INTRODUCCION

A poco de terminar la infancia y apenas iniciada la pubertad, algunas necesidades y

demandas de los adolescentes ya han quedado fuera de las prioridades en las polticas
pblicas. No se trata de cualquier necesidad o demanda, sino de aquellas que tienen que
ver con su desarrollo afectivo y social, en edades en que se consolida una larga
acumulacin de oportunidades o exclusiones que ya marcaron sus primeros aos.
Adolescencia en la que, particularmente en el caso de las mujeres, aunado a la falta de
educacin sexual y de servicios de orientacin y consejera (que incluya desarrollar
habilidades para postergar la edad de inicio de la actividad sexual, si as lo desean

BASES TERICAS

EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD POR MADRES MENORES CAPACES

DE DISCERNIMIENTO:

La madre Adolescente tiene la titularidad de la patria potestad con respecto a sus hijos,
aunque siga sujeta, a la vez, a la patria potestad de sus padres, algo impensable
en la gnesis de esta institucin clsica del derecho civil, que ha sufrido muchos
cambios todo esto se da en el ordenamiento peruano. En el derecho familiar
moderno, el poder paterno o materno slo representa el ejercicio de facultades
destinadas a cumplir los deberes que la ley impone a los progenitores y que define
la forma en que las prerrogativas sern utilizadas.

Como expresa Grossman los derechos de los padres tienen carcter instrumental y
estn destinadas a satisfacer los intereses y derechos intrnsecos de los nios y
adolescentes

De esta forma, tratndose de madres menores, mayores a los 14 aos, es incuestionable

que el ejercicio de la patria potestad no debe sufrir restricciones, si se trata del
ejercicio de simples actos voluntarios, generalmente del mbito domstico de la
autoridad de los padres, que abarca las facultades de guarda, cuidado, asistencia,
educacin del hijo. Lo que resulta discutible es el ejercicio de actos jurdicos con
terceras personas para las que el hijo de la madre menor de edad, requiere de un
representante.

Hoy en da se juzga que el Estado debe actuar para hacer efectivos los derechos del nio
o del adolescente cuando detrs de un cuidado parental, aparentemente legtimo,
se esconde un comportamiento represivo o cercenador originado en las
particulares creencias o aspiraciones de los padres que debilitan o anulan el deseo
o parecer del nio o del joven.

PATRIA PROTESTAD
La patria potestad en sentido tcnico y en absoluto es un derecho subjetivo que
corresponda el patriarca familiar, ni siquiera a ambos progenitores. .Su fin fundamental es
tuitivo, cual es la defensa de la persona y patrimonio de los hijos menores de edad. Como
indica Lafaille es intransmisible.

Las facultades o poderes que el ordenamiento reconoce a los progenitores en relacin

con los hijos son sencillamente consecuencia del conjunto de deberes que sobre ellos
pesan respecto de la educacin, crianza y formacin de los hijos.
Como refiere Fernndez Clrigo la Patria Potestad implica una funcin tuitiva de carcter
social y casi pblico sobre los hijos menores

Objetivo

La Patria Potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de manera integral a los hijos
que no pueden atender de manera personal sus necesidades, de all que como diga
Cornejo Chvez, se presenta como una institucin de amparo y defensa del menor que
no se halla en aptitud de defender su propia subsistencia, ni de cautelar sus intereses, ni
de defender sus derechos, ni de formar su propia personalidad

Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a la

integralidad de la vida de los hijos, sea aquella sicosomtica (salud, educacin), social
(recreo, diversin) y patrimonial (pecuniaria).

Como dice Zannoni, citando a Cafera, la Patria Potestad satisface el proceso biolgico
de la procreacin, el que no se agota en el hecho biolgico de procrear, sino que se
desarrolla en el tiempo hasta que, por presuncin de ley, los hijos adquieren la plena
capacidad de obrar (8). En otras palabras, la Patria Potestad complementa legalmente
las consecuencias de la procreacin a travs de la proteccin y educacin de la
descendencia.

Suspensin de la patria potestad.-

Es el cese temporal de la patria potestad, lo que implica que no se ejerza ningn atributo
de esta por un determinado tiempo, sin embargo, en cuanto a los deberes que impone
esta institucin, ellos permanecen inalterables y por lo tanto sigue la obligatoriedad de su
cumplimiento, por ejemplo el deber alimentario.

El cdigo de los Nios y Adolescentes ha modificado los artculos 462, 463 y 466 del
Cdigo Civil, que como sabemos estaban referidos al cese temporal de la patria potestad
a travs de la privacin, prdida y suspensin de patria potestad; hoy slo se conoce la
suspensin como una va de cese temporal.

En el artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes se enumeran las causales que
dan lugar a la suspensin, observndose que en su gran mayora estn referidos a
inconductas de los padres, tales como dar rdenes, consejos o ejemplos que corrompan a
los nios, o permitir la vagancia o dedicarlos a la mendicidad o el maltrato fsico o mental
o negarles alimentos; sin embargo, tambin se regulan situaciones no imputables a
conductas de los padres, tales como la interdiccin del padre o madre o la ausencia
judicial. Por ltimo tambin se regulan los casos de separacin o divorcio o invalidez del
matrimonio, supuestos que como ya lo hemos sealado no deberan estar referidos a la
suspensin, sino a la tenencia.

Referencias

LAFAILLE, Hctor: Curso de Derecho de Familia, Buenos Aires, Biblioteca jurdica

Argentina, 1930, p.412.
FERNADEZ CLERIGO, Luis: Op.cit., p.279.
ORNEJO CHAVEZ, Hctor: Derecho Familiar Peruano, tomo II, 6ta. Edicin, Lima,
Ed. Estudian, 1987, p. 177. (8) ZANNONI, Op.cit., p.682. (9) FERNANDEZ
CLERIGO, Luis: Op.cit., p.281.
ZANNONI, Op.cit., p.682.

EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD POR MADRES MENORES CAPACES DE

DISCERNIMIENTO:

En el Cdigo Civil actual est regulado por el artculo 421 que establece: La patria
potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la madre que los
ha reconocido. Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores determina a
quin corresponde la patria potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la
circunstancia de vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a los intereses del
menor. Las normas contenidas en este artculo son de aplicacin respecto de la madre
aunque sea menor de edad. No obstante, el juez puede confiar a un curador la guarda de
la persona o los bienes del hijo, si as lo exige el inters de ste, cuando el padre no tenga
la patria potestad.

Segn Cornejo Chvez en el caso en el que la madre mayor de 16 aos y menor de 18,
carezca de un ttulo oficial se debe evocar ms a un fenmeno de la naturaleza humana
que una decisin del legislador el hecho mismo de la maternidad desarrolla en la mujer
instintos de proteccin que ordinariamente se hacen notorios a una edad mayor y
dinamizan su personal maduracin al punto que la ley la considera sui gneris (por lo cual
no slo 75 ejerce la potestad sobre su hijo, sino que ella misma sale de la que la sujetaba
a sus propios padres

El jurista contina fundamentando su postura Fluye del supuesto en cuestin otra

interrogante, a saber, por qu admitiendo el principio de igualdad de sexos ante la ley-
esa regla, que permite a la madre asumir la potestad aun siendo ella menor de edad, no
se aplica al padre.

En la actualidad el artculo 421 contina tal como se aprob en 1984, sin embargo, al
modificarse el artculo 393 mediante la Ley 27201, con lo cual los menores pueden
reconocer a sus hijos desde que tengan ya no 16 como en un inicio, sino desde que
tengan 14 aos de edad, se modifica el criterio que en un inicio tuvo el jurista peruano
cuando impuso la edad de 16 aos como la edad a partir de la cual la madre menor de
edad poda no slo reconocer a sus hijos sino, tambin, ejercer la patria potestad sobre
ellos.

Referencia

CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I. 5 edic. Librera

Studium. Lima, 1985. Pp. 184. 63Ibid.

.MADRES MENORES SIN DISCERNIMIENTO.

El Instituto de los Tutores Abuelos La Ley N 27201 al referirse a la edad de 14 aos,

evita pronunciarse sobre una realidad social insoslayable: las madres-nias, las
impberes, aquellas menores de 14 aos que efectivamente procrean a un hijo. La
informacin

El Ministerio de Salud registra partos de menores de entre 10 y 12 aos de edad. Frente a

este caso el artculo 389 establece que el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por
sus abuelos o abuelas de la respectiva lnea en el caso que stos se hallen comprendidos
en los artculos 43 inciso 2 (son absolutamente incapaces los que por cualquier causa se
encuentren privados de discernimiento). Por lo que en el caso de madres menores sin
discernimiento,

PLACIDO VILCACHAGUA INDICA que son los abuelos los que reconocen al menor y son
ellos quienes lo protegen ejerciendo la institucin de la tutela, para algunos autores se
trata de un doble ejercicio de la patria potestad, sobre su hija y sobre su nieto, o de una
patria potestad subsidiaria o una extensin del ejercicio de la patria potestad; y que por su
semejanza con el instituto de la patria potestad debera llamrsela autoridad de los
abuelos en lugar de tutela de los abuelos.

En efecto, no hay diferencias en el conjunto de derechos y deberes que en este caso se

tiene como padre y abuelo, sin embargo, aun en estos casos se tienen que diferenciar
ambas figuras, sobre todo por la necesidad de preservar la identidad del hijo de la menor.

REFERENCIA

PLACIDO VILCACHAGUA, Alex F. Manual de Derecho de Familia: novedoso mtodo de

estudio funcional del Derecho de Familia. Edit. Gaceta Jurdica. Lima, 2001. Pp. 322. 77

MADRES MENORES CAPACES DE DISCERNIMIENTO

MADRES MENORES EN EL PERU

Tanto a nivel individual como colectivo, son mltiples los impactos del embarazo
adolescente, sobre todo si no fue resultado de una decisin libre e informada.
Miranda R nos indica que algunos de los impactos ms estudiados en nuestro pas,
someramente esbozados en secciones anteriores, tienen que ver con la limitacin al
ejercicio de derechos y oportunidades, que afectan los planes de vida y la transicin a la
vida adulta, perpetuando la transmisin intergeneracional de la pobreza.

Los y las adolescentes enfrentan diversos desafos para transitar de manera plena y
saludable a la vida adulta, ejerciendo sus derechos y concretando oportunidades de
desarrollo. Son, adems, una poblacin clave para asegurar la prosperidad del pas,
debido a que constituyen una fuerza productiva y creativa para potenciar el desarrollo en
el contexto del bono demogrfico. Dentro de este grupo, las adolescentes menores de 15
aos enfrentan situaciones que ponen en riesgo su futuro, como es el caso del embarazo
y la maternidad.

La maternidad en nias adolescentes en cifras

En el Per, cada da del ao, al menos 4 menores de 15 aos de edad se

convierten en madres, segn evidencia el registro de recin nacidos de la
RENIEC.

7 de cada 10 (68%) registros de nacimientos de madres menores de 15 aos

ocurrieron en establecimientos de salud.

Los mayores registros de madres menores de 15 aos ocurren en la Selva y en los

departamentos de la Costa norte del Per.

A nivel de provincia, despus de Lima, las mayores incidencias se observan en

Maynas y Coronel Portillo, ambas en la Selva.

La ausencia de polticas de prevencin, expresada en la falta de educacin sexual, en un

contexto de precaria calidad educativa, tambin se registra un incremento de la prctica
sexual reciente (en los ltimos 30 das) y un leve aumento en el inicio sexual antes de los
15 aos.

REFFERENCIAS

Miranda R. Factores biopsicosociales relacionados al embarazo en adolescentes del

Centro Materno Infantil Juan Pablo II de Villa el Salvador-2005. Tesis de Bachiller en
Obstetricia. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Facultad de Medicina; 2005.

CAPACIDAD DE MADRES MENORES CAPACES DE DISCERNIMIENTO:

EL DISCERNIMIENTO:

Immanuel Kant precisa que el discernimiento es una de las tres facultades del alma que
comprende el conocimiento, siendo una zona intermedia que se halla entre los dominios
del entendimiento (teora) y la razn (prctica) la capacidad de subsumir bajo reglas y
pensar lo particular como contenido bajo lo universal
No es otra cosa que la aplicacin de un concepto conforme a reglas, hay que tener
presente, sin embargo, que la aplicacin de conceptos empricos siempre se ve precedida
por una organizacin categorial.
sta descansa sobre las funciones de los conceptos puros del entendimiento y de los
correspondientes principios del entendimiento puro. Estas reglas fundamentales del
entendimiento presiden en la comprensin kantiana todo conocimiento emprico. Dichas
reglas nos son conocidas, pero han dejado de estar inmanentemente presentes, al menos
lo estn no del todo en que se les presta atencin en el juicio epistemolgico. Slo se
exploran desde una perspectiva reflexivo-trascendental. Por consiguiente, la libertad es
para los seres humanos dotados de razn y al mismo tiempo de sensibilidad a una idea
regulativa necesaria. Tiene la facultad del discernimiento el ser libre.

QUINES TIENEN CAPACIDAD PROCESAL EN EL PER?

En el Per, en el caso de las personas naturales, por regla general la capacidad de obrar
se les otorga a los mayores de 18 aos, salvo los casos de incapacidad relativa48 o
aquellos otros de incapacidad absoluta49. Sin embargo, la regulacin que sobre la
capacidad procesal recoge nuestro Cdigo Procesal Civil, nos trae una preocupacin
especial.
El artculo 1358 del Cdigo Civil dispone que Los incapaces no privados de
discernimiento pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de
su vida diaria. Ello quiere decir que los menores de 18 aos que no estn privados de
discernimiento, tienen respecto de esos derechos capacidad de disposicin.
Tienen tambin capacidad procesal para la tutela de esos derechos? Conforme al
artculo 58 del Cdigo Procesal Civil, la tendran pues esta norma es clara cuando dice
que tienen capacidad para comparecer por s a un proceso las personas que pueden
disponer de los derechos que en l se hacen valer, y esos menores de 18 aos, respecto
de esos derechos tienen la capacidad de disposicin. No sabemos cul haya sido la
intencin del legislador, pero una interpretacin sistemtica de las disposiciones sobre
capacidad, podra llevarnos a esa conclusin.
Por otro lado, existe una disposicin que regula algunos casos de capacidad procesal de
los menores de 18 aos, que es el artculo 46 del Cdigo Civil.
Esta norma confiere capacidad procesal a los mayores de 14 aos para iniciar procesos
en tutela de los derechos de sus hijos.
En ese sentido, entonces, en el Per, tendran capacidad procesal, segn las normas del
Cdigo Civil:
(i) los mayores de 18 aos
(ii) los mayores de 14 aos para la tutela de los derechos de sus hijos
(iii) los mayores de 16 aos que hayan adquirido un ttulo profesional
(iv) los menores de edad que hubieran adquirido capacidad por matrimonio, y (v) los
menores de edad en los casos de la tutela de los derechos de los que pueden disponer,
conforme a lo dispuesto en el artculo 1358 del Cdigo Civil. Los dems sujetos no tienen
capacidad procesal, por lo que requieren actuar mediante representante para que su
actuacin procesal sea vlida, como es el caso de las personas jurdicas, patrimonios
autnomos, el Estado, los organismos constitucionales autnomos, las comunidades
campesinas y las organizaciones no inscritas. La ausencia de capacidad procesal genera
la nulidad relativa de las actuaciones procesales; ello quiere decir que el defecto del que
adolecen esos actos procesales puede ser convalidado
CAPACIDAD DE MADRES MENORES CAPACES DE DISCERNIMIENTO:

CAPACIDAD DE LOS MENORES EDAD

Manuel Albaladejo indica que cuando el derecho reconoce aptitud para ser titular de relaciones
jurdicas, estamos frente a la capacidad jurdica, de ella se diferencia la capacidad de obrar o
aptitud que el derecho reconoce para que la persona realice actos jurdicos.

Segn Juan Espinoza Espinoza: La doctrina es unnime al definir la capacidad. As tenemos que se
la entiende como la aptitud o posibilidad jurdica de gozar y obrar los derechos; como la aptitud
para adquirir derechos y contraer deberes jurdicos; o como la aptitud otorgada por el
ordenamiento jurdico, para ser titular de relaciones jurdicas

Sin embargo adoptamos la postura de Carlos Fernndez Sessarego y Juan Espinoza Espinoza,
quienes consideran que la capacidad genrica o de goce es inherente a la naturaleza del ser
humano, por lo que es un error considerar incapaces a los menores de edad, quienes son personas
con capacidad restringida,y por lo tanto ontolgicamente libres, pero con ciertas restricciones en
el ejercicio de dicha libertad.

La clasificacin de ambos autores al sealar que el concepto de capacidad de goce es innecesario,

puesto que el sujeto de derecho, en tanto centro de referencia normativa, es titular del conjunto
de derechos y deberes que se le imputan. Por lo cual el sujeto de derechos, es decir toda
persona, incluidos los menores de edad, siempre tiene capacidad, opinin que comparte Manuel
Albaladejo, para quien la capacidad jurdica la tiene todo hombre; comienza con su personalidad
y acaba con ella

. No cabe hablar de personas incapaces, incapacidad absoluta o relativa. Los que se presentan en
el ordenamiento jurdico son los sujetos con capacidad relativa o restringida y plena o absoluta.
Nuestro Cdigo Civil regula, equivocadamente, la llamada capacidad de goce

Articulado:

Artculo 42.- Plena capacidad de ejercicio

Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan
cumplido dieciocho aos de edad, salvo lo dispuesto en los artculos 43 y 44.

Artculo 43.- Incapacidad absoluta

Son absolutamente incapaces:
1.- Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
2.- Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
3.- Los sordomudos, los ciego sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable.
Artculo 44.- Incapacidad relativa
Son relativamente incapaces:
1.- Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.
2.- Los retardados mentales.
3.- Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
4.- Los prdigos.
5.- Los que incurren en mala gestin.
6.- Los ebrios habituales.
7.- Los toxicmanos.
8.- Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

El cdigo considera que la edad y la salud son las nicas razones atendibles para privar a
una persona de la capacidad de ejercer, por s misma, los derechos que le atribuye el
ordenamiento jurdico en tanto sujeto de derecho salvo:

Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad. A este grupo la ley les
otorga la posibilidad de realizar determinados actos jurdicos: Artculo 1358.

REFERENCIAS

MANUEL ALBALADEJO. Derecho Civil I Introduccin y Parte General. Decimoquinta edicin.

Librera Bosch, S.L. Barcelona, 2002. P. 215. 84

76ESPINOZA ESPINOZA, Juan. La capacidad de los sujetos de derecho. En: Cdigo Civil comentado
por los 100 mejores juristas. Ob. Cit., p. 18. 77ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil I. Introduccin y
Parte General. Librera Bosch. Barcelona, 2002. Pp. 230. 85

RESTRICCIONES VLIDAS A LA CAPACIDAD DE LOS MENORES DE EDAD

Un factor decisivo para restringir la capacidad del sujeto de derecho es la edad, en

nuestro pas los 18 aos (artculos 42, 43 y 44 del Cdigo Civil), sin embargo la capacidad
de obrar de los menores no es siempre igual, y para evitar que las limitaciones a la
capacidad sean slo un modo diverso

ESPINOZA indica Un ordenamiento jurdico sensible debe tener como finalidad incentivar
su participacin efectiva a todo nivel, sea civil, laboral, educativo, entre otros. En suma, el
sujeto dbil debe ser tratado con un criterio de igualdad sustantiva.

Definitivamente los menores de edad no son incapaces; sino sujetos de derechos con
capacidad progresiva, lo cual est reconocido en el artculo IV del Ttulo Preliminar del
Cdigo de los Nios y Adolescentes que establece el rgimen de progresividad en el
ejercicio de los derechos de los nios y adolescentes y la necesidad de un rgimen de
asistencia en el ejercicio de los derechos humanos especficos.

En el caso de los mayores de 16 aos, la capacidad se obtiene por excepcin legal, as

por ejemplo el artculo 46 del Cdigo Civil seala que la incapacidad relativa de los
mayores de 16 aos cesa por obtener ttulo oficial de profesin u oficio, cesando
totalmente la capacidad en el caso del matrimonio, cuando sus padres asienten el mismo
y que sin el cual sucede lo que en doctrina se conoce como matrimonio ilcito, es decir un
matrimonio vlido pero que tiene efectos en la subsistencia de la incapacidad, as el
adolescente que contrae nupcias sin el asentimiento de sus padres pierde conforme lo
seala el artculo 247 del Cdigo Civil la administracin, usufructo y gravamen de sus
bienes.

REFERENCIAS

Espinoza, Juan. La Capacidad Civil de las Personas Naturales. Edit. Grijley. Lima. 1998.
Pp. 18.

EL MENOR COMO SUJETO DE DERECHOS:

El principio del menor como sujeto de derechos, reconoce al nio, nia y adolescente
derechos como a todo ciudadano desde su nacimiento.

Buol C menciona que Los derechos del nio derivan de su condicin de persona.
Segn el Instituto Interamericano del Nio (INN), el enfoque de derechos para la infancia
entiende que, a diferencia de la tradicin jurdica y social imperante en muchos pases, no
define a los nios y adolescentes por sus necesidades o carencias, por lo que les falta
para ser adultos o lo que impide su desarrollo. Por el contrario, al nio/a se lo considera a
partir de sus derechos ante el Estado, la familia y la sociedad, y por ende como titular de
derechos.

Es as que con la Convencin sobre los Derechos del Nio se abandon la antigua
doctrina de la situacin irregular, que consideraba a los nios incapaces de asumir
responsabilidad por sus acciones. Por ello, se constituan en objetivos pasivos de la
intervencin proteccionista o represiva del Estado. Adems, esa doctrina creaba una
distincin entre nios, que tenan cubiertas sus necesidades bsicas, y menores, que eran
miembros de la poblacin infantil con sus necesidades bsicas insatisfechas, y se
encontraba por lo tanto, en una situacin irregular. Para este segundo grupo, el problema
vinculado con su condicin de menores, y la figura del juez tutelar sobresala como una
forma de restituir las carencias del nio.

La Convencin, junto con otros instrumentos internacionales, acogi la doctrina de la

proteccin integral, que reconoce al nio su condicin de sujeto de derecho y le confiere
un papel principal en la construccin de su propio destino.

REFERENCIAS

CILLERO BRUOL, Miguel. El Inters Superior del Nio en el Marco de la Convencin

Internacional sobre los Derechos del Nio. En: GARCA MENDEZ, Emilio y BELOFF,
Mary. Infancia, Ley y Democracia. T I. Editorial Temis S.A. Bogot, 2004. Pp. 77.
ACCESO A LA JUSTICIA POR NIOS HIJOS DE MADRES MENORES CAPACES DE
DISCERNIMIENTO

Un aspecto esencial para amparar el inters del nio o del adolescente es darle el
derecho de acudir personalmente a la justicia cuando dicho inters resulte afectado. El
concepto de justicia comprende la justicia alternativa, tal como lo reconoce la Opinin N
13 de la Opinin Consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos OC-
17/2002 de 28 de agosto de 2002 Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio
solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos establece que es
posible emplear vas alternativas de solucin de las controversias que afecten a los nios,
pero es preciso regular con especial cuidado la aplicacin de estos medios alternativos
para que no se alteren o disminuyan los derechos de aquellos. 2.3.3.1 Concepto Amplio
del Derecho al Acceso a la Justicia

El comn denominador a las distintas conceptualizaciones del acceso a la justicia reside

en la alusin a un derecho que permite acudir a rganos facultados para la proteccin de
derechos o intereses o para la resolucin de conflictos. Las diferencias comienzan cuando
se consideran aspectos como la naturaleza jurdica del propio acceso a la justicia
derecho genrico vinculado o asociado a un conjunto de derechos humanos especficos,
o derecho adscrito al derecho a la tutela judicial o jurisdiccional efectiva o derecho a un
juicio justo-, y de la actividad desarrollada por el Estado para asegurarlo, al igual que al
determinar si el acceso a la justicia se refiere, adems de a los tribunales, a rganos
administrativos o a instancias encargadas de la resolucin alternativa de conflictos.

. EL ACCESO A LA JUSTICIA

Es aquella situacin en la que una persona puede utilizar efectivamente el sistema judicial
u otros mecanismos alternativos como medio idneo para resolver conflictos y ejercer sus
derechos adecuadamente. Al igual que quien no tiene salud o educacin, quien no puede
ejercer sus derechos se encuentra en una situacin que merece una poltica destinada a
erradicarla. Las Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de Personas en Condicin
de Vulnerabilidad, en su seccin quinta Medios Alternativos de resolucin de conflictos,
establecen que (43) Se impulsarn las formas alternativas de resolucin de conflictos en
aquellos supuestos en los que resulte apropiado tanto antes del inicio del proceso como
durante la tramitacin del mismo. La mediacin, la conciliacin, el arbitraje y otros medios
que impliquen la resolucin del conflicto por un tribunal, pueden contribuir a mejorar las
condiciones de acceso a la justicia de determinados grupos de personas en condicin de
vulnerabilidad, as como a descongestionar el funcionamiento de los servicios formales de
justicia.

Autores como Cecilia Grossman reconocen a los procedimientos de mediacin como

parte del sistema de justicia al que puede acceder el menor, en este caso argentino
creemos que favorece su inters este mtodo de solucin
de
Conflictos, pues permite enfrentar los problemas de manera constructiva a travs de la
negociacin y la participacin comprometida de las partes88. En el fundamento 40 de la
Opinin Consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos se establece que
Las normas internacionales procuran excluir o reducir la judicializacin89 de los
problemas sociales que afectan a los nios que pueden y deben ser resueltos, en muchos
casos, con medidas de diverso carcter, al amparo del artculo 19 de la Convencin
Americana, pero sin alternar o disminuir los derechos de las personas.

En este sentido, son plenamente admisibles los medios alternativos de solucin de las
controversias, que permitan la adopcin de decisiones equitativas, siempre sin
menoscabo de los derechos de las personas. Por ello, es preciso que se regule con
especial cuidado la aplicacin de estos medios alternativos en los casos en que se hallan
en juego los intereses de los menores de edad.

HIJOS DE MADRES MENORES COMO TITULARES DEL DERECHO DE ACCESO A

LA JUSTICIA

Como sabemos el Estados tienen la obligacin de reconocer y respectar los derechos y

libertades de la persona humana, as como proteger y asegurar su ejercicio a travs de
las respectivas garantas medios idneos para que aquellos sean efectivos en toda
circunstancia, tanto el corpus iuris de derechos y libertades como las garantas de stos,
son los conceptos inseparables del sistema de valores y principios caractersticos de la
sociedad democrtica. En sta los derechos y libertades inherentes a la persona, sus
garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, cada uno de cuyos
componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros. Entre los
valores fundamentales figura la salvaguarda de los nios, tanto por su condicin de seres
humanos y la dignidad inherente a stos, como por la

. Consideraciones que se deben proyectar sobre la regulacin de los procedimientos

judiciales o administrativos, en los que se resuelva acerca de derechos de los nios y, en
su caso, de las personas a su cargo. Las garantas consagradas en los artculos 8 y 25 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos reconocen a todas las personas por
igual, y deben correlacionarse con los derechos especficos que estatuye, adems, el
artculo 19, en forma que se reflejen en cualquiera procesos administrativos o judiciales
en los que se discuta algn derechos de un nio. Es evidente que las condiciones en las
que participa un nio es un proceso no son las mismas en que lo hace un adulto.

Si se sostuviera otra cosa se desconocera la realidad y se omitira la adopcin de

medidas especiales para la proteccin de los nios, con grave perjuicio para estos
mismos. Por lo tanto, es indispensable reconocer y respetar las diferencias de trato que
corresponden a diferencias de situacin, entre quienes participan en un procedimiento.
Personas en condicin de vulnerabilidad son aquellas que, por razn de su edad, gnero,
estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales,
encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia
los derechos reconocidos en el ordenamiento jurdico. Los menores de edad son
considerados como personas en condicin de vulnerabilidad, ms an cuando renen
adems de la edad otras desventajas como la pobreza, o la minora de edad de sus
progenitores.

Roberto Gargarela los denomina grupos desaventajados una realidad que nos dice que
dentro de nuestra sociedad existen grupos, que no reciben el debido trato que se
merecen. En cuyos casos se justifica dejar de pensar en derechos iguales para todos,
para pasar a defender el ordenamiento de derechos especiales para ciertos grupos

REFERENCIAS

CASAL, Jess Mara y otros. Derechos Humanos y acceso a la Justicia. Instituto

Latinoamericano de Investigaciones Sociales Ildis. Caracas, 2005. Pp. 23. 92

GARGARELLA, Roberto. Derecho y grupos desaventajados. Editorial Gedisa.

Barcelona, 1999. Pp. 18.