EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DA VARA DOS FEITOS DA FAZENDA PBLICA

ESTADUAL DA COMARCA DE-

ASSOCIAO, pessoa jurdica de direito privado, com

sede nesta Capital, na Rua n., Setor, representado
por seus advogados infra-assinados:, OAB- N., com
endereo profissional em, na Avenida, n., andar,
Centro, e, brasileiro, advogado, inscrito na OAB-, sob
o n., com endereo profissional em, vem propor a
presente

AO CIVIL PBLICA (art. 5, II, da Lei 7.347/85)

em desfavor do ESTADO DE, pessoa jurdica de direito

pblico interno, com sede nesta Capital, no, Praa,
pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS

1. A Constituio Federal, em seu art. 155, ao

estabelecer a competncia tributria dos Estados,
especificamente tratando do ICMS imposto sobre a
circulao de mercadorias e servios, inciso II,
estabelece, ainda neste artigo, no 2, III, que este
tributo, alm de atender aos critrios comuns aos
demais tributos, poder ser seletivo, em funo da
essencialidade das mercadorias e dos servios;.

2. Assim, percebe-se prontamente, que o dispositivo

constitucional retrocitado estabelece uma faculdade a
ser exercida pelos Poderes Executivo e Legislativo de
cada unidade da Federao, de maneira que caso opte
por estabelecer o critrio da seletividade, fica o Poder
Pblico sujeito aos seus critrios, a constar: a
essencialidade ou natureza suprflua dos produtos a
serem tributados.

3. Uma vez estabelecido este critrio, tributa-se com

alquota menor os produtos e servios essenciais e com
a maior aqueles de natureza suprflua, v. G., cigarro,
bebidas alcolica etc..

4. Entretanto, no obstante a clara opo do Estado de

Pela adoo do critrio de seletividade, nota-se evidente
aberrao na adoo de alquota para energia eltrica,
incidindo sobre esta mercadoria o percentual mximo
para o ICMS, qual seja 25%.

5. Ora, destoa tal alquota da lgica tributria, vez que

para os produtos considerados essenciais arroz,
feijo, gado vivo, po francs, ovos, leite, etc., e os
relacionados na alnea a do inciso II, do artigo 20 do
Decreto n. 4.852/97 (RCTE), estabeleceu-se a alquota
de 12%, textualmente justificando o texto do quadro a
seguir, transcrito do Decreto Estadual n., que tal
adoo decorre do fato de serem tais produtos
essenciais, vejamos:

QUADRO AUSENTE NA PEA ENVIADA

6. Diante disso verifica-se que o Estado de, tendo a

faculdade de adotar ou no o critrio da seletividade na
aplicao de alquotas para o ICMS, viu por bem aplic-
lo, dessa forma exerceu a faculdade vinculando-se da
por diante com relao ao estabelecimento de alquotas
a esse critrio.
7. Aplicando-se uma anlise lgica, e at banal, percebe-
se que conforme consta do texto legal em vigor, em cujo
teor se encontra estipulada a alquota do ICMS para
energia eltrica, que to importante, fundamental e
essencial bem de consumo, mereceu por parte do fisco
estadual o mesmo tratamento dispensado aos cigarros,
bebidas alcolicas, etc.

8. Ao estabelecer a alquota de 12%, para po, arroz,

feijo, gado, ovos, leite, etc., em vista do seu carter de
produtos considerados essenciais, o Estado de
Exerceu a faculdade de optar pela adoo do critrio da
seletividade, estando portanto, doravante a este
vinculado, devendo obedecer tal vinculao quando da
estipulao de alquota para, a tambm essencial,
energia eltrica.

9. Ora, a permanecer como est, tomando-se por base o

texto legal, com a aplicao do critrio da seletividade,
mais essencial o veculo de luxo importado, ou o perfume
francs, que a energia eltrica que serve indstria, que
ilumina os lares, que gera emprego, que faz funcionar
praticamente toda a engrenagem tecnolgica dos
tempos modernos! Uma verdadeira aberrao da poltica
tributria!

10. Ser que o perfume francs menos suprfluo que a

energia eltrica, ou que esta seja to suprflua quanto o
cigarro? Certamente que no.

11. Cabe, pois, ao Judicirio chamar realidade o Poder

Pblico, para fazer colocarem-se em seus devidos
lugares as alquotas do ICMS. Pois nos dias atuais, pode-
se com toda a tranquilidade afirmar que a energia
eltrica to necessria quanto arroz, feijo, carne, leite
e po.

DO DIREITO

A DOUTRINA

pacfico entre os estudiosos do direito tributrio que

as alquotas do ICMS sobre energia eltrica deve ter em
conta o princpio da seletividade do imposto, assim a
lio de MARIA LCIA AMRICO DOS REIS e JOS
CASSIANO BORGES:

As alquotas do ICMS sobre o fornecimento de energia

eltrica so as internas (17% ou 18%), conforme dispuser
a legislao estadual, mas os Estados e o Distrito
Federal, com base no Princpio da Seletividade do
Imposto, tm concedido reduo da base de clculo do
ICMS para determinadas classes de contribuinte. (O
ICMS AO ALCANCE DE TODOS, Editora Forense, 1.992, p.
200).

HUGO DE BRITO MACHADO, abordando mais

meticulosamente o tema em questo, fez a seguinte
constatao:

O constituinte de 1988, ao mesmo tempo em que

admitiu tenha o ICMS carter seletivo, em funo da
essencialidade das mercadorias e dos servios (art. 153,
2, inc. III). (CURSO DE DIREITO TRIBUTRIO,
Editora Malheiros, 12 edio, 1.997, p. 270).
Assim, conforme lio dos ilustres juristas: Ada
Pellegrini, Antnio Herman, Daniel Fink, Jos G. Brito
Filomeno, Kazuo Watanabe, Nelson Nery Jnior e Zelmo
Denari:

Nos interesses ou direitosdifusos, a sua natureza

indivisvel e a inexistncia de relao jurdica-base no
possibilitam, como j ficou visto, a determinao dos
titulares. claro que, num plano mais geral do fenmeno
jurdico em anlise, sempre possvel encontrar-se um
vnculo que une as pessoas, como a nacionalidade. Mas,
a relao jurdica-base que nos interessa, na fixao dos
conceitos em estudo, aquela da qual derivado o
interesse tutelando, portanto interesse que guarda
relao mais imediata e prxima com a leso ou ameaa
de leso. (CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR COMENTADO PELOS AUTORES DO
ANTEPROJETO, Forense Universitria, 5 Edio, 1.998,
p. 627).

A JURISPRUDNCIA

Tratando de matria relativa a interesses difusos,

aplicando-se, portanto o disposto no art. 81, II, do CDC,
em questo que guarda certa similitude com a que ora
se coloca em debate, assim decidiu o Colendo Superior
Tribunal de Justia:

Ao Civil pblica. Taxa de iluminao pblica

indevidamente cobrada pelo Municpio. Instituio de tal
verba por Lei Municipal editada anteriormente
Constituio Estadual que impossibilita a ao direta de
inconstitucionalidade. Interesse que visualizado em seu
conjunto transcende esfera puramente individual.
Caracterizao de interesse individual homogneo.
Legitimao do Ministrio Pblico para propor ao civil
pblica, como substituto processual. Inteligncia do
art. 21 da Lei n. 7.347/85 c/c art. 117 da Lei n. 8.078/90.
Ementa: Os interesses individuais, in casu (suspenso
do indevido pagamento de taxa de iluminao pblica),
embora pertinente a pessoas naturais, se visualizados
em seu conjunto, em forma coletiva e impessoal,
transcendem a esfera de interesses puramente
individuais e passam a constituir interesses da
coletividade como um todo, impondo-se a proteo por
via de um instrumento processual nico e de eficcia
imediata a ao coletiva (STJ, 1 T., Resp n. 49.272-6-
RS, j. Em 21.9.94, rel. Min. Demcrito Reinaldo, v. U., RT
720/289-295).

Certamente no este caso de direitos individuais

homogneos, mas direito coletivo ou difuso, posto que de
natureza indivisvel, do qual so titulares todos aqueles
que integram a classe dos consumidores de energia
eltrica do Estado de

DOS PEDIDOS

Diante do exposto requer:

a) a citao do Estado de, para responder aos termos

da presente ao civil pblica;

b) d-se cincia ao Ministrio Pblico do presente feito

para as providncias de mister;
c) determine-se a imediata suspenso da aplicao da
alquota de 25% de ICMS sobre as contas de energia
eltrica, estipulando provisoriamente a alquota em 12%,
por simetria com outros bens considerados essenciais ,
conforme quadro que integra a presente exordial;

d) seja ao final julgada procedente a presente ao civil

pblica, para definitivamente estabelecer-se alquota
idntica a dos bens considerados como essenciais,
conforme quadro constante do Decreto n., para a
energia eltrica, condenando-se ao final o requerido ao
pagamento das verbas decorrentes da sucumbncia.

Protesta a requerente pela produo de todos os tipos

de prova em direito admitidas, caso necessrio, a serem
oportunamente especificadas, sem prejuzo daquelas
que seguem acostadas presente inicial.

D-se presente o valor de R$

N. TERMOS,

P. DEFERIMENTO.

, De De

() Advogado