.
4.1.1. Sociedades comerciales: son personas jurdicas que se constituyen porun contrato de sociedad en
virtud del cual dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, trabajo, o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
Lassociedadescapitalistas son aquellas sociedadesen las que no se sabe quienes son los sociosy stos
responden hasta el monto de sus aportes por lasobligaciones sociales, ejemplo lassociedades annimas, las
en comandita poracciones y las sociedades poracciones simplificadas.
Lassociedades de naturaleza mixta son aquellas sociedadesen las cualestodos lossociosse conocen entre
si, pero solo responden por lasobligaciones adquiridas porlasociedad hasta el monto de sus aportes,
ejemplo las sociedades limitadas. Las clases desociedades previstas en la normatividad jurdica a saber son
la sociedad limitada, la colectiva, la en comandita simple, la annima y la en comandita poracciones.
4.1.1.1. Sociedad Limitada: Se constituye mediante escritura pblica entre mnimo dossocios y mximo
veinticinco, quienes responden con sus respectivos aportes, yen algunos casos segn el Cdigo de Comercio
artculos 354,355 y 357, se puede autorizar la responsabilidad ilimitada ysolidaria, para alguno de los socios.
Los socios deben definir en laescritura pblica el tiempo de duracin de la empresa y podrn delegar la
representacin legal yadministracin en un gerente, quien se guiar por las funciones establecidas en los
estatutos. El capital se representa encuotas deIgual valor que para su cesin, se pueden vender o transferir
en las condiciones previstas en la ley oen los respectivos estatutos. Cualquiera que sea el nombre dela
sociedad deber estar seguido de lapalabra "Limitada" o su abreviatura "Ltda" que de no aclararse enlos
estatutos har responsable a los asociados solidaria e ilimitadamente.
4.1.1.2. Sociedad Colectiva: Seconstituye mediante escritura pblica entre dos o ms socios quienes
responden solidaria, ilimitada ysubsidiariamente por todas las operaciones sociales. Cuando seconstituye
este tipo de sociedad, se debe definir en la escritura pblica el tiempo de duracin de la empresa, el que
deseen sussocios, quienes a suvez podrn delegar la administracin de la sociedad en otras personas
extraas, pero perdiendo as la posibilidad de diligenciar ogestionar negocios.
Cada socio deber entregar sus aportes en capital, especie ocon trabajo, definiendo de sta manera el
capital social de la empresa, el cual no tiene ni un mnimo ni un mximo segn la ley comercial. Es importante
saber que la razn social de estas sociedades se forma con el nombre completo osolo apellido de uno de los
socios, seguido de la palabra "y compaa", "hermanos" o"e hijos". Esto quiere decir que no podr ir un
nombre de un extrao en la razn social.
4.1.1.3. Sociedad En Comandita Simple: Se constituye mediante escritura pblica entre uno oms socios
gestores yuno oms socios comanditarios ocapitalistas. Los socios gestores responden solidara, ilimitada y
directamente por las operaciones ylos socios capitalistas ocomanditarios solo responden por sus respectivos
aportes. Cuando se constituye ste tipo de sociedad, se debe definir en la escritura pblica el tiempo de
duracin de la empresa.
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Solo los socios gestores podrn administrar la sociedad odelegar esta administracin en terceros, cosa que
no podrn hacer los socios capitalistas. Los socios capitalistas o comanditarios aportan capital mientras los
gestores aportan laadministracin de los capitales y el desarrollo de los negocios. Se debetener claridad en
la razn social de estas sociedades, la cual seforma exclusivamente con el nombre completo osolo apellido
de uno o ms socios colectivos comanditarios o gestores; seguido de la palabra "y compaa" o su
abreviatura "& Cia" y seguido de la abreviacin "8. en C".
4.1.1.4. Sociedad Annima: Seconstituye mediante escritura pblica entre mnimo cinco accionistas quienes
responden hasta por el monto o aporte de capital respectivo que han suministrado para la sociedad. Se debe
definir en laescritura pblica eltiempo de duracin de laempresa yque lo hayan expresado ensu documento
de fundacin o estatutos.
La administracin de stasociedad se desarrolla con la asamblea general de accionistas quienes definen el
revisor fiscal y la junta directiva, quien a su vez define algerente, quien es la persona que asume la
representacin legal de lasociedad. El capital se representa en acciones de igual valor que son ttulos
negociables, todo ello es elcapital autorizado yse debeaclarar cunto de estoes capital suscrito ycunto
capital pagado. Su razn social ser ladenominacin que definan sus accionistas pero seguido de las
palabras "Sociedad Annima" o su abreviatura "S.A."
4.1.1.5 Sociedad En Comandita porAcciones: Se constituye mediante escritura pblica entre uno o ms
socios gestores y por lo menos 5 socios capitalistas o comanditarios. Los socios gestores responden solidaria,
ilimitada ydirectamente por las operaciones ylos socios capitalistas solo responden por sus respectivos
aportes. Cuando se constituye stetipo de sociedad, se debe definir en la escritura pblica eltiempo de
duracin de la empresa, solo los socios gestores podrn administrar lasociedad o delegar esta administracin
en terceros, cosa que no podrn hacer los socios capitalistas.
El capital se representa en acciones de igual valor, que sonttulos negociables aportados por los capitalistas
e inclusive por los socios gestores, quienes separan su aporte de industria elcual no forma parte del capital.
Se debe tener claridad en la razn social de estas sociedades, la cual se forma exclusivamente con el nombre
completo o solo apellido de unoo ms socioscolectivos, seguido de la palabra "y compaa" o su abreviatura
"& Cia" seguido en todo caso porlas palabras"Sociedad en Comandita porAcciones" o su abreviatura "SCA".
4.1.2. La Empresa Asociativa de Trabajo: es una organizacin econmica productiva, cuyos asociados
aportan su capacidad laboral portiempo indefinido, y algunos adems aportan alguna destreza tecnolgica o
conocimiento necesario para el cumplimiento de los objetivos de la empresa.
Las Empresas Asociativas de Trabajo (EAT), tienen como objetivo la produccin, comercializacin y
distribucin de bienes bsicos de consumo familiar o la prestacin de servicios individuales o conjuntos de
sus miembros. Una Empresa Asociativa de Trabajo se deber constituir por acta de constitucin juntocon los
estatutos, porescritura pblica o documento privado.
Una Empresa Asociativa debe contar como mnimo con tresasociados y mximo diez, si su objeto social
consisteen la produccin de bienes; por el contrario, si se trata de una empresa prestadora de servicios el
nmero mximo ser de veinte.
4.1.3. Sociedades Agrarias de Transformacin: retomando lasapreciaciones realizadas por eldoctor Tito Livio
Caldasen su libro Las sociedadesagrarias de transformacin, la gran revolucin agraria de hoy, las
sociedades agrarias de transformacin (SAT) son un nuevo tipo de sociedad constituidas como empresas de
gestin, en las cuales no se exige el riesgoso aporte del fundo o la granja del socio, solo las personas titulares
de explotacin agraria pueden ser sodas de la SAT.
Las SAT cuentan con objeto social exclusivo, el cual deber indicar expresamente lo siguiente, "Desarrollar
actividades de postcosecha ycomercializacin de productos perecederos de origen agropecuario y la
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prestacin de sen/Icios comunes que sirvan a su finalidad".
Dentro de sus principales operaciones las SAT se dedicarn a la compra de productos, paraclasificarlos,
someterlosa transformaciones si es del caso, empacarlos y venderlos al mejor postoren el mercado.
Negociar y adquirir los insumos en las cantidades y calidades que les exijan sus socios y cobrarlesa estos
sus servicios de acuerdo con las reglamentaciones acordadas.
Podr ser socio la personanatural y ostentar la condicin de tituiar de expiotacin agraria, en calidad de
propietario, poseedor, tenedor o arrendatario con un contrato de explotacin no menora cinco aos.
De iguai forma, podrn ser socios las personas jurdicas de carcter privado dedicadas a lacomercializacin
de productos perecederos. En todo caso, el nmero de socios, como personas naturales, deber ser superior
al nmero de socioscomo personasjurdicas. Ei nmero mnimo de sociosnecesario para la constitucin de
una SAT ser de tres.
Sobre este particular, se observa que lassociedades comerciales pueden desarrollar los fines previstos en su
objeto por intermedio de lassiguientes clases de establecimientos Agencias. Sucursales.
Establecimientos propiamente dichos. Para la ley comercial el establecimiento de comercio estconformado
por:
La ensea o nombre comerciai y las marcas de productos y servicios.
Los derechos del empresario sobre lasinvenciones o creaciones industriaies o artsticas, que se utilicen en
las actividades del establecimiento.
Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares.
El mobiliario y las instalaciones.
Los contratos de arrendamiento yen casode enajenacin, eiderecho alarrendamiento de los locales en que
funcionan sison de propiedad del empresario; ylas indemnizaciones que conforme a la ley, tenga el
arrendatario.
El derecho a impedir la desviacin de ia clienteia ya la proteccin de la fama comercial.
Los derechos y'obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre
que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dichos
establecimientos.
PARATENER EN CUENTA
Constitucin y Normas dela Constitucin y prueba de la sociedad comercial.
Art. 110.- La sociedad comercial se constituir por escritura pblica en la cual se expresar:
1) El nombre ydomicilio de las personas que intervengan como otorgantes. Con el nombre de las personas
naturales deber indicarse su nacionalidad ydocumento deidentificacin legal, con el nombre de las
personas jurdicas, la ley, decreto oescritura de que sederiva su existencia;
2) La ciase otipo de sociedad que se constituye yel nombre de la misma, formado como se dispone en
relacin con cada uno de los tipos desociedad que regula este Cdigo;
3) Ei domicilio de la sociedad yel de las distintas sucursales que se establezcan en el mismo acto de
constitucin; ^ .... .*
4) Ei objeto social, esto es, la empresa onegocio de la sociedad, haciendo una enunciacin clara ycompleta
de las actividades principales. Ser ineficaz la estipulacin en virtud de la cual el objeto social se extienda a
actividades enunciadas en forma indeterminada oque no tengan una relacin directa con aquel;
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5) El capital social, la parte del mismo que se suscribe yla que se paga por cada asociado en el acto de la
constitucin.
En las sociedades por acciones deber expresarse, adems, el capital suscrito yel pagado, la clase yvalor
nominal de lasacciones representativas del capital, laforma ytrminos en que debern cancelarse lascuotas
debidas, cuyoplazo no podr exceder de un ao;
6) La forma de administrar los negocios sociales, con indicacin de las atribuciones yfacultades de los
administradores, yde las que se reserven los asociados, las asambleas ylas juntas de socios, conforme a la
regulacin legal de cada tipo de sociedad;
7) La poca yla forma deconvocar yconstituir la asamblea o la junta desocios en sesiones ordinarias o
extraordinarias, yla manera dedeliberar ytomar los acuerdos en los asuntos desu competencia;
Las fechas enque deben hacerse inventarios ybalances generales, yla forma en que han de distribuirse los
beneficios o utilidades de cadaejercicio social, conindicacin de las reservas quedeban hacerse;
9) La duracin precisa de lasociedad y lascausales de disolucin anticipada de la misma;
10) La forma de hacer laliquidacin, una vez disuelta la sociedad, con indicacin de los bienes que hayan de
ser restituidos o distribuidos enespecie, o de las condiciones en que, a falta de dicha indicacin, puedan
hacerse distribuciones en especie;
11) Si lasdiferencias que ocurran a los asociados entre s o con lasociedad, con motivo del contrato social,
hande someterse a decisin arbitral o de amigables componedores y, en caso afirmativo, laforma de hacerla
designacin de los rbitros o amigables componedores;
12) El nombre ydomicilio de la persona o personas que han de representar legalmente a la sociedad,
precisando sus facultades yobligaciones, cuando esta funcin no corresponda, por la ley o por el contrato, a
todos o a algunos de los asociados;
13) Las facultades yobligaciones del revisor fiscal, cuando elcargo est previsto en la ley o en los estatutos,
y
14) Los dems pactos que,siendo compatibles con la ndole de cada tipo de sociedad, estipulen los
asociados para regularlas relaciones a que da origenel contrato.
Sociedades
Porel contrato de sociedad, dos o ms personas se obligan a efectuar un aporte en dinero, en trabajo o en
otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirseentre s las utilidades del respectivo ejercicio social.
Una vez constituidaen debida forma, la sociedad es persona jurdicadiferentede los socios que la integran.
Estas sociedades deben matricularse en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio con jurisdiccin en
lugardonde establecen el domicilio principal.
Requisitos para su inscripcin
Las sociedades comerciales deben formular la solicitud de matrcula a travs de sus representantes legales,
dentro del mes siguiente a la a fecha de laescritura pblica de constitucin, acompaando dicho documento y
tramitando losformularios y el anexo tributario Para ello:
Diligencie el formulario de Registro nico Empresarial (Cartula nica yAnexo Mercantil), firmado por el
representante legal de la sociedad.
Solicite y diligencie el anexo tributario con la firma del representante legal.
Anexe copia de la escritura pblica de constitucin, la cual debe contener porlo menos los siguientes
aspectos para que proceda su inscripcin, sin pequicio de losdems requisitos Contenidos en el artculo 110
de Cdigo de Comercio:
Nombre completo de los constituyentes con sus documentos de identidad. En el caso de que los
participantes en laconstitucin de lasociedad sean personas jurdicas (sociedades, entidades sin nimo de
lucro etc.), es necesario indicar en el documento el NIT correspondiente.
Denominacin o razn social. Esta debe responder al tipo de sociedad quese constituye: Colectiva,
Limitada, En Comandita Simple o por Acciones o Annima. Antes de registrar el nombre utilice nuestro
servicio de verificacin de homonimia.
Domicilio principal (ciudad o municipio donde se establece).
Vigencia o trmino de duracin de la sociedad.
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Objeto social oactividades que desarrollar. El objeto social debe estar descrito de manera clara y
determinada.
Capital social ysu distribucin entre los socios, indicando las formas como fue pagado (dinero, especie, o
industria). En cuanto a la distribucin del capital debe indicar el nmero de cuotas oacciones segn el caso y
el valor nominal de cada una.
Representacin legal y nombramientos.
Cuando seaporten a la sociedad activos tales como bienes inmuebles, deber inscribirse la escritura en el
registro de instrumentos pblicos del lugar deubicacin del inmueble.
Carta de aceptacin del cargo con indicacin del nmero del documento de identidad por parte de los
designados como representantes legales, miembros de junta directiva yrevisores fiscales. Si sedeja
constancia en la escritura pblica de constitucin de tal aceptacin, no es necesario este requisito.
Persona Natural
Cmo Efectuar laMatrcula?
Solicite ydiligencie el formulario de registro nico empresarial; (cartula nica ysu anexo matrcula
mercantil).
Solicite y diligencie el anexo parafines tributarios.
Anexe fotocopia de la cdula.
Presntelos para su liquidacin ycancele los derechos de matrcula correspondientes.
Requisitos para su Cancelacin
Presentar personalmente ante la Cmara de Comercio ocon reconocimiento de firma yContenido notarial,
una solicitud escrita de cancelacin de matrcula en original o fotocopia autenticada, firmada por la persona
natural matriculada. Igualmente este trmite podr realizarse atravs de un formato que para taies efectos es
suministrado en nuestras ventanillas de informacin o lasoficinas de orientacin especializada.
La matrcula mercantil debe encontrarse a paz ysalvo con elpago de los derechos renovacin. En caso
contrario, la peisona natural deber pagar los derechos correspondientes a los aos no renovados, los cuales
sern cobrados de acuerdo con la tarifa vigente encada ao causado (Artculo 35 del Cdigo de Comercio y8
del Decreto 898de 2002).
Importante
Lamatrcula de losestablecimientos de comercio facilita la prueba de su propiedad.
Mientras est vigente su matrcula, la Cmara no podr registrar otros establecimientos de comercio con el
mismo nombre.
Si usted no matricula su establecimiento de comercio podr ser sancionado por laSuperintendencia de
Industria y Comercio.
Recuerde llevar los libros de contabilidad registrados ante laCmara de Comercio.
Empresa unipersonal
Mediante una Empresa Unipersonal una persona natural ojurdica que rena las cualidades requeridas para a
ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una ovarias actividads de
carcter mercantil (Art. 71 ley 222/95). La Empresa Unipersonal una vez inscrita en el Registro Mercantil,
forma una persona jurdica independiente del empresario que la constituya.
La constitucin de la Empresa Unipersonal essolemne, es decir que debe efectuarse por escrito, bien sea a
travsde documento privado o porescritura pblica.
Cuando seaporten a la Empresa Unipersonal activos (v.g. bienes inmuebles), cuya transferencia requiera
escritura pblica, la constitucin de la empresa unipersonal, deber hacerse de igual manera e inscribirse
tambin en los registros correspondientes.
Requisitos de Formacin:
De acuerdo con el Art. 72 de la ley 222/95, el documento de constitucin deber informar lo siguiente:
Empresario: Indicacin del nombre completo, documento de identidad oNIT si el constituyente esuna
sociedad comercial, domicilio (ciudad) yDIRECCIN del constituyente.
Nombre: La Empresa Unipersonal debe tener un nombre o razn social, seguida de la expresin Empresa
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Unipersonal o de su sigla" E..", so pena de que el empresario responda ilimitadamente.
Domicilio: Ciudad o municipio donde ejercer sus actividades comerciales principales u objetosocial.
Duracin: Puede pactarse una duracin definida pero a diferencia de las sociedades comerciales puede
sealarse una duracin indefinida.
Capital: Debe sealarse el monto de capital y la descripcin de los bienes que se aportan, lo mismo que la
estimacin de su valor. El capital deber estar dividido en cuotas de igual valor nominal, porlotantodebe
indicar el nmero de cuotas en que se distribuye el capital y el valor nominal de cada una de ellas.
Objeto: Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menosque se exprese que la
empresa "realizar cualquier acto lcito de comercio.
Forma de administracin de la empresa: Debe indicarse claramente la forma de administracin, esto es si la
representacin legal se delega a un cargo,en persona determinada o si recae en el constituyente o
empresario.
De igual manerase indicar el nmero del documento de identificacin del representante legal y sus
. facultades.
Entodo caso deber aportarse la carta de aceptacin del designado o dejarseconstancia en el documento de
constitucin de tal aceptacin.
Requisitos para su Registro:
Copia autntica de la escritura pblica o el documento privado de constitucin, suscrito porel empresario o
constituyente. El documento privado debe ser reconocido ante notario o presentado personalmente ante la
cmara de comercio.
Solicite y diligencie el formulario de Registro Unico Empresarial; (cartula nica y anexo mercantil).
Solicite y diligencie el anexo tributario.
Cartade aceptacin del cargo porparte del representante legal designado con indicacin del nmero de
docL^' ito de identificacin, cuando la administracin sea delegada en persona distinta del empresario.
Presntelos en las cajas de su entidad para su liquidacin y cancele los derechos de matrcula e inscripcin
correspondientes.
Cesin de Cuotas:
El titular de la Empresa Unipersonal, podr ceder total o parcialmente las cuotas sociales a otras personas
naturales o jurdicas, mediantedocumento privado o escritura pblica que se inscribir en el registro
mercantil. A partirde este momento producir efectos la cesin.
Sociedad de hecho
La sociedad comercial ser de hecho cuando no se constituya por escritura pblica (Art. 498 Cdigo de
Comercio).
Enoportunidades la sociedad comercial, a pesar de estar conformada por ms de dos personasy de haber
aportado dinero u otros bienescon el fin de repartirse las utilidades o prdidas, no cumple con el requisito de
la escritura pblica, porlo que genera las siguientes consecuencias:
No es persona jurdica, por lotanto no se crea una persona distinta de los socios individualmente
considerados.
Las obligaciones y derechos adquiridos en cumplimiento de laactividad social son solidarios, es decir, se
contraen portodos lossociosde hecho, aunque en el negocio respectivo no hayan actuado ellos.(Art. 499
Cdigo de Comercio).
La representacin legal y la administracin de los negocios socialeslas ejercen todos lossociosde hecho.
Lassociedades de hecho tienen un mes de plazo para matricularse, contado a partir de lafecha en que han
empezado sus actividades.
En las sociedades de hecho todos y cada uno de los asociados respondern solidariamente e ilimitadamente
por las operaciones celebradas (Art. 501 Cdigo de Comercio).
Requisitos para su inscripcin
Todos lossocios que laconforman deben matricularse. Para el cumplimiento de esta exigencia, cada unade
las personas tanto naturales como jurdicas (sociedades) debern diligenciar la cartula nica con su anexo
mercantil yel anexo tributario, en el cual indicaran los datospersonales de quienes sernsocios de hecho. En
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caso de que alguno de los asociados tenga matrcula mercantil vigente, adems de los datos solicitados en el
formulario, debern indicar el nmero con el cual est identificada su matricula mercantil en la Cmara de
Igualmente para efectos de la inscripcin del establecimiento en sociedad de hecho los asociados debern
presentar un anexo mercantil firmado porcada una de ellos. Si son personas jurdicas, debern firmar las
personas que ejerzan la representacin legal.
Requisitos para su Cancelacin
Comunicacin suscrita por todos los socios de la sociedad de hecho, con sello de reconocimiento de firma y
Contenido del documento ante notario, o constancia de presentacin personal esta entidad.
Sucursales
Una sucursal es un establecimiento de comercio (llmese tienda, oficina, almacn, fabrica, bodega, planta
industrial, etc.) abierto por una sociedad oempresa unipersonal, dentro ofuera de sudomicilio principal, cuyo
administrador tiene facultades para representar u obligar a la compaa. La matricula de la sucursal debe
efectuarsedentro del mes siguiente a la fecha de apertura.
La solicitud de matricula yde registro dedocumentos debe formularse en la Cmara de Comercio con
jurisdiccin en el lugar donde lasucursal vaa desollar su actividad.
Requisitos para su inscripcin;
Diligencie el formulario de Registro nico Empresarial (Cartula nica yel Anexo Mercantil.).
Anexe:
Copia autenticada del acta en donde conste ladecisin de abrir lasucursal, nombramiento del administrador y
asignacinde funciones.
Copia autntica de la escritura pblica de constitucin.
Copia autntica de todas las escrituras pblicas de reforma, si las hubiere.
Cartade aceptacin deldesignado, con indicacin del nmero deldocumento de identificacin. Si se deja
constanciaen el acta de tal aceptacin, no es necesarioeste requisito.
Certificado recientede existencia y representacin legal de la sociedad, expedido por la cmara de comercio
del domicilio principal, presentado en original o copia autenticada.
Requisitos para su Cancelacin:
Certificado reciente de existencia y representacin legal de la sociedad expedido porlacmarade comercio
del domicilio principal, presentado en original o copia autenticada.
Comunicacin suscrita porel representante legal con reconocimiento de firma y Contenido notarial.
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ante notario.
Original ycopia autntica de los estatutos de la Empresa Asociativa, firmados por todos los constituyentes y
debidamente reconocidos ante notario. Los ESTATUTOS debern contener:
Nombre e identificacin de laspersonas que Intervienen como Otorgantes.
Razn social seguida de la denominacin "Empresa Asociativa de Trabajo E.A.T.".
Domicilio de la empresa.
Duracin precisa de la entidad, causales dedisolucin yliquidacin.
Objeto social que deber ceirse a lo estipulado en la ley 10 de 1991 yal Decreto Reglamentario 1100 de
1992.
Capital social de la Empresa Asociativa de Trabajo ydistribucin de los aportes individuales efectuados por
los otorgantes. Debe recordar que para la conformacin del capital social deestas personas jurdicas, es
obligatoria la existencia de un capitai laboral, respecto del cual debe Indicarse sudistribucin.
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Derechos ydeberes de los asociados; condiciones para su admisin retiro, exclusin ydeterminacin del
rgano competente para su decisin.
Rgimen de sanciones causales yprocedimientos.
Procedimiento para resolver diferencias yconflictos transigiles entre asociados oentre estos yla
cooperativa, por causa ocon ocasin de actos cooperativos.
Constancia de pago de por lo menos del 25% de los aportes iniciales suscritos por los fundadores, expedida
por el representante legal de la cooperativa. ^
Cartas de aceptacin del cargo del representante legal ydems designados, indicando el numero de su
documento de identificacin. Si se deja constancia expresa en el acta de tal aceptacin, no es necesario ese
requisito.
Fondo de Empleados
Mnimo diez asociados.
Certificado de existencia yrepresentacin de las entidades empresas en las cuales laboran los asociados.
Precooperativas
Mnimo cinco miembros asociados.
Trmino de duracin de cinco aos.
ANEXOS: relacin de los nombres de las personas que conforman la entidad, indicando el nmero de su
documento.
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domicilio, direccin, telfono, fax, apartado areo de la entidad yla entidad que vigila ycontrola.
Solicite ydiligencie el anexo Dian firmado por el representante legal.
Original del acta de sesin de constitucin, firmada ycon sello de reconocimiento de firma yContenido ante
notario por parte del presidente yei secretario que actuaron en la reunin yque debe contener:
Creacin o constitucin de la entidad.
Aprobacin de estatutos.
Eleccin odesignacin de representante legal ydems dignatarios.
Estatutos de la entidad en copia autentica, firmados igualmente por el presidente yel secretario de la reunin
yel representante legal, con sello de reconocimiento de firma yContenido ante notario; deben contener (Dcto
2150/95):
Nombre, identificacin ydomicilio de las personas que intervengan como asociados fundadores.
El nombre de la entidad indicando su naturaleza.
Domicilio.
Laclase de personajurdica.
El objeto (se debe indicar expresamente que esentidad sin nimo de lucro).
El patrimonio, la forma de hacer los aportes ydisposiciones para la conformacin, administracin yrnanejo.
rganos de administracin, determinando su composicin, modo de eleccin odesignacin, de funciones,
qurum de liberatorio, decisorio, representante legal yfacultades.
La duracin precisa de la entidad, las causales dedisolucin yliquidacin.
La periodicidad de las reuniones ordinarias ylos casos en los cuales habr de convocarse a reuniones
extraordinarias.
La forma de hacer la liquidacin una vez disuelta la entidad, indicando la destinacin del remanente delos
bienes a una institucin de utilidad comn sin nimo de lucro que persigafines similares.
Las facultades y obligaciones del Revisor Fiscal.
Nombre e identificacin de los administradores y representantes legales.
Cartas de aceptacin de ios directivos designados en la reunin deconstitucin, indicando el nmero desu
documento de identificacin. Si se deja constancia en el acta de tal aceptacin, noes necesario este requisito.
ANEXO: Relacin de nombres de las personas que conforman la entidad, su identificacin y domicilio.
Nombramientos y actos que deben registrarse:
Constitucin.
Reforma de estatutos.
Representantes legales y sus suplentes.
Consejo de administracin.
Junta de vigilancia.
Comit de apelacin.
Junta directiva.
Fiscal y suplente.
Revisor fiscal y suplente.
Comit de control interno.
Fundaciones:
Constanciaen los estatutos de los aportes determinando la cuanta.
Su direccin debe ser indefinida.
Libros:
De asociados.
De actas de Asamblea y de Junta Directiva.
Contabilidad (para fundaciones, adems de los anteriores).
Excepciones al registro de acuerdo con el art.45 deldcto2150/95:
Se encuentran exentas del registro las siguientes entidades sin nimo de lucro.
Instituciones de educacin superior, formal y no formal.
Entidades que prestan servicio de vigilancia privada.
Iglesias, confesiones ydenominaciones religiosas; sus federaciones yconfederaciones yasociaciones de
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ministros.
Entidades reguladas por la ley 100 de seguridad social.
Sindicatos yasociaciones detrabajadores yempleadores.
Partidos y movimientos polticos.
Entidades privadas del sector salud que trata la ley 10 de 1993.
Sociedades de gestin colectiva de derecho privado sin nimo de lucro con domicilio en el exterior yque
establezcan negocios permanentes en Colombia.
Personas jurdicas extranjeras de derecho privado sin animo de lucro con domicilio en el exterior yque
establezcan negocios permanentes en Colombia.
Establecimiento de beneficencia yde instruccin pblica de carcter oficial, corporaciones yfuridaciones
creadas por leyes, ordenanzas, acuerdos ydecretos, regulados por el Dcto 3130/68 ydems disposiciones
pertinentes.
Las propiedades regidas por las leyes de propiedad horizontal (ley 182/48 y16/85).
Cajas de compensacin familiar reguladas por ley 21/82.
Cabildos indgenas, asociacin de cabildos.
Entidades que conforman el sistema nacional del deporte en niveles nacional, departamental ymunicipal.
Organizaciones gremiales de pensionados.
Casas - crcel.
Clubes detiro ycaza yasociaciones decoleccionistas de armas.
PARA TENER EN CUENTA:
La matricula mercantil de su sociedad, persona natural ylas de sus establecimientos de comercio, sucursales
yagencias, deben renovarse dentro de los tres (3) primeros meses de cada ao, sin importar la fecha de su
matricula (Artculos 33 del Cdigo de Comercio y1 del Decreto Reglamentario 668 de 1989),
Verifique que en la Cmara de Comercio no exista nombre orazn social igual ala que usted ha escogido
para su sociedad y/o establecimiento de comercio, puesto que los artculos 35 del Cdigo de Comercio y9del
Decreto 898 del 2002 prohiben a las Cmaras de Comercio registrar nombres idnticos.
Para la verificacin del nombre diligencie el formato de VERIFICACION DE HOMONIMIA. Esta consulta
puede efectuarla en la Notarla del Circulo de Cartagena ante la cual est adelantando el trmite de su minuta
para obtener laescritura pblica.
Para la inscripcin de cualquier documento se deben cancelar los derechos correspondierites afavor de la
Cmara de Comercio, asi como el Impuesto de Registro afavor de la Gobernacin de Bolvar, el cual es
liquidado yrecaudado por la Cmara de Comercio de Cartagena (Ley 223 de 1995).
No olvide regresar en el trmino que sele indica en su recibo de caja, con el fin de verificar si su documento
fue inscrito u objetado.
Si el documento no cumpliere con los requisitos para ser registrado, la Cmara de Comercio lo tendr asu
disposicin en la ventanilla de entrega de documentos junto con la nota de devolucin.
En los Centros deAtencin Empresarial -CAE- que funcionan en nuestras sedes, usted puede realizar todo el
proceso de creacin yconstitucin de su empresa: consultas de nombres, uso del suelo, marcas, entre otros;
registro mercantil, obtencin del NIT, Registro nico Tributario (Nacional) yRegistro de Identificacin
Tributaria (Secretaria de Hacienda Distrital).
Matrcula de Establecimiento de Comercio
Un establecimiento decomercio es un conjunto debienes organizados por el empresario para desarrollar y
cumplir ios fines de la empresa. Por ejemplo: tiendas, almacenes comerciales, bodegas, fbricas, factoras
etc.
Oportunidad de la Matricula
La matricula del establecimiento debe efectuarse dentro del mes siguiente a la fecha en queeste fue abierto
al pblico.
La matricula debe solicitarse en la cmara decomercio con jurisdiccin en iugar donde se vaa desarroilar su
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actividad.
Cmo Efectuar la Matrcuia? . -r -
Se recomienda que antes de asignar un nombre al establecimiento de comercio, verifique que en la camara
de comercio no exista otro establecimiento con un nombre igual osimilar {Art. 35 del Cdigo de Comercio).
Para la verificacin del nombre, diligencie el formato de VERIFICACIN DE HOMONIMIA.
Diligencie el anexo matrcula mercantil con los datos del establecimiento de comercio.
Diligencie el anexo para fines tributarios debidamente firmado por la persona natural opor el representante
legal, segn el caso, con la indicacin del barrio en el cual seencuentra ubicado el establecimiento.
Presntelo en las ventanillas de nuestra Entidad ycancele los derechos dematrcula correspondientes.
Observacin
Si usted est matriculado como persona natural ojurdica ydesea abrir uno ovarios establecimientos de
comercio, debe diligenciar tantos anexos de matrcula mercantil como establecimientos vaya a matricular.
Recuerde que los nombres delos establecimientos deben serdiferentes (Artculo 35 Cdigo de Comercio).
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Nombramientos sujetos
Registros en las cmaras de comercio
Nombramientos que se inscriben:
Representantes Legales ysusSuplentes.
Juntas Directivas.
Revisores Fiscales y sus Suplentes.
Administradores de Agencias y Establecimientos de Comercio.
Gerentes de Sucursales,
Requisitos para su inscripcin:
Presentar copia original oautenticada del acta del rgano social competente en la cual conste el
nombramiento.
Verifique que los nombramientos correspondan acargos previstos en los estatutos. Si obedecen a obligacin
legal es necesario dejar constancia deello enel acta.
El acta de nombramiento debe reunir los requisitos formales para su registro ydeben anexarse las cartas de
aceptacin de cargos por parte de los designados, a menos que en el acta se haya dejado constancia
expresa de dicha aceptacin.
En todo caso, para efectos del registro, es necesario que se acredite el nmero del documento de
identificacin del designado.
Importante:
La ratificacin y la reeleccin de las personas ya inscritas en laCmara de Comercio como representantes
legales o revisores fiscales, no requiere de nueva inscripcin.
En los casos de renuncia de representantes legales o revisores fiscales, transcurrido el trmino previsto en los
respectivos estatutos para que el rgano social competente proceda a reemplazarlos, o en silencio de stos,
pasados 30 das contados a partir dela fecha de la renuncia, sin que se haya producido la nueva designacin,
ei interesado debe dar aviso a la Cmara de Comercio del hechode su renuncia y la causa del retiro,
mediante una comunicacin escrita que debe presentar personalmente ante laentidad, o ensu defecto con
reconocimiento defirma y Contenido ante notario, por cuya inscripcin deben canceiarse los derechos de
inscripcin e impuesto de registro correspondientes. De la circunstancia de la renuncia yla causa del retiro, se
dar cuenta en el respectivo certificado.
Si vencidos los treinta (30) das antes mencionados ymediando la comunicacin del interesado no se ha
producido an el nuevo nombramiento, la persona de que setrate continuar figurando en el registro y
certificndose como representante legal o revisor fiscal, pero slo para efectos judiciales, procesales o
administrativos.
La Cmara de Comercio slo dejar de certificar lo anterior, cuando se registre el nuevo nombramiento.
(Sentencia Corte Constitucional defecha 29 deJulio de 2003).
Cuando el nombramiento es aprobado en un acta en lacual se adoptan igualmente reformas estatutarias
(como el caso de liquidadores designados una vez aprobada la disolucin dela respectiva entidad), la
inscripcin del mismo se toma del acta protocolizada enia escritura por serel documento idneo sujeto a
registro conforme a las normas vigentes, por lo tanto, para este fin, deben cancelarse los derechos de
inscripcin e impuesto de registro correspondientes.
Tipos de contratos
Compra-Venta con reserva de dominio
Preposicin
Agencia comercial
Prenda sin tenencia del acreedor
Compra - Venta con Reserva de Dominio
Mediante el contrato decompraventa con reserva de dominio, elvendedor se reserva el dominio de la cosa
vendida, hasta que elcomprador haya pagado la totalidad del precio, pero conservando elcomprador la
tenencia del bien.
Este contrato debe contener:
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Nombre, documento de identidad y domicilio del comprador y vendedor.
Precio total del bien vendido y del valor total de ladeuda que se garantiza con l.
Fecha de vencimiento de laobligacin (ltima cuota).
Detalle de los bienes vendidos yellugar donde permanecern.
Requisitos para su Inscripcin:
Copia autentica o autenticada de la escritura pblica o documento privado debidamente firmado yreconocido
ante Juez o notario por las partes contratantes (comprador yvendedor) en que conste el contrato.
Cancelar los derechos deinscripcin e impuesto deregistro correspondientes.
Modificaciones y Cancelacin:
Toda modificacin al contrato ysucancelacin, deben inscribirse en la Cmara deComercio previa
cancelacin de los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes; para ello se requiere que
el documento que las contenga est firmado yreconocido ante notario por el comprador yel vendedor.
Importante:
En laCmara de Comercio slo se inscribe elcontrato de compraventa con reserva de dominio sobre bienes
muebles.
Tratndose de la reserva de dominio de automotores, elcontrato se registra en ladireccin de trnsito.
Para lainscripcin de cualquier documento deben cancelarse los derechos correspondientes,.asi como el
impuesto de Registro a favor de laGobernacin de Bolvar, que liquida y recauda la Cmara de Comercio
(Ley 223 de 1995).
Contrato de Preposicin
Esun contrato por medio del cual un comerciante (preponente) encarga la administracin de un
establecimiento de comercio, o de una parte del mismo, a otra persona llamada factor (Art. 1332 del Cdigo
de Comercio).
El contrato debe contener:
Nombre, domicilio (ciudad/municipio) ydocumento de identidad del preponente (persona quien otorga la
administracin del establecimiento) ydel factor.
Facultadesdel factor y limites a su gestin.
Requisitos para su Inscripcin:
Copia autntica o autenticada de la escritura pblica o documento privado debidamente firmado y reconocido
porlas partes (preponente y factor) que contenga el contrato.
Queel preponente y el establecimiento se encuentren matriculados en el Registro Mercantil.
cor-rato debe inscribirse en la Cmara de Comercio donde est matriculado el establecimiento de
comercio.
Cancelar losderechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes.
Modificaciones y Cancelacin:
Toda modificacin al contrato y su cancelacin, deben inscribirse en la Cmara de Comercio previa
cancelacin de losderechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes; paraello se requiere que
eldocumento que las contenga est firmado yreconocido ante Juez o notario por el preponente yel factor.
Contrato de Agencia Comercial
La agencia comercial es un contrato por medio del cual una persona llamada "empresario", encarga a otra
denominada "agente", para que promueva o explote sus productos o negocios enun determinado territorio,
actuando enforma independiente yestable como representante, agente, fabricante, o distribuidor de uno o
varios productos del mismo. El empresario puede ser nacional oextranjero (Articulo 1317 Cdigo de
Comercio).
El contrato debe contener:
Nombre, domicilio (ciudad/municipio) ydocumento de identidad tanto del empresario como del agente.
El objeto del contrato yel ramo de las actividades a desarrollar.
Los poderes o facultades del agente ysus limitaciones.
El trmino de duracin del contrato.
El territorio donde va a desarrollar sus actividades el agente.
Requisitos para su Inscripcin:
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Copia autentica oautenticada del contrato, debidamente firmado por el empresario yel agente.
Que el agente orepresentante figure matriculado en el registro mercantil, pues su actividad implica el ejercicio
del comercio en forma independiente, lo cual lo convierte en comerciante.
Si el contrato seelabor por documento privado, ste debe presentarse con reconocimiento de firma y
Contenido ante Juez o Notario por las partes contratantes. ^ u-
Si el contrato fue otorgado en el exterior, debe autenticarse la firma ante el respectivo cnsul de Colombia y
obtener la autorizacin de la firma del cnsul ante el Ministerio de Relaciones Exteriores oen su defecto
presentarlo debidamente apostillado. _ , j -
En caso de que el documento se extienda en idioma distinto al castellano, debe enviarse con la traduccin
oficial realizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia opor un traductor debidamente
autorizado por este Ministerio.
Cancelar los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes.
Modificaciones y Cancelacin:
Toda modificacin al contrato ysu cancelacin, debe inscribirse en la Cmara de Comercio, previa
cancelacin de los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes. Para ia modificacin se
requiere que el documento que la contenga se encuentre firmado yreconocido ante Juez onotario por el
empresario yel agente; la cancelacin slo debe ser firmada yreconocida por el empresario.
Contrato de Prenda sin tenencia del acreedor
La prenda es un gravamen que se constituye sobre un bien mueble con el fin de garantizar el cumplimiento de
una obligacin. La Ley mercantil permite gravar con prenda, conservando el deudor la tenencia de la cosa,
"toda clase de muebles necesarios para una explotacin econmica ydestinados a ella oque sean resultado
de la misma explotacin" (Articulo 1207 del Cdigo de Comercio).
El contrato debe contener:
El nombre, documento de identidad ydomicilio (ciudad/municipio) del deudor ydel acreedor.
La fecha, naturaleza, valor de laobligacin que se garantiza y ios intereses pactados en sucaso.
Lafecha de vencimiento de dicha obligacin.
El detalle de las especies gravadas con prenda, con indicacin de su cantidad ytodas lasdems
circunstancias quesirvan para su identificacin; como son: marca, modelo, nmero o serie, entre otros.
Lugar (direccin yciudad) en quepermanecern lascosasgravadas, indicando si el propietario de stas es
dueo, arrendatario, usufructuario o acreedoranticrtico de la empresa, finca o lugardonde se encuentren
ubicados los bienes.
Si las cosas gravadas pertenecen al deudoro a untercero que ha consentido en el gravamen, y.
La indicacin de la fecha y el valor de contratos de segurosy el nombre de lacompaa aseguradora, en el
caso que los bienesgravados estn asegurados
Requisitos para su Inscripcin:
Copia autentica o autenticada de laescritura pblica o documento privado debidamente firmado y reconocido
anteJuezo Notario por el acreedor ydeudor prendario, que lo contenga. Los contratos suscritos con
establecimientos de crdito no requieren reconocimiento judicial o notarial por laspartes, debido a que estos
documentos se presumen autnticos por virtud de lo dispuesto en el artculo 252 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Cancelar los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes.
Modificaciones y Cancelacin:
Toda modificacin al contrato ysucancelacin, debe inscribirse en ia Cmara de Comercio, previa
cancelacin de los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes. Para lamodificacin se
requiere que ei documento que la contenga est firmado yreconocido ante Juez o notario por el acreedor y
deudor prendario; la cancelacin debe serfirmada yreconocida por acreedor prendario.
29
Disolucin de sociedad
La Sociedad puede disolverse por las siguientes causales:
Vencimiento del trmino de duracin: Seproduce entre los asociados yrespecto de terceros, a partir de la de
expiracin del trmino de su vigencia, sin necesidad de formalidades especiales, yportante no requiere de
escritura pblica.
Decisin de los socios, antes de vencerse la duracin de la sociedad: Los socios deben decretar la disolucin
yen esa misma reunin pueden nombrar al liquidador. Esta decisin debe elevarse aescritura pblica yuna
copia de la misma debe registrarse en la Cmara de Comercio del domicilio social.
Si setrata de una sociedad vigilada por la Superintendencia de Valores ocontrolada por la Superintendencia
de Sociedades, adjunte a la escritura la resolucin mediante la cual dichas entidades autorizan la mencionada
reforma.
Por alguna causa legal (Art. 218 del Cdigo de Comercio) ocontemplada en los estatutos. Los socios, en
junta ae socios oasamblea de accionistas declaran la disolucin con base en la causal respectiva y
solemnizan la decisin porescritura pblica.
Apertura de liquidacin obligatoria uorden de autoridad competente: Debe registrarse la copia de la
providencia que decret la apertura de liquidacin obligatoria ola disolucin, con la constancia de que la
misma se encuentra en firme.
Requisitos para su Inscripcin:
Copia autntica oautenticada de la escritura pblica que contiene la declaracin de la disolucin de la
sociedad (Artculos 158 y 220 Cdigo de Comercio).
En laescritura arriba citada, debe encontrarse protocolizada (guardada), el actadel rgano social competente
en la cual consta la aprobacin de la disolucin yel nombramiento de liquidador, sies elcaso; enesteevento,
debe acreditarse la aceptacin del cargo por parte de la persona designada e informarse el nmero de su
documento de identificacin.
Cancelar los derechos de inscripcin e impuesto de registro correspondientes al registro de la reforma
consistente en la disolucin de la sociedad, la cual se toma de la escritura presentada, y a la inscripcin del
nombramiento de liquidador, el cual se toma del acta protocolizada por serel documento idneo sujeto a
registro.
Importante:
La disolucin de lasociedad debe inscribirse siempre en el registro mercantil, salvo cuando estase produzca
por el vencimiento del trmino de su duracin.
La inscripcin de la escritura pblica de disolucin o la providencia que la decrete, debe efectuarse en la
Cmara de Comercio con jurisdiccin eneldomicilio principal de lasociedad yen la desussucursales.
Decretada la disolucin, lasociedad no puede continuar desarrollando actividades, excepto lasencaminadas
a su liquidacin.
Apartir de la declaratoria de disolucin, al nombre de la sociedad deber adicionarse la expresin "en
liquidacin".
Liquidacin de Sociedad
Apartir de la declaratoria de disolucin, la sociedad entra en proceso de liquidacin.
El liquidador debe cumplir con el procedimiento establecido en el Cdigo de Comercio para dicho trmite,
especialmente en lo que tiene que ver con comunicaciones a acreedores yterceros, elaboracin de
inventarios, balance final de lasociedad y pago del pasivo externo ydistribucin del remanente, si lo hubiere.
Con el registro del acta de junta de socios oasamblea de accionistas aprobatoria de la cuenta final de
liquidacin ode la escritura pblica en que se protocoliza dicha acta, en la Cmara de Comercio con
jurisdiccin en el domicilio principal de la sociedad yen la de sus sucursales, seentiende inscrita la
liquidacin de la sociedad.
Esa acta debe contener, adems de los REQUISITOS sealados en el Cdigo de Comercio para las actas en
general, (Artculos 189 y431), los siguientes:
Nombre de los asociados presentes.
Valor de su correspondiente inters social.
30
19 rip dinfiro o bi6n6S QU6 rscibs C3d3 uno 3titulo d liciud3Gon. i
La constancia que la sociedad carece de pasivos internos yexternos y/o la forma de pago de los mismos en
caso tenerlos ode que surgiere alguno oalgunos con posterioridad ala liquidacin de la sociedad.
Para su registro el acta debe presentarse firmada ocon la constancia de firma por parte del presidente yel
SriS'reuntn, ycon constancia de aprobacin de su texto por parte de los socios, ode las
personas comisionadas para estefin. Ufecha de la misma debe ser postenor ala de la ventura publica de
disolucin oala del vencimiento del timino de duracin de la sociedad, para que proreda su
Es necesario el pago de los derechos de inscripcin eimpuesto de registro correspondientes, para la
inscripcin de la liquidacin definitiva de la sociedad yla cancelacin de su matricula mercantil yla de su (s)
establecimiento (s) de comercio.
Cuando la sociedad entre en alguna causal de disolucin distinta ala apertura del trmite de
obligatoria, el representante legal de la misma debe avisar, dentro de los diez f ,
en que ocurri la causal, ala oficina de cobranzas de la Administracin de Impuestos Nacio^nales ante la cual
sea contribuyente, responsable oagente retenedor, con el fin de que esta le comunique sobre las deudas
fiscales de plazo vencido acargo de la sociedad, so pena de hacerse solidariamente responsable de las
Si la sociedad que se liquida posee establecimientos de comercio que no se van acancelar, debe adjudicarlos
en el acta de liquidacin; de no ser este el caso debe cancelarse su matricula previo el pago de los derechos
correspondientes.
Importante: . x t^
Para la inscripcin de la liquidacin de la sociedad es importante que previamente se encuentren cancelados
los embargos que reposen inscritos sobre los bienes de propiedad de la sociedad.
La matrcula mercantil de la sociedad que se liquida yla de su (s) establecimiento (s) de comercio, si no
estuviere (n) cancelado (s), debe encontrarse al da por concepto de derechos de renovacin.
Los liquidadores son responsables ante los asociados yante terceros de los perjuicios que seles cause por
violacin o negligencia en elcumplimiento desusdeberes
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Contratos Mercantiles
CONTRATO DE FRANQUICIA
Se trata de un mtodo de colaboracin contractual entre dos empresas jurdica y econmicamente
independientes en virtud de la cual, una de ellas (empresa franquiciadora o franquiclador), que es titular de
determinada marca, patente, mtodo o tcnica de fabricacin o actividad industrial y comercial previamente
prestigiados en el mercado, concede a la otra (empresa franquiciada ofranquiciado) el derecho a explotarla,
por un tiempo yzona delimitados ybajo ciertas condiciones de control, a cambio de una prestacin econmica,
que suele articularse mediante la fijacin de un canon inicial, que se complementa con entregas sucesivas en
funcin de lasventas efectuadas (canon o royalties). (Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de abril de 1998).
CONTRATO DE AGENCIA
Por elcontrato deagencia una persona natural ojurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera
continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio porcuenta
ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin
asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones.
COMPRAVENTA MERCANTIL
Ser mercantil lacompraventa decosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron,
o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa. Si la venta se hiciere sobre muestras o
determinando calidad conocida en el comercio, el comprador no podr rehusar el recibo de los gneros
contratados, si fueren conformes a las muestras o a la calidad prefijada en el contrato. En el caso de que el
comprador se negare a recibirlos, se nombrarn peritos por ambas partes, que decidirn si los gneros son o
no de recibo. En las comprar de gnero que no se tengan a la vista ni puedan clasificarse por una calidad
determinada yconocida en el comercio, se entender que el comprador se reserva la facultad de examinarlos
yde rescindir libremente el contrato si los gneros no le convinieren. Tambin tendr el comprador el derecho
de rescisin si por pacto expreso se hubiere reservado ensayar el gnero contratado.
32
tiene dos derechos fundamentales: exigir que el transporte se realiza en la forma pactada ydisponer de los
bienes hasta su entregaen destino.
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Las condiciones generales, que en ningn caso podrn tener carcter lesivo para los asegurados, habrn de
incluirse por el asegurador en la proposicin de seguro si la hubiere ynecesariamente en la pliza de contrato
oen un documento complementario, que se suscribir por el asegurado yal que seentregar copia del
mismo. Las condiciones generales yparticulares se redactarn de forma clara yprecisa. Se destacarn de
modo especial las clusulas limitativas de los derechos de los asegurados, que debern serespecficamente
aceptadas porescrito.
CONTRATO DE FACTORING
Es el contrato por el que el factor adquiere en firme de los productores los crditos de que son titulares contra
clientes o compradores, garantizando susatisfaccin yprestando servicios complementarios decontabilidad,
estudios de mercado, investigacin de laclientela, etc., a cambio de una retribucin, a lo que puede
agregarse una posibilidad de financiacin mediante anticipos con devengo de intereses.
EL CONTRATO DE COMPAA MERCANTIL
Es aquel por elcual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de
estas cosas para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya
const!|uido con arreglo a las disposiciones del Cdigo de Comercio.
Una vez constituida lacompaa mercantil, tendr personalidad jurdica en todos sus actos ycontratos.
Las compaas mercantiles se regirn por las clusulas ycondiciones desuscontratos y, encuanto enellas
no est determinado y prescrito, por lasdisposiciones de este Cdigo.
Por regla general las sociedades mercantiles se constituirn adoptando alguna de las formas siguientes:
> La regular colectiva.
> Lacomanditaria, simple o poracciones.
> La annima.
> La de responsabilidad limitada
> La sociedad europea
> Sociedad de profesionales
> Sociedad nueva empresa
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Esta clasificacin se encuentradesde el artculo 1496del cdigocivil hasta 1500delcdigocivil, pero ladoctrina
establece otraclase de contratos como losde ejecucin Instantnea, que son aquellos que se ejecutan en solo
momento, y los tracto sucesivo cuyos efectos se prolongan en eltiempo como en el contrato de arrendamiento
porejemplo.
Requisitos para la validez de los contratos de acuerdo con las normas del cdigo
civil
En el diario vivir de las personas se celebran una variedad de contratos, tales como, compraventa,
arrendamiento, mutuo o prstamo de consumo, comodato, mandato, anticresis, donacin, etc.,sean de carcter
civil o mercantil los contratos para que produzcan efectos jurdicos o para su validez debe reunir una serie de
requisitos establecidos en el cdigo civil.
El contrato en derecho civil es unafuente de obligaciones, es decir, por el acto jurdico del contrato se generan
obligaciones; el contrato es definido porel artculo 1495 delcdigo civil, el cual lo define de lasiguiente manera:
"Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cadaparte puede ser de unao muchas personas"
Entonces paraque haya contrato debe haberobligacin ya sea poruna o ambas partes, adems deben existir
dos o ms partes porque una persona no puede celebrar un contrato con s mismo; entonces para que un
contratosea vlido se requiere que cumpla con los siguientes requisitos: .
Que las partes contratantes sean legalmente capaces, es decir, que tengan capacidad legal para poder
obligarse.
Que se d el consentimiento yestese encentre ibre de vicio, es decir, que de manera libre yespontnea se
d la aceptacin. Son vicios del consentimiento:
jEI error: elerrar es una equivocacin que puede recaer sobre laclase de contrato que se celebra, sobre!
la persona con la que se contrata, sobre la identidad dela cosa, sobre la sustancia ocalidad esencial del
jot^eto. ^
La fuerza: es la coaccin que se ejercesobre una personacausndole temor de que se la haga dao a
;su persona o a la de su familia.
El dolo: es cuando una de la partes engaa a la otracon tal de obtenerun beneficio.
Porltimo es necesario, que recaiga sobre un objeto lcito, es decir, que no sea contra las leyes.
Que tenga causa licita.
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Algunos ejemplos en los que aparecen estos contratos innominados que influyen en el sistema son los pactos
comerciales que se acuerdan entre las partes ola existencia jurdica, entre otros.
En definitiva, las diferencias entre los contratos nominados ylos innominados radican en su aparicin ono en
el Cdigo Civil, pero en esencia tienen fundamentos similares que se aplicarn sobre diferentes materias.
Cmo debe serla administracin del mandato segn las normas establecidas en
el cdigo civii , . . ,
El cdigo civil establece que el mandatario debe obrar conforme alo que est establecido rigorosamente en el
mandato, a menos que en algunos casos las leyes establezcan que puede actuar de manera diferente.
El mandato como tal solo otorga al mandatario facultades de hacer actos de administracin tales como:
Pagar las deudas ycobrar los crditos.
Perseguir en juicio a los deudores.
Intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones.
Contratar las reparaciones de las cosas que administra.
Comprar ios materiales necesarios para el cultivo obeneficio de los objetos que se le hayan encomendado.
La ley civil establece que todos los actos que se salga de los limites mencionados requerirn poder especial.
Tambin puede suceder que el mandante le d al mandatario la facultad de actuar del modo que mas sea
conveniente, asu parecer, pero aunque tenga libre administracin del mandato conferido, esto no lo autoriza
para alterar el mandato.
Se entiende plenamente cumplido el contrato de mandato no solo por la ejecucin del negocio encomendado,
sino tambin por los medios utilizados a travs de los cuales el mandante estableci que deba ejecutarse. Es
tal la responsabilidad de un mandatario que no puede delegar lo encomendado si le ha sido prohibido en el
contrato, pero si no se le ha autorizado expresamente para hacerlo, ydelega lo encomendado a otra persona,
responder por los actos de su delegado como si los hubiera ejecutado el mismo.
El mandatario responder tambin por los actos de sudelegado aunque expresamente se le haya autorizado
delegar la labor encomendada, siel mandante no designo la persona a quien deba delegarle yel delegado
era notoriamente incapaz o Insolvente, asi se encuentra establecido en el inciso final del articulo 2161 del
cdigo civil.'
Qu pasa cuando un mandatario se ha extralimitado ensusfunciones? Las normas civiles establecen que el
mandatario que se haextralimitado en sus funciones solo es responsable ante su mandante; ante terceros
solo es responsable en los siguientes casos: cuando no les hadodo suficiente conocimiento de las facultades
que leconfiere su poder, cuando se ha obligado personalmente.
36
muerte, en este caso las obligaciones yderechos que confiere el mandato al mandante son acargo de los
herederos.
Por la quiebra o la insolvencia del uno o del otro. ^
/ Por la interdiccin de cualquiera de los dos. Sabido esque cuando una persona es declara interdicto no
puede ejercer su capacidad de ejercicio, es decir, que mucho menos podr ejercer una laborencomendada
como mandatario o asumir la responsabilidad del mandante.
Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
Cuando expira el mandato frente a terceros?
El cdigo civil en su artculo 2189 establece unas causales para que el contrato de mandato se termine dentro
de las cuales se encuentra:
V Que se hay terminado el negocio para el cual fue conferido.
Por haber finalizado el trmino o por cumplirse la condicin establecida para la terminacin del mandato.
^ Por la revocacin del mandante.
^ Por la renuncia del mandatario.
^ Por la muerte de alguna de las partes.
^ Por la insolvencia de cualquiera de la partes.
^ Por la interdiccin delcualquiera de las partes.
^ Por la terminacin de las funciones del mandante, si el mandato se ha conferido por ellas.
Pese a estas causales cuando setrata de terceras personas hay que tener en cuenta, cuando el contrato de
mandato termina por una circunstancia ignorada por el mandatario, todo lo que este haya ejecutado respecto
al contrato ser vlido ydar derecho al tercero contra el mandante, pero no se trata de cualquier tercero tiene
que ser un tercero que hay actuado de buena fe, es decir, que tampoco tenia conocimiento de la terminacin
del contrato de mandato.
En este caso el mandante seencuentra obligado como si el mandato aun estuviera vigente, pero Qu pasa si
el mandatario tenia conocimiento de la terminacin del mandato y aun asi hubiere pactado con terceros de
buena fe en razn del mandato?
Si el mandatario tenia conocimiento de la terminacin del mandato yaun asi ejecuta actos relacionados con el
mandato, con terceros de buena fe, el mandante se encuentra obligado como si el contrato no hubiese
terminado pero, hay lugar indemnizacin por parte del mandatario por los perjuicios que su actuar le cause al
mandante.
Sin embargo en el inciso final del articulo 2199 del cdigo de comercio el cual establece que, cuando sehaya
comunicado pblicamente la terminacin del mandato habr lugar a exonerar al mandante de responsabilidad,
dicho inciso expresa:
"Cuanc/o el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato, hubiere sido notificado al pblico por
peridicos ocarteles, yen todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr eljuez
en su prudencia, absolver almandante".
37
De acuerdo con la Constitucin Poltica, el derecho al trabajo es un derecho fundamental detodas las personas que
debe ser garantizado por el Estado. Adicionalmente, la Constitucin Poltica consagra el derecho de asociacin
sindical, que ampara tanto a los trabajadores como a los empleadores. Estas disposiciones concuerdan con los
tratados intemacionales de los que Colombia es parte, tales como la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos; y laConvencin Americana sobreDerechos Humanos.
El derecho laboral sedivide en dos reas: el derecho laboral individual, que regula las relaciones entre el empleador
ysus trabajadores y el derecho laboral colectivo, que regula las relaciones entre el empleador y los trabajadores
reunidosen asociaciones, sean stas sindicales o no.
Derecho laboralindividual
La legislacin laboral regula los derechos ygarantas mnimas de los trabajadores, los cuales son irrenunciables y
no pueden ser modificadas mediante los contratos detrabajo.
Modalidades de contratos
Uno de los aspectos ms difciles a la hora de ingresar al mercado laboral por primera vez, es entender cules son
las modalidades decontratacin que ofrecen las empresas denuestro pas.
En el rgimen laboral colombiano existen diferentes modalidades de contrato laboral segn los requerimientos
especficos que tengan ios empresarios por la particularidad de sus actividades, sean estas finitas o no, o sean
propias de la razn social de laorganizacin o no.
De acuerdo con la ley laboral colombiana, un contrato es un acuerdo entre una persona natural el cul se obliga a
prestar un servicio a otra (natural o jurdica) bajo continua supervisin, cumpliendo rdenes e instrucciones y
recibiendo porsu labor, una remuneracin.
Segn forma
Contrato verbal de trabajo: Como su nombre lo dice, es un acuerdo de palabra entre el empleador yel trabajador
donde acuerdan qu labor se va a desarrollar, el lugar yla remuneracin por el trabajo realizado. ste tipo de
contratos, por no ser escritos, se asumen como indefinidos.
Para darle fin al contrato, la parte Interesada debe enviarle a la otra un preaviso no Inferior a 30 das calendario
informndole la terminacin de dicho contrato, la cual debe Ir por escrito para efectos de constancia opruebas ante
un proceso judicial.
Contrato escrito de trabajo: Para ste tipo de contrato, se requiere un documento donde se especifique toda la
relacin laborel entre empleador ytrabajador siendo en puntuales en la labor adesarrollar, duracin, remuneracin y
dems requisitos que pueden consultarse en el artculo 39 del cdigo sustantivo de trabajo, en el siguiente vnculo
El contrato escrito de trabajo, aplica para contratos a trmino fijo, trmino indefinido, contratos de aprendizaje,
contratos de trabajo con extranjeros no residentes en el pas, enganches colectivos de trabajadores para laborar en
el exterior, contrato de obra,contratos ocasionales o transitorios.
Segn duracin
Las opciones que se pueden presentar por parte de la empresa son:
Contrato a Trmino Fijo
Cuando el periodo de tiempo del contrato es inferior a un (1) ao, el perodo de prueba debe ser la quinta parte del
tiempo acordado. Debe cumplirse el requisito de preaviso, salvo si la duracin es menor atreinta das. Este tipo de
contrato puede ser renovado hasta por tres (3) veces ypor periodos iguales osuperiores al inicial.
Puede presentarse que el contrato sea superior aun (1) ao. En este caso debe cumplir las mismas condiciones y
para su renovacin aplica una prrroga por elmismo tiempo del contrato inicial.
Este tipo de contrato tiene una duracin entre un dia ytres aos ypuede ser renovado hasta por tres veces su
pennanencia. El empleado goza de todas las prestaciones sociales establecidas por la ley (cesantas, vacaciones y
primas) ypara su finalizacin es necesario un preaviso de 30 das. Las deducciones por nmina de este tipo de
contrato son iguales a las de cualquier contrato de vnculo laboral. La vinculacin puede ser directamente con la
empresa oatravs de terceros, entidades conocidas como temporales.
Contrato a trmino indefinido
Como su nombre lo indica este tipo de contrato no tiene fecha de terminacin establecida. El empleado goza de
todas las prestaciones sociales establecidas por la ley ytiene beneficios adicionales como la opcin de vinculacin a
cooperativas empresariales yayudas especiales de acuerdo con cada empresa; con posibilidad de optar por
crditos y prstamos entre otros. Los descuentos para este tipo de contrato son iguales a los de un contrato a
trmino fijo, ms cualquier otra deduccin autorizada por el empleado.
Contrato de Obra o labor
El contrato es por una labor especifica ytermina en el momento que la obra llegue asu fin. Este tipo de vinculacin
es caracterstica de trabajos de construccin yde universidades yColegios con profesores de ctedra, que cumplen
su labor una vez haya terminado el periodo acadmico. Este contrato es igual en trminos de beneficios y
descuentos a los contratos indefinidos ydefinidos, por ser un contrato laboral.
Contratocivil por prestacin de servicios
Este tipo de contrato s celebra de manera bilateral entre una empresa y una persona (natural o jurdica)
especializada en alguna labor especifica. La remuneracin se acuerda entre las partes yno genera relacin laboral
ni obliga a la organizacin a pagar prestaciones sociales. La duracin es Igualmente en comn acuerdo
dependiendo del trabajo a realizar. El empleado recibe un sueldo al cual se le descuenta nicamente por concepto
de retencin en la fuente.
Contrato de aprendizaje
Este tipo de contrato es una forma especial de vinculacin a una empresa y est enfocada a la formacin de
practicantes, donde este recibe herramientas acadmicas ytericas en una entidad autorizada por una universidad
oinstiti^o, con el auspicio de una empresa patrocinadora que suministra los medios para que el practicante adquiera
formacin profesional metdica en el oficio. La Idea de este tipo de contrato es el aprendizaje yque el practicante se
incluya al mundo laboral, la remuneracin es llamada auxilio de sostenimiento y depende completamente de un
convenio entre ambas partes, donde el estudiante no tiene prestaciones sociales. El valor de la remuneracin
depende de si el practicante es universitario o no, de ser universitario tiene derecho a un salario que debe ser
superior oigual al mnimo ysi el practicante no es universitario tendr como base de pago un salario por debajo del
mnimo.
Ahora, independientemente de la modalidad de contrato laboral que setenga, el Cdigo Sustantivo del Trabajo
establece las causas para dar por terminado la relacin laboral, las cuales se pueden englobaren dos tipos:
De manera unilateral: Cualquiera delas partes puede dar por terminado el contrato de trabajo, sin necesidad de
consentimiento alguno por parte de la contraparte, dndole cumplimiento a lo establecido por el articulo 62 y64 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo.
De manera objetiva: Las razones que obedecen a dicha terminacin no son imputables a ninguna delas partes,
sino queobedecen a razones ajenas a lavoluntad de ellos. Dentro de sta modalidad encontramos:
-La muerte del trabajador
-Por mutuo consentimiento
-Porexpiracin del plazo pactado
-Por terminacin de la obra o labor contratada.
-Por liquidacin o clausura definitiva de laempresa
-Por suspensin deactividades por ms de ciento veinte (120) das
-Porsentenciaejecutoriada
-Por insubsistencia de lascausasquedieron origen alcontrato de trabajo a trmino indefinido, o lainsubsistencia de
la materia del trabajo.
En el primer tipo es necesario referirnos a lasjustas causas para laterminacin de un contrato o que, sin existir una
justa causa, deciden finalizar el vnculo; loque, en caso de provenir porpartedel empleador, genera la obligacin de
pagar la indemnizacin pordespido.
La indemnizacin por despido sin justa causa vara de conformidad con lamodalidad decontrato detrabajo de la
siguiente manera:
Paralos contratos a trmino indefinido: Para aquellos trabajadores que devenguen hasta diez salarios mnimos
legales mensuales vigentes: Treinta das de salario por el primer ao de trabajo otiempo menor, yveinte das de
salario por cadaao subsiguiente o proporcional altiempo efectivamente laborado.
Para aquellos trabajadores que devengan un salario superior a diez salarios mnimos legales mensuales vigentes:
Veinte das de salario por el primer ao de trabajo otiempo menor, yquince (15) das de salario porcada ao
subsiguiente o proporcional altiempo efectivamente laborado.
Para los contratos atrmino fijo: La indemnizacin por despido sin justa causa ser equivalente alos salarios aque
hubiera tenido derecho el trabajador por el tiempo fltente para el cumplimiento del trmino pactado.
Para los contratos por duracin de la obra olaborcontratada: La indemnizacin por despido sin justa causa en este
evento ser equivalente alos salarios que hubiera tenido derecho el trabajador por el tiempo faltante de la obra, o
en caso tal que no pueda determinarse dicho trmino, ia indemnizacin ser equivalente aquince das de salario.
Para ios contratos de trabajos accidentales, ocasionales otransitorios: Si bien en el artculo 64 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo no se establecen las reglas para determinar la indemnizacin pordespido sin justa causa en
^te tipo de contrato se entiende que es aplicable la indemnizacin aplicable alos contratos atrmino fijo, es decir
la indemnizacin ser equivalente alos salarios aque hubiera tenido derecho el trabajador por el tiempo faltante
para elcumplimiento dei trmino pactado.
Contrato de servicios
Para que una empresa desarrolle su objeto social requiere de personal para que se pueda operar. Existen dos
formas legales de vinculacin de este personal, ya sea mediante un Contrato de trabajo omediante un contrato de
servicios.
En ei caso del contrat laboral, se debe regir por lo dispuesto en el cdigo sustantivo del trabajo yotras normas. El
contrato laboral resulta muy gravoso por las obligaciones legales que se adquieren, como son las prestaciones
sociales, los aportes parafiscales, etc., razn por la cual muchas empresas optan vincular el personal mediante
contrato de servicios, ya que este no implica nada ms que el valor ylas condiciones que se pacten, el cual est
regulado por el cdigo civil. -ir.
Es importante tener en cuenta, que existen caractersticas ycondiciones especiales que permiten una uotra forma
de vinculacin.
Para que exista un contrato orelacin laboral^ se deben cumplir tres presupuestos: subordinacin, remuneracin
(Salario) y prestacin personal de la labor, y mientras estos presupuestos de den, la vinculacin debe ser
necesariamente mediante contrato laboral.
Un contrato de servicios no supone las mismas condiciones ni requisitos de un contrato laboral, puesto que en el
caso de un contato de servicios, la obligacin es de hacer algo, mas no de cumplir un horario ni de tener
una subordinacin permanente, aunque en los dos casos, obviamente hay remuneracin.
Es muy comn que las empresas por eludir el pago de Aportes parafiscales yla Seguridad social contrate su
personal por servicios, pero las labores ylas condiciones reales del desarrollo del servicio hacen que se den los
presupuestos para ser considerada una relacin laboral, pues si existe subordinacin, se cumple un horario, etc., no
se puedehablar de una prestacin de servicios.
Este tipo de contratos no genera relacin laboral ni Prestaciones sociales y se celebran porel trmino estrictamente
indispensable. Puedeser civil o comercial, dependiendo del encargo (sse deriva uncontrato mercantil se regir por
la legislacin comercial, en cambio, la prestacin de servicios inherentes a profesiones liberales se regir por la
legislacin civil)
Sobre el "contrato de prestacin de servicios", la Corte Constitucional mediante Sentencia C-154/97, Magistrado
Ponente HERNANDO HERRERA VERGARA, seal que "un contrato de prestacin de servicios era la actividad
independiente desarroiiada, que puede provenir de una persona jurdica con la que no existe el elemento de ia
subordinacin laboral o dependencia consistente en ia potestad de impartir rdenes en ia ejecucin de la labor
contratada."
De igual forma mediante sentencia del 16 de mayo de 1991, proferida por el Consejo de Estado, seccin primera,
expediente 1323, Magistrado Ponente LIBARDO RODRGUEZ RODRGUEZ, se aclar que a pesar de que ni el
Cdigo Civil ni el Cdigo de Comercio definen lo quedebe entenderse como contrato de Prestacin de Servicios, de
acuerdo con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua y laconcepcin tradicional quese ha tenido de aquel,
puede afirmarse que son aquellas actividades en las cuales predomina el ejercicio del intelecto y que han sido
reconocidas porel Estado.
XXXXXXXXXX
ELcontratante.
XXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX
El anterior essolo un modelo, que puede ser adaptado a las necesidades ycaractersticas propias segn el tipo de
servicio a prestar.
Salario ordinario: Es un salario bsico, de una cuanta acordada porel trabajador y el empleador y que puedeser
en dinero o especie. Debe incluir todas las prestaciones y acreencias laborales, reglamentadas por la ley
colombiana y que se detallan ms adelante.
Salarlo mnimo legal (smlv): El Gobiemo Colombiano establece cada ao, el salario mnimo que las empresas
deben pagar a los trabajadores que laboren lajomada de48horas semanales. Para elao 20XX, el salario mnimo
mensual legal es deXXXX y un subsidio detransporte de XXX En todo contrato existe lalibertad de acordar elvalor
remunerado, sin embargo, debe respetarse siempre esta cuanta mnima.
Salarlo Integral: En este tipo de remuneracin se agrupa integralmente el salario bsico acordado porlas partes y
lo correspondiente a todas las prestaciones y acreencias laborales a las que tiene derecho el trabajador, a
excepcin de las vacaciones.
OBLIGACIONES
El empresario que por primera vez vaya a ocupar personas incluidas en el mbito del Sistema de la Seguridad
Social, deber solicitar la Seguridad Social, a travs de sus Direcciones Provinciales o de las correspondientes
Administraciones, su inscripcin en la Seguridad Social.
En la relacin laboral se debe cumplir con unas obligaciones, las cules deben pagarse en diferentes pocas del
ao segn sea el caso.
Al iniciar un contrato laboral, el empleador est en la obligacin de realizar la afiliacin del trabajador y sus
beneficiarios, al sistema de salud (EPS), pensin, riesgos profesionales (ARP), Caja de compensacin familiar.
Existen diferentes entidades que prestan stos servicios y de comn acuerdo, entre empleador y trabajador, se
puedeescogerla empresaque va a cubrir el respectivo sistema.
Este tipo de obligaciones deben pagarse mensualmente yel porcentaje correspondiente de cada una de las partes,
de acuerdo con la ley laboral es elsiguiente:
Salud (EPS): Mensualmente se paga a la entidad el 12.5% del salario del trabajador, del cual, 8.5% lo paga el
empleador y 4% el trabajador.
Pensin: Mensualmente se paga a la entidad el 15.5% del salario del trabajador, del cual, 11.625% lo paga el
empleador y3.875% eltrabajador.
Riesgos Profesionales (ARP): Cada empresa se encuentra clasificada en un nivel de riesgo segn actividad
econmica y labores desempeadas por los trabajadores. De acuerdo con el porcentaje asignado, el cul vara
entre el0.5% yel8.7%; laempresa paga mensualmente a laentidad dicha suma del total de lanmina.
Horas Extras: Este pago es mensual, yel porcentaje vara dependiendo de la jornada. Para una jomada diuma. el
recargo que debe pagarse al trabajador esdel 25% sobre el valor ordinario de la hora. Para jomada noctuma, ser
del 75%. Los empleados que tienen un salario integral no tienen derecho a sta acreencia.
Semestraimente, la empresa debe pagar a sus trabajadores la prima de servicios la cual corresponde a 30 das de
salario porao.
Las cesantas correspondientes a 30 das de salarlo por ao se deben consignarse en el fondo escogido por el
trabajador, anualmente, antes del 14 de febrero de cada ao. El 31 de diciembre de cada ao. se liquida el 12%
correspondiente al inters de Cesantas yse consignan al trabajador. Tanto las Cesantas como sus intereses, no
apiican parasalarios integrales.
Otro derecho anual con el que cuenta el trabajador, son las vacaciones que pueden programarse con la empresa
segn el cronograma intemo establecido, ydeben ser de 15 das hbiles de descanso, remunerados.
Es aconsejable que antes de formalizar cualquier tipo de vinculacin, usted como trabajador seinforme con claridad
acerca de las condiciones de contratacin, sin temor ninguno a preguntar ni a exigir que le sean respetados todos
sus derechos.
Mensual
^ Aportar a las entidadesde seguridad social las cotizaciones sobre salarios
^ Declarar sobre salarios y pagos alsistema deseguridad social
Aportar el9% de lanomina por conducto deuna caja decompensacin para cumpiir obligaciones con la
caja, el SENA y el ICBF
Retener y consignaren los bancos autorizados la retencin en la fuente
Reportar las novedades de retiros ycambios de salario delos trabajadores a las entidades de seguridad
social y a la cajade compensacin.
Semestral
^ Informar al SENA semestralmente sobre variaciones en la nomina para efectos de la cuota deaprendices.
Anual
<y Llevar los registros de vacaciones
o Elaborar el informe general anual
o Expedir elcertificado de ingresos y retenciones
Consignar lascesantas de los trabajadores afiliados a los fondos de cesanta
^ Contratar aprendices cuando corresponda esta obligacin
p Pagar interesessobre las cesantas liquidadas ai 31 de diciembre.
Presentar ladeclaracin de renta ycomplementarios
Presentar ladeclaracin de industria y comercio
Obligatoriedad.
La afiliacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud es obligatoria para todos los habitantes en Colombia.
En consecuencia, corresponde a todo empleadora afiliacin de sus trabajadores a estesistema ydel Estado facilitar
la afiliacin a quienes carezcan devnculos con algn empleador o capacidad depago'.
De otra parte, elartculo 157 literal Anumeral 1de laLey 100 de 1993, seala que los afiliados al sistema mediante
el rgimen contributivo son las personas vinculadas a travs de contrato de trabajo, los servidores pblicos, los
pensionados yjubilados y los trabajadores independientes con capacidad de pago. Estas personas debern afiliarse
al Sistema mediante las normas dei rgimen contributivo de que trata el captulo 1 Mtitulo 111 de la Ley 100 de
1993.
Aportes parafscales
Toda empresa o unidad productiva que tenga trabajadores vinculados mediante Contrato de trabajo debe hacer un
aporte equivalente al 9% de su Nmina por concepto de los llamados aportes parafiscaies, loscuales se distribuirn
de la siguiente forma: 4% para el subsidio familiar (Cajas de Compensacin Familiar), 3% para el Instituto
Colombiano deBienestar Familiar (ICBF) y2% para ei Servicio Nacional deAprendizaje (SENA).
SEGURIDAD SOCIAL
Con la Ley 100 de 1993 se cre el Sistema de Seguridad Social integrado con el fin de proporcionar cobertura
universal en materia desalud, pensiones y riesgos profesionales. Todo empleador debe inscribir a sus trabajadores
en el Sistema de Seguridad Social Integral, independientemente de la forma de remuneracin, y realizar los pagos
correspondientes.
PENSIONES
El sistema cubre los riesgos de invalidez, vejez y muerte por causa comn (Art. 10 Ley 10/93) y existen dos
regmenes diferentes, cada trabajador escoge libremente a cual de los dos debe afiliarse: el Instituto de Seguros
Sociales, rgimen conocido como de prima media con prestacin definida, o elde las Administradoras de Fondos de
Pensiones, rgimen conocido como de ahorro individual con solidaridad. La contribucin obligatoria a cualquiera de
estos regmenes es del 16% del salario mensual dei empleado, dei cual al empleador le corresponde el 12% y al
trabajador el 4%
SALUD
El sistema cubre las contingencias que cubre la salud del trabajador yde sufamilia bajo un programa de programa
de atencin denominado Plan Obligatorio de Salud (POS). La contribucin a la salud es del 12.5% del salario
mensual del empleado, del cual al empleador lecorresponde el8.5% yal trabajador ei4%.
RIESGOS PROFESIONALES
Este sistema cubre los accidentes por causa o con ocasin del trabajo o enfermedades profesionales, e igualmente
las pensiones por invalidez y muerte generadas por tales accidentes o enfermedades. La totalidad del aporte por
esteconcepto esta a cargo del empleador ysu monto depende del grado del riesgo laboral generado en laactividad
de la empresa ydel cumplimiento de las normas de seguridad industrial. Ei monto de las cotizaciones a cargo de los
empleadores, no podr ser inferior al O, 348% ni superior al 8.7% de la base de cotizacin de los empleados
(salario) y est a cargodel empleador.
Salario
Uno de los elementos del Contrato de trabajo es la remuneracin, la cual consisten en la contraprestacin que el
empleado da en dinero o en especie altrabajador por su trabajo.
La remuneracin puede darse en efectivo o en especie, caso en el cual ei salario en especie no puede superar el
50% del total del salario, ytratndose del salario mnimo, mximo se puede pagar en especie hasta un 30%.
Definicin de saiario.
Constituye salario no slo la remuneracin ordinaria, fija ovariable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o
enespecie como contraprestacin directa del servicio, sea cualquiera laforma o denominacin que se adopte, como
primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor dei
trabajo en das de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas ycomisiones. (Art. 127 C.S.T).
Del la norma transcrita se entiende que todo pago hecho al trabajador, no importa ei concepto o definicin que se le
de hace parte dei salario. Ahora, el pago que se haga al trabajador debe corresponder a la retribucin que el
empleador hace ai trabajador por la prestacin de sus servicios. Esto quiere decir, que aqueilos pagos que no
corresponden a una contraprestacin por la labor del trabajador, no pueden considerarse salario, como bien es el
caso de las indemnizaciones, viticos (en los trminos del Art. 130 del C.S.T), pagos por mera liberalidad el
empleador, etc.
Saiario mnimo.
El artculo 145 del C.S.T establece que todo trabajador tiene derecho a percibir un salario mnimo y suficiente para
cubrir las necesidades mnimas de el y de su familia.
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El salario mnimo es fijado cada ao por decreto, aunque se ha intentado fijarlo por acuerdo entre estado,
empresarios y sindicatos, pero muy pocas veces se ha conseguido porlo que siempre el salario mnimo se fija por
decreto.
Contrato de trabajo
El trabajo que regula este cdigo es toda actividad humana libre, ya sea material ointelectual, permanente o
ti^ansitoria, que una persona natural ejecuta conscientemente al servicio de otra, ycualquiera que sea su finalidad,
siempre que se efecte en ejecucin de un contrato de trabajo. (Art. 5C.S.T)
Definicin de contrato detrabajo.
1. Contrato de trabajo es aqul por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra
persona natural ojuridica, bajo la continuada dependencia osubordinacin de la segunda ymediante remuneracin.
2. Quien presta el servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y remunera, patrono, y la remuneracin
cualquiera que sea su forma, Salario. (Art. 22 C.S.T).
Elementos del contrato de trabajo
Para que haya contrato detrabajo se requiere que concunan estos tres elementos esenciales:
a) La actividad personal del trabajador, esdecir, realizada por simismo;
b) La continuada subordinacin odependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a ste para
exigirle el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo ocantidad de trabajo, e
imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato. Todo ello sin que
afecte el honor, la dignidad ylos derechos *(minimos)* del trabajador en concordancia con los tratados oconvenios
internacionaies que sobre derechos humanos relativos ala materia obliguen al pas, y
c) Un Salario comoretribucin del servicio.
Una vez reunidos los tres elementos de que trata este articulo se entiende que existe contrato de trabajo yno deja
de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras condiciones o modalidades que sele agreguen, en especial
bajo la figura de Contrato de servicios, que es la figura mas utilizada para esconder una relacin laboral. (Art. 23
C.S.T).
El cumplimiento de io anterior supone la existencia legal de un contrato de trabajo o relacin laboral; sin embargo,
no es necesaria la existencia de un contrato escrito para demostrar laexistencia de una relacin laboral, toda vez
que la jurisprudencia seala que en este debe primar la realidad frente a los formalismos legales, lo que quiere decir
que la sola existencia de los elementos que configuran un contrato de trabajo es suficiente para demostrar la
existencia de una relacin laboral con todas sus repercusiones legales contenidas enelC.S.T, yen tal caso no hace
falta un contrato escrito para probarlo, y caso contrario, (que es muy comn en nuestro medio), si existiese un
contrato de servicios, pero la realidad es que se configuran todos los elementos y requisitos de un contrato laboral,
tal contrato de servicios ser invalido y pasara a convertirse en un contrato laboral con todas las implicaciones
contenidas en el cdigo sustantivo deltrabajo.
Sobre el respecto, la Corte Constitucional en sentencia C-555 de 1994 contempla: "Merece especial atencin el
sealamiento de los demandantes frente a la prohibicin absoluta de que los contratos de prestacin de servicios
generen relaciones laborales y prestaciones sociales, aun cuando en su sentir en la prctica ocurran
verdaderas relaciones laborales dentro de la forma de esos contratos. Si bien, las anteriores limitaciones son
conscerici lgica dedcible del reconocimiento que el legislador ordinario mantuvo de la naturaleza yelementos
sustanciales del contrato de prestacin de servicios, en la preceptiva en cuestin, la Corte considera que el
legislador al usar laexpresin "En ningn caso... generan relacin laboral ni el pago de prestaciones sociales" para
calificar la prohibicin, en manera alguna consagr una presuncin de iure o de derecho, que no admite prueba en
contrario, como se sealaen la demanda, ya que el afectado, como se ha expresado, podr demandar por la via
judicial competente el reconocimiento de la existencia de lavinculacin laboral y las consecuencias derivadas del
presunto contrato de trabajo relacionadas con el pago de prestaciones sociales.
De la actividad personal
El contrato de trabajo supone la obligacin del trabajador de realizar una actividad laboral para el empleador. Esta
labor bien puede ser manual o intelectual y debe ser prestada por el trabajador mismo, puesto queel contrato se ha
hecho es entre el empleador y l trabajador, es decir, solo concurren dos partes. En la eventualidad en que se
permita que terceras personas realicen o ayuden al empleado a realizar sus actividades, estas terceras personas
dependern o estarn bajo la subordinacin del empleador o patrono.
De ia subordinacin.
La subordinacin es quizs el elemento mas importante del contrato de trabajo, entendida esta la obligacin que
tiene el trabajador de seguirlas ordenes e instrucciones del empleador.
Es de aclarar que la subordinacin nunca es absoluta, debe ser razonable y debe en todo caso respetar los
derechos mnimos del trabajador como lo es su dignidad y su libertad. La subordinacin no le da derecho al
empleador a exigir al trabajador ms de lo que razonablemente concierne a la naturaleza de la labor a desarrollar.
Mucho menos puedeel empleador obligar al trabajador a realizar o de dejarde realizar una actividad que vaya en
contra de la leyo del mismo reglamento interno de la empresa.
Aunque la subordinacin significa que el empleado este a disposicin de su empleador, y este tiene facultades para
disponer de elsegn las necesidades de laempresa, quebien pueden significar un cambio de objeto del contrato, el
lugar de ejecucin del contrato, laforma de remuneracin, etc, no puede el empleador en todo caso desmejorar las
condiciones del trabajador.
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Esde especial cuidado lo relacionado con ei lugar de trabajo. En todo contrato de trabajo se especfica en quelugar
geogrfico se han de desarroilar las actividades propias del contrato de trabajo, y aunque el empleador puede
cambiar unilateralmente esta ubicacin, no puede en ningn momento desmejorar lasituacin del trabajador, lo que
significa esto, queen laeventualidad que el empleado requiera ser trasladado por necesidades de laempresa, esta
debe garantizarle unas condiciones que no menoscaben hi afecten la situacin dei trabajador yde su familia, como
por ejemplo viticos, auxilio devivienda, educacin etc, si algunos de estos aspectos resultan afectado por motivo
del traslado.
De ia remuneracin.
Es un derecho del trabajador y una obligacin ineludibie del empleador de brindar una contraprestacin econmica
por la actividad que el empleado desarrolla. La remuneracin o Salario puede seren efectivo o en especie, caso en
el cual el Salario en especie no puede superar el 50% del'total del Salario, ytratndose dl Salario mnimo, mximo
se puede pagar, en especie hasta un 30%.
La remuneracin denominada Salario, puede pagarse en periodos diarios, semanales, quincenales ycomo mximo
mensuales.
En Colombia existe un Salario mnimo que sedebe pagar a un trabajador. Ningn trabajador puede ganar menos de
un Salario mnimo, a excepcin de quienes trabajan medio tiempo o menos, caso en el cual, lo relacionado con
seguridad sociai y prestaciones sociales, se deben liquidar sobre una base que no puede ser inferior al Salario
mnimo, aun enlarealidad el empleado solo perciba por concepto desueldo o Salario ia mitad del mnimo.
Generalmente existe el Salario fijo yel Salario variable; en el caso del Salario variable, en ningn caso debe ser
inferior al mnimo legai vigente. Este caso tiene su excepcin cuando la remuneracin se hace por comisiones yque
no exista ni se exija el cumplimiento de un horario o jomada de trabajo. Respecto a este tipo de Salario variable
(pago por comisiones) lajurisprudencia hasealado:
Corte Suprema de justicia, Sentencia de abril 29 de 1982. "...aunque el articulo 132 del cdigo exige ei respeto del
Salario mnimo en toda hiptesis laboral, ste resulta inaplicable, dentro de su regulacin actual, a aquellos casos
en que no se remunera la duracin del esfuerzo del trabajador sino ei resultado de ese esfuerzo, sea corto o largo el
tiempo empleado en conseguirlo, sin imponerle una jomada de trabajo para cumplir su cometido. Tal acontece con
el Salario por unidad de obra, donde la personalidad, el talento yla aptitud del empleado son factores que conducen
necesariamente aque el Salario se incremente en razn directa ala existencia yal buen uso de aquellas cualidades
individuales.
El actual Salario mnimo, vinculado estrecha e ineludiblemente a la jornada ordinaria de trabajo, no es aplicable
pues a los servicios que se remuneran por sistemas distintos al de la unidad de tiempo, si en ellos no exige el
patrono realizar el servicio estipulado dentro de una jomada especifica.
Yesa inaplicabilidad se acenta ms an cuando la misma persona le presta servicios simultneamente a varios
empleadores ytodos ellos se obligan a retribuirle un resultado, sin que les interese que haya sido poco omucho el
tiempo que utiliz eltrabajador en obtenerlo".
De los elementos del contrato de trabajo, la remuneracin es quizs la que mas esta reglamentada yprotegida por
la ley, por lo que se dedicar un espacio exclusivo para tratar lo relacionado con ei Salario.
Prestaciones sociales
Las prestaciones sociales son los dineros adicionales al Salario que el empleador debe reconocer al trabajador
vinculado mediante Contrato de trabajo por sus servicios prestados. Es el reconociendo a su aporte en la
generacin de ingresos y utilidad en laempresa o unidad econmica.
Prima de servicios.
Toda empresa debe pagar acada empleado un salario mensual, del cual, quince das se deben pagar, por tardar el
ultimo da del mes de junio ylos restantes quince das en los primeros 20 das del mes de diciembre.
Segn el articulo 307 del cdigo sustantivo del trabajo, la prima de servicios no es salario ni se debe computar como
saiario en ningn caso, tratamiento que se le daa las dems prestaciones sociales.
En el caso que el empleado opere con un Contrato de trabajo a trmino fijo, la prima de servicios se calculara en
proporcin al tiempo laborado, cualquiera que estesea.
La base para el calculo de la prima de servicios es el Salario bsico mas Auxiiio de transporte, horas extras
comisiones ycualquier otro pago considerado salario.
En cuanto al auxilio de transporte, este no es factor salarial, pero por mandato expreso del el articulo T de la ley 1^
de 1.963, este se considera incorporado al salario para todos los efectos de liquidacin de prestaciones sociales. Es
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de tener presente que este tratamiento del auxilio de transporte es solo para las prestaciones sociales, mas no para
los aportes parafiscales ni de seguridad social (pensin, salud A.R.P.).
Cesantas.
El trabajador tiene derecho aque sele pague un Salario mensual por cada ao de trabajo oproporcionalmente a la
fraccin de ao trabajado.
Para liquidar el auxilio de cesanta se toma como base ei ltimo saiario mensual devengado por el trabajador,
siempre que no haya tenido variacin en los tres (3) ltimos meses. En ei caso contrario yen el de los salarios
variables, se tomar como base el promedio de lo devengado en el ltimo ao de servicios o en todo el tiempo
servido si fuere menor de un ao.
En este caso tambin se tiene en cuenta el auxilio de transporte como base para ei caculo de las cesantas.
La liquidacin de las cesantas se har el ultimo dade cada ao o al finalizar elcontrato.
Respecto a los empleados del servicio domestico, ia base para las cesantas ser nicamente el valor pagado en
dinero, teniendo en cuenta, que, en este tipo de empleo, parte del salario se paga en especie como por ejemplo la
alimentacin y hospedaje.
El auxilio de cesantas debe ser consignado por el empleador antes del 15 de febrero del siguiente ao en una
cuenta individual de cada trabajador en el fondo que el empleado elija. De no consignarse oportunamente las
cesantas, el empleador deber pagar un da de salario por cada da de retraso en la consignacin o pago de las
cesantas.
Como ya se dijo, el auxilio de cesantas se lquida el finalizar ei ao, caso en el cual se consigna en un fondo, oala
terminacin del contrato. Sin embargo, es posible hacer liquidaciones parciales de las cesantas siempre ycuando
estassean utilizadas para laconstruccin o mejoramiento de vivienda.
Ei empleador debe pagar por concepto de intereses sobre las cesantas un 12% anual, o proporcionalmente al
tiempo trabajado.
intereses de cesantas
En enero de cada ao, el empleador debe pagar directarriente al trabajador intereses sobre las cesantas
acumuladas durante el ao anterior a una tasa del 12% liquidada sobre iascesantas del ultimo ao.
Dotacin.
Todo empleado que ocupe ms de 1 trabajador permanente debe suministrar al empleado como dotacin, cada
cuatromeses un par de zapatos y un vestido.
Esta obligacin es para con los empleados que devenguen un sueldo de hasta dos salarios mnimos, y tendrn
derecho los trabajadores que a la fecha delaentrega dela dotacin lleven laborando enlaempresa como mnimo 3
meses.
Las fechas de entrega de iadotacin sern el 30de abril, el 31 de agosto yel20de noviembre de cada ao.
Esta prohibido que ei empieador compense en dinero ei valor correspondiente a la dotacin, aunque es costumbre
entre ios empleadores, especialmente en oficinas y aimacenes en los que no se requiere uniforme, entregar el
dinero al empleado con elfin que este adquiera por sucuenta y a su gusto lasprendas que hade utilizar ensu iugar
de trabajo.
Gastos de entierro.
El empleado tiene laobligacin de pagarlos gastosde entierro de su trabajador, en una sumaigual al ltimo mesde
Saiario. En le caso que el trabajador no hubiera tenido un sueldo fijo, el valor del pago ser el equivalente al
promedio devengadoen el ultimo ao.
No es obligatorio el pagode losgastos de entierro a trabajadores transitorios o temporaies.
Las prestaciones sociales son irrenunciables cualquiera que sea la cuanta. Se exceptan las deudas a favor de
Cooperativas legalmente constituidas y las obligaciones respecto a pensiones alimenticias, casos en los cuales se
puedeembargar hasta el 50% deltotal del Salario, cualquiera sea el monto de este.
Las prestaciones sociales no se incluyen dentro de la base sobre la cual calculan los aportes al sistema de
seguridad social en pensiones, salud y riesgos profesionales.
La seguridad social se cotiza sobre ei salario, y el artculo 127 del Cdigo sustantivo del trabajo dice que:
"Constituye salario no slo la remuneracin ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o
en especie como contraprestacin directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominacin que se adopte,
como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor
del trabajo endas de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas ycomisiones".
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El nico pago que no constituye saiario yque se considera incluido para ei clcuio de las prestaciones sociales es el
auxilio detransporte, pero no se tiene encuenta para loas aportes a seguridad social ni para parafiscales, desuerte
que ia base para el calculo de los aportes a seguridad social esel total devengado menos el auxilio de transporte, lo
pagos que no constituyen saiario y naturalmente sin incluirlas prestaciones sociales.
Vacaciones
Las vacaciones laborales es el derecho que tiene todo trabajador a que elempleador le otorgue un descanso
remunerado por elhecho de haberle trabajado un determinado tiempo.
En Colombia, las vacaciones corresponden a 15 das hbiles de descanso remunerado por cada ao de trabajo. En
el caso de algunos trabajadores de la salud, las vacaciones son de 15 das por cada seis meses de trabajo, pero
estaes laexcepcin de laregla general de los 15das por ao trabajado.
SI el trabajador no lleva un ao trabajando, las vacaciones se ie reconocern en proporcin al tiempo laborado, sin
importar cuanto sea este.
Las vacaciones se remuneran con base ai salario que el trabajador est devengando al momento de salir a
vacaciones. Esto para sueldos fijos. Cuando el sueldo esvariable, setomar el promedio del ltimo ao, ysi el
trabajador no lleva un ao, setomar el promedio dei tiempo que lleve. Esto se da cuando el trabajador se retira sin
haber disfrutado de sus vacaciones por no haber cumplido el ao de servicios requerido.
Para efecto de las vacaciones, slo setienen en cuenta los das hbiles, esto esque los domingos yfestivos no se
contabiiizan. Eventualmente tampoco los sbados; esto cuando enla empresa no se labora los sbados.
Auxilio de trasporte
Los trabajadores que devenguen hasta 2salarios mnimos legales mensuales tienen derecho al pago de transporte.
Para el ao 2017 la suma de $83.140
Subsidio familiar
Todas las empresas deben inscribirse a las Cajas de Compensacin Familiar, otorgando al trabajador el derecho a
obtener subsidios en efectivo por los hijos menores de edad, asi como servicios de capacitacin, vivienda y
recreacin. De Iguai manera, los trabajadores tendrn derecho a un subsidio de desempleo administrado por la caja
de compensacin familiar. El empleador debe pagar dentro de los 10 primero das de cada mes, un suma
equivalente al 9% del monto de la nomina a la caja de compensacin que haya seleccionado. De este porcentaje la
caja de compensacin tiene ei 4% para su- pago del subsidio familiar yios servicios complementarios que presta,
gira el 2% al Servicio Nacional deAprendizaje SENA yel 3% al Instituto Colombiano deBienestar Familiar ICBF.
Ei subsidio familiar es una prestacin social que se entrega en dinero, especie yservicios, dirigida alos trabajadores
que devengan hasta cuatro SMLMV (salarios mnimos legales mensuales vigentes) con personas acargo.
Salarlo mnimo para 2017, $737.717
Cuatro salarios mnimos $2.950.868 (tope para pago de subsidio familiar)
Jornada de trabajo
Trabajo diurno SiOO ama10:00pm
Trabajo noctumo 10:00 pm a 6:00 am
Jomada mxima legal 8 horas diarias, 48 horas a la semana
Jomada especial 6 horas diarias, 36 a lasemana
Jornada de trabajo
Jomada ordinaria, Art. 158 C.S.T...
La jomada ordinaria de trabajo es la que convengan las partes, oafalta de convenio, la mxima legal.
Trabajo suplementario. Art. 159 Cdigo Sustantivo dei Trabajo
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Trabajo suplementario o de horas extras es elqueexcede de lajornada ordinaria, yentodo casoelqueexcede de
la mxima legal.
Trabajo diurno y nocturno. Art. 160 C.S.T.
1. Trabajo ordinario es ei que se realiza entre las seis horas(6:00 a.m.) y las veintids horas(10:00 p.m.).
2.Trabajo nocturno es el comprendido entrelas veintids horas(10:00 p.m.) y las seis horas (6:00 a.m.).
Jornada mxima. Art. 161 Cdigo Sustantivo del Trabajo
La duracin mxima de lajornada ordinaria de trabajo es de ocho (8) horas al da y cuarenta y ocho (46) a la
semana, salvo las siguientes excepciones:
a). En las labores que sean especialmente insalubres o peligrosas, el gobiemo puedeordenarla reduccin de la
jomada de trabajo de acuerdo con dictmenes al respecto;
- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE porla 0.8.J mediante Sentencia No. 88 del 25de julio de 1991,
Magistrado Ponente Dr. PabloJ. Cceres Corrales.
b). La duracin mxima legal de lajomada de trabajo del menor se sujetar a lassiguientes reglas:
1.El menor entre doce y catorce aossolo podr trabajar una jomada mxima de cuatro de horas diarias y
veinticuatro (24) horas a lasemana, en trabajos ligeros.
2. Los mayores decatorce ymenores dediecisis aos solo podr trabajar una jomada mximas deseis (6) horas
diarias y treinta y seis (36) horas a la semana.
3.La jomada del menor entre diecisis ydieciocho aos no podr exceder deocho (8) horas diarias ycuarenta y
ocho (48) a lasemana.
c). El empleador yel trabajador pueden acordar temporal oindefinidamente la organizacin de tumos detrabajo
sucesivos, que permitan operara laempresa secciones de la misrria sinsolucin de continuidad durante todos los
das dela semana, siempre ycuando el respectivo turno no exceda de seis (6) horas al da ytreinta yseis (36) a la
semana;.
PARAGRAFO. El empleador no podr a un con el consentimiento del trabajador, contratarlo para la ejecucin de
dos tumos en el mismo da, salvo en labores de supervisin, direccin, confianza o manejo.
Excepciones en determinadas actividades. Art. 162 C.S.T.
1. Quedan excluidos de la regulacin sobre jomada mxima legal de trabajo los siguientes trabajadores:
a) Los que desempean cargos de direccin, de confianza o de manejo;
b) Los del servicio domstico, ya setrate de labores enlos centros urbanos oen el campo;
b). El servicio domstico ya se trate de labores en los centros urbanos o enel campo;
c) Los que ejerciten actividades discontinuas ointermitentes ylos de simple vigilancia, cuando residen en el lugar o
sitio deltrabajo; y
d).
2. Las actividades no contempladas enelpresente artculo slo pueden exceder los lmites sealados en elartculo
anterior mediante autorizacin expresa del Ministerio del Trabajo yde conformidad con los convenios
intemacionales del trabajo ratificados. En las autorizaciones que se concedan se determinar el nmero mximo de
horas extraordinarias que puedan ser trabajadas; las que no podrn pasar de doce (12) semanales, yseexigir al
empleador llevar diariamente un registro de trabajo suplementario de cada trabajador, en el que seespecifique:
nombre de ste,edad, sexo, actividad desarrollada, nmero de horas laboradas, indicando sisondiumas o
noctumas, y laliquidacin de lasobre remuneracin correspondiente.
El empleador est obligado a entregar al trabajador una relacin de horas extras laboradas, con las mismas
especificaciones anotadas en ellibro de registro.
14
Descanso el da sbado. Art. 164 C.S.T.
Pueden repartirse las cuarenta yocho (48) horas semanales de trabajo ampliando la jomada ordinaria hasta por dos
(2) horas, por acuerdo entre las partes, pero con el fin exclusivo de permitir a los trabajadores el descanso durante
todo elsbado. Esta ampliacin no constituye trabajo suplementario o de horas extras.
15
Descansos obligatorios, Art. 172 C.S.T.
"consagrada en el literal c) del artculo 20 <161> de esta ley el empleador esta obligado adar
horas remunerado atodos sus trabajadores. Este descanso tiene duracin mnima de veinticuatro (24)
Remuneracin. Art. 173C.S.T.
remunerar el descanso dominical con el salario ordinario de un da, alos trabajadores que
habindose obligado aprestar sus servicios en todos los das laborales de la semana, no falten al trabajo, oque si
faltan, lo hayan hecho por justa causa opor culpa odisposicin del empleador
forMo ' 8"f88Clad, la calamidad domstica, la fuerza mayor yel caso
3. No tienen der^ho ala remuneracin del descaso dominical el trab^ador que deba recibir por ese mismo da un
auxilio oindemnizacin en dinero por enfermedad oaccidente de trabajo.
4. Para los efectos de este artculo, los das de fiesta no interrumpen la continuidad yse computan como sien ellos
se hubiere prestado el servicio por d trabajador.
5. Cuando la jomada de trabajo convenida por las partes, en das uhoras, no impliquen la prestacin de servicios en
todos los das laborales de la semana, el trabajador tendr derecho a la remuneracin del descanso dominical en
proporcin altiempo laborado.
16
computar esos tiempos dedescanso dentro de lajomada laboral, pero repetimos, depende de lo acordado entre las
partes o de lavoluntad de cadaempleador.
Licencia de maternidad
La licencia de maternidad es un beneficio que la ley laboral ha reconocido a la mujer que ha dado a luz siempre que
este sea cotizante del sistema de salud.
La Ley 1822 del 4 de enero de 2017, modifica el Cdigo Sustantivo del Trabajo yaumenta de 14 a 18 las semanas
de la licencia de maternidad, esto con el fin para promover la adecuada atencin ycuidado de la primera Infancia.
En qu consiste la licencia de maternidad ycules son los Incentivos a que tiene derecho la trabajadora en estado
de embarazo para laadecuada atencin ycuidado del recin nacido?
De acuerdo con la nueva Ley, que modifica el artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, "toda trabajadora en
estado de embarazo tiene derecho a una licencia de18 semanas en la poca de parto, remunerada con el salario
que devengue al momento de Iniciar su licencia".
En caso de tratarse de un salario que no sea fijo, como en el caso del trabajo a destajo o por tarea, setomar en
cuenta el salario promedio devengado por la trabajadora enelltimo ao deservicio.
17
- Qu dispone la Ley 1823de 2017?
Estableceque las entidades pblicas del orden nacional yterritorial, delsector pblico y descentralizado, y las
entidades privadas, adecuarn un espacio acondicionado y digno paraque las mujeres en perodo de lactancia que
trabajan en ellaspuedan extraerla lechematema, asegurando su adecuadaconservacin durante la jomada
laboral.
Licencia de paternidad
Por decisin de la Corte constitucional, la licencia de patemidad en cualquier caso serde 8 das posicin que ha
sido recogida por elartculo 1 de la ley 1468 de junio 30de 2011 que modifica el articulo 236 del cdigo sustantivo
del trabajo, en elcual se contempla la licencia de patemidad en 8 das hbiles sin considerar si los dos padres son o
no cotizantes al sistema de salud.
La legislacin laboral Colombiana, hacreado beneficios tanto para el padre como la madre en lapoca del parto. El
beneficio consiste en otorgar una licencia remunerada tanto a la madre como al padre defamilia, en la poca del
parto (antes ydespus del parto). Asi como la mujer tiene dereoho a una Licencia de maternidad, laley tambin le
ha otorgadoal padre el derecho a una licencia remunerada.
Aunque la constitucin nacional establece que el estado debe garantizar la seguridad social de los ciudadanos,
quienes realmente ladeben garantizar son los empleadores que vinculan trabajadores mediante contrato de trabajo,
puesto que debenafiliar al trabajador a las distintas entidades que administran laseguridad social.
La ley 100 de 1993, que es el marco legal general de laseguridad social, define a estade lasiguiente forma:
Todo empleador debe afiliar a sus empleados tanto alsistema de saiud, como alde pensin y riesgos profesionales.
La salud es gestionada por las EPS. La pensin es gestionada porlos fondos de pensin. Los riesgos profesionales
son gestionados por las ARP.
18
La cotizacin a salud es del 12.5 distribuida as: 4% aporta el trabajador y 8.5% aporta el empleador.
La cotizacin a pensin es del 16% distribuida as: 4% apprta eltrabajador y 12% aporta el empleador.
El trabajador elige la EPS y el fondo de pensin donde se quiere afiliar. El empleador elige la ARP donde desea
afiliar a sus trabajadores.
La base de aportes a seguridad social tanto en salud como en pensin, no puede ser inferior al salario mnimo ni
superior a los 25 salariosmnimos mensuales.
Esta limitacin est dada porel artculo 5 de la ley 793, reglamentado porel decreto510de 2003en su artculo 3:
La base de cotizacin del Sistema General de Pensiones ser como mnimo en todos los casos de un salario
mnimo legal mensual vigente, y mximo de 25 salarios mnimos legales mensuales vigentes, lmite este que le es
aplicable al Sistema de Seguridad Social en Salud. Este lmite se aplicar a las cotizaciones cuyo pago debe
efectuarse a partir del mes de marzo.
La base de cotizacin para el Sistema General de Pensiones deber ser la misma que la base de la cotizacin del
Sistema General de Seguridad Social en Salud, salvo que el afiliado cotice para el Sistema General de Pensiones
sobre una baseinferior a la mnima establecida para el Sistema General de Seguridad Social en Salud.
Segn esta norma, s una persona ganamenos de un saario mnimo, de todas formas deber cotizar alsistema de
seguridad socia sobre un salario mnimo, debiendo completar elvalor correspondiente.
Ysi la persona devenga ms de 25 salarios mnimos, cotizar nicamente cotizar sobre los primeros 25 salarios
mnimos, lo queconstituye un importante ahorro.
Sobre el respecto, ha dicho ei Ministerio de la proteccin social mediante concepto 5251 de septiembre 28 de 2005:
Aclarado lo anterior yfrente al aporte en salud y pensiones del contratista, debe indicarse que el mismo deber
efectuarse sobre el 40% del valor bruto facturado en forma mensualizada, tal como se ha definido en el Circular
Conjunta No. 00001 de 2004 del Ministerio de Hacienda yCrdito Pblico yel Ministerio de la Proteccin Social, sin
que este 40% sea inferior a un (1) salario mnimo mensual legal vigente, ni superior a veinticinco (25) salarios
mnimos mensuales legales vigentes.
Asi, si un trabajador independiente obtiene unos ingresos mensuales equivalentes a 30 salarios mnimos, por
ejemplo, cotizar sobre 12 salarios nriinimos [que es el 40% de los 30 salarios mnimos], ysi devenga 70 salarios
mnimos, aportar sobre la base mxima permitida que es de 25 salarios mnimos, aunque el 40% resultante sea de
28 salarios mnimos.
19
Tratndose de trabajadores independientes, como es ei caso de quien labora mediante un contrato de servicios, se
debe pagar seguridad social sobre ei 40% de sus ingresos, sean estos originados en uno o varios contratos de
servicios, ya que la ley no dice que sea el 40% del primer contrato, o ei contrato de mayor valor, o menor valor, etc.
Esto ser as siempre que ei 40% de los ingresos, de ia totalidad de ios contratos no supere la base mxima de
aportes, que es de 25 salarios mnimos mensuales.
Quiere decir esto que si se tienen 10 contratos de servicios por ios que se devenga una suma mensual de 50
millones de pesos, aunque ia base es de 20 millones (40%), se pagar seguridad social nicamente sobre
$13, 789,100, que es la base mxima paraei 2016.
De otra parte, no hay que olvidar que cada contratista debe verificar que el contratante ha pagado lo que le
corresponde por seguridad social, una razn ms paraconsiderar que por cada contrato hay que hacer ios aportes a
seguridad social respectivos.
SALARIOS
ilEGiOl
Salario mnimo ao 2017. Art 145 Jomada Ordinaria 48 horas semanales, 8 horas
I $737.717
CST. diarias. Ley50 de 1990,Art.20
SALARIO MINIMO HORA </ii/iqrr Jomada Nocturna lOp.m a 6 a.m. Valor Hora
NOCTURNA Ley 50 de 1990 Art. 24 4.i4y,bb ; Ordinaria+35% de recargo
AUXILIO DE TRANSPORTE
AUXILIQ VALOR
$ 2.771,33
HORAS EXTRAS
DOMINICAL YFESTIVO ORDINARIA $6.147,64 Valor hora ordinaria+75% por festlvo+25% recargo
diurno
DOMINICALES
DOMINICAL Y
fpSTiyp
yALOR DEFINICib
NOCTURNA 1645502 1 Hora bslca+75% recargo festivo 35% recargo nocturno, sin
' ' ' descanso
VACACIONES
Vacaciones Provisin
Art.186 mensual
15 das hbiles consecutivos devacaciones remuneradas por
cada ao de servicios
C.S.T. $ 30.738
CESANTIAS
Articulo 249
Provisin Mensual Un mes desalario por cadaaode servicios y
$ 68.405 proporcionalmente por fraccionesde ao
C.S.T
Un parde zapatos y un
DOTACION Se entrega a quienes devenguen hasta
vestido de labor Entregas as:
Ley 11 de 1984. $1.475.434- (2salarios mnimos mensuales),Con
30 de abril, 31 de agosto,20
Art 7. ms de 3 meses de servicio.
de diciembre
23
CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES
El Contrato. Ubicacin:
El Cdigo Civil dedica el Libro IV en relacin a los contratos y establece genricamente.delas obligaciones
en general y de los contratos (Art. 1494 y ss. C.C.). Por ello las obligaciones y los contratos son materias
estrechamente relacionadas en nuestra legislacin.
Est relacin es de forma y de fondo. Formalmente se entiende que la materia obligaciones es prerrequisito
de la materia de contratos y desde el punto de vista de fondo o contenido el contrato es fuente de
obligaciones y estas fuentes son de acuerdo al Art. 1494 C.C. las siguientes: los contratos, los
cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley.
La anterior clasificacin ha sido cuestionada por la doctrina. Para el profesor Valencia Zea esta
reglamentacin es desordenada, incompleta y bastante anticuada. Muchas nociones son notoriamente
oscuras y bizantinas.
La doctrina a travs de los tratadistas sealan otras fuentes como el enriquecimiento sin causa y la
responsabilidad civil extracontractual y esta ltima la podemos descomponer as: responsabilidad por el
hecho propio, responsabilidad por el hecho ajeno, responsabilidad por el hecho de los animales y
responsabilidad por el hecho de las cosas.
EL CONTRATO:
Podemos definir el contrato desde tres pticas diferentes: el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio y la
Doctrina.
Defncin del Cdigo Civil: Seala que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede ser de ima o de muchas personas (Art.
1495 C.C.). De la anterior definicin se extraen las siguientes conclusiones:
a) A primera vista podra pensarse que esta denicin se refiere a los contratos que se celebran entre dos
partes que en principio seran los bilaterales cuando dice ''una parte se obliga para con otra", pero en
realidad lo que hace la norma es referirse a los contratos unilaterales, pues estos son contratos celebrados
entre dos partes, pero solamente una de ellas se obliga. Es evidente entonces que esta definicin es
incompleta al contemplar solo al contrato unilateral, excluyendo las dems modalidades como el bilateral
y los plurlaterales.
b) Las obligaciones que nacen del contrato son prestaciones de dar, hacer o no hacer. La obligacin nace
como consecuencia del contrato al ser una de sus fuentes.
c) Contrato no es lo mismo que convencin. La convencin es en gnero, el contrato en especie. El
contrato produce siempre obligaciones en el campo patrimonial, la convencin no.
La definicin que da el Cdigo Civil es criticada por la doctrina, pues sta seala que el contrato es el
acuerdo de voluntades que origina obligaciones, que el Art. 1495 C.C. no es exacto porque hace sinnimos,
sin serlo los trminos contrato y convencin y del contrato slo se refiere al unilateral en que una sola parte
se obliga.
Definicin del Cdigo de Comercio: El Art. 864 C. Co. Dice que el contrato es una acuerdo de dos o mas
partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial. De la anterior
definicin se extraen las diferentes conclusiones:
a) Desde el punto de vista de los sujetos esta definicin es ms completa, pues incluye pluralidad de
sujetos,se refiereimplcitamente a los contratosbilateralesy plurlaterales o "acuerdode dos o ms partes".
b) Esta obligacintiene un efecto en el mbito patrimonial al decir "constituir, regular o extinguir una
relacin jurdica patrimonial".
c) Esta definicindel Cdigo de Comercio es idntica a la que hace el Cdigo Civil Italiano. El tratadista
Luigi Ferri al comentar dicha obra lo refiere textualmente.
Definicin de la doctrina: La doctrina trae muchas definiciones, la mayora coincide en afirmar que el
contrato es un acuerdo de voluntades para crear, modificar o extinguir obligaciones. El tratadista Hernn
Salamanca define el contrato como un acto jurdico generador de obligaciones.
EL ACTO JURDICO:
Eslomismo queel contrato? Partiendo de la concepcin generalizada podemos afirmar queel actojurdico
es el acto humano voluntario que produce efectos jurdicos, es intencionado, pues su ejecucin persigue
deliberadamente un efecto jurdico.
Ej.: El acto de suscribir un contrato.
En conclusin, el acto jurdico es un acto humano que produce efectos jurdicos y si no produce efectos
jurdicos es simplemente un acto humano. Escribir una carta puede ser un simple acto propio del ser
humano, perose convierte enjurdico cuando produce efectos en el campo del Derecho.
Ej.: Escribir un documentopara formalizar un contrato, contestar una demanda.
Por ello el acto humano lo hace el hombre en general como ser humano, en cambio el acto jurdico tambin
lo hace el hombre, pero como sujeto de derecho.
El actojurdico puede ser unilateralcomo el testamento, bilateral como la compraventa y plurilateral como
el contrato de sociedad. En conclusin, los contratos son especies de actos jurdicos.
CONTRATO Y CONVENCIN.
Los trminos contrato y convencin de que habla el Cdigo Civil los presenta conio sinnimos, sin
embargo, tienen diferencias. Al respecto el Art. 1495 C.C. al definir contrato da estos trminos igual
significacin, pero en realidad no son lo mismo, veamos sus diferencias:
1. La convencines el gnero (lo general) y el contrato es la especie (lo particular)
2. El contrato siempre genera obligaciones, la convencin en cambio no siempre las genera, pues
podemos convenir con otra persona en asistir el domingo a un partido de fiitbol, este acto no es
legalmente obligatorio.
3. El contrato como normageneral est destinadoa producirefectosen el campo patrimonial, la
convencin no, aunque el contrato tambin puede producir efectos en el campo moral.
Ej.: El contrato de matrimonio que produce consecuencias jurdicas y morales, el matrimonio est
consagrado como un contrato solemne, as lo seala el Art. 113 C.C. El profesor Valencia Zea al respecto
seala que el matrimonio no es un contrato, aunque as lo determine el Art. 113 C.C. como tampoco otros
convenios que establezcan obligaciones no patrimoniales. Para la Corte Suprema de Justicia existe el
contrato desde que existe el nacimiento de la obligacin,pues dice que ste es el efecto propio del contrato.
En conclusin, recordemos que el contrato es fuente de obligaciones, por ello es exacto afrmar como la
mayora de los doctrinantes que la convencinse convierte en contrato cuando hace nacer entre las partes
una obligacin legal.
El elemento se define como algo queesparte deuntodo y requisito, en cambio se entiende como algo que
hacerelacin al aspecto puramente extemo de una cosa, es algoexterior quese requiere para la validez de
un acto o contrato.
Ej.: En el contrato de sociedad son elementos de! contrato el aporte del socio y la pluralidad de socios, en
cambio son requisitos la escritura pblica y la inscripcin en el registro mercantil. En el contrato de
compraventa de inmuebles son elementos el precio y la cosavendida y son requisitos de validez en cambio
la escriturapblicay la inscripcin de la misma en la Oficina de Registrode InstmmentosPblicos.
La capacidad:
La norma general es la capacidad y la excepcin es la incapacidad. La capacidad se presume, puestodas
laspersonas soncapaces excepto aquellas quela leylasdeclara incapaces. Existe capacidad degoce quea
tienen todas las personas por el solo hecho de hacerlo y capacidad de ejercicio que la tienen solo ciertas
personas paraejercerciertos derechos o paraadquirir ciertas obligaciones y es evidente que parasuscribir
un contrato se requiere capacidad de ejercicio en los trminos de ley.
Los incapaces porsuparte sonabsolutos o relativos enlostrminos dela legislacin civil (Art. 1503 C.C.).
Encambio, el Cdigo deComercio porsu parte habla dehabilidad e inhabilidad para ejercer el comercio y
concluye que son hbiles los capaces e inhbiles los incapaces.
El consentimiento:
Esel acuerdo devoluntades parala formacin de unnegocio jurdico, debe estarlibre devicios y losvicios
del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
El objeto licito:
Es el que est de acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el orden pblico, lo contrario es el objeto
ilcito. El Art. 1519 C.C. seala: "Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico de la
nacin. As, la promesa de someterse en la repblica a una jurisdiccin no reconocida por las leyes de ella,
es nula por el vicio del objeto".
En relacin con la enajenacin de bienes existe objeto ilcito en los siguientes casos:
1. En la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio (Art. 1521 C.C.)
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Se tratan de derechos
personalsimos extrapatrimoniales, como el derecho a la vida o la honra.
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez autorice o el acreedor consiente
en ello (Art. 1521 C.C.).
4. En todo contrato prohibido por las leyes (Art. 1523 C.C.).
Causa licita:
Es la que est de acuerdo con la ley, con el orden pblico y las buenas costumbres. La causa es el motivo o
el mvil que impulsa a obrar, la causa siempre produce un efecto, una consecuencia, no hay efecto sin
causa. La causa en Derecho debe ser lcita y lo contrario a ella es la causa ilcita, no exista causa lcita
cuando se constituye una empresa con dineros derivados del contrabando o del narcotrfico.
Dice el Art. 1524 C.C.: "No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia s causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico".
La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa y la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral tiene causa ilcita.
Tambin se habla de la falsa causa que se presenta cuando las partes a sabiendas otorgan un actojurdico
una fuente o causa diferente de la real, cuando los contratantes se ponen de acuerdo para decir que una
deuda que proviene de juego se origin en un contrato de mutuo, la falsa causa invalida el contrato. Al
respecto la doctrina ha sealado: "la causa se presume en todos los contratos, quien pretenda desconocerla
est obligado a la carga de la prueba".
La ley es coercitivay provienedel Estado,en tanto que la moral perteneceal fuerointernode cadapersona,
se origina en un contexto religioso y su observancia no es obligatoria como si lo es la ley. El Art. 13 de la
Ley 153 de 1887 vigente a la fecha dice: "la costumbre siendo general y conforme con la moral cristiana
constituye Derecho a falta de legislacin positiva". En conclusin, las costumbres deben estar entonces a
tono con la moral.
EL ERROR:
Filosficamente es el juicio en el cual el sujeto lo formula equivocadamente el objeto sin intencin y por
ignorancia, pero ha de procurarse que error no es lo mismo que ignorancia, el primero supone el
conocimiento equivocado de algo, la ignorancia en cambio es la ausencia de conocimiento, lo que se ignora
o no se conoce.
Partiendo de la concepcin del Cdigo Civil sobre el erro encontramos que existe error de derecho y error
de hecho, el primero es un error sobre un objeto de derecho que no vicie ei consentimiento, as lo seala el
Art. 1509 C.C.
Este error se refiere al desconocimiento que una persona pueda tener sobre una norma o sobre los efectos!
jurdicos de la misma. Si en un contrato se ha tenido como causa un error de derecho este contrato sera
anulable, pues a pesar de que segn el Cdigo Civil este error no vicia el consentimiento, en cambio este
contrato al estar estructurado sobre un error de carencia de causa real y sera anulable.
En conclusin, el error de derecho consiste en la ignorancia de la ley y as lo seala el Art. 9 C.C.: "la
ignorancia de la ley no sirve de excusa", pues las caractersticas generales de la ley, adems de ser general,
abstracta e impersonal se presume conocida.
Igualmente, el error de derecho constituye una presuncin de mala fe, as lo seala el Art. 768 C.C. cuando
dice: "el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en
contrario".
As mismo el Art 2315 C.C.en relacin con el pago sealala repeticin por errorde derecho en el pago
cuando establece que se podrrepetirlo que se ha pagadopor errorde derecho cuando el pago no tena por
fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
ERROR DE HECHO:
Este error versa sobre una situacinreal y concretay este error vicia el consentimiento cuando cumple
con los siguientes requisitos: debe ser determinante, ser comunicado y excusabley la consecuenciadel
error de hecho es la nulidad relativa del acto o contrato.
Ej.: Cuando una delas partes supone que elobjeto esuna barra deplata y realmente esuna masa dealgn
otro metal semejante, o cuando se cree que el anillo es de oro y realmente es de cobre.
4. Errorintuito personae: Lo seala el Art. 1512 C.C. que es el error acerca de la persona conquien
tiene la intencin de contratar, este error porcriterio general novicia el consentimiento, salvo quela
consideracin de esta personasea la causa principalde este contrato.
b) SEGUN EL CDIGO DE COMERCIO:
1. Error esencial: En materia comercial existe el error esencial, es aquel que versa sobre los mviles
determinantes del acto o contrato comunes o conocidos por las partes segn el Art. 101 C.Co., este error
afecta directamente el fondo que determina el nacimiento del contrato de sociedad y ha de entenderse que
los contratantes no habran contratado, se presume que hubieran presumido este error.
Esta clase de error es poco comn y el ejemplo se caracteriza cuando se constituye una sociedad para
importar determinada maquinara y para esos das el Estado prohibe las importaciones de esta clase de
bienes. Es evidente que de advertir esa situacin los socios no hubieran celebrado el acto.
El contrato comercial tambin habla de otras especies de error como el error acerca de la persona de uno
de los socios en el contrato de sociedad y seala el Art. 107C.Co. que este error solo vicia el consentimiento
se celebra en consideracin a dicha persona.
Tambin est el error sobre la especie de sociedad que vicia el consentimiento cuando la sociedad que se
constituye es distinta de la que el socio entendi contraer y como consecuencia de ese error el socio tiene
que asumir una responsabilidad mayor; todos estos errores producen nulidades relativas.
2. Error comn: Los antiguos decan que el error comn hace derecho, este error no es un vicio del
consentimiento, por el contrario crea derecho. La doctrina dice al respecto que existe error comn como
hacedor de derecho cuando a consecuencia de un error invencible en una colectividad la apariencia toma
forma de realidad creando una buena fe colectiva y requiere de los siguientes requisitos para que exista
error comn:
o Que sea general o colectivo, esto es que muchas personas hayan incurrido en l.
o Sea invencible, quiere decir que hasta las personas ms diligentes y estudiosas hayan cado en
dicho error.
o Que el acto motivado por error comn se haya celebrado de buena fe.
LA FUERZA.
Como vicio del consentimiento est sealado en los Arts. 1508, 1513 y 1514 C.C. y constituye fuerza
todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. La fUerzavicia el consentimiento solamente
cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su
edad, sexo o condicin (Art. 1513 C.C.) y la fuerza que es considerada como sinnimo de violencia puede
ser de dos clases: fsica o material y moral o psquica; entendida esta ltima como la amenaza de un mal
futuro dirigida contra la persona cuyo consentimiento se desea obtener o contra un allegado suyo. En
conclusin, es una presin psicolgica.
TEMOR REVERENCIAL:
Seala el Cdigo Civil que ste no vicia el consentimiento y dice que el temor reverencial, esto es el solo
temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto no basta para viciar el
consentimiento.
Debe aclararse que la fuerza puede provenir de un tercero, no es necesario que provenga solamente de la
parte puede beneficiarse de ella que generalmente es el otro contratante, puede la fuerza provenir de un
tercero y la fuerza puede ser ejercida contra la persona cuyo consentimiento se busca y tambin contra su
cnyuge, ascendientes o descendientes. Los actos o contratos ejecutados debido a la fuerza producen
nulidad relativa como lo producen todos los vicios del consentimiento y esta nulidad relativa debe ser
alegada por la parte interesada, prescribe en cuatro aos y puede probarse por cualquier medio probatorio.
CLASES DE DOLO:
1. Dolo Principal: Es aquel que es causa determinante del acto, vicia el consentimiento. Ej.: Cuando se
compra un vehculo atrado por el engao o dolo del vendedor, de no haber existido dolo no se hubiese
comprado el vehculo.
2. Dolo Incidental: Cuando no es suficiente para determinar el consentimiento pero implica condiciones
desfavorables para el contratante. Ej.: Comprarun vehculoque cumple con las expectativas generales del
comprador, pero no tiene todas las caractersticas sealadas en el contrato, aqu existe dolo y este dolo no
vicia el consentimiento, pero da lugar a la indemnizacin de peijuicios. Compro una camioneta que es 4x4
pero es 2x2.
3. DoloPositivo:Cuandoprovienede la accin,cuandoel que engaa se vale de maniobras, palabraso
actos para persuadir al otro. Ej.: El carro tiene los documentos al da a sabiendas de que es robado. Este
dolo vicia el consentimiento si es principal.
4. DoloNegativo: Cuando se ocultaun hechoque de habersidoconocido por la otraparteno se hubiera
realizado el contrato. Ej.: El carro que se compr es volcado, pero se repar completamente. Esta clase de
dolo puedeviciar el consentimiento si es principal.
Otra clasificacin del dolo que viene del derechoromanonos habla del dolus bonus y del dolus malus. El
primero,dolo bueno,se presentacuandola personaexageralas calidadesdel productoque vendeo negocia,
cosa que ocurre con frecuencia sin que a la hora de la verdad llegue a configurar un vicio del consentimiento,
y el segundo, dolo malo, si tiene la finalidad del engaoy el fraude, por tanto, vicia el consentimiento.
En conclusin, para que en los contratos bilaterales el dolo vicie el consentimiento requiere tres
condiciones: que provenga de una de laspartes, quesea principal y que hayatenidoefectos, estoes a quien
se haya petjudicado como consecuencia del engao sufra perjuicios.
INTERPRETACIN LGICA.
Laseala el Art. 1620 C.C. cuando seala que"El sentido en queunaclusula puede producir algn efecto,
deber preferirse a aquel en que no seacapaz de producir efecto alguno". Esto significa que unaclusula
del contrato puede tener dos o ms interpretaciones, en ese caso debe preferirse la interpretacin que
produzca efectos, pues recordemos que la finalidad del contrato es producir o crearobligaciones y en ese
sentidoel contratocomo fuente que es de obligaciones ha de producirefectospatrimoniales, se debebuscar
entonces el pensamiento principal, la ideageneral del contrato, no la interpretacin aislada.
INTERPRETACIN SISTEMTICA:
La seala el Art. 1622 C.C. "Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndole a cada
una el sentido que mejorconvenga al contrato en su totalidad". Es quepuedesuceder que al interpretar un
contrato aparezcan contradicciones entre una y otras clusulas. Ante ello el contrato debe mirarse como un
conjunto, como un todo, como si se tratara de un sistema. Debe vrselodesde una perspectiva holsticaque
significa que debe analizarse como un todo para llevamos al sentido general del contrato. La Corte ha dicho
que la interpretacin debe ser coordinada, armnica, relacionando todas las clusulas del contrato, pues
stas constituyen una unidad. Por ello sus clusulas deben apreciarse en forma coordinada y armnica.
Igualmente dice el Art. 1622 C.C. "Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las misma
partes y sobre la misma materia". Se refiere a que si las partes han celebrado contratos similares con
anterioridad y lo hicieron con acierto y legalidad pueden entonces tener en cuenta los criterios de esos
contratos para interpretar el actual, para ello se requiere que la interpretacin sea hecha entre las mismas
partes y sobre la misma materia.
INTERPRETACIN EXTENSIVA:
La seala el Art. 1623 C.C. "Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin,
no se entender por solo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que
naturalmente se extienda". Significa que cuando se expresa un caso en un contrato para explicar la
obligacin contractual ello no quiere decir que el contrato se refiera solo a ese caso en concreto, sino que
se extiende naturalmente a todos los dems casos y aspectos pactados en el contrato.
2. PRINCIPIO DE AUTONOMIA DE LA VOLUN'i AD: Surge de los postulados de los Arts. 1602
C.C. y 4 C. Co. Todo contratolegalmente celebradoes una ley para los contratantes y las estipulaciones
de los contratos vlidamente celebrados preferirn a las normas legales supletivas y a las costumbres
mercantiles. Es decir, la voluntad de las partes prevalece y es ley para ellas mismas, de all la fuerza
obligatoria de los contratos, autonoma que se hallasupeditada a la ley, las buenas costumbres y el orden
pblico,as lo sealael Art. 871C. Co.,es que la autonomade la voluntadpara contratarnace de la libertad
contractual, las parteslibremente ponensus clusulas, trminos, y estalibertad sloestsupeditada a la ley,
al orden pblico y a las buenas costumbres.
LA OFERTA O LA POLICITACIN:
Es la primera etapa en la formacin de un contrato, es la iniciacin formal. En esta etapa una de las partes
ofrece a la otra el producto, la venta o en general la posibilidad de celebrar el contrato. El Cdigo de
Comercio dice que la ofertaes el proyecto de negocio jurdico que una personaformula a otra, el trmino
policitacin es sinnimo de ofertay es definido porel diccionario comola promesa aunno aceptada y para
la doctrina esta expresin se refiere a la oferta que se hace al pblicoen general. El Cdigo Civil slo se
refiere a la ofertaen su Art. 1658 subrogado por el Art. 13de la Ley95 de 1890al sealarlos requisitos de
validezque debecontener la ofertaque precede al pago por consignacin.
VALIDEZ DE LA OFERTA:
Lo seala el Ait 1658 C.C. y paraqueseavlida se requiere:
1. Quesea hechapor una persona capazde pagar.
2. Queseahecha al acreedor siendo capaz derecibir el pago o a su legtimo representante
3. Que si la obligacin es a plazo o con condicin suspensiva halla expirado el plazo o se haya
cumplido la condicin.
4. Que se ofrezca efectuar el pagoen el lugardebido.
5. El deudor dirigir al juezcompetente memorial manifestndole la oferta que le ha hecho al acreedor
y expresndole lo que l mismo debeincluido intereses, y si la ofertao consignacin fuerede unacosa
debida una descripcin individual de la misma.
6. Que dedicho memorial deoferta secorra traslado a lacontraparte, y la Corte hadicho que laoferta
debe estar precedida devarias formalidades legales como la oferta ens,traslado al acreedor, autorizacin
deljuez y nombramiento de depositario.
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dolo y que deba ser comunicada al destinatario. Se exceptan aquellas ofertas de tipo general a travs de
publicidad masiva.
CLASES DE OFERTA:
Existen dos clases de oferta: la oferta con destinatario determinado que para la doctrina es la oferta
propiamente dicha, y la oferta general hecha al pblico llamada policitacin. La primera es irrevocable, as
lo seala el Art. 846 C. Co. y dice que una vez comunicada la oferta no podr retractarse el proponente, so
pena de indemnizar perjuicios que con su retracto cause al destinatario. Esta propuesta conserva su fuerza
legal aun cuando el proponente muera o llegue a ser incapaz en el tiempo medio entre la oferta y su
aceptacin.En cambio, las ofertas de tipo general hechas al pblico no son obligatorias para el oferente, as
lo seala perentoriamente el Art. 847 C. Co. cuando dice que "Las ofertas de mercaderas, con indicacin
del precio, dirigidas a personas no determinadas, en circulares, prospectos o cualquiera otra especie similar
de propaganda escrita, no sern obligatorias para el que las haga". En conclusin, una oferta es obligatoria
solamente cuando se dirige por escrito a persona determinada. El profesor Valencia Zea seala que la oferta
a persona determinada se llama declaracin recepticia de voluntad y la que se dirige a destinatario incierto
declaracin no recepticia.
Tambin existen oferta de mercancas que son las que se exhiben en vitrinas con indicacin de su precio,
estas ofertas ison obligatorias mientras tales mercancas estn expuestas al pblico, y si la mercanca se
agota, se entiende por finalizada la oferta de se ofreca, as lo seala el Art. 849 C. Co.
ACEPTACIN DE LA OFERTA.
a) En cuanto al Trmino: El Cdigo de Comercio establecen las siguientes:
1. Oferta verbal o telefnica: Esta clase de ofertas deben ser aceptadas o rechazadas en el acto de orse
(Art. 850 C. Co.)
2. Ofertapor escrito: Si la propuestase hace por escrito deber ser aceptada o rechazadadentrode los
seis das hbiles siguientes a la fecha que tenga la propuestasi el destinatario reside en el mismo lugar. Si
reside en un lugar distinto, a dicho trmino se le sumar el de la distancia. Al respecto el Art. 852 C.Co.
dice que "El trmino de la distancia se calcular segn el medio de comunicacin empleado por el
proponente".
b) En cuanto a la forma: La aceptacin de la oferta puede ser expresa o tcita, esta ltima cyando se
efectanactos que hacen presumir la aceptacin. Los trminosaceptacin pueden ceirse a lo indicadoen
el Cdigo de Comercio o pactarse de manera convencional por las partes, pues es importante aclararque
los trminos legales de la oferta para su aceptacin pueden ser modicados por las partes de manera
convencional, podrn fijar plazos distintos (Art. 853 C. Co.). finalmente, el Art. 855 C.Co. establece quela
aceptacin condicional o extempornea de la oferta ser considerada como nueva propuesta y en los
contratos consensales una vez que se realiza la aceptacin de la oferta queda perfeccionado el contrato,
este criterio no se aplica para los contratos solemnes, ya que estos estn sometidos a formalidades
especiales.
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REQUISITOS BE LA PROMESA BE VENTA:
Partiendo de lo sealado por el Art. 1611 C.C. derogado por el Art. 89 de la Ley 153 de 1887
encontramos los siguientes requisitos para que la promesa produzca obligaciones:
1. Debe constar por escrito, no hay promesa verbal.
2. No debe contenerviciosdel consentimiento (error, fuerza y dolo).
3. La promesa debe contener un plazo o condicin que fije la poca en que ha de celebrarse el
contrato.
4. Que para perfeccionar el contrato futuro slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales.
Bajo criterios jurisprudenciales se tiene que la promesa ha de precisarse la notara, horay fecha en que va
a suscribirse la escritura de venta que protocolice la promesa de venta celebrada,as lo ha sealado la
Corte Suprema de Justicia a travs de la Sala de Casacin Civil a partir del 19 de septiembre de 1979.
Respecto a la hora se dice que debe sealarse por razones prcticas, pero esa no es una exigencia de la
Corte.
LA VOLUNTAD CONTRACTUAL.
Es el elemento esencial de todo contrato, de la voluntad nace el consentimiento. Los Arts. 1502y 1503
C.C. sealan que para que una persona se obligue con otra por un acto o declaracin de voluntad se
requiere que sea legalmente capaz, que consienta dicho acto, que su consentimiento no adolezca de vicios
y que el objeto recaiga sobre causa y objeto lcito; son estos los elementos de validez de todo contrato,
pues la voluntad contractual se manifiestaa travs de una declaracin de voluntady sta es la
exteriorizacin de un querer interno capaz de provocar un efecto jurdico.
A su vez la declaracin de voluntad debe tener unos requisitos y estos son:
1. Debe ser seria, que la persona se obligue
2. Debe ser recta, esto es acorde con la ley
3. Debe ser honesta, sin peijuicio de fraude
4. Debe estar sin vicios,libre de error,fuerza y dolo.
Se aclara y precisa que se habla de declaracin de voluntad en los actos jurdicos unilaterales como el
testamento y la donacin y se habla jurdicamente de consentimiento cuando la voluntad contractual se
expresa bilateral o plurilateralmente.
La manifestacin de voluntad para celebrar un contratopuedeser expresa o tcita,expresacuando se
declara de manera inequvoca verbal o por escrito, y tcita cuando el contratante manifiesta su voluntad
contractual por un hecho indudableque equivale a una aceptacin del contrato como por ejemplo paga los
impuestos del automvil que est negociando. Finalmente hay contratos en que la declaracin de voluntad
debe someterse a formalismos legales, es el caso de los contratos solemnes, venta de inmuebles o de
derechosreales que recaen sobre inmuebles, se requiere en estos casos para hacer tradicinescritura
pblica ms inscripcin en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos, o el contrato de sociedad
mercantil que requiere ademsde la escritura pblica la inscripcin en el registro mercantil.
LA RESERVA MENTAL:
Es la discrepancia entre lo declarado y lo realmente querido, es decir existe reserva cuando lo que se dice
es distintode lo que se piensa. La reservamental proviene de una sola de las partesy es consiente, quiere
decir ello que una de las partes la conoce y la otra no, pues mediante esta figura una parte busca engaar a
la otra. De acuerdo con la doctrina la reserva mental carece de valor, pues la declaracin de voluntad vale
de acuerdo a la forma en que se da a conocer. La reserva mental constituye dolo y va en contra de la
buena fe.
LA SIMULACIN:
A diferencia de la reserva mental la simulacin opera en ambos contratantes. Aqu los dos contratantes
pretenden engaar a terceros. La simulacin existe cuando se hacen escrituras privadas para alterar lo
pactado en escrituras pblicas. La accin de simulacin no es viable ni posible ejercerla en los negocios
unilaterales como el testamento, la aceptacin de herencia, la oferta comercial; aclarando que la simulacin
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no produce efectos contra terceros pues las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escrituras pblicas no producirn efectos contra terceros (Art. 1766 C.C.)-
CLASES DE SIMULACIN:
Esta puede ser absoluta y relativa. Absoluta cuando las partes celebran un contrato, pero no quieren que
dicho acto produzca efectos jurdicos, por ejemplo, las ventas de confianza que se hacen para engaar a
terceros; y la relativa que a su vez es de dos clases:
a) Por la naturaleza del acto: Las partes si quieren celebrar el negocio, pero no en la forma contenida en
el contrato.
Ej.: Celebran compraventa, pero en realidad lo que hay es donacin.
b) Por interposicin de sujetos (testaferros): Es el negocio que se celebra por interpuesta persona. Una
tercera persona se hace pasar como parte contractual para ocultar al verdadero obligado.
La simulacin se puede probar por cualquier medio probatorio que seala el Cdigo de Procedimiento Civil,
esto es declaracin de testigos, documentos, prueba indiciara como el parentesco, la falta de capacidad
econmica, entre otros.
ACCIN DE SIMULACIN.
La parte peijudicada con el acto simulado puede interponer la accin de simulacin mediante la cual ataca
los actos aparentes celebrados por el deudor en perjuicio del acreedor. Esta accinjudicial se parece a la de
nulidad, pero es diferente, pues mientras la nulidad busca destruir el contrato a travs de la rescisin por
existir un vicio del consentimiento (error, fuerza, dolo), la accin de simulacin es en cambio todo lo
contraro, busca que se declare la existencia del contrato realmente celebrado sobre el simulado. Se dice
que la accin de simulacines una accin prevalente o de prevalenciaporque lo que busca como se dijo es
que se declarela existencia (prevalencia) del contrato celebrado sobreel simulado. Tienen legitimacin en
la causa por activa para ejercer esta accin las partes contratantes, los terceros que justifiquen un inters
legtimo (los acreedores), los esposos cuando mediante la simulacin se enajenan bienes que tienen la
calidad de gananciales y los herederos frente a los negocios simulados del causante.
El objetivo general de la accin de simulacin es descubrir el autntico querer de los simulantes y reparar
los perjuicios causadosa lasparteso a tercerosy comoobjetivoespecial buscaconcretamente que se declare
judicialmente la simulacin, que se declare la existencia del contrato realmente celebrado sobre el simulado
(prevalencia), que se ordenen las indemnizaciones a que haya lugar y que se obtenga la restitucin de los
bienes.
Debe aclararse que, si el bien ha pasado a manos de un tercero de buena fe, esta adquisicin deber
respetarse y slo procederla indemnizacin, as lo dice la doctrina. En algunos casos la destruccin del
negocio aparente no es posible y esto se da cuando el bien est en manos de un tercero de buena fe, en este
caso la accin se dirige para obtener la indemnizacin de perjuicios.
NATURALEZA JURDICA:
La doctrina ha sealado que la accin de simulacin es una accin de indemnizacin de perjuicios.
Concluyendo podemos afirmar entonces que la naturaleza jurdica de la accin de simulacin est
enmarcada por dos aspectos concretos: accin de indemnizacin de perjuicios y accin de prevalencia
contractual.
La simulacin la declara el juez a travs de sentencia (Ait 306 C.P.C.). S i la simulacin es absoluta el
contrato es inexistente, por lo tanto, hay que restituir lo recibido y cancelar escrituras, y si es relativa no
tiene valor lo que se simula.
Ej.: Si Alberto le dona una casa a Bernardo y se simula una compraventa, vale la donacin porque la
compraventa se invalid.
La prescripcin de la accin de simulacin de acuerdo a la Ley 791 de 2002 de la accin ejecutiva es de
cinco aos y de la ordinaria diez aos (Art. 2536 C.C.) y la prescripcinde la accin de la nulidad absoluta
es tambin de diez aos y de la accin de nulidad relativa es de cuatro aos.
EL FRAUDE PAULIANO.
Existe fraude paulianocuando un deudor se insolventaen peijuicio de sus acreedores, es decir la persona
se insolventapara no pagar las deudas, en este caso entonces los acreedoresperjudicados tienen a su favor
el ejercicio de la accin pauliana o accin revocatoria. La doctrina ha dicho que el fraude pauliano no es
sino una de las mltiples manifestaciones del abuso de los derechos, la voluntad de daar se dirige no contra
un contratante sino contra los terceros acreedores, busca con este acto la persona insolventarse para
defraudar a terceros acreedores.
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LA ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA:
Ha sido definida como la accin que tienen los acreedores que han sido perjudicados por los contratos
celebrados con fi-aude pauliano con sus deudores. Es la accin que tiene el acreedor contrael deudor que
se ha nsolventado para no pagarle, es la accin que la ley concede a los acreedores para obtener la
revocatoria de las enajenaciones que el deudor hiciere maliciosamente en perjuicio de ellos y esta accin
se llamaas por haber sido introducidaen el DerechoRomanopor el pretorPaulus,esta accinbuscabaque
se revoquen los contratos que se realizaban por los deudores en fraude a sus acreedores.
Laaccin pauliana procede y puede invocarse respecto de cualquier actoo contrato, cualquier actojurdico
y en general todos los actos patrimoniales pueden ser impugnados por esta va,actos onerosos, hipoteca,
prenda,anticresis, actos gratuitos, donaciones, inclusoel arrendamiento.
Quieredecir quelos acreedores puedencon las excepciones legalespedir que se vendande manera forzada
los bienes del deudor (remate) para que con su producto les sean cancelados los crditos, as lo seala el
Art. 2492 C.C. y esta es la razn y el fundamento del proceso ejecutivo consagrado en el Art. 488 C.P.C. y
dice que pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones claras, expresas y actualmente exigibles que
constenen documentos que provengan del deudoro de su causante y constituyan plena prueba contra l.
Laaccin pauliana busca entonces la revocacin deestos actos si sonfraudulentos pararesarcir alacreedor
hasta la concurrencia de sus crditos.
Un contrato se puede rescindir, esto es declararlo nulo mediante la accin rescisoria cuando ataca un vicio
del consentimiento (error, fuerza o dolo). Existen figuras como la rescisin de la venta por lesin enorme
y la rescisin por vicios rehidibitorios u ocultos que ms adelante se estudiar. En general rescindir el
contrato es dejarlo sin efectos o declararlo nulo, bienporque el contrato es lesivo contra alguna delaspartes
o porque existe faude en perjuicio de un tercero como el caso del fraude pauliano.
EL FRAUDE A LA LEY.
Operacuandolas partesmediante contratos pretenden desconocer o violarla ley.Tieneun elemento interno
y otroexterno. El primero se traduce en la intencin deviolarla leyy el segundo son los medios de quese
valen parahacerlo. Todo fi"aude implica mala fe y porello todo fraude debe sersancionado y el efecto que
genera el fraude a la ley es la nulidad absoluta por objeto y causailcitos y si al propio tiempo se presenta
simulacin y traudea la leyen un acto eljuez est obligado a declararla nulidad.
LAS NULIDADES.
Esta figuraest contemplada en todas lasramasdel Derecho y esta palabraproviene del latnNullus, nos
indica que unactocarece devalory quenopuede producir efectos jurdicos. Estasancin tambin dejasin
valora un acto o contrato. La aparicin de la nulidad comoinstitucin jurdicase remontaa la EdadMedia
tomada as del antiguo Derecho Romano.
Nuestro Cdigo Civil consagra la nulidad en el Ttulo XX Arts. 1740 y ss. bajo el rtulo de la nulidad y
rescisin, y el Cdigode Comercio se refiere a ella en los Arts. 899 y ss.
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LA NULIDAD SEGN EL CDIGO CIVIL.
El Art. 1740 C.C. dice que es nulo todo acto o contrato al que le falta alguno de los requisitos que la ley
exige parael valordel mismo actoo contrato segn la especie o calidad o estado de las partes y concluye
diciendoque la nulidadpuedeser absolutao relativa.
NULIDAD ABSOLUTA:
Las causales las consagra el Art. 1741 C.C.:
1. La nulidadproducida por un objeto o causa ilcita.
2. La nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad quelas leyes prescriben parael
valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan
3. Hay as mismonulidad absoluta en los actosy contratos de personas absolutamente incapaces.
Ya hemos dichoque el objeto ilcitoes el que no est de acuerdo con la ley, el ordenpblicoo las buenas
costumbres, igual cosa puede predicarse de la causa.
La segunda causal de nulidad absoluta sealada por la ley que es la producida por la omisin de un
requisito o formalidad hace referencia a los contratos solemnes.
Ej.: Cuando en una escritura pblica de compraventa de un bien inmueble falta la firma de un contratante,
el acto es nulo en forma absoluta.
La nulidad absoluta est inspirada en motivos de orden pblico y seguridad general, lo que no ocurre con
la nulidad relativa.
La nulidad absoluta no debe confundirse con otras figuras como la inexistencia, la inoponibilidad o la
ineficacia de los actos jurdicos.
LA INEXISTENCIA:
Es inexistente el contrato que se celebra sin los requisitos legales que la ley exige para su
perfeccionamiento. El contrato inexistente no nace a la vidajurdicay por eso se diferencia de la nulidad
en que esta el contrato si nace a la vidajurdica,pero adolecede un requisito de formalidad.
LA INOPONIBILIDAD:
Sepresenta cuando uncontrato no tiene validez frente a terceros y la leydice queun negocio jurdico ser
inoponible a terceros cuando secelebra sin cumplir con los requisitos depublicidad que la ley exige.
Ej.: Un contrato desociedad comercial que noseinscribe en laCmara deComercio esinoponible.
LA INEFICACIA:
Es aquelqueno produce efectos jurdicos, perooperade plenoderecho sin necesidad de declaracin
judicial a contrario deloque ocurre con la nulidad, esta debe serdeclarada judicialmente, la ineficacia no
(Art. 897 C.Co.).
Ej.: Estipular en un contrato de sociedad que alguno de los socios no tendrderecho a utilidades.
NULIDAD RELATIVA:
La seala el Art 1766 C.C. que en su pane finai seala: "Cualquier otra clase de vicio produce nulidad
relativa yda derecho a la rescisin del acto ocontrat" yesas otras especies de vicios son la incapacidad
relativa ylos vicios del consentimiento por error, fuerza ydolo. La nulidad relativa no se inspira en motivos
de orden pblico como laabsoluta, se fundamenta en la proteccin del inters personal ylos actos cobijados
por esta clase de nulidadson aquellosque tienen un vicio no sustancial.
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DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA.
Se establece por motivos de orden pblico, Es una medida de proteccin del Estado hacia los
seguridad social y moral pblica incapaces. Vicios de voluntad en los actos
jurdicos.
El vicio es sustancial, el juez puede decretarla de El vicio no es sustancial del acto y el juez no
oficio sin peticin de parte cuando aparezca de puede decretarla de oficio.
manifiesto en el acto o contrato.
Puede alegarla cualquier persona que demuestre La accin de nulidad relativa solo procede a
inters incluido el Ninisterio Pblicoen inters instancia de parte interesada, no de oficio.
de la moral y de la ley.
Opera de pleno derecho sin necesidad de ejercer No opera de pleno derecho, no puede declararse
la accin de nulidad pues son nulos de oficio ni puede pedirla el Ministerio Pblico.
absolutamente los actos a los cuales la ley no
reconoce efecto y la excepcin lo es salvo que
exista controversia sobre la existencia de la
nulidad caso en el cual requerir accin judicial.
Puede sanearse por la ratificacin de las parte y Puede sanearse por ratificacin de las partes y por
por prescripcin extraordinaria de diez aos. prescripcin de cuatro aos en materia civil y de
dos aos en materia comercial.
EFECTOS DE LA NULIDAD.
Declarada judicialmente una nulidad esta se limita a dejar sin valor alguno el acto afectado o vicio y a
restituir las cosas al estado anterior. Al respecto el Art. 1746 C.C. seala que la nulidad pronunciada en
sentenciaque tiene fuerzade cosajuzgada da a las partes el derechopara ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo a menos de que trate de objeto o causa ilcita.
En conclusin, la declaracin de nulidad absolutao rescisindestruye retroactivamente el actojurdico, lo
priva de todo efecto pasado o futuro, pues lo que es nulo slo puede producir efectos nulos, el acto anulado
o rescindido dejar de producir efectos futuros y se considera que no los produjo nunca, las partes quedan
colocadas en el estado anterior al contrato.
La retroactividad de los efectos de la declaracin de nulidad se extiende a terceros segn el Art. 1748 C.C.
La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatora contra terceros poseedores sin perjuicio de
las excepciones legales.
La rescisin la regula los Arts. 1946 y ss. C.C. cuando expresa que el contrato de compraventa podr
rescindirse por lesin enorme, entonces si en un contrato se con^gura lesin enorme la parte perjudicada
puede impetrar la accin de rescisin por lesin enorme para pedir la rescisin del contrato.
Jursprudencialmente se ha dicho de manera reiterada que la nulidad conlleva a la invalidez del acto o
negocio jurdico (Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Civil Sentencia de 1 de Julio de 2008 M.P.
Wiliiam ame Vargas).
RATIFICACIN DE LA NULIDAD.
Segn el diccionario esta palabra significa la aprobacin o confirmacin de una cosa. Ratificar una nulidad
es validarla o en otros trminos sanearla. La ratificacin es entonces el saneamiento voluntario de la nulidad
y la confirmacin del acto viciado por ella. Hay dos clases de ratificacin,esta puede ser expresa o tcita,
expresa es cuando deber hacerse con las solemnidades propias del contrato que se ratifica y tcita es la
ejecucin voluntaria de la obligacin contratada y como consecuencia de esta ratificacin se valida el acto
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y ya no puede buscarse nuevamente la nulidad del acto ratificado porque la ratificacin produce efectos
retroactivos, quieredecirelloque el actoratificado seconsidera vlidodesdesu origen. Se pueden invalidar
las enajenacioneshechas por las partes a terceros poseedores.
Pueden ratificar la nulidad de acuerdo al Art. 1755 C.C. nicamentelas partes que tienen derecho de alegar
la nulidady de acuerdo al Art. 1756C.C. slo puede ratificarloel que tiene capacidadpara contratar.
NULIDAD PROCESAL:
La nulidadprocesales diferentede la nulidadsustantiva, la procesales adjetivao de procedimiento y opera
segn las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, Penal, Laboral, etc. Las nulidades procesales estn
contenidas en forma taxativaen el Captulo II C.P.C. Art. 140y conforme a lo anterior el proceso es nulo
cuando corresponde a distinta jurisdiccin, cuando el juez carece de competencia, cuando el trmite
procesal es diferente, cuando se acta contra cosa juzgada, cuando existe indebida representacin de las
partes; nulidades procesales que podrn alegarse en cualquier instancia del proceso antes de que se dicte
sentencia.
El profesor LpezBlanco sealaque las nociones de nulidad sustancial y nulidad procesal tienen alcances
distintos porque unacosasonlascosas decarcter sustantivo y otras lasdecarcter adjetivo, enlasprimeras
est el concepto de validez o nulidad del acto o contrato en s mismo considerados, y en las segundas
nicamentese tiene en cuenta el procedimientoinvocadopara ser efectivo el derecho sustancial.
Finalmente debe aclararse que la accin de nulidady la accin reivindicatora, volviendo al estudio de la
nulidadsustantiva, llegadoel caso podrn interponerse simultneamente en una misma demanda.
LA PRESCRIPCIN.
La prescripcin es un modo de adquirir el dominio y tambin por ella se extinguen acciones o derechos
ajenos, as lo seala el Art. 2512 C.C. como un modo de adquirir las cosas ajenas o extinguir acciones o
derechos por haberse posedo las cosas o por no haberse ejercido el derecho y se prescribe una accin o
derechocuando se extinguepor la prescripcin.
Paraqueopere la prescripcin requiere seralegada, el quequiere aprovecharse deelladebealegarla, eljuez
no puededeclararla de oficio(Art.2513 C.C.), y puede alegarse como accino comoexcepcin y sobreel
particular laLey 791 de2002 redujo los trminos deprescripcin enmateria civil y esta podr seralegada
porel propio prescribiente, sus acreedores y cualquier persona quetenga inters queseadeclarada.
LA PRESCRIPCIN ES RENUNCIADLE.
Puede serrenunciada expresa otcitamente pero solo despus decumplida (Art. 2514 C.C.), esdecir puede
renunciarse a laprescripcin pero solamente despus deque sehaya producido, vale decir despus deque
haya transcurrido el tiempo necesario para su existencia y la renuncia es expresa cuando el interesado
renuncia a ella en forma inequvoca verbalmente o por escrito, y tcita cuando el que puede alegarla
manifiestamediante un hecho o accin especfica su intencinde renunciara ella o de no tenerla en cuenta.
Ej.:Sitipificada la prescripcin de unaobligacin cambiara el deudor hace abonos a capital o intereses,
en este eventoestararenunciando en formatcita a la prescripcin.
La prescripcin se cuenta desde quela obligacin se haya hecho exigible, aslo seala el Art.2535 C.C.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN:
Puede ocurrir de dos formas:
a) Naturalmente: Cuando el deudor reconoce laobligacin expresa o tcitamente, expresa cuando lo
manifiesta en forma inequvoca verbal o por escrito, y tcitacuando reconoce intereses atrasados o
solicita plazo.
b) Civilmente: Estainterrupcin se presenta cuando existedemanda judicial.
BIENES INPRESCRIPTIBLES:
Los bienes deuso pblico noprescriben en ningn caso niprescriben los bienes fiscales (Art. 2519 C.C.),
tampoco prescriben los derechos personalsimos ni algunos derechos reales sealados por el legislador
comolas servidumbres discontinuas de distinta clasey la continua inaparente (Art. 939C.C.). Recordemos
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que los derechos personales son las obligaciones y los derechos reales son aquellos que se tiene sobre una
cosa sin respecto de oti*a persona y los derechos reales son el dominio, la herencia, usufructo, uso o
habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca. La servidumbre se entiende como un gravamen que
sufre un predio en beneficio de otro y es un derecho real que tiene mltiples clasificaciones, son
imprescriptibles las servidumbres discontinuas como las de trnsito, la continua inaparente como la de
acueducto o alcantarillado.
El embargo no impide la prescripcin, la Corte Suprema de Justicia ha dicho que el embargo de un bien
inmueble no impide que se consuma la prescripcin adquisitiva sobre el bien y agrega adems que la
posesin no se interrumpe con la presentacin de la demanda.
CLASES DE PRESCRIPCIN:
Puede ser adquisitiva de un derechoy extintivade una accin. Recordemos que la prescripcin adquisitiva
es un modo de adquirir el dominio y estos modos son la accesin, la ocupacin, la tradicin, la sucesin
por causa de muerte y la prescripcin (Art. 673 C.C.) y segn la doctrina la ley tambin es un modo de
adquirir el dominio y recordemos tambin que por la prescripcin se extinguen obligaciones y los modos
de extinguir las obligaciones son la convencin extintiva, el pago, la novacin, la transaccin, la remisin,
la compensacin, la confusin, la prdida de la cosa que se debe, la declaracin de nulidad, la condicin
resolutoria y la prescripcin(Art. 1625 C.C.). La prescripcinextintiva es liberatoriaporque al extinguirse
la obligacin el deudor se libera de la deuda.
LA PRESCRIPCINADQUISITIVA:
Por ella se adquiere el dominio de las cosas ajenas. El Art. 2518 C.C. dice "Se gana por prescripcin el
dominio de los bienes corporales,races o muebles, que estn en el comerciohumano, y se han posedo con
las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados" y la prescripcin adquisitiva es de dos clases: ordinaria y extraordinaria, esta ltima llamada
por los romanos usucapin (Art. 2527 C.C.) y la prescripcin adquisitiva ordinaria tiene dos elementos: la
posesin regular no interrumpida y el paso del tiempo, as lo seala el Art. 2528 C.C.
La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l, el poseedor se
reputa dueo mientras otra persona no jstique serlo (Art. 762 C.C.). En cambio la posesin regular es la
que proviene de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe (Art. 764 C.C.).
JUSTO TTULO:
Es el constitutivo o traslaticio de dominio, son ttulos constitutivos la ocupacin, la accesin y la
prescripcin y son ttulos traslaticios la venta, la permuta, la donacin entre vivos, tambin las sentencias
de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin. Para que haya posesin se requieren
dos elementos: el animus o intencin y corpus o el bien que se posee. Cuando no existe animus y solo
Corpus nos encontramos frente a la mera tenencia pues esta slo exige el corpus. El Art 775 C.C. seala que
la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino en lugar de l y el segundo elemento
lo constituye el paso del tiempo y la Ley 791 de 2002 ha sealado en su Art 4 que la prescripcin
adquisitiva ordinaria para bienes muebles opere en tres aos y para inmuebles en cinco aos.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA:
Se refiere exclusivamente a obligaciones porque el acreedor pierde el derecho de ejercitar sus acciones
contra el deudor al prescribir la accin. La prescripcin extingue acciones y derechos ajenos y se cuenta
este tiempo desde que la obligacin se hizo exigible. Operan dos elementos en la prescripcin extintiva: el
paso del tiempo y la inactividad del sujeto y los trminos de prescripcin extintiva son: la accin ejecutiva
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parattulos valores es de tres aos,parattulosejecutivos es de cincoaos,la accin ordinariaprescribe en
diez aos.
La prescripcin extintiva se puede interrumpir de dos formas: naturalmente cuando el deudor reconoce la
obligacin y civilmente cuando opera demanda judicial y se habla de prescripcin liberatoria por cuanto
mediante esta figura el deudor queda liberado de su obligacin toda vez que por el transcurso del tiempo y
la inactividad del titular de la accin la obligacin se extingue y al prescribir la obligacin prescriben
tambin todos sus elementos accesorios como intereses, plazos, fianzas, etc. Finalmente debe tenerse en
cuenta que las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin se convierten en simples obligaciones
naturales (Art. 1527 nm. 2 C.C.).
El Art. 2537 C.C. seala la prescripcin de las acciones accesorias como la accin hipotecaria o la de
prenda, estas prescribenjunto con la obligacinprincipal o a la que acceden.
LA CADUCIDAD:
Esta figura tambin extingue derechos por el paso del tiempo y es muy parecida a la prescripcin pero en
su esencia es diferente. La doctrina dice que la caducidad es la extincin ipso jure de la facultad de ejercer
un derecho o celebrar un acto por no haberse ejercido dentro de un plazo que la ley establece, parece
confundirse esta figura con la prescripcin y sus similitudes son el transcurso del tiempo, inactividad de la
parte para el ejercicio del derecho y la extincin de la accin y sus diferencias principales son de que la
caducidad son de orden pblico y la prescripcin no lo es, la prescripcin es renunciable expresa o
tcitamente y la caducidad no, la caducidad no admite suspensin e interrupcin, la prescripcin en cambio
si admite, la caducidad no implica una obligacin previa porque nace de una norma legal objetiva, la
prescripcin por su parte supone la preexistencia de una obligacin pues sus trminos comienzan a correr
desde que la obligacin se hizo exigible.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Es el ms importante de los contratos dentro del conte:todel Derecho Privado, si bien no es el ms antiguo
porque antes que ste existi la permuta o trueque hoy en da es el contrato de mayor aplicacin. El Art.
1849 C.C. lo define as: "La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida se llama precio". A su vez el Art. 905 C.Co. lo define as: "La compraventa es un contrato en
que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero
que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.". Tanto el rgimen civil como el comercial lo
llaman contrato y a las partes las llaman vendedor y comprador y para ambas legislaciones existe objeto y
precio. La diferencia principal consiste en que el Cdigo Civil utiliza la expresin "dar" y el Cdigo de
Comercio habla de "transmitir" la propiedad. Resulta ms apropiada la definicin del Cdigo de Comercio
en el sentido de que toda venta implica transmitir o transferir el dominio de la cosa vendida. El diccionario
hace sinnimas las palabrastransferir y transmitir y la Corte Suprema de Justicia ha dicho que la expresin
dar contiene la obligacin de entregar. En conclusin dar es traditar o transferir el dominio. Respecto de
otras diferencias el Cdigo Civil reglamenta la lesin enorme en la venta de inmuebles, el Cdigo de
Comercio guarda silencio; el Cdigo Civil establece el pacto de reserva de dominio para bienes inmuebles,
el Cdigode Comerciolo hace para bienesmueblese ihmuebles. Finalmenteel Art. 740 C.C. estableceque
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"La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hacede
ellas a otro, habiendo poruna parte la facultad e intencin detransferir el dominio, y porotralacapacidad
e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.",
habiendo por una partela facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra la capacidad e intencin
de recibirlo. Recordemos que el tradente es el quetransfiere el dominio y el adquiriente el quelo recibe, y
losmodo de adquirir el dominio deacuerdo al Cdigo Civil son laaccesin, la tradicin, la prescripcin, la
ocupacin y la sucesin por causade muerte, a ellos debeagregrsele la ley.
Las caractersticas ms importantes del contrato de compraventa es de que es bilateral, las dos partesse
obligan recprocamente, bilateral, principal, contenido en la ley, consensual o el que se perfecciona conel
consentimiento de las parte sobre la cosa y el precio y por excepcin es solemne como la venta de
inmuebles, derechos hereditarios o servidumbres, en este caso se requiere la escritura pblica ms
inscripcin en el registro para transferir el dominio, es oneroso porque genera utilidad y gravmenes
recprocosentre las partes, es conmutativo porque existe equivalencia en las prestaciones, la cosa vendida
se mira como equivalente al precio que se paga por ella, en ocasiones es aleatorio cuando la equivalencia
es incierta, sometida al azar o suerte como cuando se compra un billete de lotera o una cosecha; es un
contrato de libre discusinpor excelencia, las partes de mutuo acuerdo convienen las clusulas, en otros
casospuedeser de adhesin comolos contratos bancarios, la comprade tiquetes areos, la compraventa de
telfonos celulares, etc., y finalmente es de ejecucin instantnea, se perfecciona con el acuerdo de las
partes sobre la cosa y sobre el precio en bienes muebles, en los inmuebles requiere de la formalidad de
escritura pblica (ttulo) y la entrega mediante la inscripcin en el registro (modo) peroestono cambia su
esencia porque este contrato se materializa en un soloacto, nadaincideque el precio se pagueporcuotas.
La expresin"padre" tambin cobija a la madre y esta prohibicin es para el hijo de familia. El Art. 1852
C.C. tambin prohiba la venta entre cnyuges no divorciados, pero partede este artculo fue declarado
inexequible porSentencia C-068 de 10de Febrero de 1999 de la Corte Constitucional, lo cual quiere decir
que actualmente es vlidoel contrato de compraventa celebrado entre cnyuges no divorciados.
2. En razn del cargo que ocupa: El Art. 1853 C.C. prohibe a los administradores se establecimientos
pblicos vender los bienes queadministra en todo o en parte, y el Art. 1854 C.C. ampla estaprohibicin
para los empleados pblicos y para quienes ejercen jurisdiccin. Ellos no pueden comprar ni vender los
bienes pblicos o particulares que estn bajo su ministerio como tampoco los bienes en cuyo litigio
intervenido y que se tengan en pblica subasta, en caso de hacerlo habr nulidad absoluta.
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El Cdigo de Comercio tambin seala incapacidades en su Art. 906, pero al respecto reproduce la
normatvidad del Cdigo Civil.
EL CONSENTIMIENTO:
Es el acuerdo de las partes sobre la cosa y sobre el precio y mediante ste la venta se reputa perfecta
cuando se trata de bienes muebles, entratndose de bienes inmuebles deben cumplirse solemnidades como
escritura pblica y registro y el consentimiento debe estar exenta de vicios de error, fuerza y dolo.
OBJETO:
El objeto de la compraventa es la cosa vendida
CAUSA:
Es el motivo que impulsa a obrar y en la compraventa sta debe ser lcita enmarcada en la moral y el
Derecho.
DE LA COSA VENDIDA:
En la compraventa cosa es todo lo que sea susceptible de ser vendido y los requisitos de sta son que pueda
ser vendida, que exista o se espera que exista. Las cosas que se pueden vender las seala el Art. 1866 C.C.
y son todas aquellas cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Bajo
este criterio preguntamos qu es lo que no se puede vender y al respecto encontramos el siguiente listado:
El derecho a pedir alimentos (Art. 424 C.C.)
Los derechos de uso y habitacin (Art. 878 C.C.)
El derecho de suceder por causa de muerte (Art. 1520 C.C.)
Los derechos que nacen del pacto de retroventa (Art. 1942 C.C.)
Las cosas indeterminadas e indeterminables (Art. 1518 C.C.)
Las que tienen objeto ilcito
Una universalidad patrimonial en abstracto (Art. 1867 C.C.)
Los bienes de uso pblico y los fiscales (Art. 674 C.C.)
Los bienes comunes a todos por su naturaleza como la luz, el aire, el sol
La compra de cosa propia (Art. 1872 C.C.)
Las cosas embargadas pues estn fuera del comercio, salvo que el acreedor o el juez lo consientan.
El segundo caso hace referencia a que la cosa no exista, pero se espera que llegue a existir, cosa comn en
la vida de los negocios, sucede por ejemplo en las cosechas futuras, obras de arte que se encuentren en
procesode creacin,inmuebles sobre planosy de acuerdo al CdigoCivilestoscontratosquedansometidos
a la condicin de existir la cosa a menos que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte
(Art. 1869 C.C.).
La compra de la suerte nos ubica en los contratos aleatorios que tienen contingencia incierta de ganancia o
prdida (Art. 2282 C.C.), el juego, la apuesta y la renta vitalicia. Cuando se compra la suerte el contratoes
vlido, quien compra un billete de loteracompra la opcinde compraro vender y en general el juego y la
apuesta no producen accin ni excepcin, una obligacin nacida de una ria de gallos y amparada en un
contrato o ttulo valor no puede hacerse exigible judicialmente aunque los juegos de destreza o fuerza
corporal como las carreras de a pie o a caballo si producen efectos legales, as lo seala el Art. 2286 C.C.
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y finalmente el Art. 2287 C.C. nos dice que la constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio, en
que una persona se obliga a ttulo oneroso a pagar a otra una renta o pensin peridicadurante la vida de
cualquiera de estasdos personas o de un tercero, estecontrato debeconstituirse porescritura pblica.
EL PRECIO.
Es el elemento esencial de la compraventa, si falta el precio no existe el contrato o degenera en otrocomo
la donacin. Ladoctrina hadicho que el precio debe serdeterminado en dinero o parte endinero y parte en
otra cosa y se requiere que el dinero valga ms que la otra cosa, caso contrario degenerara en pennuta,
igualmente debe ser determinado o fcilmente dterminable.
Ej.: $500.000 o unsalario mnimo mensual vigente que seareal nosimulado que corresponde a una
situacin contractual verdica, que seaserio, locontrario es que seaiiTisorio cuando noguarda proporcin
con el valor real de la cosa vendida(Art. 920 inc. 2 C.Co.).
El precioigualmente debe serjusto, debe haberun verdadero equilibrio entre los contratantes.
LAS ARRAS.
Vienen desde el Derecho Romano, son cosas o sumas dedinero que uncontratante entrega a otro como
garanta de lacelebracin y ejecucin deuncontrato y pueden darse entodos los contratos y estas pueden
ser:
El profesor Jos Alejando Vonimento seala quelasrras sonpenitenciales o de retractacin (Art. 1859
C.C.) y confirmatorias (Art. 1861 C.C.) las que son parte del precio.
CLUSULA PENAL.
Se llama clusula penal pecuniaria y tiene porobjeto asegurar el cumplimiento deunaobligacin, la
define el Art. 1592 C.C. y esaquella que sepacta para asegurar el cumplimiento deunnegocio y sesujeta
a unapena queconsiste en daro hacer encaso deno ejecutar o retardar la obligacin principal y puede
pactarse a favor de un tercero distinto delacreedor, tiene un carcter accesorio y la nulidad de la
obligacin principal acarrea ladelaclusula penal, lo accesorio accede a loprincipal, portanto sirve de
garantay slo puede exigirsea partir de la mora del deudor y una vez constituido en mora el deudor
puede el acreedor demandar simultneamente la obligacin principal y la clusula penal.
Esta cumple las siguientes funciones de acuerdo a la doctrina:
Sise demanda la clusula penal nopodr demandarse al propio tiempo la indemnizacin de daos y
perjuicios, estos dos pedirtientos sonincompatibles, aslo seala el Art. 1600 C.C. porque laclusula
penal implica la estimacinanticipadade perjuicios.
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enlaventa decosa ajena vale elttulo pero nopuede ejecutarse el modo, nopuede transmitirse lapropiedad
de la cosa pues el que vende cosa ajena notiene la propiedad de lacosa vendida a menos que lo ratifique
el verdadero dueo. En conclusin el contrato como tal es vlido pero la tradicin es nula pues si el
verdadero dueo consiente la deuda confiere al comprador latradicin, portanto laventa de cosa ajena vale
respecto al contrato o ttuloperono respecto al modoo tradicin.
LA ACCIN POSESORIA;
Tiene porobjeto conservar o recuperar la posesin debienes races o dederechos reales constituidos sobre
ellos(Art.972C.C.), procede entonces slosobrebienes racesquepueden ganarse porprescripcin y estas
prescriben al cabo deunao completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido (Art. 976 inc.
1 C.C.).
LA ACCIN PUBLICIANA:
La accin reivindicatora se llama publiciana cuando se concede al que ha perdido la posesin regular de la
cosa y estaba a pimtode ganarla por prescripcin, no se requiereprobar dominio sino posesin, pero esta
accinno valecontrael verdaderodueoni contra quienalegaigualo mejorderecho. Finalmente,la compra
de cosa propiano vale (Art. 1872 C.C.), el comprador tendrderecho a quese le restituya lo que hubiere
dado por ella y en este caso el contrato ms que nulo es inexistente.
EL PACTO COMISORIO:
Por este pacto se estipula expresamente en el contrato si el comprador se paga el precio en el plazo
convenido se resuelve el contrato de venta. Se parece a la condicin resolutoria tcita con la diferencia de
que el pacto comisorio siempre se expresa en el contrato, por eso tambin la llaman condicin resolutoria
expresa y se refiere solamente al incumplimiento del comprador, no de las partes como ocurre en la
condicin resolutoria tcita. En conclusin el pacto comisorio slo se refiere al incumplimiento del
comprador en pagarel precio acordado y si ello sucede el vendedor tiene las siguientes acciones: exigirel
pago del precio o pedir la resolucin del contrato en ambos casos con indemnizacin de perjuicios y el
Cdigo seala dos clasesde pactos comisorios: simple si aplicade acuerdo a los trminos del contrato y
calificado si se le dan24 horas al deudor a partirde la notificacin de la demanda parapagarla obligacin
y revivir el contrato (Arts. 1935 a 1937 C.C.) y prescribe en cuatro aosa partir del contrato.
EL PACTO DE RETROVENTA.
Enestecaso el vendedor dela cosase reserva el derecho derecobrar lovendido rembolsando al comprador
su valor. La Corte Supremade Justicia ha dicho que el pacto de retroventaes una venta sometida a condicin
resolutoria, en este pacto el vendedor tiene la accin de retroventa mediante la cual busca recobrar la cosa
que vendi, prescribe la accin en cuatro aos y si se trata de bienes inmuebles debe comunicarse al
comprador con seis meses de antelacin y si es de bienes muebles con quince das.
Ej.: Los contratos que utilizan las "prenderas".
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una condicin resolutoria del contrato y seala que hay que entender que si el comprador se colocaen las
mismas condiciones del tercero debe ser preferido.
Finalmente, el Art. 1946 C.C. estipula quetambin podrn pactarse cualesquiera otrospactos accesorios
lcitos, no slolosanteriormente estudiados y entreestos estnel pacto de reserva de dominio, el pacto de
exclusividad, el pacto de cuota Litis y en elderecho comercial seencuentra el pacto depreferencia
contemplado en el Art.862C.Co., el cualal no referirse concretamente al contrato de compraventa no
ser tema de estudio.
PACTO DE EXCLUSIVIDAD;
Este pacto slo afecta a una delaspartes, alque vende y seobliga a suministrar bienes o servicios a laotra
con exclusin decualquier otro consumidor o comprador y la otraparte, la quecompra se obliga a su vez
a noadquirir a ningn otro proveedor el bien queall se pacta, puede obligara a ambas partes aunque puede
suceder queestepacto se suscriba dando exclusividad solamente a unadeellas. Estepacto quetericamente
sera propio delcontrato de suministro est considerado porla ley como una acto decompetencia desleal
pues elArt. 19 dela Ley 256 de 1999 considera desleal pactar enlos contratos desuministro clusulas de
exclusividad pues debe advertirse que elsuministro esuna venta peridica, esuncontrato detracto sucesivo
a diferencia de la compraventa que es de ejecucin instantnea.
El vendedor estobligado a sanear al comprador todas las evicciones quetengan unacausa anterior a la
venta salvo quese haya estipulado lo contrario en el contrato (Art. 1895 C.C.), pero si existe mala fe del
vendedor probada esta estipulacin en contrario ser nula. A su vez el Art. 1909 C.C. seala que la
estipulacin que exime alvendedor de laobligacin de sanear laeviccin no lo exime delaobligacin de
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restituir el precio recibido. La accin de saneamiento la instaura el comprador perjudicado y puede
intentarse solidariamente contra los herederos del vendedor o contra cualquiera de ellos, lo mismo sucede
si son varios vendedores, pero cada uno responder a prorrata desucuota hereditaria locual rige tambin
para el caso de que sean varios vendedores aclarando que laaccin de saneamiento esindivisible ysolo en
estos casos sera divisible. Finalmente, la accin de saneamiento por eviccin comprende dos aspectos
bsicos: la accin de defensa de la cosa o denunciadel pleito y la accin de restitucin y reparacin de
perjuicios. La denuncia del pleito por eviccin se da cuando el comprador a quien se demanda la cosa
vendida por causa anterior a laventa deber citar alvendedor para que comparezca a defenderla (Art 1899
C.C.), setrata de una denuncia depleito que sealan los Arts. 54 a 56 C.P.C., acto procesal que se hace
dentro del trmino de contestacin de la demanda.
En las ventas forzadas porremate el vendedor no es obligado a saliral saneamiento por eviccin (Art 1908
C.C.). Estaaccin prescribe en cuatro aos desde la fecha de la sentencia de eviccin o si la sentencia no
se ha pronunciado desde la restitucin de la cosa (Art. 1913 C.C.).
Finalmente, en materia comercial la eviccin se toca de manera ms reducida en los Arts. 940 nums. 2 y 3
y 941 C.Co. y la diferencia esencialmente radica en que aqu la prescripcin es solo de dos aos contados
a partir del momentoen que el comprador restituye la cosa, pague el precio o purgueel gravamen.
Ante la presencia de los vicios redhibitorios u ocultos el comprador tiene las siguientes acciones: pedir la
rescisin de la venta o pedir la rebaja del precio (accin quantis minoris), lo anterior conforme al Art. 1917
C.C. Los vicios redhibitorios dan derechoal compradorpara exigir o la rescisinde la venta o la rebaja del
precio segn mejor le pareciere y lo hace a travs de la accin redhibitoria consagrada en el Art. 1914 C.C.,
si el vendedor conoca los vicios y los ocult est obligado a pagar prejuicios adems de la restitucin del
bien o rebaja del precio.
De acuerdo al Art. 1923 C.C. la accin redhibitoria prescribe en seis meses para bienes muebles y en un
ao para bienes inmuebles y el tiempo se contar desde la entrega real pudiendo las partes en el contrato
ampliar o restringir este plazo.
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obligado a indemnizar. En el contrato de compraventa se presenta la lesin enorme y existe cuando hay una
desproporcin en el justo precio de la cosa que se vende o se compra, el Ait. 1947 C.C. seala que el
vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa
que vende y para el comprador viceversa.
Ej.: La cosa vendida vale Sl'OOO. OOO.oo y recibe como precio la suma de $450. OOO.oo.
Esta accin tiene un carcter objetivo pues solamente se mira la proporcin del precio que puede existir en
el contrato que sea inferior o superior a la mitad de justo precio para que se configure a favor de cualquiera
de las partes, esta figura viene del Derecho Romano y el precio se consideraba vil cuando era inferior a la
mitad del precio.
Esta accin slo cabe en bienes inmuebles que no se trate de ventas en subasta pblica, que el engao sea
enorme, que no se trate de contratos aleatorios y que no haya prescrito pues la prescripcin opera en cuatro
aos contados desde la fecha del contrato. El Art. 1946 C.C. seala que el contrato de compraventa podr
rescindirse por lesin enorme, ello quiere decir que en la promesa de venta no existe lesin enorme pues la
promesa no produce una obligacin de dar sino de hacer y cabe la lesin enorme en la hipoteca (Art. 2455
C.C.), en la permuta de inmuebles (Art. 1958 C.C.), en la clusula penal (Art. 1601 C.C.), en el mutuo con
inters (Art. 2231 C.C.), en la anticresis (Art. 2466 C.C.), en la aceptacin y particin de la herencia (Arts.
1291 y 1401 C.C.).
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TIPOS DE CONTRATOS
Concepto de trabajo.
El trabajo que regula este cdigo es toda actividad humana libre, ya sea material o intelectual,
permanente o transitoria, que una persona natural ejecuta conscientemente alservicio de otra, y
cualquiera que sea su finalidad, siempre que se efecte en ejecucin de un contrato de trabajo.
(Art. 5 C.S.T).
El artculo 39 del cdigo sustantivo del trabajo aborda el contrato de trabajo por escrito, y dice
que debe ser extendido en dos ejemplares como mnimo (uno para cada parte), y debe contener
el domicilio de las partes, lugar y fecha donde se firm el contrato, lugar donde se contrata el
trabajador y donde este prestar sus servicios, la naturaleza del trabajo, la cuanta de la
remuneracin, su forma y su periodo de pago y la duracin del contrato.
Contrato a trmino fijo (Art. 46del Cdigo Sustantivo de Trabajo yArt. 28 de la Ley 789 de
20.02)
Es un contrato laboral que tiene un lmite temporal especificado de manera clara en el contrato.
Puede ser prorrogado indefinidamente, salvo en los casos en ios cules el plazo pactado sea
inferior a un ao.
Los contratos a trmino fijo se pueden clasificar en dos modalidades de contratacin:
contratos con unvencimiento igual o superior a un ao y los contratos con un vencimiento menor
a un ao.
Por su parte,ei pasado 17 de julio de 2013 (apenas 15 meses despus de expedido el Decreto
734 de 2012) el Gobierno Nacional expidi el Decreto 1510 de 2013, "Por elcual se reglamenta
el sistema de compras y contratacin pblica" (en adelante el"Decreto"). Este ltimo decreto
derog el Decreto 734de 2012, desarrollando nuevamente un marco normativo unificado que
reglamenta la contratacin pblica en Colombia.
Se preferirn las ofertas presentadas porun Consorcio, Unin Temporal o promesa de Sociedad
futura siempre que: (a) est conformado por al menos una mipyme nacional que tenga una
participacin depor lo menos el 25%; (b) La mypime aporte mnimo elveinticinco por ciento (25%)
de la experiencia acreditada de la oferta; y (c) ni la Mipyme, ni sus accionistas, socios o
representantes legales sean empleados, socios o accionistas de los miembros del Consorcio,
Unin Temporal o promesa de sociedad futura.
Se preferir la propuesta presentada por el oferente que acredite en las condiciones establecidas
en la ley que por lo menos el diez por ciento (10%) de su nmina est en condicin de
discapacidad en lostrminos del presente numeral, debe tener una participacin de por lo menos
el veinticinco porciento (25%) en el Consorcio, Unin Temporal o promesa de sociedad futura y
aportar mnimo el veinticinco por ciento (25%) de laexperiencia acreditada en laoferta.
Se utilizar un mtodo aleatorio para seleccionar el oferente, mtodo que deber haber sido
previsto en los pliegos de condiciones del Proceso de Contratacin.
Se incluy como nueva causal de seleccin abreviada para la adquisicin de bienes y servicios
para la defensa y seguridad nacional "los contratos celebrados por el Instituto Nacional de Vas -
INVIAS, para el desarrollo del programa de seguridad de carreteras, siempre que la adquisicin
de bienes,obras o servicios se haga con recursos que administra condestinacin especifica para
el sector defensa",
Se regul una fase de negociacin en ia modalidad de concurso de mritos.
Se ampli la lista de bienes y servicios en el sector defensa que necesitan reserva para su
adquisicin y en ios que las entidades estatales no estarn obligadas a publicar ios documentos
del respectivo proceso de seleccin en SECOP.
En el rgimen de garantas:
o Las garantas que los oferentes o contratistas pueden otorgar para asegurar el cumplimiento
de sus obligaciones son: (i) contrato de seguro contenido en una pliza, (ii) patrimonio
autnomo y (iii) garanta bancada.
La garanta de cobertura del riesgo es indivisible; sin embargo, en los contratos con unplazo
mayor a cinco (5) aos, se permiten garantas independientes porcada Etapa del Contrato,
Perodo Contractual o unidad funcional (esta ltima en el caso de APPS).
Las entidades estatales en los pliegos de condiciones para ia contratacin deben indicar las
garantas queexige en cada Etapa del Contrato o cada Periodo Contractual, de acuerdo con
lo previsto en el respectivo contrato.
Antesdel vencimiento de cada Etapa del Contrato o cada Perodo Contractual, el contratista
est obligado a obtener una nueva garanta que ampare elcumplimiento de sus obligaciones
para la Etapa del Contrato o Perodo Contractual subsiguiente. Si no lo hiciere, se aplicarn
las reglas previstas para el restablecimiento de la garanta.
Si el garante de una Etapa del Contrato o un Periodo Contractual decide no continuar
garantizando ia Etapa del Contrato o Perodo Contractual subsiguiente, debe informar su
decisin por escrito a iaentidad estatal garantizada seis (6) meses antes del vencimiento del
plazo de la garanta. Este aviso no afecta la garanta de la Etapa Contractual o Perodo
Contractual en ejecucin. Si el garante no da el aviso con ia anticipacin mencionada y el
contratista noobtiene una nueva garanta, el garante queda obligado a garantizar ia Etapa del
Contrato o el Periodo contractual subsiguiente.
La Seleccin Abreviada
Corresponde a la modalidad de seleccin objetiva prevista para aquellos casos en que, por las
caractersticas del objeto a contratar, las circunstancias de la contratacin o ia cuanta o
destinacin del bien, obra o servicio, puedan adelantarse procesos simplificados que permitan la
eficiencia en la contratacin estatal.
La Seleccin abreviada corresponde a la modalidad de seleccin objetiva prevista paraaquellos
casos en que, porlascaractersticas del objeto a contratar, las circunstancias de lacontratacin
o la cuanta o destinacin del bien, obra o servicio, puedan adelantarse procesos simplificados
para garantizar la eficiencia de ia gestin contractual.
c) Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 yen la Ley 1122 de2007, la celebracin
de contratos para la prestacin deservicios desalud. El reglamento interno correspondiente
fijar lasgarantas a cargo de los contratistas. Los pagos correspondientes se podrn hacer
mediante encargos fiduciarios;
d) La contratacin cuyo proceso de licitacin pblica haya sido declarado desierto; en cuyo caso
la entidad deber iniciar la seleccin abreviada dentro de los cuatro meses siguientes a la
declaracin de desiertadel proceso inicial;
e) La enajenacin de bienes del Estado, con excepcin de aquellos a que se refiere la Ley 226
de 1995.
En los procesos de enajenacin de los bienes del Estado se podrn utilizar instrumentos de
subasta yen general detodos aquellos mecanismos autorizados por el derecho privado, siempre
y cuando en desarrollo del proceso de enajenacin se garantice la transparencia, la eficiencia y
la seleccin objetiva.
En todo caso, para la venta de los bienes se debe tener como base el valor del avalo comercial
y ajustar dicho avalo de acuerdo a los gastos asociados altiempo de comercializacin
esperada, administracin, impuestos y mantenimiento, para determinar el precio mnimo alque
se debe enajenar el bien.
La enajenacin de los bienes que formen parte del Fondo para la Rehabilitacin, Inversin Social
yLucha contra el Crimen Organizado, Frisco, se har por la Direccin Nacional de
Estupefacientes, observando ios principios del artculo 209 de la Constitucin Poltica yla
reglamentacin que expida el Gobiemo Nacional, teniendo en cuenta las recomendaciones que
para el efecto imparta el Consejo Nacional de Estupefacientes.
El Reglamento deber determinar la forma de seleccin, atravs de invitacin pblica de los
profesionales inmobiliarios, que actuarn como promotores de las ventas, que a su vez, a efecto
de avalos de los bienes, se servirn de avaluadores debidamente inscritos en el Registro
Nacional de Avaluadores yquienes respondern por sus actos solidariamente con los
promotores.
Las reglas yprocedimientos que debern atender la administracin yios promotores yla
publicidad del proceso debern garantizar la libre concurrencia yoportunidad de quienes
participen en el mismo.
Los bienes sern enajenados a travs de venta directa ensobre cerrado o en pblica subasta.
La adjudicacin para laventa directa deber hacerse en audiencia pblica, en donde se
conozcan lasofertas iniciales y se efecte un segundo ofrecimiento, frente alcual se adjudicar
el bien a quien oferte el mejor precio. En iasubasta pblica, de acuerdo con el reglamento
definido para su realizacin, el bien ser adjudicado ai mejor postor.
La venta implica la publicacin previa de los bienes en undiario de amplia circulacin nacional,
con la determinacin del precio base. El interesado en adquirir bienes deber consignar ai
menos el 20%del valor base de venta para participar en la oferta;
f) Productos deorigen o destinacin agropecuarios que se ofrezcan en las bolsas de productos
legalmente constituidas;
g) Los actosy contratos que tengan porobjeto directo las actividades comerciales e industriales
propias de las Empresas Industriales y Comerciales Estatales y de lasSociedades de Economa
Mixta, con excepcin de los contratos que a titulo enunciativo identifica el articulo 32 de la Ley 80
de 1993;
h) Loscontratos de las entidades, a cuyo cargo se encuentre la ejecucin de los programas de
proteccin de personas amenazadas, programas de desmovilizacin y reincorporacin a ia vida
civil de personasy grupos al margen de la ley, incluida la atencin de los respectivos grupos
familiares, programas de atencin a poblacin desplazada porla violencia, programas de
proteccin de derechos humanos de grupos de personas habitantes de ia calle, nios y nias o
jvenes involucrados en gruposjuveniles que hayan incurrido en conductascontrael patrimonio
econmico y sostengan enfrentamientos violentos de diferente tipo, y poblacin en altogrado de
vulnerabilidad con reconocido estado de exclusin que requieran capacitacin, resocializacin y
preparacin para el trabajo, incluidos los contratos fiduciarios que demanden;
i) La contratacin de bienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad nacional.
El Concurso de mritos
Corresponde a la modalidad prevista para la seleccin de consultores o proyectos, en la que se
podrn utilizar sistemas de concurso abierto o de precalificacin. En este ltimo caso, la
conformacin de la lista de precalificados se har mediante convocatoria pblica, permitindose
establecer listas limitadas de oferentes utilizando para el efecto, entre otros, criterios de
experiencia, capacidad intelectual y de organizacin de los proponentes, segn sea el caso.
De conformidad con las condiciones que seale el reglamento, en desarrollo de estos procesos
de seleccin, las propuestas tcnicas o de proyectos podrn ser presentadas en forma annima
ante un jurado plural, impar deliberante y calificado-.
Contratacin Directa
Esta modalidad de seleccin se utiliza como regla excepcional y solamente proceder en los
siguientes casos:
a) Urgencia manifiesta:
b) Contratacin de emprstitos;
c) Contratos interadministrativos, siempre que las obligaciones derivadas de los mismos tengan
relacin directa con el objeto de la entidad ejecutorasealado en la leyo en sus reglamentos. Se
exceptan los contratos de obra, suministro, encargo fiduciario y fiducia pblica cuando las
instituciones de educacin superior pblicas sean las ejecutoras. Estos contratos podrn ser
ejecutados por lasmismas, siempre que participen en procesos de licitacin pblica o deseleccin
abreviada de acuerdo con lo dispuesto en losnumerales 1 y 2 del presenteartculo.
En aquellos eventos en queel rgimen de laejecutora nosea elde laLey 80de 1993, laejecucin
de dichos contratos estar en todo caso sometida a los principios de la funcin administrativa a
que se refiere el artculo 209de la Constitucin Poltica, al deberde seleccin objetiva y al rgimen
de inhabilidades e incompatibilidades de la Ley 80 de 1993salvo que se trate de Instituciones de
Educacin Superior Pblicas, caso en el cual la celebracin y ejecucin podrn realizarse de
acuerdo con las normas especficas de contratacin de tales entidades, en concordancia con el
respeto porla autonoma universitaria consagradaen el artculo 69 de la Constitucin Poltica.
En aquellos casos en que la entidad estatal ejecutora deba subcontratar algunas de las
actividades derivadas del contrato principal, no podr ni ella ni el subcontratista, contratar o
vincular a las personas naturales o jurdicas que hayan participado en la elaboracin de los
estudios, diseos y proyectos que tengan relacin directa con el objetodel contrato principal.
Estarn exceptuados de la figura del contrato nteradministrativo, los contratos de seguro de las
entidades estatales;
d) La contratacin de bienesy servicios en elsector Defensa y en el Departamento Administrativo
de Seguridad, DAS, que necesiten reserva para su adquisicin;
e) Los contratos para el desarrollo de actividades cientficas y tecnolgicas;
f) Los contratos de encargo fiduciario que celebren las entidades territoriales cuando inician el
Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos a que se refieren las Leyes 550de 1999,617de 2000 y
las normas que las modifiquen o adicionen, siempre y cuando los celebren con entidades
financieras del sector pblico;
g) Cuando no exista pluralidad de oferentes en el mercado;
h) Para la prestacin de servicios profesionales y de apoyo a la gestin, o para la ejecucin de
trabajos artsticos que slo puedan encomendarse a determinadas personas naturales;
i) El arrendamiento o adquisicin de inmuebles.
La ejecucin de estos contratos se hace bajo cuenta y riesgo del concesionario pero bajo la
vigilancia y control de la entidad estatal.
En contraprestacin se da una remuneracin que puede ser:(i) derechos, (ii) tarifas, (iii) tasas, (iv)
valorizaciones, (v) una participacin que se le otorgue en la explotacin del bien, (vi) eri una suma
peridica, nica oporcentual y, (v) en general, cualquier otra modalidad acordada por las partes.
Baio este tipo de contratos se han ceiebrado los contratos de infraestructura ms importantes de
Colombia tales como la Ruta del Sol, Avenida de las Amricas, Concesin Bogot Viliavicencio,
Concesin Red Frrea del Atlntico.
Obra:
Son aquellos contratos cuyo objeto es la construccin, mantenimiento, instalacin, realizacin de
trabajos materiales sobre bienes inmuebles, sin tener en cuenta la modalidad de ejecucin yde
pago.
Consultora:
Se suscriben contratos de consultora cuando se busca ia ejecucin de proyectos de inversin,
estudios de diagnstico, prefactibilidad ofactibilidad para programas o proyectos especficos, asi
como a las asesoras tcnicas de coordinacin, control y supervisin. De igual manera, bajo este
tipo de contrato seejecutan interventoras, asesoras, gerencias de obra ode proyectos, contratos
de direccin, de programacin y la ejecucin de diseos, planos, anteproyectos yproyectos.
Prestacin de Servicios:
Los contratos de prestacin de servicios son utilizados para desarrollar actividades relacionadas
con la administracin o funcionamiento de laentidad. Una de las particularidades de este contrato
es que nicamente se celebra con personasnaturales cuando el trabajo contratado no puede ser
ejecutado por un personal de planta o cuando se celebre por los conocimientos especiales de la
persona. Enestos casos no se crea una relacin laboral con la entidad.
10
nota caracterstica de ese contrato, al punto de que, de no estar presente, bien
podra tratarse de un contrato diferente y, en el caso de los que celebran las
entidades pblicas, conducir al desconocimiento del rgimen de contratacin
estatal, presupuestal y de la funcin pblica. No obstante, para la Sala es claro
que el carcter esencialmente temporal del contrato de prestacin de servicios
en nada se opone a la posibilidad de que sea prorrogado en el tiempo, mediante
adicin que se haga para ser ampliado en el plazo. Las razones se explican a
continuacin. La Sala distingue dos fenmenos que aunque estrechamente
relacionados, son diferentes y no pueden confundirse en el contrato de
prestacin de servicios a fin de concluir en su carcter esencialmente temporal.
De un lado, el plazo pactado en el contrato y, de otro, el tiempo necesario para
ejecutar la labor contratada. Es cierto que lo deseable es que, en la prctica,
dichos trminos coincidan, pues a ello deben orientarse los estudios previos a la
celebracin del contrato por parte de la entidad contratante, pues, en principio,
los contratos se deben ejecutar dentro del plazo pactado. No obstante, es
probable que el tiempo previsto en el contrato resulte insuficiente para ejecutar
la labor contratada. En esta hiptesis,, la Sala considera que nada se opone a
que, en caso de requerirse un plazo mayor, el contrato de prestacin de servicios
sea adicionado para ser ampliado en el plazo, pues ello nodesconoce la esencia
temporal del contrato, la cual, segn se dijo en precedencia, est determinada
por el tiempo necesario para ejecutar la labor contratada, que, eventualmente,
es fenmeno distinto del plazo pactado en el contrato. De manera que, en
trminos generales, la adicin del contrato de prestacin de servicios para
ampliacin del plazo inicialmente convenido, no constituye una figura, per se,
incompatible con el carcter esencialmente temporal del contrato de prestacin
de servicios que celebran las entidades pblicas. Con respecto de la procedencia
del contrato adicional, por razn del plazo, en los contratos de prestacin de
servicios, baste sealar que, en atencin a las consideraciones precedentes, se
impone concluir que no siendo el plazo un elemento del contrato que se asimile
al objeto, las modificaciones que respecto del factor temporal se introduzcan
sern consideradas contrato adicional slo si dichas modificaciones implican
reformas en el objeto contractual. En efecto, mientras por plazo del contrato se
entiende el trmino convenido para la ejecucin de las obligaciones pactadas, el
objeto es, sin ms, el hecho positivo o negativo que debe realizar una de las
partes en beneficio de la otra, o las dos partes cuando ambas resultan
acreedoras y deudoras en virtud del contrato.
11
El demandante y el coadyuvante consideran que el demandado se encontraba
incurso en la Inhabilidad alegada, en cuanto sostienen que intervino en la
celebracin de contratos. Para la Sala es claro que, a pesar de que formalmente
lo acordado el 24 de diciembre de 2002 corresponde a la adicin de un contrato,
en razn a que la literalidad del acta transcrita no evidencia ms que una adicin
en el valor y en el plazo de la orden de prestacin de servicios, ocurre que,
materialmente, no corresponde a dicha figura, si se analiza el contenido de dicha
acta, conjuntamente, con el objeto, plazo y valor del contrato que se dijo
adicionar. Las razones se explican a continuacin. En la orden de prestacin de
servicios se convino que la misma tendra como objeto la prestacin, por parte
del demandado, de sus servicios como odontlogo; que dicha labor debera
desarrollarse por un trmino de nueve meses y que ello representara para el
contratista honorarios por valor de $8.910.000.oo. Se advierte, entonces, que la
labor contratada, no estuvo, en s misma, cuantificada de modo alguno, como
hubiera podido hacerse, por ejemplo, con el sealamiento de un nmero de
actividades especficas a realizar (exmenes, diagnsticos, procedimientos,
consultas, remisiones, brigadas, actividades educativas, etc.); de manera que el
objeto del contrato no tuvo ms limitacin que la que impona el plazo pactado
como de ejecucin del mismo, ajustado a la programacin a la que se refiere el
numeral 12 de la clusula cuarta de la orden de prestacin de servicios nmero
705 de 2002. Entonces no es posible concluir en alguna razn objetiva que
justificara una adicin del contrato en cuanto al plazo, pues slo habindose
cuantificado la labor contratada hubiera sido posible entender la necesidad de
ampliar el plazo para su ejecucin. As las cosas, no siendo posible la ampliacin
del plazo de la orden de prestacin de servicios nmero 705 de 2005 y no
obrando en el expediente elemento de juicio alguno que permita entender que la
ejecucin de labor contratada mediante esa orden de prestacin de servicios
requera de honorarios adicionales, para la Sala es claro, entonces, que lo
acordado el 24 de diciembre de 2002 corresponde, en realidad, a un nuevo
contrato de prestacin de servicios que permite, tener por demostrada la
intervencin del seor Gonzlez Pedraza en la celebracin de contratos de
prestacin de servicios con el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, Inpec.
En conclusin, establecido que el seor Nelson Uriel Gonzlez Pedraza intervino
en la celebracin de contrato con entidad pblica dentro del ao anterior a su
eleccin, para la Sala es claro que se encuentran demostrados todos los
supuestos de hecho necesarios para que se configure respecto de l la causal
de inhabilidad de que trata el numeral 3 del artculo 95 de la Ley 136 de 1994,
modificado por el artculo 37 de la Ley 617 de 2000, en lo que fue objeto de
anlisis.
NOTA DE RELATORIA: Con salvamento de voto de los Dres. Mara Nohem
Hernndez Pinzn y Filemn Jimnez Ochoa.
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A. Impuesto sobre la renta
1. Personas naturales
l'.lLa Ley 1819 de 2019 (la "Reforma") elimin las categoras de personas naturales
creadas por la Ley 1607 de 2012 (empleados, trabajadores por cuenta propia y oros
contribuyentes), as como los regmenes del IMAS y del IMAN.
1.2.A partir de la Reforma, la tributacin de las personas naturales estar basada en la
naturaleza y origen de cada una sus ingresos.
1.3. En esa medida, la determinacin del impuesto sobre la renta se har a travs de
cinco cdulas, en las cuales debern clasificarse los ingresos, ingresos no
constitutivos de renta, costos, deducciones y rentas exentas (los "Factores de
Depuracin"), segn su origen y natureileza. Las cdulas son:
1.5. Una vez depurada cada cdula, deber aplicarse la tarifa que corresponda a cada
renta cedular.
As, las rentas laborales y de pensiones estarn sujetas a los siguientes rangos de
tarifas:
Por otro lado, las rentas no laborales y de capital, estarn sujetas a los siguientes
rangos:
Rangos en UVT Tarifa Marginal Impuesto
Desde Hasta
>0 600 0% 0
>600 1000 10% (BG1 en UVT menos 600 UVT) x 10%
>1000 2000 20% (BGen UVT menos 1000 UVT) x 20% +40 UVT
>2000 3000 30% (BG en UVTmenos 2000 UVT)x 30%+240 UVT
>3000 4000 33% (BG en UVT menos3000 UVT) x 33%+ 540 UVT
>4000 En adelante 35% (BGen UVT menos 4000 UVT) x 35% + 870 UVT
Por otra parte, se aplicar una tarifa del 35% sobre los dividendos originados en
utilidades no sujetas a impuestos en cabeza de la sociedad que los distribuy, o
distribuidos por sociedades extranjeras. Una vez aplicada dicha tarifa, se aplicarn
los rangos de tarifas de la tabla anterior, una vez disminuido el impuesto del 35 %.
1.6. Adieionalmente, la suma de todas las rentas lquidas cedulares constituir la renta
lquida gravable, que deber ser comparada con la renta presuntiva. E n virtud de la
Reforma, el porcentaje que debe aplicarse para determinar la renta presuntiva
aument al 3.5 % (anteriormente era 3 %). La reforma nada dice sobre la tarifa del
impuesto aplicable a la renta presuntiva.
b) Las sociedades que se acogieron a los beneficios de la Ley 1429 estarn sujetas,
como mnimo, a una tarifa del 9 %. Por su parte, dicha tarifa ir aumentando - del 9
% hasta llegar a la tarifa general-, segn se vayan aplicando los beneficios de
progresividad establecidos en la Ley 1429.
2.4. Por otro lado, se modificaron las normas que regulan la determinacin de la base
gravable de-l impuesto sobre la renta, para armonizarlas con las NIIF, con ciertas
particularidades y excepciones. Veamos:
2.4.1. A partir de 2017, los contribuyentes obligados a llevar contabilidad debern
determinai* el valorde sus activos, pasivos, ingresos, costos y gastos de acuerdo con
las NIIF, cuando la Ley tributaria se remita expresamente a ellas o cuando sta no
regule la materia.
2.4.2. De acuerdo con lo anterior, los ingresos, costos y gastos debern ser declarados
cuando hayan sido devengados contablemente. No obstante, se aplicarn, entre otras,
las siguientes excepciones:
a) Los dividendos estarn sujetos al impuesto sobre la renta cuando sean abonados en
cuenta en calidad de exigibles.
e) Los ingresos, costos y gastos que deben ser reportados en el otro resultado integral
no tendrn efectos fiscales, sino hasta el momento que deban ser reclasificados al
estado de resultados, o cuando se genere una ganancia o prdida fiscal como
resultado de la enajenacin, liquidacin o baja en cuentas del activo o pasivo.
f) Salvo ciertas excepciones, las provisiones asociadas a obligaciones de monto o
fecha incierta no tendrn efectos fiscales.
Para estos efectos, la tcnica contable determinar la vida til del activo, los
mtodos de depreciacin y el valor residual.
En todo caso, el Gobierno Nacional establecer tasas anuales mximas de
depreciacin, que irn del 2.22 % al 33 %. En todo caso, la Reforma establece
unas tasas mximas provisionales mientras el Gobierno reglamenta esta materia.
2.4.6. La Reforma estableci que las prdidas fiscales podrn ser compensadas dentro
de los 12 aos siguientes al perodo en que se generaron, sin que stas puedan ser
objeto del reajuste fiscal.
Personas naturales residenles Gravados a tarifasmarginales y progresivas segn su monto: Gravados, a (i) una tarifadel 35% (sobre el dividendo), ms
()0-600UVT; 0% (11) las tarifasprogresivas(sobre el dividendo - 35%)
(ii) 600-1000 UVT: 5%
(iii) A partirde 1000* UVT: 10%
PersonaJurdica extranjera con 5% Gravados, a (i) una tarifa del 35%(sobreel dividendo), ms
sucursal en Colombia (ii)la tarifa del 5 % (sobre el dividendo - 35%)
Estas reglas son aplicables nicamente a los dividendos que se distribuyan con
cargo a utilidades generadas a partir del ao gravable 2017.
4. Personas jurdicas extranjeras y personas naturales no residentes.
4.1. Entre otros, la Reforma modific las tarifas de retencin en la fuente sobre pagos
al exterior por los siguientes conceptos:
5.1.2. En segundo lugar, a partir del ao exavable 2016. ciertos contribuyentes estarn
obligados a presentar un informe pas por pas, que contendr informacin relativa a
la asignacin global de ingresos e impuestos pagados por el grupo multinacional,
junto con indicadores relativos a su actividad econmica a nivel global. (2)
Dicho informe deber ser enviado en los medios, formatos, plazos y condiciones que
establezca el Gobierno Nacional. Es importante estar al tanto de la expedicin de esta
reglamentacin, pues la redaccin de la Reforma parece indicar que el primer informe
pas por pas deber ser presentado en el ao 2017.
6.1. En cuanto al IVA, la tarifa general del impuesto fue aumentada al 19 %. Adems,
se extendi el hecho generador del impuesto a los siguientes eventos:
a) La venta o cesiones de derechos sobre activos intangibles asociados a la propiedad
industrial.
b) La prestacin de servicios desde el exterior, cuando el usuario decto o
destinatario de los mismos tenga su residencia fiscal, domicilio, establecimiento
permanente, o la sede de su actividad econmica en el territorio nacional.
c) La primera venta de vivienda nueva con valor superior 26.800 UVT, incluso
cuando se realice a travs de cesin de derechos fiduciarios por montos equivalentes.
Las dems transacciones sobre inmuebles estarn excluidas del impuesto.
6.2. Por otro lado, a partir de 2017, se elimina el descuento de dos puntos de IVA en
la adquisicin o importacin de bienes de capital. Dicho descuento se sustituye por
una deduccin del 100 % del IVA pagado a la tarifa general, la cual podr ser tomada
en la declaracindel impuesto sobre la renta del ao de adquisicin/importacin. (3)
En todo caso, se mantiene el descuento del IVA pagado en la adquisicin e
importacin de maquinaria pesada para industrias bsicas (artculo 258-2 del ET), el
cual no puede usarse en forma concurrente con la deduccin anteriormente
comentada.
Adems, tambin sern sancionados penalmente (i) los responsables del impuesto
nacional al consumo que no consignen las sumas recaudadas dentro de los 2 meses
siguientes a la fecha fijada por el Gobierno nacional; y (ii) los responsables del
impuesto nacional al consumo y del IVA, y los agentes retenedores, que no cobren y
recauden los impuestos a los que estn obligados.
8. Impuesto territoriales
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c) Finalmente, se establece que los municipios y distritos, en lugar de establecer este
impuesto, podrn optar por fijar una sobretasa en el impuesto predial con destino al
servicio de alumbrado pblico. La tarifa mxima de la sobretasa ser de 1 por mil del
avalu de los inmuebles.
8.3. Por otro lado, la reforma tributaria cre, entre otros, los siguientes nuevos
tributos:
9.GMF
9.1. En relacin con este impuesto, la Reforma:
a) Revers su eliminacin progresiva. ste ser un impuesto permanente, con una
tarifa de 4 por mil.
b) Mantuvo la no deducibilidad del 50 % de su valor; y
c) Eximi las operaciones de compra de divisas con el nico propsito de repatriar"
inversiones de portafolio.
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Trmino Apartipde;
Vencimiento (oportuna) o presentacin
(extempornea)
Declaracin con saldo a favor que se Fectia de presentacin de lasolicitud de
solicita en devolucin o compensacin. devolucin/compensacin
10.2. Por otra parte, los contribuyentes podrn presentar directamente las
correcciones que disminuyan el impuesto a cargo o aumenten el saldo a favor, sin
necesidad de presentar una solicitud a la DIAN (como ocurra anteriormente). No
obstante, este nuevo procedimiento slo empezar a regir a partir del momento en
que la DIAN habilite sus sistemas de informacin, y a ms tardar el 1 de enero de
2018.
10.3. En materia sancionatoria, la Reforma derog el artculo 197 de la Ley 1607, que
consagr los principios que rigen la imposicin de sanciones tributarias. En su lugar,
se establecieron criterios de graduacin de sanciones, que no dependen de un anlisis
sobre el dao causado por la conducta o las condiciones subjetivas del contribuyente,
sino de que ste se allane a la posicin de la administracin.
Adems, la Reforma modifica diferentes normas sancionatorias del EX, con dos
propsitos: (i) reiterar que, por regla general, la aplicacin de cualquier tipo de
gradualidad depende de que el contribuyente se allane a la posicin de la
administracin; y (ii) establecer nuevos hechos sancionables.
(1) En el caso de softwai-e, el valor de la inversin se trata como costo o deduccin si el activo es vendido. Si
ste es para uso imemo o explotacin se somete a la regia general.
- Tengan empresas filiales, subsidiarias, sucursales o establecimientos permanentes, que residan o se ubiquen
en el extranjero, segn sea el caso.
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