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TEMA:
DISCENTE:
KAREN ALEJANDRA CRUZ ABAD
DOCENTE:
DR. JORGE PUELL PALACIOS
CURSO:
DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
PRESENTACIN
AGRADECIMIENTO
A Dios
A mis Padres
A mi Docente
DEDICATORIA
CONTENIDO
AGRADECIMIENTO ........................................................................................... 2
DEDICATORIA ................................................................................................... 3
CAPTULO I
CAPITULO II
CONCLUSIONES ............................................................................................. 30
CAPTULO I
ASPECTOS GENERALES
Problema monogrfico:
1.2. JUSTIFICACIN
1.3. HIPTESIS
1.4. OBJETIVOS
Objetivo General:
CAPITULO II
MARCO TERICO
Dar consiste en transferir la propiedad de una cosa5, a su vez representa ser una
expresin polismica pues inicialmente equivale a entrega, deber de entregar una
cosa, en sentido de la actividad dirigida a la transferencia de la posesin o aun de
la simple detentacin en beneficio del acreedor. ULPIANO en el Digesto 45, 1, 75,
10 sealaba que Esta estipulacin: Prometes dar el fundo Tusculano? es cierta
y significa que el dominio ha de ser del que estipul. No obstante, el actual
significado de dar debe ser entendido como una obligacin de resultado. El dare y
la dacin no se configuran como una pura actividad humana, sino que son el
resultado de esa actividad y, ms concretamente, como ha sealado F. BADOSA,
la produccin de un efecto jurdico6. Este resultado se representa en obtener una
finalidad como es la adquisicin de la propiedad de aquella cosa, su restitucin o
la constitucin efectiva de un derecho de goce o de garanta sobre ella.
Las obligaciones con prestacin de dar, para nosotros, son aquellas cuya
conducta comprometida consiste en el traslado de un bien determinado del
patrimonio del deudor al patrimonio del acreedor, dicha transferencia que se
realiza en realidad es un intercambio de titularidades pues puede ocurrir que el
bien fsicamente ya se encuentre en el patrimonio del acreedor por lo que
nicamente habra una modificacin de sujeto titular.
Ahora bien, las cosas en esencia no son ciertas ni inciertas, la calificacin de estas
depende del sistema jurdico, al constituir una relacin obligacional, el
ordenamiento predetermina las cosas que se encuentran en aptitud (capacidad
real) para el cumplimiento del objeto de la obligacin. En este caso el bien debe
estar plenamente determinado en especie, calidad y cantidad. Por ejemplo, un
reloj de marca A, del ao W de origen X y peso Y, o un departamento en la
avenida M, cuadra T, nmero K y tamao F.
Cada bien tiene una identidad propia, una propia realidad individual o certidumbre
real que lo distingue de los otros bienes. La identificacin es el acto de verificacin
de la identidad del bien, ella procede en base a varios criterios referidos a seas
materiales o jurdicas que permiten su determinacin o precisin.
No basta. As como el hombre propone y Dios dispone, puede ocurrir que tambin
un obstculo independiente del hecho positivo o negativo del deudor y superior a
sus fuerzas le impida cumplir la obligacin y a su pesar le coloque en la situacin
de incumplimiento. La posibilidad o factibilidad se refiere a las cualidades del
objeto para generar el resultado satisfactorio y debe vincularse con dos
situaciones: una de hecho, concreta o fsica y otra de derecho, jurdica o abstracta.
En el primer caso, grosso modo se trata de evitar escenarios que vulneren la ley
de la naturaleza, el objeto ser fsicamente posible en tanto renas las
condiciones materiales necesarias para el cumplimiento del resultado esperado
por los sujetos que intervienen10. Esto significa que si un bien no existe ni puede
existir materialmente en el plano de lo factible estaremos ante un supuesto de
imposibilidad fsica. En lo concerniente a la posibilidad jurdica, significa que el
objeto de la obligacin no se oponga a una norma jurdica de modo que sea un
obstculo insalvable para que aquello tenga lugar, es decir, que dentro del
ordenamiento jurdico no haya alguna disposicin que impida el nacimiento de
esas consecuencias. Lo sostenido no debe conllevar a pensar que se trate de un
objeto ilcito, pues la ilicitud no es una imposibilidad por que puede realizarse, pero
se convierte en un hecho ilcito y este no es imposible, sino reprochado y
sancionado por el sistema jurdico.
Nuestro Cdigo Civil en sus artculos 1137, 1138, 1139 y 1140 se refiere a la
imposibilidad sobreviniente. Adems de estos numerales, el legislador de 1984
opt por darle un tratamiento nico y especial en el artculo 1316 que ad pedem
litterae menciona lo siguiente: La obligacin se extingue si la prestacin no se
ejecuta por causa no imputable al deudor. Si dicha causa es temporal, el deudor
no es responsable por el retardo mientras ella perdure. Sin embargo, la obligacin
se extingue si la causa que determina la inejecucin persiste hasta que al deudor,
de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la naturaleza de la prestacin, ya no se le
pueda considerar obligado a ejecutarla; o hasta que el acreedor justificadamente
pierda inters en su cumplimiento o ya no le sea til (). La primera lnea de la
presente disposicin, segn DE LA PUENTE Y LAVALLE14 no se trata del caso
en que la prestacin es imposible antes de la celebracin del contrato
(imposibilidad originaria o inicial, pues en tal caso el contrato sera nulo (inciso 3
del artculo 219 del Cdigo Civil), sino cuando la prestacin que era posible al
momento de la celebracin del contrato se convierte en imposible en el lapso
comprendido entre la celebracin del contrato y la total ejecucin de la prestacin
(imposibilidad subsiguiente o sobrevenida).
Estas modalidades (condicin o plazo) que nos permiten verificar dos periodos se
ligan con la imposibilidad sobreviniente15, que para nosotros es una forma de
ineficacia de los contratos bilaterales por incumplimiento de las prestaciones
debido a causas imprevistas e insuperables no imputables a las partes que
imposibilitan la ejecucin del contrato, la forma como se vinculan es porque esta
imposibilidad se presenta durante esta espera de tiempo16. Ello motiva la
aplicacin de la denominada dogmtica de los riesgos. Es en base a lo sealado
que esta clase de resolucin es denominada e identificada en la doctrina francesa
con el nombre de la Teora de los Riesgos, materia sobre la cual versarn las
siguientes lneas.
Segn el DRAE riesgo, (Del it. risico o rischio, y este del r. cls. rizq, lo que
depara la providencia). Significa en su primera acepcin: 1. m. Contingencia o
proximidad de un dao. Y en su otro alcance: 2. m. Cada una de las
contingencias que pueden ser objeto de un contrato de seguro. Hoy en da el
concepto de riesgo aparece en las especialidades cientficas ms diversas e
inclusive en las ciencias ms variadas. Al manejo estadstico tradicional de los
clculos de riesgo se aade ahora la investigacin econmica, as como tambin
lo pertenecientes a las ciencias sociales entre estas: la jurdica. Ha sido un error
en la doctrina nacional17 el hecho de abordar el riesgo como una temtica propia
del Derecho, lo recomendable sera primero dilucidar sobre su existencia
ontolgica como categora conceptual abstracta y segundo, hacer una
aproximacin a la misma desde una perspectiva jurdica.
Riesgo18, segn ULRICH BECK19 es una figura por cual la tica (y, por lo tanto,
tambin la filosofa, la cultura, la poltica) es invocada nuevamente en los centros
de la modernizacin, en la economa, en las ciencias naturales, en las disciplinas
tcnicas. Su constatacin es una simbiosis an desconocida no desarrollada
entre ciencias de la naturaleza y ciencias del espritu, entre la racionalidad
cotidiana y la de los expertos, entre inters y hechos; su estudio, no puede ser
aislado por uno u otro especialista, ni ser desarrollado y fijado de acuerdo a los
propios estndares de racionalidad. Para nosotros el riesgo, como categora
ontolgica abstracta, debe ser apreciado como la probabilidad de que una
amenaza se convierta en un desastre. Es decir, la vulnerabilidad o las amenazas
por separado no representan un peligro, pero si se juntan se convierten en un
riesgo, o sea, en la posibilidad de que ocurra un desastre o un efecto, contrario a
lo deseado por los sujetos. La nocin de riesgo subsume la idea de una
prevencin sin certeza, por lo que se constituir como una probabilidad,
posibilidad o contingencia de que ocurra un hecho indeseable.
6. La Prdida del bien en las obligaciones de dar bien cierto y Teora del
Riesgo:
Una lectura de los artculos 1137 y 1138 del Cdigo Civil y sobre la asignacin de
responsabilidades: 6.1. Prdida y deterioro: Breves notas conceptuales:
Recordemos que estamos tratando de bienes ciertos, motivo por el cual su grado
de insustituibilidad es total, salvo la voluntad de las partes de hacerlas sustituibles
por otras.
Los artculos 1137, 1138 y 1139 del Cdigo Civil se refieren al supuesto de la
imposibilidad sobreviniente, esto es, aquella que ocurre entre la constitucin de la
relacin obligacional y la ejecucin de la prestacin. La Teora del Riesgo se
constituye por los diversos hechos que hagan que la prestacin debida (dar bien
cierto) devenga en imposible de cumplimiento, ya sea por algn caso fortuito,
fuerza mayor, o culpa del acreedor o del deudor. Nuestro artculo 113724
consagra lo siguiente:
El denominado riesgo del bien se vincula con su prdida (total) o deterioro (parcial)
que disminuye su valor econmico o lo convierta en intil en el trfico jurdico
afectando con ello el fin previsto por su propietario. Esta imposibilidad tiene que
ser evidentemente en un momento posterior a la fecha cierta de la celebracin del
contrato. El riesgo no es la prdida misma ni el deterioro del bien, sino la mera
posibilidad, pues el riesgo es uno solo. El criterio de distincin entre la prdida y el
deterioro no debe ser rgido, debido a que va a depender de cada circunstancia
concreta en relacin a la funcin del bien y el contenido de la obligacin.
El Cdigo Civil refiere en su primer inciso del artculo 1137 Por perecer o ser intil
para el acreedor por dao parcial como un supuesto de prdida del bien cierto. El
presente caso constituye un error de apreciacin del legislador, pues equipara
absurdamente el perecimiento con la inutilidad para el acreedor. Por perecimiento
entendemos como aquella forma natural de la prdida y que ocurre con mayor
cotidianidad. En el perecimiento la destruccin del bien debe ser absoluta, ergo
que elimine cualquier probabilidad de que en bien sea til en el futuro. Por
ejemplo, un terremoto de 8.5 grados que derrumbe la casa de adobe de la Sra.
Diamantina. El perecimiento funciona tanto en bienes muebles como inmuebles,
ya que este mismo terremoto puede destruir el televisor de Frumencio. Esclarecido
el perecimiento, nuestro legislador lo iguala con la inutilidad del bien para el
acreedor por dao parcial. Lo parcial es lo no total o no completo, de modo que se
encuadra en la figura antes desarrollada del deterioro. El deterioro puede dar lugar
a una disolucin de la obligacin cuando resulte intil para el acreedor.
Indudablemente creemos que el deterioro no puede ser un supuesto de prdida
del bien. No obstante, el leitmotiv de esta consideracin de inutilidad por dao
parcial (deterioro) como hiptesis de prdida del bien debe analizarse desde la
perspectiva de la causa e inters del acreedor sufriendo una metamorfosis de
prdida del bien al de prdida del inters.
El ltimo caso est vinculado al hecho de quedar fuera del comercio; en este
punto la doctrina ha sido unnime en sostener que esta modalidad no se trata de
una prdida fsica sino de naturaleza jurdica por haber salido del trfico comercial
y como efecto de ello no puede ser ms objeto de la relacin obligatoria. En este
presupuesto el hecho ms comn es que el bien inmueble determinado haya sido
expropiado por el Estado para fines de intereses pblicos. Es decir, en un inicio
perteneca a un patrimonio privado, pero en funcin a un hecho posterior este se
deriva a uno de carcter pblico, conllevando al perecimiento de la relacin
obligatoria.
El primer inciso reglamentando la prdida del bien por culpa del deudor plantea
que:
Art. 1138: En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega,
las reglas siguientes:
1. Si el bien se pierde por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta; pero el
acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la hubiere, y el deudor
queda sujeto al pago de la correspondiente indemnizacin. Si como consecuencia
de la prdida, el deudor obtiene una indemnizacin o adquiere un derecho contra
tercero en sustitucin de la prestacin debida, el acreedor puede exigirle la
entrega de tal indemnizacin o sustituir se al deudor en la titularidad del derecho
contra el tercero. En estos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios se
reduce en los montos correspondientes.
El segundo inciso del artculo 1138 trata sobre el deterioro del bien por culpa del
deudor, sealando que:
Art. 1138: En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega,
las reglas siguientes:
()
2. Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor puede optar por
resolver la obligacin, o por recibir el bien en el estado en que se encuentre y
exigir la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere, y el pago de la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, siendo de aplicacin, en
este caso, lo dispuesto en el segundo prrafo del inciso 1. Si el deterioro es de
escasa importancia, el acreedor puede exigir la reduccin de la contraprestacin,
en su caso.
Esto quiere decir32 que si el bien se deteriora por culpa del deudor depender del
acreedor del acreedor si la afectacin de su inters es nuclear o exgena (cuando
la afectacin del bien es superficial y el sujeto considera recibir el bien). Si es
nuclear se resarce, mas si es exgeno y lo recibe la contraprestacin se reduce lo
que no evita el deber de resarcir. En otras palabras, el efecto del inciso 2
depender del derecho potestativo del acreedor. Consideramos que cuando el
deterioro sea de escasa importancia, no habr resolucin alguna, porque el
acreedor slo tiene derecho a pedir la reduccin de su contraprestacin, cuando
haya, adems de la indemnizacin correspondiente, porque hay culpa en el
deterioro; y la culpa, por ser siempre de carcter personal, le genera
responsabilidad al imputable. Debemos sealar que tambin en el presente caso
la resolucin del contrato se convierte en una potestad del acreedor, ergo
debemos erradicar la falsa creencia de que es una resolucin impuesta por la ley.
La tercera regla del artculo bajo anlisis est centrada en la prdida del bien por
culpa del acreedor, la misma que plantea lo siguiente:
Art. 1138: En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega,
las reglas siguientes:
()
3. Si el bien se pierde por culpa del acreedor, la obligacin del deudor queda
resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiere. Si el
deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de su obligacin, su valor reduce
la contraprestacin a cargo del acreedor.
Art. 1138: En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega,
las reglas siguientes:
()
Cuando se presente este caso el acreedor tendr que recibir el bien cierto en el
estado en que se encuentra y conservar el derecho de contraprestacin.
Consideramos que el efecto debera ser que la contraprestacin se reduce, sin
embargo, ese valor que no se ha reducido vendra a ser el efecto resarcitorio. En
realidad la solucin consagrada en el presente inciso es inobjetable debido a que
tiene eficacia prctica, pues la sancin es a quin es responsable por el
menoscabo que sufre el bien. El acreedor est obligado a recibir el bien sin
reclamo alguno, pues como reza un principio no se puede basar un reclamo en
hecho propio. Cuestionamos aquella doctrina que manifiesta que este inciso es
utpico e irreal por cuanto es de suponer que la responsabilidad del acreedor en el
deterioro exige fehacientemente que ste tenga ya el bien cierto en su poder.
()
Si el bien se pierde sin culpa de las partes, significa que la prdida ha sido
ocasionada por caso fortuito o fuerza mayor. En ese sentido, el artculo 1316
indica en su primera lnea que La obligacin se extingue si la prestacin no se
ejecuta por causa no imputable al deudor () y con mayor razn si la causa no
es imputable a alguna de las partes33. Los efectos de este perecimiento sin culpa
producen consecuencias distintas para las partes, de acuerdo con la naturaleza de
los bienes (muebles e inmuebles). Recordemos que en caso de perecimiento del
bien, primero debe establecerse qu le pasa a la obligacin, si se extingue o no; y
despus quin de los sujetos, va a sufrir el menoscabo patrimonial, porque el bien,
como patrimonio tiene un titular que en algunos casos ser el acreedor y en otros
ser el deudor.
De modo que aplicando el principio res perit dmino ser necesario determinar
qu parte es el dminio de la cosa, porque l soportaba la prdida. Nuestro
Cdigo Civil ha establecido que perdido el bien, le correspondern al deudor los
derechos y acciones que pudieran haber quedado relacionados con el bien, tales
como un seguro contra todo riesgo por ejemplo. Finalmente, el inciso 6 trata
acerca del deterioro del bien sin culpa de las partes, esta disposicin seala lo
siguiente:
Art. 1138: En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega,
las reglas siguientes:
()
6. Si el bien se deteriora sin culpa de las partes, el deudor sufre las consecuencias
del deterioro, efectundose una reduccin proporcional de la contraprestacin. En
tal caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que pueda originar el
deterioro del bien.
CONCLUSIONES
4. Por ltimo, se analiz las distintas reglas que establece el artculo 1138 en
funcin cuando no es viable el cumplimiento especfico de una relacin
obligatoria de dar bienes ciertos dndose sucedneamente el efecto
anormal (patolgico) que consiste en la indemnizacin de daos a cargo del
deudor, o bien puede disolverse la obligacin sin indemnizacin de daos
en el caso de no existir responsabilidad del deudor. Para ello, la Teora del
Riesgo nos permiti examinar cada supuesto y determinar quien carga con
los riesgos durante la existencia de la obligacin, y qu consecuencias se
dan ante la ocurrencia de ellos.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Osterling Parodi, F., & Castillo Freyre, M. (2011). Obligaciones con clausula
penal. En R. Vidal Ramos, Libro de Ponencias del VI Congreso Nacional de
Derecho Civil (pgs. 11-44). Lima: Grandes Grafi cos S.A.C.
ALBALADEJO, Manuel