Jurdico

Contratacin pblica
Guillermo Martnez de Simn Santos
Pedro Fernndez Aln
1 Edicin: febrero 2012

Guillermo Martnez de Simn Santos

Pedro Fernndez Aln
Fundacin Laboral de la Construccin
Tornapunta Ediciones, S.L.U.
ESPAA

Edita:
Tornapunta Ediciones, S.L.U.
Av. Alberto Alcocer, 46 B P 7
28016 Madrid
Tl.: 900 11 21 21
www.fundacionlaboral.org

ISBN: 978-84-15205-47-0
Depsito Legal: M-7070-2012
 3

PRESENTACIN

El presente curso pretende estudiar el rgimen jurdico de la contratacin pblica, que tiene
una enorme trascendencia en la economa nacional, ya que la contratacin de las Administra-
ciones Pblicas y los diferentes entes dependientes de las mismas constituyen un elevado
porcentaje de la contratacin en general.

Dicho tipo de contratacin se regula por una normativa especfica, principalmente el Real
Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre por el que se aprueba el texto refundido de la
Ley de Contratos del Sector Pblico y su normativa de desarrollo, por lo que este curso se
centra en el examen de esta Ley.

Para su anlisis se estudian en la Unidad Didctica 1 el objeto y el mbito de aplicacin del

texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico delimitando los contratos y los su-
jetos que deben ajustar su actividad contractual a esta norma. Asimismo, se determina el
rgimen jurdico de los diferentes contratos que pueden celebrarse al amparo de la contrata-
cin pblica

En la Unidad Didctica 2 se examinan la configuracin general de la contratacin del sector

pblico y los elementos estructurales de los contratos. Para ello se abordan aspectos como el
contenido mnimo del contrato, la libertad de pactos, la forma del contrato y las causas por las
que puede declararse la invalidez de los contratos. En cuanto a los elementos estructurales de
los contratos, se definen las partes que celebran los contratos, centrndose en la capacidad y
solvencia del empresario, as como el objeto, el precio y la cuanta del contrato y, en su caso,
las garantas exigibles.

La Unidad Didctica 3 recoge la preparacin de los contratos diferenciando las clases de

expedientes de contratacin previstos y analizando el contenido de los pliegos de clusulas
administrativas y prescripciones tcnicas. Adicionalmente se fijan las normas especiales para
la preparacin de cada clase de contrato atendiendo a su peculiar naturaleza jurdica.

La Unidad Didctica 4 tiene por objeto el estudio de la seleccin del contratista y la adjudica-
cin de los contratos a travs de los diferentes procedimientos de contratacin legalmente
admitidos, dado que cada uno cuenta con sus propias peculiaridades y trmites.

Finalmente, la Unidad Didctica 5 se refiere a los efectos, el cumplimiento y la extincin de

los contratos administrativos. Se analizan las prerrogativas de la Administracin Pblica en la
contratacin, las consecuencias de la ejecucin defectuosa o de la falta de ejecucin del con-
tratista, los requisitos para modificar los contratos, las causas de resolucin de los contratos y
las condiciones exigidas para la cesin y subcontratacin. Asimismo, se concretan las normas
especiales sobre los efectos, el cumplimiento y la extincin segn el objeto de cada contrato,
en especial del contrato de obras.
4
En definitiva, este curso permite al alumno conocer los principales aspectos de la contratacin
pblica, centrndose, por razones evidentes, en las particularidades del contrato de obra.

Al finalizar el curso el alumno ser capaz de:

General:

Dar una visin global y genrica sobre el rgimen jurdico de la contratacin pblica.

Especficos:

Conocer los sujetos y los contratos que se rigen por la normativa especial de la contratacin
pblica.

Proporcionar un conocimiento bsico de las distintas fases o etapas de los contratos admi-
nistrativos.

Estudiar los requisitos de capacidad y solvencia de los empresarios para concurrir a la contra-
tacin pblica y la forma de acreditarlos.

Delimitar los criterios de seleccin del adjudicatario de los contratos administrativos.

Comprender las prerrogativas que pueden ejercer las Administraciones Pblicas en la con-
tratacin.

Analizar el cumplimiento y la extincin de los contratos.

Ofrecer unos conocimientos bsicos de las reglas especiales aplicables al contrato de obras.
NDICE

11
Mapa conceptual.............................................................................. 10
1. mbito de aplicacin objetivo........................................................ 11
2. mbito de aplicacin subjetivo...................................................... 17
Los contratos del 3. Contratos del sector pblico: clases............................................... 22
sector pblico: Resumen.......................................................................................... 39
delimitacin general
Terminologa.................................................................................... 42

Pg. 8

21
Mapa conceptual.............................................................................. 48
1. Disposiciones generales sobre la contratacin del sector pblico....... 49
2. Las partes del contrato................................................................. 63
Configuracin gene- 3. Objeto, precio y cuanta del contrato.............................................. 89
ral de la contratacin 4. Garantas exigibles en la contratacin del sector pblico............... 92
del sector pblico y
5. Modificacin de los contratos........................................................ 97
elementos estructu-
rales de los contratos Resumen.......................................................................................... 100
Terminologa.................................................................................... 103
Pg. 46

31
Mapa conceptual.................................................................................. 110
1. Preparacin de los contratos por las Administraciones Pblicas........ 111
2. Pliegos de clusulas administrativas y de prescripciones tcnicas..... 116
Preparacin de los 3. Condiciones especiales de ejecucin del contrato.............................. 127
contratos 4. Normas especiales para la preparacin de determinados contratos... 129
5. Preparacin de los contratos celebrados por poderes adjudicadores
Pg. 108 que no tengan el carcter de Administraciones Pblicas y de
contratos subvencionados................................................................. 136
Resumen.............................................................................................. 138
Terminologa........................................................................................ 140
41
Mapa conceptual.................................................................................. 144
1. Adjudicacin de los contratos de las Administraciones Pblicas......... 145
2. Adjudicacin de otros contratos del sector pblico............................ 175

Seleccin del contra- 3. Racionalizacin tcnica de la contratacin....................................... 178

tista y adjudicacin Resumen.............................................................................................. 186
de los contratos Terminologa........................................................................................ 190

Pg. 142

51
Mapa conceptual.................................................................................. 194
1. Reglas generales.............................................................................. 195
2. Normas especiales para los contratos de obra................................... 213
Efectos, cumplimien- 3. Normas especiales para el contrato de concesin de obra pblica..... 221
to y extincin de 4. Normas especiales para el contrato de gestin de servicios
los contratos admi- pblicos............................................................................................ 224
nistrativos
5. Normas especiales del contrato de suministro................................... 226
6. Normas especiales del contrato de servicios..................................... 228
Pg. 192
7. Normas especiales de los contratos de colaboracin entre
el sector pblico y el sector privado.................................................. 230
Resumen.............................................................................................. 231
Terminologa........................................................................................ 234

Referencias legislativas Pg. 236

1 Los contratos del sector pblico:
delimitacin general
Las personas fsicas y jurdicas celebran contratos, esto es, acuerdos de vo-
luntades en los que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra
u otras a dar alguna cosa o a prestar algn servicio con sujecin al ordenamiento
jurdico privado, venga representado por el Cdigo Civil o por el Cdigo de Co-
mercio cuando se trate de comerciantes o recaiga sobre actos de comercio.

Las Administraciones Pblicas, cualquiera que sea la forma jurdica que adopten,
tambin pueden, evidentemente, celebrar contratos. Sin embargo, el inters p-
blico que subyace en los contratos que celebran las entidades que se integran en
el sector pblico exige un rgimen jurdico propio que garantice aquel inters.

De esta forma surge una legislacin especial, que inicialmente se enunciaba bajo
el ttulo de legislacin de los contratos de las Administraciones Pblicas y que
ahora ha pasado a denominarse, de forma ms amplia, en los trminos que se
estudiarn, legislacin de los contratos del sector pblico.

Esta normativa especial est inspirada en la actualidad por el Derecho Comunita-

rio, de forma que la Ley hoy vigente (Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de no-
viembre por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector P-
blico, TRLCSP en lo sucesivo), que ha entrado en vigor el 16 de diciembre de 2011, ha
transpuesto la normativa comunitaria. Esta norma ha derogado la Ley 30/2007, de 30
de octubre, de Contratos del Sector Pblico, que era la norma anteriormente vigente.

RECUERDA
La contratacin del sector pblico tiene su
propio rgimen jurdico en salvaguarda del
inters general que satisface y se regula por
el Texto Refundido de la Ley de Contratos del
Sector Pblico aprobada por el Real Decreto
Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, y su
legislacin de desarrollo

Contenido
Mapa conceptual
1. mbito de aplicacin objetivo
2. mbito de aplicacin subjetivo
3. C
 ontratos del sector pblico: clases
Resumen
Terminologa
Es en el Derecho Comunitario donde se encuentran los principios que rigen la con-
tratacin del sector pblico y que se recogen expresamente en el art. 1 del TRLCSP,
que establece:

La presente Ley tiene por objeto regular la contratacin del sector pblico, a fin
de garantizar que la misma se ajusta a los principios de libertad de acceso a las
licitaciones, publicidad y transparencia de los procedimientos, y no discrimina-
cin e igualdad de trato entre los candidatos, y de asegurar, en conexin con el
objetivo de estabilidad presupuestaria y control del gasto, una eficiente utilizacin
de los fondos destinados a la realizacin de obras, la adquisicin de bienes y la
contratacin de servicios mediante la exigencia de la definicin previa de las ne-
cesidades a satisfacer, la salvaguarda de la libre competencia y la seleccin de la
oferta econmicamente ms ventajosa.

Al finalizar esta Unidad Didctica, el alumno ser capaz de:

Conocer la existencia de una normativa especfica que rige la contratacin admi-

nistrativa: el Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico.
Enumerar los principios que inspiran la contratacin administrativa.
Comprender el mbito de aplicacin objetivo de la Ley de contratos del sector
pblico distinguiendo los contratos sujetos y excluidos de la misma.
Delimitar los entes pblicos que estn sujetos a la Ley de contratos del sector
pblico, y su clasificacin.
Diferenciar las clases de contratos del sector pblico, administrativos, privados y
sujetos a regulacin armonizada, y determinar su rgimen jurdico.
10
Mapa conceptual

LOS CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO: DELIMITACIN GENERAL

mbito de aplica- mbito de aplica- Clases de con-

cin objetivo cin subjetivo tratos del sector
Negocios y rel. Sector pblico pblico
jurdicas inclui- Administraciones Administrativos
das: contratos Pblicas de obras
onerosos de concesin de
Poderes adjudica- obras pblicas
Negocios y rela- dores
ciones jurdicas de gestin de
excluidas servicios pblicos
de suministro
de servicios
de colaboracin
entre el sector
pblico y el privado
mixtos
especiales
Privados
Jurisdiccin
competente
Contencioso-
administrativa
Civil
Contratos sujetos a
regulacin amortizada
de obras y de
concesin de
obras pblicas
de suministro
de servicios
subvencionados
 1 11

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

MBITO DE APLICACIN OBJETIVO

Resulta imprescindible determinar el mbito de aplicacin del TRLCSP, que diferen-

cia entre los mbitos subjetivo y objetivo; se estudia aqu el objetivo y en el siguiente
epgrafe el subjetivo.

1.1 Negocios y relaciones jurdicas incluidas

El art. 2 del TRLCSP delimita el mbito de aplicacin objetivo afirmando que son
contratos del sector pblico y, en consecuencia, estn sometidos a la presente Ley
en la forma y los trminos previstos en la misma los contratos onerosos, cual-
quiera que sea su naturaleza jurdica, que celebren los entes, organismos y entida-
des enumerados en el art. 3.

Este artculo supone que estn sujetos al TRLCSP todos los contratos que celebran
los entes que forman parte del sector pblico si son contratos onerosos, esto es,
aquellos en los que la causa de la prestacin que realiza cada parte es la contrapres-
tacin que efecta la otra parte, de modo que se oponen a los contratos gratuitos,
que responden a un nimo de liberalidad y en los que no se percibe ninguna contra-
prestacin.

RECUERDA
El TRLCSP define los contratos del sector pblico desde un
punto de vista objetivo y de forma positiva como los con-
tratos onerosos que celebran los sujetos encuadrados en el
sector pblico

> EJEMPLO
La ejecucin de una obra de construccin de un edificio es un contrato oneroso
cuando una parte la ejecuta a cambio de un precio o contraprestacin. La donacin
de un inmueble constituye un contrato gratuito dado que la persona que la recibe
no hace ninguna contraprestacin al donante.

Asimismo, el TRLCSP establece en el art. 2 que estn tambin sujetos a esta Ley los
contratos subvencionados por los entes, organismos y entidades del sector pblico
que celebran otras personas fsicas o jurdicas cuando se trata de contratos subven-
cionados sujetos a regulacin armonizada (que se definen ms adelante), as como
los contratos de obras que celebran los concesionarios de obras pblicas. La
razn que subyace para considerar estos contratos incluidos en el mbito de aplica-
cin del TRLCSP es la financiacin pblica en el caso de los contratos subvencio-
nados y la equiparacin de los concesionarios de obras pblicas al resto del sector
pblico en los contratos que celebran aqullos.
12
> EJEMPLO
La celebracin de un contrato subvencionado en ms de un 50% por la Adminis-
tracin General del Estado para la ejecucin de una obra de ingeniera civil est
sujeta al TRLCSP.

1.2 Negocios y relaciones jurdicas excluidas

El TRLCSP delimita tambin su mbito de aplicacin objetivo de forma negativa al

recoger en su art. 4 los siguientes negocios y relaciones jurdicas excluidas del m-
bito de aplicacin de la Ley, de los cuales se ofrecen ejemplos en los casos de ms
difcil comprensin:

La relacin de servicio de los funcionarios pblicos y los contratos regulados en

la legislacin laboral.

Las relaciones jurdicas consistentes en la prestacin de un servicio pblico cuya

utilizacin por parte de los usuarios requiere el abono de tarifa, tasa o precio
pblico de aplicacin general.

> EJEMPLO
La recogida de basuras que realiza la Administracin Local supone la prestacin
de un servicio pblico en beneficio de los usuarios para cuya utilizacin se debe
abonar la tasa correspondiente.

Los convenios de colaboracin que celebra la Administracin General del

Estado con las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social,
las universidades pblicas, las comunidades autnomas, las entidades locales,
organismos autnomos y el resto de entidades pblicas, o los que celebran
estos organismos y entidades entre s, salvo que, por su naturaleza, tengan la
consideracin de contratos sujetos a esta Ley.

> EJEMPLO
Los convenios de colaboracin entre la Administracin General del Estado, las
comunidades autnomas y la Administracin Local en materia de ejecucin de be-
neficios de accin concertada en materia de viviendas protegidas estn excluidos
del TRLCSP, ya que su naturaleza no se corresponde con los contratos recogidos
en esta Ley.
Un convenio de colaboracin entre la Administracin General del Estado y un
ayuntamiento para que ste construya un edificio para uso de aqul no est ex-
cluido del TRLCSP, dado que esta Ley regula el contrato de obras de construccin
de un edificio.
 13
Los convenios que, con arreglo a las normas especficas que los regulan, celebra
la Administracin con personas fsicas o jurdicas sujetas al derecho privado, siem-

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

pre que su objeto no est comprendido en el de los contratos regulados en esta
Ley o en normas administrativas especiales.

> EJEMPLO
Los convenios del Ministerio de Agricultura, Alimentacin y Medio Ambiente con
una empresa privada de repoblacin forestal estn excluidos del TRLCSP, dado
que sta no regula un contrato semejante.

Los convenios incluidos en el mbito del artculo 346 del Tratado de Funciona-
miento de la Unin Europea que se concluyen en el sector de la defensa.

Los acuerdos que celebra el Estado con otros Estados o con entidades de De-
recho Internacional pblico.

Los contratos de suministro relativos a actividades directas de los organismos

de derecho pblico dependientes de las Administraciones Pblicas cuya actividad
tenga carcter comercial, industrial, financiero o anlogo si los bienes sobre los
que versan han sido adquiridos con el propsito de devolverlos, con o sin transfor-
macin, al trfico jurdico patrimonial, de acuerdo con sus fines peculiares, siem-
pre que tales organismos acten en el ejercicio de las competencias especficas
que les atribuye la Ley.

> EJEMPLO
El suministro de materiales necesarios para la fabricacin de monedas de curso
legal por la Fbrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda est
excluido del TRLCSP.

Los contratos y convenios derivados de acuerdos internacionales celebrados de

conformidad con el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea con uno o va-
rios pases no miembros de la Comunidad relativos a obras o suministros destina-
dos a la realizacin o explotacin conjunta de una obra o relativos a los contratos
de servicios destinados a la realizacin o explotacin en comn de un proyecto.

> EJEMPLO
Si Espaa se obliga en virtud de un acuerdo internacional a construir un puente en
la frontera con Portugal, se aplica el TRLCSP, pero no si es con Marruecos.
14
Los contratos y convenios efectuados en virtud de un acuerdo internacional cele-
brado en relacin con el estacionamiento de tropas.

Los contratos y convenios adjudicados en virtud de un procedimiento especfico

de una organizacin internacional.

Los contratos relativos a servicios de arbitraje y conciliacin.

Los contratos relativos a servicios financieros relacionados con la emisin, com-

pra, venta y transferencia de valores o de otros instrumentos financieros, en
particular las operaciones relativas a la gestin financiera del Estado, as como las
destinadas a la obtencin de fondos o capital por parte de los entes, organismos
y entidades del sector pblico, as como los servicios prestados por el Banco de
Espaa y las operaciones de tesorera.

> EJEMPLO
Los contratos de servicios financieros con las entidades de crdito para la compra
y venta de deuda pblica del Estado estn excluidos del TRLCSP.

Los contratos por los que un ente, organismo o entidad del sector pblico se
obliga a entregar bienes o derechos o a prestar algn servicio, sin perjuicio de
que el adquirente de los bienes o el receptor de los servicios, si es una entidad
del sector pblico sujeta a esta Ley, deba ajustarse a sus prescripciones para la
celebracin del correspondiente contrato.

> EJEMPLO
Los servicios de imprenta que se obliga a prestar la Fbrica Nacional de Moneda
y Timbre-Real Casa de la Moneda a una entidad de crdito estn excluidos del
TRLCSP; por el contrario, si los presta a una comunidad autnoma en lugar de a
una empresa privada, debe aplicarse el TRLCSP.

Los negocios jurdicos en cuya virtud se encarga a una entidad que tenga atribuida
la condicin de medio propio y servicio tcnico del mismo la realizacin de una
determinada prestacin.
> EJEMPLO 15

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

La Sociedad Estatal de Gestin Inmobiliaria de Patrimonio, Sociedad Annima
(SEGIPSA) tiene la consideracin de medio propio instrumental y servicio tcnico
de la Administracin General del Estado y sus organismos y entidades de derecho
pblico para la gestin, la administracin, la explotacin, el mantenimiento y la
conservacin, la vigilancia, la investigacin, el inventario, la regularizacin, la mejo-
ra y la optimizacin, valoracin, tasacin, adquisicin y enajenacin de los bienes y
derechos integrantes o susceptibles de integracin en el Patrimonio del Estado o
en otros patrimonios pblicos, as como para la construccin y reforma de inmue-
bles patrimoniales o de uso administrativo.
En consecuencia, la encomienda que el Ministerio de Hacienda realiza a SEGIPSA
para la reforma de un inmueble no se sujeta a la TRLCSP, sin perjuicio de que los
contratos que celebre SEGIPSA con terceros con el mismo objeto s estn sujetos
al TRLCSP.
La misma consideracin de medio propio instrumental y servicio tcnico de la
Administracin General del Estado, las comunidades autnomas y los poderes
adjudicadores dependientes de ellas tiene la Empresa de Transformacin Agraria,
Sociedad Annima (TRAGSA), segn la disposicin adicional vigsimo quinta del
TRLCSP, para la prestacin de servicios esenciales en materia de desarrollo rural,
conservacin del medio ambiente, atencin de emergencias y servicios conexos.

Las autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio pblico

y los contratos de explotacin de bienes patrimoniales distintos a los
contratos de concesiones de obras pblicas, que se regulan por su legislacin
especfica.

> EJEMPLO
La ocupacin de calles o plazas, que son dominio pblico, para la instalacin de
terrazas desmontables exige la correspondiente autorizacin o concesin admi-
nistrativa del titular de ese dominio pblico dependiendo de que su duracin sea
inferior o superior a 4 aos.

Los contratos de compraventa, donacin, permuta, arrendamiento y dems

negocios jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, valores negociables y
propiedades incorporales, excepto que recaigan sobre programas de ordena-
dor y deban ser calificados como contratos de suministro o servicios, que tienen
siempre el carcter de contratos privados y se rigen por la legislacin patrimonial.
16
> EJEMPLO
La venta por parte del Estado de las acciones que posee en una empresa cual-
quiera no se rige por el TRLCSP, sino por la legislacin patrimonial, que en el caso
del Estado es la Ley 33/2003, de 3 de noviembre, del Patrimonio de las Adminis-
traciones Pblicas.

Los contratos de servicios y suministro celebrados por los Organis-mos Pblicos

de Investigacin estatales y los organismos similares de las comunidades aut-
nomas que tengan por objeto prestaciones o productos necesarios para la ejecu-
cin de proyectos de investigacin, desarrollo e innovacin tecnolgica o servicios
tcnicos, cuando la presentacin y obtencin de resultados derivados de los mis-
mos est ligada a retornos cientficos, tecnolgicos o industriales susceptibles de
incorporarse al trfico jurdico y su realizacin haya sido encomendada a equipos
de investigacin del organismo mediante procesos de concurrencia competitiva.

> EJEMPLO
El suministro de un microscopio especial al Centro de Investigaciones Energti-
cas, Medioambientales y Tecnolgicas (CIEMAT), dependiente de la Administra-
cin General del Estado, para desarrollar una patente cuya explotacin ser pblica
no est sujeto al TRLCSP.

Los contratos de investigacin y desarrollo remunerados ntegramente por el r-

gano de contratacin, siempre que ste comparta con las empresas adjudicatarias
los riesgos y los beneficios de la investigacin cientfica y tcnica necesaria para
desarrollar soluciones innovadoras que superen las disponibles en el mercado. En la
adjudicacin de estos contratos deber asegurarse el respeto a los principios de pu-
blicidad, concurrencia, transparencia, confidencialidad, igualdad y no discriminacin
y de eleccin de la oferta econmicamente ms ventajosa.

El art. 4 del TRLCSP seala que los contratos, negocios y relaciones jurdicas enu-
merados anteriormente se regulan por sus normas especiales, aplicndose los prin-
cipios de esta Ley para resolver las dudas y lagunas que puedan presentarse.

RECUERDA
El TRLCSP enumera una serie de relaciones y negocios jur-
dicos que no estn sujetos al TRLCSP aun cuando tambin
tienen un carcter oneroso e intervienen en ellos entidades
del sector pblico
 2 17

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

MBITO DE APLICACIN SUBJETIVO
Su determinacin en los contratos del sector pblico se refiere a los entes, organis-
mos y entidades que quedan sujetos en su contratacin al TRLCSP.

Como se estudiar, la complejidad de las diferentes estructuras que pueden adoptar

los entes pblicos, junto con la necesidad de acomodarse al Derecho Comunitario,
ha generado una regulacin excesivamente problemtica y oscura, que exigir aten-
der al caso concreto de cada ente en particular.

El TRLCSP delimita el mbito de aplicacin subjetivo en su art. 3 basndose en una

triple distincin.

MBITO DE APLICACIN SUBJETIVO

Sector pblico Administraciones Poderes

pblicas adjudicadores

Figura 1. mbito de aplicacin subjetivo

2.1 Sector pblico

Forman parte de l los siguientes entes, organismos y entidades:

La Administracin General del Estado, las Administraciones de las Comunidades

Autnomas y las Entidades que integran la Administracin Local, como los Ayun-
tamientos y las Diputaciones Provinciales.

Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social (por ejem-
plo, la Tesorera General de la Seguridad Social).

Los organismos autnomos (por ejemplo, el Comisionado para el Mercado de

Tabacos, el Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas o el Instituto Nacional
de Estadstica), las entidades pblicas empresariales (por ejemplo, la Fbri-
ca Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda), las universidades p-
blicas, las Agencias Estatales (por ejemplo, la Agencia Estatal de Meteorolo-
ga y la Agencia Estatal Boletn Oficial del Estado) y cualquier entidad de Derecho
pblico con personalidad jurdica propia vinculada a un sujeto que pertenezca al
sector pblico o dependa de l, incluyendo las que, con independencia funcional o
con una especial autonoma reconocida por la Ley, tengan atribuidas funciones de
regulacin o control de carcter externo sobre un determinado sector o actividad
(por ejemplo, la Comisin Nacional del Mercado de Valores).

Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participacin, directa o in-

directa, de entidades de las mencionadas en los apartados anteriores y los dos
siguientes sea superior al 50% (por ejemplo, la Agencia EFE Sociedad Annima,
18
cuya titularidad corresponde en el 100% al Estado a travs de la Sociedad Estatal
de Participaciones Industriales [SEPI]; la Empresa Nacional de Mercados Centra-
les de Abastos Sociedad Annima [MERCASA], de titularidad estatal al 51%; la
Sociedad Estatal Aguas de la Cuenca del Ebro Sociedad Annima; o la Sociedad
Estatal de Infraestructuras Agrarias del Norte Sociedad Annima, ambas titulari-
dad del Estado al 100%).

Los consorcios dotados de personalidad jurdica propia (como el Consorcio de

la Ciudad de Santiago de Compostela, en el que se coordinan el Ayuntamiento de
esta Ciudad, la Xunta de Galicia y la Administracin General del Estado).

Las fundaciones que se constituyen con una aportacin mayoritaria, directa o

indirecta, de una o varias entidades integradas en el sector pblico o cuyo patri-
monio fundacional, con un carcter de permanencia, est formado en ms de un
50% por bienes o derechos aportados o cedidos por las referidas entidades (por
ejemplo, la Fundacin Tripartita para la Formacin en el Empleo).

Las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Segu-

ridad Social.

Cualquier ente, organismo o entidad con personalidad jurdica propia creado espe-
cficamente para satisfacer necesidades de inters general sin carcter industrial
o mercantil, siempre que uno o varios sujetos pertenecientes al sector pblico fi-
nancien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin o nombren a ms de
la mitad de los miembros de su rgano de administracin, direccin o vigilancia.

Esta clusula es propia del Derecho Comunitario y supone que con independencia
de la forma jurdica que adopten los entes pblicos, en los trminos anteriores, se
consideran sector pblico cuando renen las caractersticas que en este precepto
se indican, que se refieren a la naturaleza de la actividad que se desempea.

Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades menciona-

dos en los apartados anteriores.

2.2 Administraciones Pblicas

Dentro del sector pblico ya estudiado, a los efectos del TRLCSP, tienen la conside-
racin de Administraciones Pblicas los siguientes entes, organismos y entidades:

La Administracin General del Estado, las Administraciones de las Comunidades

Autnomas y las Entidades que integran la Administracin Local.

Las entidades gestoras y los servicios comunes de la Seguridad Social.

Los organismos autnomos.

Las universidades pblicas.

Las entidades de Derecho pblico que, con independencia funcional o con una es-
pecial autonoma reconocida por la Ley tienen atribuidas funciones de regulacin
o control de carcter externo sobre un determinado sector o actividad.
 19
Las entidades de Derecho pblico vinculadas a una o varias Administraciones P-

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

blicas o dependientes de las mismas que cumplen alguna de las caractersticas
siguientes: que su actividad principal no consista en la produccin en rgimen
de mercado de bienes y servicios destinados al consumo individual o colectivo o
que efecten operaciones de redistribucin de la renta y de la riqueza nacional,
en todo caso sin nimo de lucro, o que no se financien mayoritariamente con
ingresos, cualquiera que sea su naturaleza, obtenidos como contrapartida a la
entrega de bienes o a la prestacin de servicios (por ejemplo, la Agencia Estatal
de Evaluacin de las Polticas Pblicas y la Calidad de los Servicios y la Agencia
Espaola de Cooperacin Internacional para el Desarrollo).

No obstante, no se consideran Administraciones Pblicas las entidades pblicas

empresariales estatales y los organismos asimilados dependientes de las comuni-
dades autnomas y las Entidades locales.

Los rganos competentes del Congreso de los Diputados, del Senado, del Consejo
General del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional, del Tribunal de Cuentas, del
Defensor del Pueblo, de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas
y de las instituciones autonmicas anlogas al Tribunal de Cuentas y al Defensor del
Pueblo, en lo que respecta a su actividad de contratacin.

Las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios Histricos del Pas
Vasco en lo que respecta a su actividad de contratacin.

2.3 Poderes adjudicadores

Se consideran poderes adjudicadores, a efectos del TRLCSP, los siguientes en-

tes, organismos y entidades:

Las Administraciones Pblicas.

Todos los dems entes, organismos o entidades con personalidad jurdica propia
distintos de las Administraciones Pblicas creados especficamente para satisfacer
necesidades de inters general sin carcter industrial o mercantil, siempre que uno
o varios sujetos que deban considerarse poder adjudicador de acuerdo con los crite-
rios de este epgrafe financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestin
o nombren a ms de la mitad de los miembros de su rgano de administracin,
direccin o vigilancia. De esta forma, cualquier ente en el que concurran las carac-
tersticas anteriores, sea cual sea la forma jurdica que adopte, como entidad pblica
empresarial o sociedad mercantil estatal, es poder adjudicador (as, la Sociedad
Estatal de Salvamento y Seguridad Martima, que es una entidad pblica empre-
sarial, y la Sociedad Estatal de Equipamiento e Infraestructuras Penitenciarias, que
constituye una sociedad mercantil annima estatal, son poderes adjudicadores por
razn de su objeto, dado que no tienen carcter mercantil o industrial).

Las asociaciones constituidas por los entes, organismos y entidades menciona-

dos anteriormente.
20
SECTOR PBLICO
Administracin General del
Estado
Administracin de las Comu-
nidades Autnomas
Administracin Local
Entidades gestoras y servi-
cios comunes de la Seguri-
dad Social
Organismos autnomos
Entidades pblicas empre-
sariales
Universidades pblicas
Agencias estatales
Entidades de Derecho pbli-
co en general de control de
una actividad en particular
Sociedades mercantiles si
hay participacin superior al
50%
Consorcios
Fundaciones pblicas
Mutuas de Accidentes de
Trabajo y Enfermedades
Profesionales de la Seguridad
Social
Organismos de inters gene-
ral no industriales o mercanti-
les financiados o controlados
mayoritariamente por otro
ente del sector pblico
Asociaciones de los anteriores
Figura 2.
Clasificacin de los sujetos
ADMINISTRACIN PBLICA
Administracin General del
Estado
Administracin de las Comunida-
des Autnomas
Administracin Local
AEntidades gestoras y
servicios comunes de
la Seguridad Social
Organismos autnomos
Universidades pblicas
Entidades de Derecho pblico
de control de una actividad en
particular
Entidades de Derecho pblico
que no produzcan en rgimen
de mercado bienes y servicios o
redistribuyan renta y que no se
financien mayoritariamente por la
contraprestacin de esos bienes
o servicios
rganos del Congreso de los Di-
putados, del Senado, del Consejo
General del Poder Judicial, del
Tribunal Constitucional, del Tribunal
de Cuentas, del Defensor del Pue-
blo, de las Asambleas Legislativas
de las Comunidades Autnomas y
de las instituciones autonmicas
anlogas al Tribunal de Cuentas y al
Defensor del Pueblo.
Diputaciones Forales y Generales
de los Territorios Histricos
PODER ADJUDICADOR
Administracin General del
Estado
Administracin de las
Comunidades Autnomas
Administracin Local
Entidades gestoras y servicios
comunes de la Seguridad Social
Organismos autnomos
Universidades pblicas
Entidades de Derecho pblico
de control de una actividad en
particular
Entidades de Derecho pblico
que no produzcan en rgimen
de mercado bienes o servicios
o redistribuyan renta y no se
financien mayoritariamente por la
contraprestacin de esos bienes
o servicios
Organismos de inters general no
industriales o mercantiles si otro
poder adjudicador los financia o
controla mayoritariamente
Asociacin de los anteriores
 39
Resumen

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

La contratacin del sector pblico tiene su propio rgimen jurdico en salvaguarda
del inters general que satisface y se regula por el Texto Refundido de la Ley de
Contratos de las Administraciones Pblicas aprobado por Real Decreto Legislativo
3/2011, de 14 de noviembre, y su legislacin de desarrollo.

La contratacin pblica se inspira en los principios de libre acceso de los licitado-
res, publicidad, transparencia, no discriminacin e igualdad de trato y libre com-
petencia.

El TRLCSP define los contratos del sector pblico desde un punto de vista objetivo
y de forma positiva como aquellos contratos onerosos que celebran los sujetos
encuadrados en el sector pblico.

El TRLCSP enumera una serie de relaciones y negocios jurdicos que no estn
sujetos al TRLCSP, aun cuando tambin tengan un carcter oneroso e intervengan
en ellos entidades del sector pblico.

El TRLCSP diferencia dentro de su mbito de aplicacin subjetivo los entes que
pueden considerarse sector pblico, Administracin Pblica o poder adjudicador,
dado que cada uno tiene un rgimen jurdico especfico en el mbito de la con-
tratacin.

Son contratos administrativos los celebrados por una Administracin Pblica que
tienen por objeto una obra, concesin de obra pblica, gestin de servicios p-
blicos, suministro, servicios, de colaboracin entre el sector pblico y el sector
privado, y los contratos administrativos especiales.

Son contratos de obras los que tienen por objeto la realizacin de una obra o la
ejecucin de alguno de los trabajos enumerados en la Ley, entendindose por
obra el resultado de un conjunto de trabajos de construccin o de ingeniera civil
destinado a cumplir por s mismo una funcin econmica o tcnica que tenga por
objeto un bien inmueble.

La concesin de obras pblicas es un contrato que tiene por objeto la realizacin
por parte del concesionario de algunas de las prestaciones del contrato de obras y
en el que la contraprestacin a favor de aqul consiste nicamente en el derecho
a explotar la obra o en dicho derecho acompaado del de percibir un precio.

El contrato de gestin de servicios pblicos es aquel por cuya virtud una Adminis-
tracin Pblica o una Mutua de accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesiona-
les de la seguridad Social encomienda a una persona, natural o jurdica, la gestin
de un servicio cuya prestacin ha asumido como propia de su competencia por la
Administracin o Mutua encomendante.

Son contratos de suministro los que tienen por objeto la adquisicin, el arrenda-
miento financiero o el arrendamiento con o sin opcin de compra de productos o
bienes muebles.
40
Son contratos de servicios aquellos cuyo objeto son prestaciones de hacer consis-
tentes en el desarrollo de una actividad o dirigidas a la obtencin de un resultado
distinto de una obra o un suministro.

Son contratos de colaboracin entre el sector pblico y el privado aquellos en los

que una Administracin Pblica encarga a una entidad de Derecho privado durante
un perodo determinado la realizacin de una actuacin global e integrada que,
adems de la financiacin de inversiones inmateriales, de obras o de suministros
necesarios para el cumplimiento de determinados objetivos de ser- vicio pblico o
relacionados con actuaciones de inters general, comprenda alguna de las pres-
taciones previstas en la Ley.

Son contratos mixtos aquellos que contienen prestaciones correspondientes a

otro u otros contratos de distinta clase.

Los contratos administrativos especiales son aquellos de objeto distinto a los ex-
presamente regulados por la Ley pero que tienen naturaleza administrativa es-
pecial por estar vinculados al giro o trfico especfico de la Administracin con-
tratante o por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pblica de la
especfica competencia de aqulla, siempre que no tengan expresamente atribui-
do el carcter de contratos privados.

Los contratos administrativos se rigen en cuanto a preparacin, adjudicacin, efec-

tos y extincin por el TRLCSP y sus disposiciones de desarrollo, supletoriamente
por las normas de Derecho administrativo y, en su defecto, por las normas de
Derecho privado.

Son contratos privados todos los celebrados por entes que no son Administracio-
nes Pblicas y los contratos de servicios financieros, de creacin e interpretacin
artstica y literaria o espectculos culturales y deportivos y la suscripcin a revis-
tas, publicaciones peridicas y bases de datos aun cuando los celebre una Admi-
nistracin Pblica, as como cualquier otro contrato distinto de los administrativos.

Los contratos privados se rigen en cuanto a su preparacin y adjudicacin, en de-

fecto de normas especficas, por el TRLCSP y sus disposiciones de desarrollo; se
aplican supletoriamente las restantes normas de Derecho administrativo o, en su
caso, las normas de Derecho privado, segn corresponda por razn del sujeto o la
entidad contratante. En cuanto a sus efectos y extincin, estos contratos se rigen
por el Derecho privado.

La jurisdiccin contencioso-administrativa conoce todas las cuestiones litigiosas

relativas a los contratos administrativos, y slo los actos de preparacin y adju-
dicacin de los contratos privados de la Administracin Pblica, de los contratos
sujetos a regulacin armonizada, y de los contratos de servicios de las categoras
17 a 27 del Anexo II cuyo valor estimado sea igual o superior a 200.000 euros, as
como los recursos interpuestos contra las resoluciones que se dicten por los rga-
nos de resolucin de recursos previstos en el artculo 41 de esta Ley.
 41
La jurisdiccin civil conoce las controversias sobre los efectos, cumplimiento y
extincin de los contratos privados y preparacin y adjudicacin de los contratos

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

privados celebrados por entes que no son Administracin Pblica y no estn suje-
tos a regulacin armonizada.

Son contratos sujetos a regulacin armonizada, y por ende siguen las directrices
comunitarias, los de colaboracin entre el sector pblico y el privado, en todo
caso, y los contratos de obras, los de concesin de obras pblicas, los de suminis-
tro y los de servicios, comprendidos en las categoras 1 a 16, de valor superior al
legalmente previsto, si la entidad contratante es poder adjudicador, as como los
contratos subvencionados.
42
Terminologa
Acto de comercio:

Acto o contrato realizado por comerciantes con nimo de lucro.

Agencia estatal:

Entidad de Derecho pblico dotada de personalidad jurdica pblica, patrimonio pro-

pio y autonoma en su gestin facultada para ejercer potestades administrativas y
que crea el Gobierno para el cumplimiento de los programas correspondientes a las
polticas pblicas que desarrolla la Administracin General del Estado en el mbito
de sus competencias.

Arrendamiento financiero:

Arrendamiento con opcin de compra del objeto arrendado, tambin llamado leasing.

Autorizaciones y concesiones de bienes de dominio pblico:

La utilizacin privativa de bienes de dominio pblico, esto es, bienes afectos a un

uso o servicio pblico, exige el otorgamiento del correspondiente ttulo para ello,
que puede ser una autorizacin (duracin inferior a 4 aos) o una concesin (dura-
cin igual o superior a 4 aos), por ejemplo, para poner una terraza en la va pblica.

Cdigo Civil:

Conjunto de normas con rango de ley que regulan las relaciones y los intereses
privados en orden a estado de las personas, rgimen de la familia, sucesiones, con-
dicin de los bienes, contratos y responsabilidad por daos.

Cdigo de Comercio:

Conjunto de normas con rango de ley que regulan el estado de los comerciantes, los
contratos mercantiles y los actos de comercio.

Comerciante:

Persona fsica o jurdica (empresas) que se dedica al comercio con nimo de lucro.

Concesionario de obras pblicas:

Persona a quien se encomienda una concesin de obra pblica, esto es, realizar una
obra y explotarla.

Consorcio:

Entidad dotada de personalidad jurdica propia que surge de un convenio de colabo-

racin entre la Administracin General del Estado, la Administracin de las Comuni-
dades Autnomas y la Administracin Local para gestionar las relaciones derivadas
de ese convenio.
 43
Contrato de arbitraje:

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

Compromiso de someter a la decisin de uno o varios rbitros la solucin de una
controversia presente o futura que obliga a cumplir la resolucin arbitral e impide
conocer a los jueces y tribunales.

Contrato de conciliacin:

El que tiene por objeto ajustar los intereses de quienes estaban opuestos entre s.

Contrato de explotacin de bienes patrimoniales:

El que puede celebrar la Administracin sobre todos aquellos bienes patrimoniales,

es decir, no afectos al uso o servicio pblico, como el arrendamiento de un inmueble
desocupado.

Contrato oneroso:

El que implica alguna contraprestacin, como la compraventa, en la que una de las

partes entrega una cosa y la otra un precio por ella.

Convenio de colaboracin:

Contrato entre entidades o Administraciones Pblicas que pueden tener por objeto
cualquier materia que sea de la competencia de stas.

Derecho comunitario:

Conjunto de normas que proceden de la Unin Europea.

Derecho privado:

Conjunto de normas que regulan las relaciones y los intereses privados de las perso-
nas y de los comerciantes y que se opone al Derecho pblico, que es aquel que se
refiere a las relaciones de carcter pblico del Estado y sus ciudadanos.

Entidad de Derecho Internacional pblico:

La que se equipara a los Estados como sujetos de Derecho Internacional, como la

Cruz Roja Internacional o la Orden de Malta.

Entidad pblica empresarial:

Organismo pblico al que se encomienda la realizacin de actividades prestaciona-

les, la gestin de servicios o la produccin de bienes de inters pblico susceptibles
de contraprestacin que se rige por el Derecho privado, excepto en la formacin de
la voluntad de sus rganos, en el ejercicio de las potestades administrativas que
tenga atribuidas y en los aspectos especficamente regulados para las mismas en
otras leyes.

Fundacin:

Persona jurdica dedicada a la beneficencia, ciencia, enseanza o piedad que conti-

na y cumple la voluntad de quien la erige.
44

Instrumento financiero:

Instrumento de financiacin, bancario y no bancario, que canaliza el ahorro hacia la

inversin y facilita el acceso de la empresa a recursos financieros necesarios para el
desarrollo de proyectos de inversin, como los prstamos y los crditos.

Jurisdiccin:

Poder que tienen los jueces y tribunales para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.

Jurisdiccin civil:

Conjunto de Juzgados y Tribunales que tienen encomendados el conocimiento y la

resolucin de litigios basados en Derecho Civil.

Licitacin:

Procedimiento administrativo por el cual los rganos pblicos, en concurrencia, eli-

gen a la persona fsica o jurdica que ofrece la mejor propuesta y las condiciones
ms convenientes para celebrar un contrato.

Licitador:

Persona que interviene en una licitacin para contratar con el sector pblico.

Orden jurisdiccional contencioso-administrativo:

Conjunto de juzgados y tribunales que tienen encomendado el conocimiento y la

resolucin de litigios basados en Derecho administrativo, es decir, el que conoce
actos dictados por una Administracin Pblica, los contratos administrativos, dis-
posiciones administrativas y la responsabilidad patrimonial de las Administraciones
Pblicas.

Organismo autnomo:

Organismo pblico que se rige por el Derecho administrativo y al que se le enco-

mienda, en rgimen de descentralizacin funcional y en ejecucin de programas es-
pecficos de la actividad de un Ministerio, la realizacin de actividades de fomento,
prestacionales o de gestin de servicios pblicos.

Permuta:

Contrato por el que se entrega una cosa a cambio de recibir otra.

Persona fsica y jurdica:

Persona fsica es la persona natural y persona jurdica es la entidad a la que se reco-

noce personalidad para que pueda ser sujeto de derechos y obligaciones, como las
empresas o sociedades.
 45
Personalidad jurdica:

Los contratos del sector pblico: delimitacin general

Aptitud para ejercer derechos y obligaciones que se predica de las personas jurdicas
o de las personas fsicas mayores de edad.

Poder adjudicador:

Entidad a la que resulta de plena aplicacin la normativa reguladora de la contrata-

cin pblica excluyendo la huida al Derecho privado.

Precio pblico:

Cantidad exigida por la Administracin como contraprestacin por un determinado

servicio que presta a un precio inferior a su coste por razn del inters que satisface
(por ejemplo, en el transporte pblico).

Propiedad incorporal:

La que no recae sobre un cuerpo tangible o una cosa sino, por el contrario, sobre
derechos, como la propiedad intelectual e industrial.

Rgimen jurdico:

Conjunto de normas que rigen una situacin, relacin o negocio.

Tarifa:

Precio unitario fijado por las autoridades para los servicios pblicos realizados a su car-
go (por ejemplo, tarifas por la utilizacin de infraestructuras deportivas municipales).

Tasa:

Tributo que se impone al disfrute de ciertos servicios o al ejercicio de ciertas activi-

dades (por ejemplo, la tasa por la recogida de basuras).

Valor (negociable):

Ttulo representativo o anotacin en cuenta de participacin en sociedades de can-

tidades prestadas, de mercaderas, de depsitos y de fondos monetarios, futuros,
opciones, etc. objeto de operaciones mercantiles (por ejemplo, las acciones).