Droit

Commercial
Notes de cours

Solvay Entraide & Publications

Plan du cours :
Trois parties :
1) Introduction, Notions fondamentales, Situation au niveau juridique (10%)
2) Droits des socits (70%) :
Socit Anonyme
Fusion, acquisition, etc.
Liquidation, faillite, etc.
3) Pratiques du Commerce, Droit International et Droit Comptable (20%)

Support : 3 Syllabus + cours ex-cathedra

Examen : bas sur la comprhension (cas pratiques ressemblants ceux du cours) + QCM

Pas darticle ou de date tudier par cur .

2
 1. Les diffrentes parties du droit1

Le droit se divise en deux grandes familles qui se divisent elles-mmes en diffrentes sections :

Droit Priv

Il soccupe des relations entre personnes prives, physiques ou morales telles que les socits,
les associations. On distingue 6 matires :

1) Droit Civil2 : diffrent du Code civil qui est un ensemble de textes repris du code
Napolon. Cette matire est galement divise :
Droit Familial : soccupe des tapes de la vie dune personne physique
(mariage, adoption, cohabitation).
Droit des Obligations : (droit sur les contrats) ; conditions suspensives des
contrats, rglementations des contrats spciaux tels que la vente, le bail, le
mandat, la caution.
Droit Rel : surtout pour ce qui concerne les immeubles. (Ex. : Droit de
proprit, Droit dusufruit (conflit de voisinage), )
Responsabilit Civile : elle est de 2 ordres :
- Contractuelle : rgles qui sappliquent lorsquune partie du contrat nest
pas respecte (Ex : dommages et intrts,)
- Extracontractuelle : se rapporte galement la notion de faute. Cest une
violation dune norme de comportement, si on a cause prjudice autrui
et cela sans contrat (rgles de civisme gnrales). Art. 1382
(sapplique surtout dans de le code de la route mais aussi dans le droit
commercial par exemple).
2) Droit du Travail/ Social :

1
Cf. cours Huguette Jones, Elments de Droit Priv , BA1
2
Examen : Le Droit civil sapplique au droit commercial en gnral sauf quand il y a des exceptions dans le droit
commercial.

3
 Droit des Relations Collectives : conventions collectives entre patronat et
syndicat, pensions, pr pensions, etc.
Droit du contrat de Travail (individuel) : ngociation, fin de cintrat, etc.

3) Droit Commercial : excroissance du Droit Civil, droit propre aux commerants

(physiques et moraux).

4) Droit Financier : soccupe des OPA, produits financiers, crdits, Droit

Banquier,

5) Droit Judiciaire (= Droit de la Procdure) : actions devant les tribunaux ; comment

trancher un litige, organiser les procdures devant les tribunaux cf. code
judiciaire.

6) Droit International Priv : droit des personnes physiques dans le cadre

international. Ex : mariage des ressortisants de pays diffrents.

Droit Public

Il soccupe des relations entre les personnes publiques et entre les personnes publiques et
prives. On distingue 5 matires :

1) Droit Public au sens strict (= Droit Constitutionnel) : rgles dapplication de la

constitution, description des 3 pouvoirs (lgislatif, excutif et judiciaire), du
pouvoir royal, des communauts et des rgions. Comprend galement les rgles sur
les droits de lHomme.

2) Droit Administratif : soccupe du statut des fonctionnaires, des contrats

administratifs, des rgles sur les expropriations...

4
 3) Droit Pnal3 : prvoit les peines pour la transgression des rgles importantes, ces
rgles pouvant se trouver dans dautres matires.

4) Droit Fiscal : soccupe des impts sur les personnes physiques (IPP), impts sur les
socits (Isoc), impts indirects (TVA). Il comprend galement le Droit de
Succession et le Droit dEnregistrement pour les mutations immobilires.

5) Droit International Public 4 : soccupe des relations entre les Etats. Lieu de
conclusion daccord : ONU.

Questions :
- Est-ce que le droit pnal a une incidence sur le droit commercial ?
- Relier cas pratique une subdivision : quel(s) droit(s) sapplique(nt) ?

3
Si le droit commercial est viol, on peut appliquer le droit pnal.
4
Le droit commercial peut tre li au droit international par exemple par les lois europennes sur la concurrence.

5
 2. Domaine du droit commercial

I) Les acteurs du Droit Commercial

Deux formes dexploitation : personne physique et socit commerciale.

Definition dun Commerant : personne physique exerant une activit commerciale ;
personne MORALE5 qui exerce des actes commerciaux comme profession.

II) Les activits rgies par le Droit Commercial

Il existe trois sortes dactivits commerciales :

la manufacture (la transformation de matires premires)
lentreprise de distribution (elle assure la circulation des biens)
lentreprise de services (elle procure la clientle lusage et lexcution)

a) Toutes les activits ne sont pas soumises au droit commercial.

Certaines socits sont des socits civiles, rgies par le droit civil :
1) Les activits agricoles (culture, levage, exploitation de forts, etc.) CIVIL
2) Les activits extractives (mine de chaux, pierre, charbon, etc.) CIVIL
3) Certaines activits immobilires
4) Les professions librales (notaire, mdecin, avocat, pharmacien, etc.)
5) Les entreprises artisanales (bniste, cordonnier, etc.) sauf si elles fournissent de la
marchandise.

b) Dautres activits dpendent du droit commercial alors que ce sont des activits civiles
actes de commerce par nature
Exemples :
- Effet de commerce (faire un chque, gestion de son patrimoine priv, ...)
- Opration de crdit
- Achat et vente avec spculation ( ne pas confondre avec la gestion du
patrimoine qui est rgie par le droit fiscal)

5
On peut galement appeler commerant une socit commerciale ; cf. syllabus pour plus de dtails.

6
III) Les consquences du caractre commercial dune entreprise

Rgles du Droit Commercial = drogation au code civil (sinon elles nexisteraient pas)

1) Comptences des tribunaux de commerce

Les tribunaux de commerce sont spcifiquement comptents pour certains litiges ou

problmes mettant en jeu des commerants. Ils sont composs de 3 magistrats : un juge
professionnel (juriste) et 2 juges consulaires (possdant une bonne exprience du milieu des
affaires), ces 2 juges ne sont pas ncessairement des juristes.
Ils jugent comme au civil mais ils sont 3.

2) Prsomption de commercialit des engagements dune entreprise commerciale

Tout ce que fait une socit commerciale est considr comme du commerce.
* Tous les engagements se rattachant au fonctionnement dune entreprise commerciale sont
commerciaux.
* Les obligations des commerants sont prsumes se rapporter lexploitation de lentreprise.
Exception :
Si un commerant contracte dans un contexte en dehors de son commerce.
Ex. : la belle voiture du boucher alors quil a dj acquis un camion ou achat dun jouet son
enfant.
3) Un commerant a lobligation davoir un compte bancaire

4) La libert des preuves en Droit Commercial

Les preuves en Droit Commercial sont souvent orales tandis quen Droit Civil, les preuves
sont crites et lourdes : contrat crit avec autant doriginaux quil ny a de parties.
Libert des preuves Tout est bon (email, tlphone, coursier, etc.). Pas de formalisme, pas
de rgle.
Exemple : la bourse

7
 5) Solidarit prsume entre dbiteurs commerants6

Lorsque plusieurs commerants contractent quelque chose avec quelqu'un, ils deviennent
dbiteurs et ils sont prsums solidaires.
Solidarit : mcanisme juridique qui prvoit, pour scuriser le crancier, la possibilit dexiger
la totalit de la crance un seul des co-dbiteurs ; fait dtre tenu des obligations dun groupe.
Ex. : 3 bouchers achtent un stock de viande, le grossiste peut sadresser un seul des
bouchers pour quil rgle la facture entire.
recours contributoire : celui qui a pay peut se retourner contre les autres pour rcuprer la
somme quils devaient payer.

Ide sous-jacente : protger contre les dbiteurs insolvables ou qui disparaissent et faciliter les
transactions commerciales.
La solidarit est prsume, mais on peut droger la prsomption par clause expresse du
contraire.

6) Aucune formalit pour la mise en demeure

Interpellation du dbiteur par le crancier, lchance, lorsque lobligation nest pas excute
spontanment. Cest plus souple quen droit civil o la mise en demeure se fait par voie
dhuissier.
En droit commercial la mise en demeure :
- Nest soumise aucune forme (crite, verbale)
- Est le point de dpart des intrts de retard

7) Rsolution de plein droit et la facult de remplacement pour la vente

commerciale ou autre

Il sagit de la facult de pouvoir faire appel quelquun dautre7.

NB : En droit civil, il faut passer par un juge (long et coteux) pour, aprs avoir dissous le
contrat, remplacer la partie contractante.

6
Ne fait pas lobjet dun texte de loi mais cest un usage.
7
Idem

8
Lorsque le contrat est inexcut, le tribunal prononce lexcution force ou la rsolution.
En droit commercial, on permet au commerant danticiper une rsolution judiciaire du
contrat et de remplacer le commerant dficient par un autre. Ex : un plombier qui ne vient
pas, un client qui ne paie pas une voiture,
Rem. : Il faut que la rsolution du premier contrat ait eu lieu.

Mais 2 critres :
- Il faut que la faute soit grave.
- Aux risques et prils du commerant qui invoque la rgle.

8) Le nom commercial dune entreprise est obligatoire

CPP (Commerant Personne Physique) Les personnes physiques ont le choix entre leur
propre nom ou un nom de fantaisie mais batteries de rgles pour surveiller ces noms.
CSC (Commerants Socit Commerciale) Les socits commerciales ont une
dnomination sociale qui peut tre celle de lun ou lautre (ou les 2) de ses fondateurs (Ex. :
Delhaize). La plupart utilisent pour leurs activits commerciales des noms commerciaux.
Ces derniers sont protgs contre tous les abus de marque ou de Droit Intellectuel.
(Autre but : viter la confusion.)

9) Rgles de publicit pour informer les tiers

En droit, la publicit est la communication officielle destination dun public cible.

2 rgles en publicit :
1) Immatriculation obligatoire de toutes les entreprises au registre du commerce. Le
registre du commerce est comparable au registre de ltat civil (cadastres) pour les
individus. Il existe un registre par arrondissement (26 en Belgique). Dans un
formulaire du registre, il faut dcrire lactivit, donner son identit, son nom
commercial. De plus, tout changement doit tre communiqu.
2) Obligation de publier des comptes annuels auprs de la banque nationale qui les publie
lattention de tous (obligation sinon sanction comme la dissolution)

9
 10) Corps de rgles de comptabilit

La tenue des comptes est obligatoire pour tous les commerants, elle doit tre fidle, complte
et spcifique chaque activit (PCMN). Cela doit tre un miroir, un tableau de bord Droit
Comptable.
Il y a 3 grandes catgories dentreprises :
a. Trs petite entreprise (souvent personnes physiques)
b. Petite entreprise
c. Grande entreprise

11) Rgime spcifique des crances commerciales

But : protger les commerants contre les retards de paiement. Les commerants peuvent
convenir eux-mmes de dlais, mais si rien nest dcid, le dlai de paiement est de 30 jours.
On peut choisir le taux dintrt, mais par dfaut il existe un taux dintrt lgal (10-11%)
suprieur au taux prvu par les autres domaines du droit (7%). Si date non respecte
intrts de retard automatiques et canons : 10-12%.

12) Le fonds de commerce8

Le fonds de commerce est lensemble des lments matriels et non matriels affects une
exploitation commerciale permettant dobtenir et de conserver la clientle.
Elments matriels :
matires premires, marchandises
outillages, mobilier
Elments immatriels :
droits de bail (mais pas limmeuble !)
droits intellectuels (ex. : droit au nom)
contrats en cours (ex. : contrat de travail)
Les crances, les dettes, les liquidits et les immeubles ne sont pas compris dans le fonds de
commerce.
Le fonds de commerce peut faire lobjet dactes juridiques :

8
fonds de commerce scrit ainsi au singulier comme au pluriel

10
Ex :
- vente dun fonds de commerce (caf, resto, boulangerie, )
- gage sur fonds de commerce (chose remise en garantie, gage dun engagement)
La banque peut raliser le fonds de commerce, c'est--dire le vendre et se faire payer sur la
vente. Elle peut vendre le tout, garder une partie et le teneur garde le solde.
- grance de fonds de commerce
- location

13) Rglementation sur les baux commerciaux

Dix pages tudier dans le syllabus 1 Pg 51-55

Les baux commerciaux ont un caractre impratif. Ils sont destins protger les locataires
commerants vis vis des propritaires car ltablissement de commerce est llment essentiel du fonds
de commerce.
Champ dapplication : artisans et commerce de dtail (=commerce en contact direct avec les
consommateurs). De plus laffectation commerciale peut indifremment tre ralise par un locataire
ou un sous-locataire.
Dure du bail fixe 9 ans au moins, avec loyer rvisable tous les 3 ans. Le bail peut tre rsili tous
les trois ans si le bail le prvoit et si le bailleur prvoit doccuper personellement les lieux.
Le locataire a le droit dexcuter des travaux de transformation utiles son entreprise. La sous-
location ou la cession sont permises si elles ont lieu simultanmentavec avec la location ou la cession.
Droit au renouvellement du bail 3 fois pour une priode de 9 ans pour lexploitation du mme
commerce. 36 ans
Le bailleur peut accepter ou refuser. Sil refuse, il doit payer une indemnit (le droit dviction). En
fonction du motif, lviction sera plus ou moins grande. Si il ny a pas de motif, et que le propritaire
se sert de son droit absolu de propritaire, il devra payer lindemnit la plus leve prvue par la loi
soit 3 ans de loyer + dommages et intrts si le locataire tablit que son prjudice nest pas totalement
rpar par lindemnit lgale.
BUT : protger le fonds de commerce du commerant (locataire) et assurer une stabilit
doccupation des lieux lous.

11
 3. Le droit des socits

I) Notion de Personnalit Juridique

Il y a toujours eu une tendance au regroupement pour les activits commerciales. On a dgag

la notion de personnalit juridique. Il sagit dun concept qui cre une fiction en faisant en
sorte que le groupement de certaines personnes soit assimilable une personne isole dans un
contexte conomique pour faire des affaires. Ce groupement forme une personne morale qui
est comme les personnes physiques, assujettie au droit. La personnalit juridique est la qualit
du sujet de droit, laptitude acqurir des droits, souscrire des obligations et les exercer.
Lauteur de cette fiction est le lgislateur. Partout dans le monde, les autorits publiques des
pays dcrtent quun certain groupement peut bnficier des mmes conditions quun individu
isol. Cependant, certains groupes continuent dexister sans personnalit juridique. Ex : Les
tudiants de BA2.
Chaque pays reconnat lexistence de cette personnalit juridique suivant diffrentes
conditions, avec diffrentes personnes.
Ex. : des acteurs conomiques se groupent pour faire des activits commerciales.

Le Droit des socits est directement li la personnalit juridique. Cest lensemble des rgles
qui rgissent les socits dun pays. Ce nest pas le droit des personnes morales !

Remarque :
toutes les socits nont pas la personnalit juridique ???
un ensemble de personnes morales peut former une personne morale
certaines associations peuvent avoir une personnalit juridique

Les individus qui se runissent pour raliser une activit conomique sont reconnus
comme une personne morale. Cette reconnaissance est une fiction juridique qui implique des
droits et obligations.

12
 II) Distinction entre Socit et Association

Def. Socit : groupement de personnes qui ont fait une mise en commun de diffrentes
choses matrielles et/ou immatrielles pour exercer une activit (conomique ou civile) avec en
principe le but de procurer un bnfice ses associs.

4 critres distinctifs :
1) Groupement de personnes physiques ou morales ( socits ou non).
2) Mise en commun de diffrentes choses matrielles (argent, machine, mobilier, etc.)
et/ou immatrielles (droit intellectuel, droit dauteur, brevet, marque, etc.).
3) Exercice dune activit conomique ou civile.
4) Objectif de bnfices pour les associs mais il existe des socits sans cet objectif
(ASBL, cf. infra).

Def. Association : Groupement de personnes sans but lucratif. Le critre dun but lucratif est
dpass dun point de vue juridique. En effet, vu les abus des certaines socits voulant se faire
passer pour associatives dun point de vue fiscal, la notion dassociation but lucratif vu le
jour.

Ce qui diffrencie lassociation de la socit est que lassociation ne se livre pas des activits
commerciales et ne se livre pas un but lucratif. Cest un groupement dindividus ayant
obtenu la personnalit juridique dans dautres conditions que dans le cas des socits. Dans
une association, il y a absence de bnfices distribuables entre les associs mais existence
denrichissement pour le groupe en tant quentit.
Il existe 2 types dassociation :

a) Association avec personnalit juridique : ASBL

Une ASBL est un groupement dindividus qui obtient la personnalit juridique dans dautres
conditions que dans les droits des socits. Dans une ASBL, il ny a aucun but lucratif mais il
existe une assemble gnrale, un conseil dadministration, etc. Une ASBL est trs
intressante au niveau fiscal. Elle offre lavantage du non-paiement de limpt sur le droit des
socits et possde le corps dune socit (AG et CA). LASBL en Belgique a un rgime fiscal

13
trs favorable, mais le fisc est trs svre avec la fraude. En effet, les membres ne peuvent
recevoir de largent, sinon ils seraient une socit. En droit fiscal, il arrive quon dise dune
ASBL quelle est fausse et quon la taxe comme une socit. La frontire entre socit et
ASBL peut tre trs dlicate.

Exemples ASBL :
ONG (NSF, croix rouge, restos du cur)
Organisations caritatives
Comits de quartier
Comits de dfense de biens divers (nains de jardin)
Clubs sportifs (drivs commerciales car les dirigeants cherchent senrichir)
Cercles tudiants

b) Association sans personnalit juridique : association de fait

Lassociation de fait est un groupement dindividus sans personnalit juridique ne souhaitant

pas se mettre ensemble pour lobtenir. Sappliquent
LINDIVISION : tous les membres sont propritaires indivis
Ex. : tous sont propritaires de la table, tous sont employeurs des
employs
La SOLIDARITE

Certains groupements vitent le statut dASBL. Lexemple le plus courant tant les syndicats
(FGTB), ils prennent le statut d associations de fait . Ces associations nont pas la
personnalit juridique et ne la dsirent pas. De plus, ces associations bnficient dun autre
critre ; lindivision (succession aprs dcs). Lorsquune association de fait achte quelque
chose, tous les associs sont propritaires de cet achat. Juridiquement, lemployeur reprsente
tout le monde. Pour payer leurs employs, les syndicats utilisent leur fond de guerre .

Pourquoi viter le statut dASBL ?

Cest prcisment pour viter la personne juridique. Ainsi on complique la situation en cas de
dgradation durant une manifestation. Lorsquon veut poursuivre en justice une ASBL pour
dgradation, on poursuit cette ASBL considre comme une personne. Par contre, dans une

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association de fait, il faudrait se retourner contre tous les affilis cette association. Cela rend
donc les poursuites judiciaires extrmement difficiles. De plus, les associations de fait nont
pas lobligation de tenir une comptabilit commune. Ex : Les professions librales.
Certains mdecins sassocient pour partager certains frais (par exemple location dun
immeuble) mais ils ne dsirent pas forcment mler leurs comptes. Les formalits pour les
associations de fait sont quasiment rduites zro.

Pour des professions librales telles que les mdecins, lobjectif est de mettre en commun
certains frais (logistique,)
socit : - enrichissement
- au moins deux personnes
association : - pas denrichissement
- les SPRL peuvent tre dune seule personne

III) Les diffrentes formes de socits

1. Sans personnalit juridique

Socit de Droit Commun : socit sans personnalit juridique qui ressemble

lassociation de fait. Elle peut tre civile ou commerciale, cest une socit que lon utilise
quand on na pas rempli les formalits des autres Socit fourre-tout.
Exemple : association de profession librale peut tre soit une socit de droit commun,
soit des associations de fait, tout dpend de la recherche de bnfices.
Socit Momentane (= Association Momentane9 ) : socit qui a pour objet de traiter
une ou plusieurs opration(s) spcifique(s) et momentane(s). Une fois ces oprations
ralises, la socit disparat.
Exemple : entrepreneurs des travaux publics : avantage comptable car transparence.
Socit Interne (= Socit en participation ) : socit par laquelle une ou plusieurs
personnes sintressent secrtement dans une ou plusieurs affaires dune autre personne les
grant en son nom propre. Socit utilise par les banques pour se rapprocher lune avec
lautre (anonymat).
Participation sans mention du nom une activit.

9
Terme inusit car trop confus.

15
 2. Avec personnalit juridique

Socit en nom collectif

Cest la plus simple
Plusieurs personnes se rassemblent dans le but dune activit commerciale o il
y a solidarit entre associs et o la responsabilit est illimite.
Chaque fondateur engage sa responsabilit illimite si lun deux ne respecte
pas ses engagements.
Succs de fin 19e jusque laprs-guerre 45, les petites banques et les agents de
change le faisaient car cela donne un climat de confiance.
Socit en commandite simple
Cest comme la socit en nom collectif mais il y a deux formes dassocis :
Les commandits = ceux qui travaillent et grent la socit. Ils nont pas de
fonds mais leur responsabilit est illimite.
Les commanditaires = ceux qui mettent la disposition de la socit des fonds.
Leur responsabilit est limite. Ils ne travaillent pas mais rcoltent des
dividendes.
Socit en commandite par action
Cest comme la socit en commandite simple mais il y a des actions porteuses
permettant au commanditaire dtre anonyme.
Ceci permet : - le contrle dune socit (droit de veto)
- de lutter contre les OPA (offre publique dachat)
Les rgles des S.A. sont applicables ces socits. Trs prises grce la protection juridique
quelles octroient.

Questions : comparer la socit en commandite simple et celle par action (avec les notions de
S.A.)

Socit Prive Responsabilit Limite (SPRL)

Cest une petite SA.
Elle ne connat pas les titres porteurs et les associs sont connus.
Le capital exig est plus petit. (min 6200, 12400 pour SPRLU)

16
 Les rgles sont les mmes que la SA
Responsabilit limite lapport de dpart, la responsabilit de tous les
actionnaires est limite. Toutefois la responsabilit en tant que gestionnaire
peut tre retenue.
Une SPRLU est une SPRL avec un seul associ (unipersonnel)
Pas de solidarit
Socit Cooprative (avec ou sans responsabilit illimite)
Trs intressante et utilise car on en rentre et on en sort facilement : capital variable. Elle est
rserve des socits composes de trs nombreux membres.
Exemple : Milieu Agricole ouvriers, agriculteurs, etc.
Rgles trs simples pour les votes entre autre (organes de gestion), le vote plural est autoris.
Socit Anonyme
Cest la plus rpandue, volue et aboutie dans beaucoup de socits daffaires.
Le terme anonyme est li la notion de titre au porteur
Rmq. : en Belgique, fin des titres porteurs en 2013. La Belgique est un des derniers
pays en avoir encore.
Pourquoi ? Lutter contre lanonymat
viter les magouilles, de + en + difficiles
Lutter contre le blanchissement et la fraude fiscale sur les dividendes
Responsabilit limite
Groupement dIntrt Economique (GIE)
Cf. Groupement europen dintrt conomique (GEIE)
A pour but exclusif de faciliter ou dvelopper lactivit conomique de ses
membres et non du groupe en tant que tel.
ne recherche pas les bnfices
avantageux point de vue fiscal
socit finalit sociale
ex. : secteur sidrurgique
Socit Agricole
Socit civile peu utilise

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 IV) Classification des socits (cf. Syllabus)

A. Distinction de base :
- Socits de personnes 10 : formes en condidration de la personne de leurs
membres (= intuitu personae ou confiance).
- Socits de capitaux11 : sont dabord et fondamentalement des groupements de
capitaux possdant un caractre institutionel marqu.
- Socits mixtes12
1. Distinction selon ltendue de la rsponsabilit des associs envers les tiers :
- Socit responsabilit illimite
- Socit responsabilit limite

Distinction entre socits commerciale et civile.

Distinction entre socits avec ou sans but lucratif.
Il y a un cadre juridique qui sappelle la socit finalit sociale mais ce cadre
permet de confrer des firmes le statut de socit finalit sociale (2e exception
la dfinition de la socit).
Distinction entre socits de personnes, de capitaux et mixtes.
Distinction entre les socits responsabilit limites ou illimites.

10
socits de droit commun, socits momentanes, socits internes, socits en nom collectif, socits en
commandite simple et socits coopratives responsabilit illimite.
11
socits anonymes et socits en commandite par actions.
12
socits prives responsabilit limite et les socits coopratives responsabilit limite.

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4. Le droit international priv des socits

I) La Nationalit des Socits

Lide de personne morale permet dassocier socit et individu. Les socits peuvent aussi
avoir une nationalit (attribut quon donne une personne morale). Cela dcoule de la
personnalit juridique. Cest le lien qui rattache la socit au pays qui lui reconnat
lexistence de personne morale. Grce cet enfantement, la socit peut exister. Il existe
autant de formes de socits, quil existe de pays sur la plante. Avec la cration de lUE,
on essaie dhomogniser les rgles (10% des rgles nationales sont europennes).

Cette notion de nationalit pose plusieurs problmes :

a) Reconnaissance des tats :
Exemple : lclatement de la Yougoslavie, Serbie-Bosnie, la rvolution
sovitique. Avant ctait la reconnaissance politique qui comptait mais cette
rgle tait ambigu.
Exemple : Avant 1917, la Russie a contract des emprunts mais ces derniers
nont pas t reconnus par lURSS. Il y a eu des procs pour les
remboursements. Ils ont d voir si le pays en question avait reconnu lURSS.
Les juristes ont chang la rgle ; aujourdhui il y a la situation de fait.
b) Rgle de la situation de fait : Un rgime politique surpasse un autre ->
Reconnaissance de fait. Exemple : Lannexion du Kowet comme dix-neuvime
commune de lIrak. Pendant lannexion, le Kowet tait soumis au droit
irakien. Beaucoup ont continu appliquer les rgles du Kowet car les
Amricains sont venus aider le Kowet pour leur redonner lindpendance.
c) Porte limite de la nationalit :
La distinction entre la nationalit et la lex societatis. On tient compte de la
nationalit (= questions spcifiques) :
Durant les guerres
Pour les embargos (annulation de commerce avec un pays)
Pour les questions diplomatiques

19
 II) Lex societatis

La lex societatis se base sur le sige rel de la socit. La loi est applicable aux socits qui ont
diffrentes nationalits. La personne morale est rgie par le droit de lEtat sur le territoire
duquel son principal tablissement est situ.

Explication : En Belgique, toutes les socits sont rgies par la loi du pays o se situe le sige
rel de la socit. Article : La personne morale est rgie par le droit de ltat sur le territoire
duquel son principal tablissement est situ. On regarde donc o vit la socit et non pas
lendroit o elle a t enfante. Le principal tablissement est lendroit o la socit est gre,
o se situent les organes principaux de direction de la socit Conseil dadministration, qui
existe seulement pour les socits occidentales et Assemble gnrale, qui a moins dimportance
quavant dans les SA. La lex societatis sapplique la constitution, au fonctionnement et la
dissolution de la socit. En pratique, on regarde surtout la nationalit de la socit et non la
lex societatis.

Cette rgle sapplique beaucoup de choses : constitution de la socit, son existence, son
fonctionnement, sa dissolution, etc. Presque tout de sa naissance jusqu la mort.
Exemples :
- Vote une AG rgie par le sige rel (cd lEtat o se situe le sige rel).
- Signature dun contrat entre socits trangres Qui a le pouvoir ?
Champs dapplication de la lex societatis : tout sauf les questions qui relvent de la nationalit
et les questions spcifiques.

III) Lincorporation

Notion : constituer une socit avec une personnalit juridique. Manire de dfinir la lex
societatis dans les autres pays. Incorporation dune socit = lieu de constitution de la socit.
Pour les pays anglo-saxons, la nationalit = lex societatis. Systme plus simple : il suffit de voir
o la socit a t incorpore.
Autre avantage : plus conforme aux souhaits des fondateurs.
Pourquoi appliquer la lex societatis ? Pour viter de contourner la loi. Exemple : socit aux
les Caman mais avec une activit en Belgique (avantages fiscaux).

20
Problmes : socit constitue en Chine avec un sige rel aux USA. Selon la lex societatis, on
applique le droit amricain, selon lincorporation, on applique le droit chinois.
Ce genre de situations a men la thorie du renvoi (droit familier), quand la thorie du
sige rel conduit appliquer la loi dun pays qui, dans son droit international, renvoie vers la
rgle de lincorporation.
En Belgique, depuis 2004, larticle 110 annonce Si le droit tranger dsigne le droit de ltat
en vertu duquel la personne morale a t constitue, le droit de cet tat est applicable .
Ici le droit tranger = le droit du sige rel de la socit. On peut appliquer le droit du lieu
dincorporation si le droit tranger le reconnat.
En ralit, le sige rel ne fonctionne pas, la rgle est souvent viole.

Question : expliquez ou appliquez un article de loi.

IV) La Socit Europenne

Directives europennes qui remontent 2001 consistant en la cration dune nationalit

europenne pour les socits constitution sans rattachement trop fort une loi nationale.
Permet aux entreprises de rduire leurs cots administratifs et leur offre une structure
juridique adapte au march intrieur, en vitant les contraintes juridiques et pratiques qui
rsultent de la multiplicit des ordres juridiques nationaux.
problme de concilier intgration et sige rel
Ide cumulative
Pour la constitution, on peut choisir son pays et donc appliquer les rgles
belges et europennes cumules.
Systme du sige statutaire la rgle dominante est la rgle de
lincorporation mais la socit mre doit avoir un sige rel et statutaire
dans un pays membre. (les siges statutaires et rels ne doivent pas
ncessairement se trouver dans le mme pays membre)

Les socits europennes sont conues pour les grandes entreprises car on avait constat que
les grandes fusions transfrontalires posaient des problmes. Exemple : Suez (OPA pour
Electrabel) envisage un statut europen ainsi il ne devra pas effectuer de choix entre la
nationalit belge ou franaise.

21
Il y a un intrt dimage constituer une socit europenne. Exemple : Pour Suez, les plus
grands actionnaires sont belges mais la socit est franaise. Elle aura ainsi comme filiale
Electrabel dirige en Belgique. Le statut europen lui permet de ne pas devoir choisir.

Prdiction : bientt on taxera internationalement

Systme fragile si certains pays sont de mauvaise volont.

22
 5. La constitution des socits.

Constituer une socit = contracter avec soi-mme ou avec plusieurs personnes.

Deux types de contrats : plusieurs personnes ou une seule.
La constitution de la socit suppose donc la conclusion dun contrat et le respect de rgles de
fonds et de forme.
I) Les conditions de fond

Le contrat doit satisfaire aux conditions de validit communes toutes les conventions (a). Le
contrat de socit doit galement satisfaire des conditions qui lui sont propres.
a) Conditions de validit de tout contrat

1. Capacit des co-contractants :

- majeur et sain desprit
- non interdit
2. Consentement (valable) : volont de former une socit dans le chef de
tous les associs.
Pas de consentement vici tel que : la menace, la violence physique
ou morale.
Autres vices :
Erreur (toutefois excusable pour un bon pre de famille)
Violence : physique ou morale
Dol (fraude) : tromper lautre et lamener contracter

Si le consentement est vici pour vice de consentement, il y a nullit du contrat.

3. Lobjet du contrat doit tre licite

Ex. : socit dont lobjet est de faire rentrer en fraude tous les Africains
= objet illicite

4. La cause du contrat doit tre licite (intervention relle des parties)

Cause = mobile dterminant des co-contractants
Ex. : restaurant faisant du trafic dtres humains en cuisine.

23
 b) Nombre minimum dassocis

S.A. : au moins 2
S.P.R.L.U : au moins 1
Soc. Coop. : au moins 3

c) Ncessit dun apport

Diffrents types dapport :

- En espces (numraire)
- En nature (autre que lespce) : immeuble, crance, voiture, etc.
- En industrie
Seuls les apports en espce et en nature peuvent former le capital.

d) Laffectio societatis = lesprit de collaboration et dgalit entre les associs

Lassoci doit contracter dans lesprit de faire une socit et non dans un objectif sous-entendu.
Il doit avoir une volont ds le dpart dagir dans lintrt de la socit.
Cette condition permet de :
- distinguer contrat de socit et autres contrats
- justifier certaines rgles importantes de fonctionnement des socits commerciales :

Ex. :
(1) : Rgles o lassoci se rserve tous les bnfices ou sexonre de toutes les pertes =
clauses lonines
Consquence = nullit des clauses.
(2) : mcanismes de divorce : rgles intervenant sil y a msentente entre les associs (exclusion,
remboursement de titres,)
(3) : dissolutions de socits pour justes motifs cest--dire en raison de la msentente entre les
associs.
(4) : interdiction pour les associs de faire concurrence la socit. (Certains montent
plusieurs socits, puis dtournent les affaires de lune dans lautre).

NB : (2) et (3) concernent les petites socits et non celles cotes en bourse.

24
 e) Lintention de procurer un bnfice aux associs

Exception : - Bnfice social

- Groupement dintrt conomique (but : intrt de ses membres)

Un bnfice dsigne videmment tout avantage matriel, qui importe un accroissement du

patrimoine. Mais il peut galement dsigner lavantage patrimonial qui consiste neutraliser
une perte, viter une dpense ou raliser une conomie.
Cest une INTENTION. Si la socit fait faillite, ce nest pas une faute. (intention
obligation). La socit doit donc ds le dpart avoir la vocation de raliser des bnfices. Cette
rgle peut tre amnage (bnfices pas toujours proportionnels aux apports).

II) Les conditions de forme

Comment constituer une socit ?

1) Avoir une ide et les moyens humains et financiers pour la mettre en uvre.
2) Avoir un plan financier (Business Plan) Voir si la socit est viable.
3) Lieu dtablissement de la socit : il faut choisir entre une socit de droit belge ou de
droit tranger. Il faut galement tre dans les conditions pour crer une socit en
Belgique. Regarder les avantages fiscaux et critres daccs la profession qui peuvent
tre moins exigeants dans certains pays.
4) Vrification des conditions de validit de tout contrat. (juridique)
a. Capacit
b. Consentement
c. Objet et cause licites
5) Choix du nombre dassocis ; circonstances de fait et lgales
6) Choix de la forme de la socit.
7) Choix des apports :
en espce
en nature
en industrie
Si apport en nature ; rapport du rviseur sur cet apport en nature est obligatoire. Un 2e
rapport doit tre fait par les fondateurs de la socit sur le rapport du rviseur.
Pourquoi ? Pour viter les abus et informer les tiers.

25
8) Dposer les fonds (espces) sur un compte bancaire au nom de la socit et les bloquer au
profit de cette dernire.
9) Rdaction de lacte constitutif (pas obligatoirement devant un notaire ; dpend de la forme
de la socit. Pour les socits importantes (SPRL/SA), cest souvent obligatoire)
Acte constitutif : cf. syllabus (associs, objet social le plus large possible, dnomination
sociale, apports + libration, les statuts et le choix des gestionnaires). Les statuts
constituent les rgles du jeu et ne correspondent pas la convention dactionnaire.
Le notaire doit constater la libration des fonds, la prsence dun plan financier (pour les
SA) et on doit choisir les gestionnaires de la socit : SPRL = grant, SA = administrateur
choisi par lAG.
10) Publicit et formalits de la publicit : on doit dposer au greffe du tribunal de commerce
le texte de constitution de la socit (+ autres documents rapport). Le tribunal doit tre
celui situ dans larrondissement judiciaire du lieu dtablissement de la socit.
On doit galement publier lacte constitutif aux annexes du moniteur belge (pas tout).
11) Immatriculation de la socit auprs du registre de commerce de son arrondissement.
Demande dun numro de TVA pour les activits qui y sont assujetties.

III) Sanctions de non respect dune condition de fonds ou de forme (pg 56-59 ???)

La loi prfre la nullit dautres sanctions de la violation des rgles qui gouvernent la
constitution des socits.
a) Nullit

En droit civil, le non respect dune condition de fond ou de forme peut entraner la simple
nullit.
5 principes :
1) Les causes de nullit sont limitativement nonces par la loi.
2) La nullit doit tre prononce par une dcision judiciaire.
3) La nullit prononce produit ses effets pour lavenir seulement.
4) La nullit opre erga omnes, cest--dire tant entre les associs que vis--vis des tiers.
5) Lannulation de la socit entrane sa liquidation conformment aux rgles qui
gouvernent la liquidation dune socit dissoute.

26
Autrefois, on appliquait la nullit avec effet rtroactif (= retour la situation de dpart avant la
constitution du contrat). Mais effacer tout ce qui a t fait par une socit est trs dur.

b) Responsabilit des fondateurs

- Fondateurs : associs comparaissant lacte constitutif

- Responsabilit solidaire
- Ils sont responsables du non-respect des conditions de fond et de forme :
a) Obligation de rparation du prjudice subit par les tiers.
b) Obligation au passif social : les fondateurs sont personnellement et
solidairement tenus envers les tiers des engagements pris par la socit.
c) Les fondateurs sont, parfois, personnellement et solidairement tenus envers
les tiers des engagements pris vis--vis de la socit par dautres
souscripteurs.

c) Inopposabilit aux tiers

Elle sanctionne les dfauts de publication dans le Moniteur Belge de lacte constitutif. Les
tiers peuvent dans ce cas ignorer lacte, faire comme sil nexistait pas.

d) Sanctions plus spcifiques

Absence de personnalit juridique.

IV) Personnalit morale

Dfinition cf. supra. (pg 19)

a) Les socits en voie de formation

Dans la pratique, il est extrmement frquent de prendre des engagements avant la

constitution de la socit. (Ex. : recherche dimmeuble, de personnel, achat de matriel de
bureau, dpt de brevet, de marque, etc.)
Il faut que la socit reprenne ces engagements contracts par les fondateurs, 2 conditions :
1) Il faut que la socit reprenne les engagements dans les 2 mois aprs sa formation.
2) Il faut que la socit soit constitue dans les 2 ans aprs la date de lengagement.

27
Si un dlai de 2 ans est dpass, ceux qui lont contract sont tenus solidairement de cet
engagement. Sauf si, les personnes ny sont pas tenues (irralisable car les tiers ne veulent pas
prendre de risque).

b) Attributs (consquences) de la personnalit juridique

1) Un Patrimoine distinct de celui des associs. Les cranciers ne peuvent agir que sur le
patrimoine de la socit et pas sur celui des associs. A linverse, le patrimoine de la socit
nappartient pas aux associs. La faillite de la socit nentrane pas celle des associes (sauf
pour la socit en commandite simple et en nom collectif).

2) Capacit juridique daccomplir une srie dactes juridiques comme une personne physique.
Exceptions :
a. Droit familial : mariage, divorce, etc.
b. Objet social statutaire : on ne peut faire que les actes qui sont inscrits dans cet
objet. Il faut donc opter pour un objet social qui permet une grande varit dactes.

3) Ncessit dune reprsentation des socits par leurs organes : il faut des personnes
physiques qui constituent les organes de la socit. Rgles de reprsentation.
La socit nagit que par les organes et pas par les actionnaires (Tuyau examen).

Question : Bien quun actionnaire dispose de 99% des parts, il ne peut rien dcider car il ne
sagit pas dun organe.

4) Nom des socits commerciales : elles ont toutes un nom qui sappelle la dnomination
sociale. Ce nom doit figurer sur tous les documents de la socit qui vont vers lextrieur
(courrier, email, factures, etc.). Il faut le nom complet + la forme (SPRL, SA, etc.).
Ces dnominations sociales font lobjet dune protection lgale.

5) Domicile dune socit = sige social = adresse. Il est indiqu dans les statuts, le domicile
doit reprsenter le principal tablissement (sige rel), en thorie.

28
 6. La Socit Anonyme (S.A.)13

Dfinition 14 : La SA est la socit dans laquelle les actionnaires nengagent quune mise
dtermine. Lorsquun associ apporte quelque chose la socit, cest tout ce quil perdra si la
socit va mal.
Cette dfinition conviendrait aussi bien la S.P.R.L., aux socits coopratives
responsabilit limite et aux socits en commandite simple ou par actions en ce qui concerne
les commanditaires.
Cette dfinition est donc incomplte.
Il faut y ajouter un lment essentiel : les droits des associs dans la socit sont reprsents
par des titres ngociables dnomms parts ou actions. Par titres ngociables, il faut entendre
des titres qui peuvent tre cds.
On peut, ds lors, dfinir la socit anonyme comme tant celle dont les associs, appels
actionnaires, possdent des droits reprsents par des titres ngociables et ne sont responsables
que dans les limites de leurs apports.

I) Constitution de la SA

Conditions de fond et de forme (cf. supra ; pg 23-28) :

- Capital intgralement souscrit pour un minimum de 61.500 . Les actionnaires

doivent prendre un engagement ferme (sans condition rsolutoire) de faire un apport
de 61.500. Il doit maner dune personne capable et ne doit contenir aucun vice de
consentement.
- Capital minimum doit tre intgralement libr : excution de lengagement de
souscription. La libration ne doit se faire qu de la souscription suprieure
61.50015. Quand mettre le solde ? Quand la socit le demande.
- Plan financier : il doit permettre de vrifier la viabilit du projet.

13
Syll. Tome 2 pg 140 - Autres formes de socit tudier par nous-mme dans le syllabus.
14
Question : Que pensez vous de cette dfinition ? Elle nest pas parlante (sapplique aux autres), manque
dexplication sur la responsabilit limite.
15
Cf. Comptabilit Genrale F. Khrouz

29
 - Apport en nature : vrification et valuation par un rviseur, ainsi que par les
fondateurs.
- Quasi apport en nature 16 : rglementation sur lacquisition par la socit de biens
appartenant un associ ou un administrateur. Le rgime s'applique aux acquisitions
qui ont lieu dans les deux annes qui suivent la constitution de la socit. Il vise
uniquement les acquisitions d'une certaine importance : la contre-valeur du bien
acqurir doit s'lever au moins 1/10me du capital souscrit.
Lorsque ces conditions sont remplies, l'acquisition doit pralablement, faire l'objet :
d'un rapport tabli par un rviseur d'entreprise dsign par le conseil
d'administration ou par le commissaire-rviseur de la socit. Ce rapport mentionne
l'identit du propritaire, la description du bien, les modes d'valuation et la
rmunration attribue en contrepartie de l'acquisition;
d'un rapport spcial du CA lAG. Ce rapport mentionne l'intrt de
l'acquisition pour la socit et, le cas chant, les raisons qui justifient de s'carter des
conclusions du rapport du rviseur;
d'une autorisation de l'assemble gnrale, statuant aux conditions ordinaires
de quorum et de majorit.
Sanctions :

Sanctions graves de la responsabilit des fondateurs :

- Responsabilit solidaire de tous les fondateurs en cas de nullit de la socit.
- Responsabilit solidaire de tous les fondateurs en cas de survaluation des apports en
nature.
- Obligation pour les fondateurs de supporter tout le passif social de la socit si elle fait
faillite dans les 3ans et que le K de dpart tait insuffisant.

Passif social = tout ce que la socit ne pouvait plus payer. Attention, ce nest pas parce quune
socit fait faillite quelle ntait pas viable.

16
Question examen

30
 II) Titres mis par une SA

a) Les Actions

Dfinition
Titre attribu au souscripteur en contre partie de son apport. Cet apport doit tre en
numraire ou en nature. Laction est donc une part symbolique de la proprit dune entreprise
(Actif et Passif).

Droits confrs par les actions

1) Droit aux dividendes
2) Droit au remboursement des apports. Lorsquune socit est dissoute suite une
faillite ou volontairement, on rembourse les apports si cest possible et on rembourse le
bonnet de liquidation sil y en a un.
3) Droit de participer au fonctionnement de la socit (droit de vote et linformation).
4) Droit au remboursement du capital (en cas de rduction de K par ex.)
5) Autres droits : droit de souscription prfrentielle.

Forme des actions

1) Les actions au porteur : symbole de la SA. Papiers qui donnent les droits confrs aux
actions. Peu importe qui possde le papier.
Suppression des titres au porteur (dcembre 2005) :
1. Possibilit dmettre encore des titres au porteur jusquen dcembre 2007.
2. Suppression totale des titres au porteur pour le 1er janvier 2013. Mais pour les
titres crs aprs le 1er janvier 2006, ils doivent tre convertis au 1er janvier 2012.

2) Les actions nominatives : actions dont le nom du propritaire est inscrit dans un
registre. Mais depuis la loi de 2005, il est possible de crer des titres nominatifs dans
un registre lectronique. La distinction entre action nominative et action
dmatrialise est trs troite.

3) Les actions dmatrialises : actions inscrites auprs dun organisme spcialis

(bourses, banques, ).

31
Espces dactions
1) Actions ordinaires : action reprsentative du K, sans privilge.
2) Actions privilgies (prfrentielles) : elles donnent un privilge sous forme de priorit
certains actionnaires dans la perception de dividendes. Possibilit de rcuprer
lanne suivante si lanne en cours, il ny a pas de dividende.
3) Actions de jouissance (cf. syllabus) : non usit couramment. Elles ne sont pas
reprsentatives du K Elles sont misent lors du remboursement du K.
4) Actions sans droit de vote : actionnaires qui ne votent pas sauf dans certaines
circonstances (fusion, transformation de la forme de la socit, diminution du K). En
contrepartie de cette perte de droit de vote, ils sont parfois privilgis par rapport aux
privilgis. Ex : remboursement prioritaire quand a va mal.

Cession dactions
Les actions sont cessibles par nature mais il y a des formalits :
Actions au porteur : remise de main main.
Actions nominatives : il faut tout consigner dans le registre.
Actions dmatrialises : idem.

Autres socits que SA : cf. syllabus.

Mcanisme de restriction par convention dactionnaires : limite de la cession dactions :

1. Clause dagrment : la cession nest autorise quavec laccord de lAG ou du CA.
2. Clause de premption : la socit a le droit de prsenter un acqureur au cdant.

Mais 2 limites :
1. Clause dune dure de 6 mois : il faut viter que les actionnaires ne soient prisonniers de
leur titre.
2. Les clauses doivent tre conformes tout moment lintrt social de la socit.

Intrt social = critre de validit de beaucoup de dcisions prendre par la SA. Regroupe les
intrts des actionnaires, travailleurs, cranciers et de lEtat. Intrt social = ce qui est bon
pour la socit.

32
Autres limitations :
1. Clause de Standstill : clauses empchant toute cession dactions.
2. Limitations qui dcoulent des rglementations des OPA ou des dlits diniti.

b) Les Parts Bnficiaires

Titres non reprsentatifs du capital social (contrairement aux actions) la constitution de la

socit pour rcompenser :
- Pour rcompenser les fondateurs et les premiers souscripteurs de leur initiative ;
- Pour procurer un bnfice complmentaire aux apporteurs de capital ;
- Pour rmunrer des apports qui, non apprciables en argent, ne peuvent entrer dans la
composition du capital social.
Elles peuvent ressembler des actions avec quelques limites. Elles donnent droit au bnfice
de la socit, et les statuts de celle-ci dterminent sil y a prfrence (ou pas) par rapport aux
actions, mais aussi si droit au partage du boni de la liquidation ou droit au vote.
Pour ce qui est de la forme, cest la mme chose que pour les actions. Idem pour la cessibilit
mais avec une nuance pour viter la spculation sur les parts bnficiaires. Si elles sont cdes
dans les 2 ans de leur mission, il faut prvenir la socit.

c) Les Obligations

Dfinition
Titres qui sont reprsentatifs dun emprunt collectif qui est organis par la loi notamment par
des AG dobligataires. Ce sont des simples cranciers. Elles sont gnralement dassez longue
dure : remboursement aprs 30, par ex.

Droits

Droits diffrents par rapport aux parts bnficiaires et aux actions.

1. Droit au remboursement : dure illimite.
2. Autres droits ressemblent mais avec une variante :
i. Droit linformation
ii. Droit dassister lAG avec voix consultative, pas de droit de vote
3. Droit spcifique : participation lassemble obligataire.

Forme et Cession (idem cf. supra)

33
Sorte dobligations et les diffrents rgimes
1. Obligations prime : qui prvoient un remboursement dun montant nominal
+ prime. Le bonus est systmatique.
2. Obligations participantes : qui prvoient un remboursement du montant total
des obligations et intrt + prime ventuelle si la socit fait des bnfices.
Bonus alatoire.
3. Obligations rembourses en actions : la socit qui met des obligations se
garde le droit de rembourser en partie en actions et donc de ne pas tout
rembourser en espces. Le ratio de remboursement est fix ds le dpart.
4. Obligations convertibles en actions : au choix de lobligataire, souvent dans un
cadre trs strict. Lobligataire se transforme donc en actionnaire.
5. Obligations avec souscription prfrentielle : Lorsquune augmentation de K
est propose, les dtenteurs de ces obligations sont privilgis.
6. Obligations avec droit de souscription : ce droit est automatique, la demande
de lobligataire, et ne dpend pas dune augmentation de K. Ces droits peuvent
tre dtachs des obligations.
d) Les Certificats

Titres mis en reprsentation dautres titres qui peuvent tre changs contre les autres titres.
Pourquoi ? Pour sparer les droits conomiques des autres droits. Tous les droits conomiques
sont immdiatement rtrocds aux certificats (pas les autres droits).
Lmission des certificats se fait par une autre socit. Cette socit possde tous les droits
conomiques des titres.

III) La gestion des SA17

a) Grands Principes

1er principe : Une socit fonctionne par ses organes et non par ses actionnaires.

17
Section bien comprendre pour lexamen.

34
Mme avec 100% des actions on ne peut pas contrler/grer la place de la socit. Cela nous
donne le droit de nommer des responsables. Si on se nomme soi-mme, de toute faon, il y a
toujours dautres personnes dans le CA.
Les organes sont le CA (le plus important) et lAG, mais autour du conseil dadministration
gravitent les dlgus la gestion journalire, certains comits et des mandataires spciaux.

2ime principe : Lorgane le plus important est le conseil dadministration.

LAG ne peut pas prendre de dcision de gestion.

3ime principe : Les administrateurs ont les pouvoirs les plus larges et de ce fait une trs lourde
responsabilit ; ce, mme sils ont respect la loi.

4ime principe : Il y a indpendance des administrateurs et du conseil dadministration par rapport aux
actionnaires.

Car les administrateurs doivent grer la socit dans lintrt social et donc pas toujours dans
le mme intrt que celui des actionnaires. Si on possde les deux rles, on doit ragir
diffremment.

5ime principe : Les droits des actionnaires sont limits mme si on a 50% (droit de vote lAG, droit
aux dividendes, droit linformation, et droits prvus dans les statuts)

6ime principe : Les actionnaires nont pas de responsabilit sauf cas exceptionnel dabus de droit.

b) Le Conseil dAdministration

Cest un collge de trois personnes minimum qui ne peuvent dcider quensemble. Dans
certains cas spcifiques ils peuvent tre que deux si au dpart il ny avait que deux fondateurs
ou que lAG a confirm quil ny avait que deux actionnaires.
Ces personnes sont nommes par lAG, dans lacte constitutif de dpart. Les administrateurs
doivent tre indpendants de lAG donc de ceux qui les ont nomms. La nomination fait
lobjet dune publication. Ils doivent toujours veiller lintrt social.

35
Les fonctions des administrateurs sont temporaires : la loi limite imprativement la dure six
ans. Mais les administrateurs sont rligibles sans limitation. Ils fonctionnent de manire
collgiale : les personnes changent, discrtent et dlibrent. On convoque les administrateurs
au CA. Leur prsence la runion est physique. Aujourdhui on autorise prvoir dans les
statuts des runions du CA par crit. Il y a galement possibilit de tenir des CA par
tlphone (appareillage spcifique). La runion doit se passer sous la prsidence du prsident
du CA. On y discute et dcide selon le vote des administrateurs. On constate lunanimit dans
un procs verbal (= document qui mentionne tous les accords) qui doit tre sign. Il y a aussi
parfois une secrtaire qui tablit le document et le soumet alors la signature des autres. La loi
ne le prvoit pas mais cest une tradition des assembles parlementaires. Si quelque chose nest
pas prvu dans les statuts, on se rfre aux rgles de traditions parlementaires.
Etant assimils des mandataires dans le cadre interne de la socit, les administrateurs
peuvent tre rvoqus par lAG, sans pravis ni indemnit et sans motif. La rgle est dordre
public. La rvocation et la dmission doivent tre publies.
Le mandat dadministrateur est un mandat salari . Ladministrateur a donc le droit une
rmunration, mais celle-ci doit avoir t stipule dans les statuts de la socit ou dcide par
lAG.

a) Rle du prsident

Il prside la runion c'est--dire quil lit lordre du jour, prend la parole en premier, fait la
police pour assurer le bon fonctionnement du CA. Son rle se limite en principe cela. Il peut
avoir dautres pouvoirs si ceux-ci sont mentionns dans les statuts (ex : prsident de lAG).

Question exam : quelques cas pratiques de prsident du CA. Il faut savoir quen Belgique il nexiste
pas de PDG (prsident qui a beaucoup de pouvoirs) comme en France. La diffrence entre la pratique
et la thorie est trs forte. En effet, en pratique, il peut tre important (voir lexpos de Dexia).

b) Les clauses de reprsentation proportionnelle

Elles sont dans les statuts et aussi dans les conventions dactionnaires. Ceux-ci dtiennent
indirectement des avoirs de la socit et pourraient faire parvenir des conventions o ils
prvoient leur reprsentation. Les actionnaires peuvent faire dsigner un ou deux
administrateurs ou en tout cas, en prsenter.

36
Soit les actionnaires assurent leur propre nomination soit ils choisissent quelquun de
confiance. La nomination doit tre publie au moniteur belge. Dans tous les cas cest lAG qui
nomme les administrateurs. Il est frquent que les actionnaires sarrangent pour quun
candidat se prsente.

c) Dure des mandats des administrateurs

La dure du mandat dadministrateurs est en principe prvue dans les statuts. La loi impose
une limitation six ans maximum mme si la socit les avait nomms pour plus longtemps.

Question examen : Quest ce qui se passe si un mandat de 10 ans est prvu dans les statuts ?
Plus de pouvoir aprs six ans.

Les rlections sont illimites. La fin dun mandat peut tre brutale car il y a un principe de
rvocation immdiate tout moment sans devoir respecter un dlai de pravis. Cest un
pouvoir discrtionnaire qui appartient lAG. = procdure AD MUTUM. Cette rgle a pour
consquence les Parachutes Dors : a permet des administrateurs de toucher des
ddommagements, des indemnits lorsquils sont fired. Parfois ce type de clause existe en
Belgique mais nest pas valable. Elle empche tout type de protection. Les administrateurs
peuvent partir si :
Dmission (acte volontaire)
Rvocation (acte non volontaire)
Expiration du terme
Dcs

Question Examen : Distinguer dmission et rvocation

Dans tous les cas, a doit tre dclar au public et donc tre publi au moniteur belge. Avant
de partir, les administrateurs doivent sassurer que leur remplacement est assur. Les
administrateurs peuvent travailler gratuitement ou tre rmunrs. Cest dtermin dans les
statuts. La dcision de la rmunration est lAG. La plupart du temps, le choix est effectu
pour des raisons fiscales.
LAG :
- nomme les administrateurs au CA.
- rvoque les administrateurs
- rmunre en dcidant la distribution des revenus

37
 - approuve les comptes annuels
- vote les oprations de restructuration.

d) Les conflits dintrt

= situation par laquelle un ou plusieurs administrateurs se trouvent en opposition dintrt

avec la socit (intrt patrimonial en opposition avec la socit)
Ex 1 : La location dun immeuble la socit, mais qui appartient un administrateur
de la socit
Ladministrateur veut un loyer lev, il veut que ses droits de bailleurs soient les
plus grands et la socit veut le contraire.

Ex 2 : contrat de management : grosse rmunration souhaite par le manager mais

pas la socit.
La socit a prvu des mcanismes trs stricts, trs lourds pour quil ny ait pas
de chipotage (souvent peu respects).

Voici les points principaux :

a) A chaque conflit dintrt, ladministrateur doit le dclarer au CA avant la moindre

discussion.
b) Si le CA souhaite continuer la discussion et se diriger vers une dcision qui tient
compte du conflit dintrt, il faut que le CA, clair par ladministrateur, dcrive
toutes les consquences patrimoniales qui pourraient se produire. Il doit aussi les
justifier (ceci est rarement respect la lettre).
Exemple de justification : le loyer, le prix valu aprs expertise immobilire
c) Cette justification doit se trouver aussi dans le PV du CA
d) Il faut que les commissaires rviseurs soient informs. Ils donnent ainsi leur avis et font
un rapport spcial.
e) Dans le rapport de gestion, un index doit tre ajout pour mentionner ce conflit
dintrt.
f) Ladministrateur peut tout de mme voter si les socits ne sont ni publiques ni cotes
en bourse, ou mme si lactionnariat reprsente plus de cinquante personnes.

38
Il existe des rgimes spcifiques pour :
Les groupes de socits.
Les oprations habituelles ralises par une socit aux conditions de march.
Les socits cotes en Bourse.

e) Le pouvoir du CA

Selon la loi, il est charg de grer les affaires sociales. De plus, il faut distinguer les pouvoirs de
gestion qui intressent lordre interne de la socit, cest--dire la dcision, et les pouvoirs de
reprsentation qui concernent lordre externe, cest--dire les conditions dans lesquelles la
socit va sengager valablement envers les tiers.

Pouvoirs de gestion (ordre interne de la socit)

Le CA dcide de tout sauf ce qui relve de lAG, c'est--dire : nommer, rvoquer, approuver
les comptes annuels, dcider de la distribution des dividendes, oprations de restructuration,
modifications des statuts,...
Ex : - achat de mobilier
- contrat de location
- engagement du personnel
- contrat dachat de fournitures/de ventes aux clients
-
Le CA ne peut en pratique se runir tous les jours pour ce type de dcisions. Il existe pour cela
dautres personnalits juridiques.

Le(s) dlgu(s) la gestion journalire :

On dlgue une mission une personne pour prendre les dcisions de tous les jours. Cette
personne est lADMINISTRATEUR dlgu. Il nexiste pas toujours et nest pas
ncessairement un administrateur.
Rem : La loi ne prvoit pas la dfinition de la gestion journalire. Un administrateur peut
ne plus tre dlgu et garder cette dlgation. Un dlgu peut rester administrateur et ne
plus tre dlgu.

Le(s) comit(s) : (= petits CA en principe composs dadministrateurs dsigns par le CA,

mais pas toujours)

39
Ils travaillent pour le CA et ont des comptences INTERNES, cest--dire qui nexistent
quau sein de la socit. ( // commissions au parlement) Juridiquement, ils nexistent pas.

Exceptions :
Le comit de direction qui dcide de la plupart des tches de direction et
dsengorge le travail du CA. Il peut, contrairement aux autres, avoir une existence vis--vis de
lextrieur. Mais le CA ne peut pas lui dlguer toutes ses fonctions, ni lui dlguer la
politique gnrale de la gestion de la socit.

Pouvoir de reprsentation (ordre externe de la socit)

La socit doit aussi tre reprsente pour les oprations externes : emprunts, ventes, achats,
Le CA doit normalement la reprsenter. a ne pose pas de problme si les administrateurs
sont nombreux. Mais dans dautres cas, cest un problme (rare).

Il existe un mcanisme de dlgation de pouvoirs au niveau externe qui permet quelquun

dautre de signer au nom de la socit.
- Possibilit que les statuts confrent 1 ou 2 administrateurs le pouvoir dengager la
socit la place du CA.
- Dlgation la gestion journalire : Les dlgus la gestion journalire peuvent
avoir des pouvoirs internes et externes la socit.
- Le mandat spcial : Le CA demande un administrateur, ou un dlgu, ou un
cadre, ou un employ de reprsenter la socit.
Ex : Les comptables

Ces mandats doivent tre publis au moniteur belge, ainsi que les autres pouvoirs de
reprsentation.

Question : Cas pratique sur lutilisation de PC banking : Tous les actes des employs sur PC banking
doivent tre justifis par un mandat spcial, un pouvoir de reprsentation externe.
Ex : secrtaire qui fait un virement pour la socit.

f) Deux grands principes du CA

Principe de lintrt social : le CA doit toujours aller dans le sens de la socit.

40
Principe du droit linformation et linvestigation des administrateurs : Ils ont droit toute
linformation mais lutilisent en principe assez peu.
Corollaire : Ils sont responsables dans beaucoup de cas et prennent donc des risques
importants. Leur responsabilit est solidaire.

Il existe quatre responsabilits gnrales :

1. Ds que la loi ou les statuts sont viols, un administrateur peut en dnoncer un
autre pour viter toute responsabilit.
2. La faute de gestion (mauvais investissements, achats, ) correspond
linexcution du mandat. Dans ce cas, la responsabilit nest pas solidaire.
3. Article 1382 du Code Civil mentionne quil faut travailler consciencieusement.
4. En cas de faillite, sil y a une faute grave et caractrise, les administrateurs
peuvent devoir payer tout le passif (cest--dire tout ce que la socit ne sait pas
payer ses cranciers).

Le mcanisme de responsabilit limite sapplique donc dans ces quatre cas.

1) Il faut cependant respecter trois conditions :

- Il doit y avoir faute.
- Il doit y avoir un dommage.
- Ncessit dun lien de causalit entre faute et dommage.
Le dommage de la faute ne se serait pas produit si la faute navait pas t commise
Ex : je brle un feu rouge (faute) je renverse un piton (dommage )
Le vhicule ayant commis une infraction pour renverser un piton, il y a
faute ! (lien de causalit)
Rmq : discussion possible dans cas extrmes (si piton dort sur la route.)

Si un administrateur commet une faute dans la gestion ; il faut vrifier les trois conditions
pour pouvoir engager sa responsabilit.
ex : Une mauvaise gestion cause une faillite. Sil y a faillite sans faute de gestion, il ny a pas de
lien de causalit.

41
2) Laction judiciaire contre les administrateurs peut-tre faite par :

- La socit sur dcision de lAG (vote la simple majorit ; 50% + une voix). Cest
rare car les actionnaires majoritaires nomment les administrateurs, ils se retournent
rarement contre eux.
- Des actionnaires considrs individuellement. Il faut peser un certain poids. Au
moins 1% du K (ou autre critre), alors ils peuvent engager une action judiciaire.
- Des tiers ayant subi prjudice
ex : Francorchamps, un type porte plainte car il se sent ls par une mauvaise
administration.

3) Dcharge des administrateurs :

Celle-ci libre les administrateurs de leur responsabilit envers la socit (bulletin qui donne
une absence de reproche). Elle est approuve par un vote spcial de lAG. La dcharge na
aucun effet pour les tiers.
Cette dcharge se limite ce quelle sait : comptes et rapports rendus par le CA, rviseurs et
experts comptables. Ces actions judiciaires ont un dlai de prescription de 5ans. On ne peut
engager la responsabilit des administrateurs quendans les 5ans. Attention le droit ne
disparat pas !!
Laction judiciaire vient aprs lchec de larrangement lamiable.

4) Les reprsentants permanents :

Les rgimes sappliquent aux administrateurs et aux reprsentants permanents des

administrateurs qui sont des personnes morales. Lorsque ladministrateur est une socit, cette
dernire doit dsigner une personne physique qui sera responsable en cas de faute. Pourquoi
sont-ils concerns ? Parce quavant, les administrateurs se cachaient derrire des socits. Pour
empcher ce stratagme, on a impliqu les reprsentants (souci de transparence).

5) Passif, absent et/ou incomptent :

Le fait pour un administrateur dtre passif, absent et/ou incomptent dans un CA, ne lui
retire pas lengagement de sa responsabilit. Cest un rgime dur, et cest ce genre de rgles
que les gens oublient.

42
6) Rgime dassurance de responsabilit des administrateurs :

Il couvre sa responsabilit par assurance. Cest trs cher et ce nest pas facile de faire marcher
lassurance.

Note : La faute de ladministrateur (art. 1382)

Cet article sanctionne la faute dun homme qui ne se comporte pas comme un homme
normalement prudent et diligent. Lorsquon sloigne de ce critre, la responsabilit nest
engage que lorsquil y a dommage li au manque de prudence ou de diligence.
Il faut dtecter comment un professionnel normalement prudent et diligent se comporterait.
Si ladministrateur sloigne de ce critre, il y a faute (normalement).

c) Les Assembles Gnrales

1. Rgles de Base

- Les comptences de lAG sont subsidiaires.

- Il existe 2 types dAG :
Ordinaire : celle qui a lieu 1 fois par an date fixe dans les statuts. Elle soccupe de
lapprobation des comptes, de laffectation du bnfice, de la dfinition du bnfice, de
la dcharge des administrateurs et de la nomination/rvocation des administrateurs.
Extraordinaire : autres comptences, elle soccupe entre autre de la modification des
statuts, des fusions et acquisitions, de la rduction/augmentation de K, etc.

2. Fonctionnement de lAG (ordre chronologique)

1) Convocation : Toute AG est convoque par le CA ou les commissaires (rare).

Les statuts peuvent droger cette convocation.
Ex. : le prsident se charge de convoquer.

LAG ordinaire doit se runir une date prvue dans les statuts, cette date est fixe pour chaque
anne. LAG se runit dans les six mois avant la clture de lexercice. Les convocations sont
soumises des rgles de publicit et doivent contenir lordre du jour.
Cette convocation est obligatoire SAUF lorsque 100 % des actionnaires dsirent se runir
une certaine date.

43
 Formalits de convocations.
- convocations diffrentes selon le type daction :
- Au porteur : dans les journaux18 et le Moniteur Belge.
- Nominative : par crit
- Dmatrialise.

- On y trouve lordre du jour, ce dont on parlera, et pour les socits cotes, une proposition de
modification pour informer les actionnaires. On ne peut dbattre que de lODJ. Attention la
rubrique points divers , on ne peut dbattre que de points mineurs.
Ceux qui ont le pouvoir de convoquer le font et dcident, mais si 20 % des actionnaires le
demandent, obligation de convoquer lAG + autres exigences (ex : sujet pertinent)

Question : Comparer convocation AG et CA.

2) Formalits prvues dans les statuts ou dans les convocations.

Notification pralable la socit. A respecter dans les temps sinon interdiction de participer
lAG.

3) Tenue de lAG.

Il faut prciser la date et le lieu, qui nest pas toujours le sige social. Au jour J, lactionnaire
signe une liste des prsences. Tout le monde nest pas autoris rentrer. Pour les SA, qui sont
souvent prives par exemple, les invits sont :
propritaires de parts bnficiaires avec droit de vote
obligataires
actionnaires
administrateurs (ils sont tenus dy participer !)
commissaires
journalistes, avocats si lassemble accepte.

18
Pourquoi dans les journaux ? On ne connat pas les actionnaires. On publie au N et au S si a concerne
Bruxelles, au N uniquement pour la Flandre et au S uniquement pour la Wallonie.

44
4) Constitution du bureau.

Le prsident de lassemble (dsign dans les statuts) est gnralement ladministrateur le plus
g. Celui que lassemble choisit. Le secrtaire aide le prsident. Il est approuv par lAG. Les
2 assesseurs diront si le prsident fait bien son travail. Souvent en pratique il ny en a pas.

5) Vrification de la liste des prsences.

Le bureau vrifie la liste des prsences. Il doit aussi traiter les cas litigieux. Ex : 2 avocats
dactionnaires diffrents veulent participer lassemble.
Toutefois, si des problmes subsistent, lAG dcide. Parfois, dbats pendants des heures, en
dernier recours, elle peut sadresser au tribunal des rfrs. La liste permet de vrifier si le
quorum des prsences est atteint (ex : 50 % des actionnaires doivent tre l pour une dcision).

6) Dlibration.

On dlibre et on permet aux actionnaires de poser des questions. Dans la pratique, les
administrateurs se rpartissent les questions. Les actionnaires peuvent se poser des questions.
Le prsident fait la police et donne la parole.

7) Vote des actionnaires

Le vote se fait aprs chaque point lordre du jour par tous les actionnaires sauf ceux dont le
droit de vote est suspendu (disposition lgale ou clause dans statuts)
Ex : participations croises entre socits dpassant 10%. Non dclaration de 3 5 % des
participations. Disputes entre actionnaires (dans les successions, etc.)

Le vote se fait sous la houlette du prsident. Il faut 50 % + 1 action pour quil soit valide. Par
contre, pour une modification des statuts, il faut 75%. Lors de ce vote, chaque action donne
droit 1 voix. Il y a une limitation de la puissance de vote si les statuts le prvoient.
Ex : un actionnaire ne pourrait pas participer au vote pour + de 10 %.

Grosse diffrence par rapport au CA o l 1 homme = 1 voix.

En pratique, cest rare et facile de les contourner en rpartissant son paquet dactions sur
plusieurs ttes (socits nous appartenant, amis,)

45
Le vote se fait :
- En personne
- Ou par mandataire
- Par correspondance, si les statuts lautorisent
- Par crit si 100 % des actionnaires sont daccord.

En pratique, la plupart des AG se prennent par crit.

Si ces 7 tapes ne sont pas respectes Sanctions (cf. syllabus).

3. Lapprobation des comptes annuels

lAG ordinaire, prsents par le CA. On commente les comptes et on communique les
infos importantes relatives lexercice en cours. Tout est contenu dans le rapport de gestion qui
est rendre 15 jours avant minimum.

Ce rapport est remis aux commissaires-rviseurs qui en font un rapport crit o ils donnent
leur opinion. Dans la plupart des cas, cest trs simple car peu dinfo y figure. Cela ne veut pas
dire quils nont pas travaill. Ils doivent juste dire que tout va bien. Si faute ou problme :
gros dbat.

Ainsi, cest lAG qui approuvera les comptes annuels, cest une de ses comptences exclusives.
- si les comptes ne sont pas approuvs les refaire
- si les comptes sont approuvs (dans 99 % des cas), il faut les dposer la BNB dans un
dlai de 30 jours (ce dlai autrefois non respect est aujourdhui une loi) + dpt au
greffe du tribunal et publication au Moniteur Belge.

Cette approbation est sans quorum de prsence et doit runir 50 % des voix + 1 action. (Idem
rapport de gestion)

4. La modification des statuts

Dcision de lAG extraordinaire. Lorsquon veut modifier les statuts, cela doit absolument
figurer dans les convocations. Si quorum de prsence atteint : vote majorit de 75 % pour
approbation. (Parfois les statuts prvoient +). Si quorum non atteint : 2 AF

Il faut : notifier par le notaire

46
Dpt au greffe du tribunal
Publication au Moniteur Belge
(Un rapport du CA si modification de lobjet ou autres actes spcifiques)

IV) Droit linformation des actionnaires

a) Linformation avant AG

Ils doivent recevoir le rapport de gestion et les comptes annuels avant lAG, ils reoivent
galement des rapports spciaux avant les AG extraordinaires (souvent le fait du CA et des
administrateurs).
Ces rapports sont brefs pourtant cest lessentiel de linfo que les actionnaires doivent recevoir.

b) Droit de convoquer les AG

Permet de susciter le dbat, il faut au moins 20% de lactionnariat (une seule personne ou en
groupe). Attention, il faut un ODJ correct (pas dagressivit). Si les conditions sont remplies,
les administrateurs doivent convoquer lAG. Si on veut convoquer, cest que lon dsire poser
des questions.

c) Droit de poser des questions

Tous les lments figurant dans les documents officiels (rapport, comptes annuels, etc.) sont
susceptibles de questionnement.
Les commissaires et les rviseurs doivent rpondre, sauf lorsque la rponse contient des
informations qui pourraient compromettre la socit.
Argument invoqu : information confidentielle qui pourrait tre divulgue aux concurrents et
porterait prjudice la socit.
En ralit : cest souvent un prtexte pour ne pas rpondre.

Dbat juridique : est-ce que tous les administrateurs doivent tre l ? OUI. Il peut y avoir des
sanctions si un actionnaire se plaint cause dun prjudice.

d) Demande de dsignation dun expert

Il faut que quelque chose de grave se passe dans la socit. Il faut des actionnaires dune
certaine taille. Critres :

47
 1) Il faut 1% du K.
2) Ou il faut des titres qui reprsentent 1.250.000 du K.
Trs rare dans la pratique.

e) Droit dinvestigation individuelle

Valable pour les petites socits :

Comme pas obligation davoir un rviseur, on autorise le droit dinvestigation individuelle.
Attention, cest diffrent de celui des administrateurs, qui eux doivent tout connatre. (cf.
syllabus).

Le droit dinformation des actionnaires est diffrent du droit dinformation des marchs (tiers).
Exemple :
- Dclaration de transparence : Ds que lon possde 5% de la socit, on doit se
dclarer. Et puis tous les autres 5%. Pourquoi ? Pour connatre les gros actionnaires.
- Informations occasionnelles : soit de faon priodique (rsultat), soit occasionnelle
(impact sur cours bousier). Cela concerne les comptes et les oprations
exceptionnelles.
- Chaque fois quune opration spcifique dappel public lpargne est lance. IPO
(Initial Public Offering) = lancement sur le march. Les infos = les prospectus. La
CBFA surveille ces informations pour vrifier leur conformit et leur lgitimit.

V) Convention dactionnaires

Convention conclue entre actionnaires dune socit. Lobjet de cette convention est de
saccorder sur leur comportement dans la socit.
Statut : charte fondamentale de la socit (semi-public). Les conventions dactionnaires
sajoutent cela (Priv). Parfois, elles doivent tre divulgues (rgle du droit financier).

Elles sont trs frquentes dans les socits de taille moyenne. Dans les petites socits, cest
plus rare cause du manque de pertinence. Cest gnralement en fonction du nombre
dactionnaires, de la complexit et de la valeur de la socit. Dans les grandes socits ; cest
rare car elles deviennent difficilement praticables. Par contre, pour les actionnaires stables (15-
20%) Ok.

48
Contenu : trs variable (8 clauses proposes)

a) Clause sur linformation des actionnaires : il est possible de prvoir plus que le minimum
lgal. Jamais moins.
b) Clause en matire de concertation : mcanismes par lesquels les actionnaires dcident de
se concerter.
c) Pacte de votation : accord par lequel les actionnaires conviennent de voter dans le mme
sens. Il existe 2 types dengagement :
a. Soit la majorit du groupe
b. Soit en faveur dun administrateur ou du prsident du CA
Ces pactes sont prvus par la loi mais il existe des conditions :
a. Ils sont limits dans le temps : 10 ans OK, >10 ans danger, >30 ans illgal
b. Doivent tre en faveur de lintrt social.

Ce pacte ne porte que sur lAG et pas le CA. Pourtant des pactes de votation pour le
CA existent, et cest trs utile. Cependant, ces actes ne sont pas valables lgalement
mais cela vaut comme un engagement moral. (Fonctionne quand mme pas mal).
d) Accord sur les grands principes de gestion : accord sur diffrentes choses concernant le
CA et lAG. Par cette formulation, on arrive quelque chose dutile et valable (ressemble
au pacte de votation).

Question : Exemple de convention dactionnaires : dterminer si elle est valable (regarder si a

touche lAG ou le CA).

e) Clause dassistance technique : les actionnaires saccordent pour transfrer la socit des
droits intellectuels quils possdent. Ex : vente dun brevet dune socit lautre (si filiale
commune). Attention Moyennant certaines modalits.
f) Clause de non concurrence envers la socit ou entre les actionnaires : si Nokia et
Microsoft font un gsm, ils ne doivent pas se faire concurrence.
g) Clause de reprsentation proportionnelle au CA : groupe dactionnaires qui se font
octroyer le droit de se faire reprsenter au CA. Chaque groupe a des administrateurs pour
le reprsenter.

49
h) Accord de diffrente nature en matire de cession dactions :
Exemple :
- Clause dagrment et de premption limite 6 mois19.
- Clause de droit de suite ou de cession conjointe :
1. Tag-Along : Clause par laquelle des actionnaires sengagent cder
leurs actions un tiers quaprs avoir obtenu de celui-ci
lengagement quils achtent les actions des autres aux mmes
conditions.
2. Drag-Along : clause par laquelle un tiers a le droit de demander aux
actionnaires les mmes conditions pour le rachat de leurs actions. Il
a dj achet un autre actionnaire, et les autres doivent suivre.

Option Put : droit lactionnaire de vendre des conditions fixes lavance.

Option Call : droit lactionnaire ou au tiers dacheter des conditions fixes lavance.

Autres types : voir dans le syllabus.

Texas Shout out : a se fait souvent deux (50-50). Dans la clause, il est prvu que si lun des
deux veut vendre (ou acheter), il peut faire une proposition lautre de vendre tel prix. Celui
qui a reu loffre a le choix entre soit vendre au prix propos soit, sil estime le prix trop bas ou
sil ne veut pas vendre, acheter les actions de lautre aux mmes conditions.
Cette clause nest prsente quentre partenaires de mme poids (ex. Nokia et Microsoft).

Ces clauses diffrent des statuts en partie cause de leur non opposabilit la socit. Si la
clause nest pas respecte, lactionnaire peut demander lexcution des dommages et intrts
lactionnaire (pas la socit). Ex. : vote qui na pas respect une convention, nest pas annul.

Si ces rgles taient dans les statuts : opposables aux tiers.

19
Cf. Les titres mis par une SA

50
 VI)Contrle des SA (commissaires-rviseurs)

Tendance : rle des commissaires est renforc (plus strict). Contrle des comptes, recherche
des infractions au code des socits et rdige les rapports sur certaines choses (ex. : compte ou
apport en nature).

Pour faire ce travail, ils ont accs beaucoup dinformations. Ils ont le droit dinvestigation
individuelle. Les commissaires ne sont obligatoires que dans les grandes entreprises.
Pour les socits qui ne runissent pas les conditions, la dsignation des commissaires est
facultative.

Attention au manque dindpendance vis--vis des clients : problme. Cest la socit qui paie
ses commissaires.
Rapport du commissaire la socit = rapport sur les comptes annuels et sur les divers points
de sa mission.
Syllabus : nomination, nombre, incompatibilit/indpendant, rvocation/dmission,
rmunration, secret professionnel, pouvoir dinvestigation, responsabilit de 2 ordres :
contractuelle (envers la socit) et extra contractuelle (envers les tiers).

Rgime trs lourd (mais moins lourd que celui des administrateurs).

Chapitre sur les comptes annuels Syllabus.

VII) Oprations relatives au capital et aux structures des SA

a) Augmentation de Capital

Question : comparer les diffrentes mthodes

Dcision prise par lAG et parfois par le CA. Elle se fait de 2 manires diffrentes :
1. Apports nouveaux (nature, espce, etc.) rmunrs par de nouvelles actions. Pour ces
apports nouveaux droit de souscription prfrentiel. Les rgles sont similaires
celles de la constitution de la socit.
2. Incorporation des rserves au Capital. On fait glisser des sommes entre diffrents
postes (rserves capital). Point de vue comptable, la dcision est prise par lAG
cas classique.

51
Si on augmente le K, lAG doit modifier les statuts. Le K est une garantie donne tous les
cranciers de la socit. Le K est donc inscrit dans les statuts. La prsence dun notaire pour
laugmentation du K et pour modifier les statuts est obligatoire. Parfois le CA augmente le K :
technique du K autoris (dure 5 ans).

b) Diminution du Capital

Dcision prise uniquement par lAG.

Diminution effective du K via un remboursement des actionnaires (attention au seuil des
61.500).
Simple opration comptable (+ frquente) : on fait passer une partie du K vers un compte
de rserve pour rduire les pertes. Objectif : meilleure impression vis--vis des tiers. Coup de
laccordon : on rduit le K zro, puis on laugmente tout de suite aprs.

c) Amortissement du Capital

Opration rare : proche de la diminution effective. Diffrent des amortissements et des

rductions de valeur : amortissements possibles uniquement si il y a des bnfices disponibles
(ressemble la distribution de dividendes).

d) Rachat dactions propres

Rachat dactions propres : mcanisme par lequel une SA dcide dannuler certaines de ses
actions par le rachat de ces actions aux actionnaires. (Offre tous les actionnaires = OPA)
Cela ressemble lamortissement du K et la baisse effective du K ( la mode).

Le rachat dactions propres ncessite une autorisation de lAG mais est mise en uvre par le
CA dans les 3 ans.

Seuls 2 types dopration sont autoriss sans autorisation de lAG :

- Stock option : dcision du CA
- En cas de danger sur la socit (OPA, concurrent,) il ne peut y avoir
que le CA => pril grave et imminent (rare).

Question : Laquelle de ces techniques les actionnaires auraient-ils intrt choisir ? Dpend du
formalisme, si il existe un bnfice disponible, etc.

52
 e) Participation croise

Situation juridique par laquelle deux socits ont une participation lune dans lautre. Ds
quune socit A dtient une participation suprieure ou gale 10% dans B, B ne peut avoir
une participation suprieure 10% dans A.
Ex : Filiale B dtient une participation dans socit mre A
A : 99%
B : 1%
Rgles : Ces participations croises ne peuvent dpasser 10% (10% pour celle qui a la plus
petite proportion de participation dans lautre) Le premier qui est l peut dpasser 10%, la
rgle sapplique au 2e qui doit revendre sil a trop.

Ex : Groupe Mittal a achet 11% Arcelor donc Arcelor peut acheter max 10% de Mittal.

9% 9%

Ex : A B C

12% 12%

Si A fusionne avec C 18% de B. Ce sont A et C qui doivent revendre car ils arrivent plus
tard dans ce cas. Ils ont un an pour sen dfaire.
En cas dobligation de revente, un an est laiss pour se dfaire des actions excdentaires. Cest
bien le 2e arriv qui doit sen dfaire. Cette rgle est tablie pour viter, comptablement, la
fictivit du capital.

f) Fusion et Scission

Scission = Mcanisme par lequel une socit devient deux ou plusieurs socits.
Fusion = Mcanisme par lequel deux ou plusieurs socits en deviennent une seule. Cela peut
se faire :
- Par absorption : A absorbe C : les droits et obligations de C sont absorbs par A.

53
 - Par cration dune nouvelle socit : la nouvelle socit reprend tous les droits et
obligations des anciennes et peut en rajouter dautres. Les socits davant sont
dissoutes et liquides.

Sous rserve de rtroactivit, lacte se fait le jour de la fusion. Le CA fait un projet de fusion
(avec le rapport du rviseur). Juridiquement, les actionnaires doivent voter dans les deux
entreprises. La partie juridique est due au formalisme mais cest surtout la partie conomique
qui prend du temps (un seul patron, licenciements, ). Si les 2 parties sont daccord, la fusion
a lieu. Les formalits administratives vont assez vite. Si la fusion est internationale, les deux
droits et la lex societatis doivent tre respects. En cas dincompatibilit juridique, la fusion est
annule.

g) Apport de branches dactivits

Ensemble dlments dactif et passif dune socit qui forment un ensemble cohrent pouvant
tre dtach de la socit. Les passifs sont les contrats quil faut honorer.
Cet apport en nature fait lobjet dune augmentation de K et dune rmunration par des
actions.
On peut filialiser ses activits c'est--dire faire en sorte que la branche dactivit devienne une
filiale (autonome point de vue juridique).
Ex. : une socit B dtenue 100% par A, est-ce que A peut utiliser le fonds de commerce de
B ? NON car juridiquement chaque socit est autonome en fonction de son intrt social
(mme au sein dun groupe), cet intrt est lui-mme diffrent de lintrt du groupe.

h) Apports duniversalits

Ensemble des actifs et des passifs dune socit (= ensemble des branches dactivit = tout le
fonds de commerce + autres lments). Tout le patrimoine peut tre transfr dune socit
une autre. Si on vend, a ne fait pas lobjet du droit des socits.
Si apports : formalits propres aux apports en nature + rmunrs par de nouvelles actions. Si
on vend tout le patrimoine dune socit, il ne reste que les actions Holding.
Boucherie Holding.

54
 VIII) Conflits entre associs et SA

Quand des actionnaires se disputent : 2 solutions.

a) Dissolution volontaire de la socit

- A vend ses actions B ou rciproquement.

- Dissolution judiciaire en cas de msentente grave. Solution lorsquils ne sentendent pas
pour la dissoudre volontairement.

La dissolution volontaire ncessite 75% des votes lAG car cest une modification de statuts.

b) Vente dactions force

Cela ne fonctionne que pour les socits prives (SA, SPRL, socit en commandite par
action, pas socit cooprative : mcanisme dexpulsion).
Fonctionne en cas de msentente grave, sobtient rapidement : jugement que A vende ses
actions B.
Il existe des ventes et achats forcs :
- Exclusion dun associ : Il faut que le demandeur ou le groupe de demandeurs possdent
ensemble 30% des actions pour obtenir lexclusion dun actionnaire.
- Achat forc : contraire lexclusion. On peut contraindre quelquun devenir actionnaire
( racheter les actions du demandeur).
Rapide, juge professionnel.
Condition : msentente grave qui se cristallise par un dysfonctionnement des organes sociaux,
CA, AG, comits, etc.
Objectif de la procdure : intrt social de la socit (lui permettre de survivre) Prise en
otage du personnel.

La procdure se passe en 3 temps :

1. On lance la procdure et on obtient un jugement. Parfois le jugement fait lobjet de
mesures daccompagnement (suspension droit de vote). Le choix du juge est un peu
arbitraire (souvent accord au moins coupable).
2. Le juge dsigne ensuite un expert pour fixer la valeur des actions. Il remet son rapport
au juge qui dcide ce quil veut. Attention cette procdure est un jeu de roulette russe.

55
 3. ne pas confondre avec loffre publique de retrait (OPA donne lieu un rachat du
solde de ceux qui ont moins de 5%. Cest aussi une vente force, il existe plusieurs
techniques de vente force).

IX)Dissolutions et Faillites

a) Dfinition

Dissolution :
Mcanisme juridique par lequel une socit prend fin, cesse dexister entranant une
liquidation (// mort physique). Lactif est vendu pour payer les dettes. Les actionnaires sont
les hritiers du boni qui en dcoule.

Faillite :
Cas particulier de dissolution dune socit commerciale qui entrane la liquidation avec les
modalits.

b) Causes de la dissolution

Causes communes aux socits commerciales

a) Causes de dissolution de plein droit par simple effet de loi :

Arrive au terme statutaire de la socit.

Dure de vie de la socit inscrite dans les statuts, dans les cas des SA, cette dure peut tre
illimite. Remarque : possibilit de prolonger la dure initialement dtermine avant
lchance du terme. La prorogation doit tre dpose au greffe et publie.

Disparition ou impossibilit de raliser lobjet social.

Pour des raisons pratiques ou lgales. Elle se rencontre galement lorsquune socit sollicite
un concordat par abandon dactif : cest lhypothse la plus frquente. Elle suppose que soit
tablie en fait la concordance entre le fonds social et lobjet social.
Exemples :
1. Socits dexploitation de mines dans les cas ou les ressources de charbon
sont puises. (pratique)
2. Cafs (sur la Grand Place par exemple) si la concession civile est retire, on
ne peut plus exploiter limmeuble. (lgal)

56
 Runion de toutes les actions, de toutes les parts sociales dans le chef dune seule
personne.

Gnralement, il sagit dune situation transitoire. La dissolution automatique de la socit par

la runion des droits sociaux en une seule main, avec maintien de la personnalit juridique
pendant la liquidation, prsente des inconvnients pratiques :
Elle permet un individu de se rserver, pendant un temps
indtermin, deux patrimoines, le sien et celui de la socit.
La dissolution demeure souvent ignore des tiers, lesquels continuent
traiter, leur insu, avec une socit en liquidation qui souscrit ses
activits comme si de rien ntait.
La solution est svre dans le cas o la runion des droits sociaux en
une seule main rsulterait dun dcs.
Cette rgle ne sapplique que pour les socits en commandite simple ou en nom collectif, elle
nest donc pas valable pour les SA ou SPRL. Dans le cas de la SA, si lactionnaire est seul, il
dispose dun dlai de un an pour trouver un partenaire et le faire entrer dans la socit. Le
dlai pass, il devient caution solidaire des dettes de la socit. Pour les S.P.R.L., la runion
de toutes les parts entre les mains dune seule personne nentrane pas la dissolution de la
socit : celle-ci continue et on lui applique les rgles propres aux S.P.R.L.U. Si cette
personne est une personne morale, celle-ci est rpute caution solidaire des engagements
sociaux jusqu lentre dun autre associ dans la socit ou la publication de sa dissolution.
Elle dispose du mme dlai dun an pour rgulariser la situation.

Ces rgles sont de plein droit, cela signifie que ds que les conditions sont runies, cest fini
(aucun besoin dadministration).

b) Causes de dissolution volontaire

Les associs peuvent tout moment dcider de mettre fin la socit. Cette dcision sanalyse
en une modification des statuts : elle doit, ds lors, selon le type de socit, tre prise
lunanimit ou aux majorits requises pour modifier le pacte social (Volont de la majorit de
dissoudre la socit pour les SA. Pour les autres socits il faut lunanimit.).

57
 c) Causes de dissolution judiciaire

Faillite
Dissolution pour inactivit : Si lon observe un dfaut de dpt de comptes annuels
pendant trois ans, le juge ordonne la dissolution.
La loi reconnat chaque associ le droit de demander un tribunal la dissolution pour de
justes motifs : Ce droit ne peut tre ni supprim ni limit par les statuts et il sapplique
toutes les socits commerciales sans distinctions. La dissolution est ordonne par un
juge dans le cas de msentente grave entre associs (situation la plus courante). (Cf. supra)

Causes de dissolution propres aux SA et aux SPRL

Actif net20 dune SA rduit un montant infrieur la moiti du capital social.

Il est alors ncessaire de convoquer lAG pour dcider si la dissolution doit avoir lieu ou non.
La dissolution peut tre prononce majorit de 75%.
Si lactif net de la socit est rduit un montant infrieur 25% du capital social, 25% des
voix des actionnaires suffisent pour prononcer la dissolution.
Ce vote est prcd par un rapport spcial du CA qui a pour but douvrir le dbat avec les
actionnaires.
Ce genre de cas est frquent lorsquil y a beaucoup de dettes (raisons fiscales), cest lAG qui
doit dcider si on continue ou pas (suite au dbat ouvert par le rapport du CA).
Actif net dune SA rduit un montant infrieur 61.500 .
La dissolution peut tre prononce par un juge la demande de toute personne intresse
(interne ou externe la socit). La dcision en revient au juge, ce dernier accorde souvent un
dlai la socit concerne pour rtablir la situation.

c) Liquidation

La dissolution dune socit commerciale nentrane pas sa disparition immdiate, mais ouvre
une priode de liquidation, lgalement organise, lexpiration de laquelle, seulement, la
socit disparatra. Au cours de cette priode, la socit conserve la personnalit juridique,
mais cette personnalit est rduite, la socit ne peut plus agir que pour les besoins de sa

20
Actif net = actif dettes provisions

58
liquidation . Lorganisation lgale de cette priode de la vie des socits se justifie
doublement :

1. Elle est tout dabord conforme lintrt des cranciers sociaux : dfaut,
ceux-ci se verraient disparatre leur dbiteur du jour au lendemain.
2. Elle est ensuite conforme lintrt des associs eux-mmes, lesquels,
dfaut de semblable organisation, se retrouveraient en indivision avec tous
les inconvnients que ce rgime comporte.

Il sagit, en dautres termes, de maintenir tant vis--vis des tiers quentre les associs la rgle de
la sparation des patrimoines. Le rgime de la liquidation sapplique toutes les socits
commerciales personnalises.

a) Dsignation dun liquidateur

Lors dune liquidation, il faut payer toutes les dettes et remettre le solde ventuel (boni de
liquidation) aux actionnaires. Pour ce faire, un liquidateur est nomm, le plus souvent par
lAG (le liquidateur est gnralement extrieur). La plupart des pouvoirs de lAG sont remis
ce dernier (sauf exception) ce qui engendre la disparition des organes de gestion.

b) Surveillance de la personnalit juridique de la socit durant la liquidation

Cette surveillance se fait uniquement pour les besoins de la liquidation. Une socit peut par
exemple tomber en faillite au cours de la liquidation ce qui entranerait une modification des
modalits dexercice de la dissolution.

c) Situation de concours

Elle est dfinie comme tant la rencontre des prtentions contradictoires des crances sur un
ou plusieurs biens du dbiteur ; biens dont celui-ci a perdu la libre disposition du fait de la
saisie. Il sagit du concours entre les cranciers pour le payement de leurs dettes. Il leur est
interdit dengager une quelconque action judiciaire ayant pour but dacclrer leur
remboursement.
Le concours entrane lapplication entre les cranciers de la rgle de lgalit et le
rassemblement des cranciers en une masse ; la masse de liquidation. Cependant certains
ont des privilges (de se faire payer avant ou la place des autres) (existence dun classement
juridique de ces privilges). Le bailleur dun immeuble et le fisc ont des privilges.

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Les cranciers ne disposant daucun privilge sont appels cranciers chirographaires et
sont pays les derniers.

d) Clture de la liquidation par 2 AG

La clture de la liquidation peut tre formelle, cest--dire prononce par lassemble gnrale
ou virtuelle, cest--dire rsulter dune situation ou dun acte qui implique que la liquidation
na plus dobjet (Il ny a plus dactif). Aucun dlai nest impos pour clturer une liquidation.

La clture formelle de la liquidation :

1re AG : Le liquidateur remet son rapport (soit il reste des dettes encore impayes,
soit il reste un boni de liquidation redistribuer). Les actionnaires nomment des
commissaires la liquidation qui il est demand de vrifier le travail du
liquidateur.
2me AG : Les actionnaires se prononcent sur la clture et sur la distribution du
boni ventuel. Ils actent la clture ventuelle et votent pour approuver les comptes.
Cette AG risque dtre houleuse si le travail du liquidateur est insatisfaisant.

En pratique toutefois, la succession de ces deux AG nest quune formalit, la premire AG

tant organise lavance, la 2me AG prend place le jour mme (voire quelques minutes aprs
la premire).

d) Faillite

On parle de faillite lorsquune socit :

1. Ne peut plus faire face ses obligations (financires essentiellement).
2. Na plus aucune chance de parvenir y faire face. La confiance des banquiers est branle
(branlement de crdit et cessation de paiement), aprs le refus officiel du dernier
banquier, les administrateurs de la socit doivent faire aveu de la faillite (dpt de
bilan) au tribunal du commerce.

Les administrateurs sont ceux qui souffrent le plus dune faillite. Ils disposent de trois jours
pour faire cet aveu, aprs quoi, la responsabilit des administrateurs peut tre mise en jeu et il
y a faillite doffice ordonne par le tribunal.

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Si la faillite na t prononce ni par la socit, ni par le tribunal, une personne externe la
socit (fournisseurs, banquiers, concurrents,) peut assigner cette dernire en faillite sur base
des deux conditions cites ci-dessus (soulignes).

Concordat : Le concordat est un mcanisme de pr-faillite, ressemblant une liquidation. La

socit demande secours au tribunal et se met en situation de concordat. La socit est alors
surveille par le tribunal et ce dernier lui assigne un sursis de dettes.

Le jugement : Une faillite se termine toujours par un jugement, et lorsquil y a aveu, il y a

dsignation dun curateur (liquidateur spcifique la faillite) et dun juge commissaire qui
surveillera le travail du curateur. (Qui dit jugement, dit recours.)
Remarque : possibilit pour une socit de contester la faillite et daller en appel.

Attention, il nexiste pas de faillite de fait , il faut toujours un jugement.

Effets de la faillite :
Concours : Il sagit de distinguer les cranciers qui forment la masse des nouveaux
cranciers engendrs par la faillite (cranciers de la masse), ces derniers sont pays
avant les autres. Le curateur se charge de payer les cranciers.
Dessaisissement du faillit : Ce dernier perd tout droit de gestion du patrimoine ; tous les
organes de gestion disparaissent lorsque la faillite est prononce. Les pouvoirs sont
transfrs au curateur qui nagira pas dans lintrt de la socit mais dans celui des
cranciers. Ce dessaisissement se fait au jour de la faillite mais le curateur dispose dun
droit de rtrospection sur la priode dite suspecte (priode de maximum 6 mois durant
laquelle le tribunal estime que la socit a commis des actes hors de la rgularit en
rapport avec la faillite venir. Ex : la socit rembourse certains cranciers avant de
prononcer faillite dans le but de ne rien payer ltat).
Continuation immdiate des activits de la socit : le curateur devient gestionnaire de la
socit et la socit peut alors tre revendue (dans le but de rembourser les dettes) mais
le curateur doit dabord en faire la demande au tribunal.

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 7. Les Pratiques du Commerce

I) Principe de base

Libert dexercer un commerce SAUF exceptions

Mais ces exceptions sont nombreuses. Toutes ces lois dexception constituent la police de
commerce, qui parle de situations gnrales ou spcifiques. Dans presque tous les secteurs, il y
a des lois spciales (assurances, banque, agences immobilires) Souvent ce sont les acteurs
conomiques qui demandent eux-mmes des lois dans leur secteur. Il y en a des nouvelles
rgulirement. (Ex : Aot 2005 : systmes automatiss dappel et de fax)
But :
Protger le consommateur, les clients, les autres commerants, les membres du
personnel.
Prserver la tranquillit publique (ex : rgles sur endroits, produits dangereux)

II) Loi de 1991

Cette loi introduit la libert de commerce en gnral. Elle coordonne, rassemble plusieurs
textes antrieurs.

Objet : police du commerce pour relations entre vendeurs et consommateurs

Vendeur = toute personne qui vend des produits ou preste des services (commerant,
architecte, avocat) (Dfinition valable uniquement pour cette loi !)

a) Rgles sur linformation des consommateurs en matire de :

- prix
- quantit des produits ou services
- tiquetage
- appellation dorigine, dnomination du produit (un jambon dArdennes doit
provenir dArdennes)
- publicit

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b) Rgles sur les contrats avec les consommateurs :

- Notamment obligation de renseignement du vendeur (il doit suffisamment renseigner le

consommateur) (ex : voiture doccasion : prciser si accident prcdemment)
Remarque : a ne concerne que les professionnels (>< Ebay)
- Interdiction de clauses abusives (engendrant dsquilibre manifeste entre vendeur et
consommateur) (ex : faire varier les prix)
- Exonration de responsabilit :
Si dol, faute lourde (ex : mauvaise couleur de voiture)
Dans la plupart des cas, on juge une faute lourde partir du niveau du
consommateur moyen.
Ex : On ne doit pas dire quil y a un moteur Par contre le consommateur ne
sait pas voir la falsification des compteurs.

c) Pratiques du commerce interdites ou rglementes :

- Ventes pertes, sous son prix de revient (souvent dans les grandes surfaces)
Sanction : refixation des prix, voire paiement de dommages et intrts.
Notons que pour les soldes, plus de la moiti des magasins ne respectent pas la loi.
La rglementation est plus ou moins suivie. On essaye de bien rglementer a.
- Vente publique
- Offres conjointes = offrir un produit ou un service avec un autre produit (ex : produit+3CD)
Par exemple, les produits qui nont rien voir entre eux ne peuvent faire offre
conjointe car on ne peut obliger le consommateur acheter ce quil ne veut pas. Le
consommateur doit pouvoir acheter un produit seul.
Cest le mme cas pour les ventes avec produit gratuit, cest trs rglement.
- Ventes distance (sur Internet, par la poste,)
Souvent avec Internet, cest peu respect.
- Ventes domicile

Pratiques strictement interdites

- Vente perte
- Vente boule de neige

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d) Loyaut de la concurrence entre entreprises :

Les vendeurs doivent, entre eux, se comporter de manire loyale :

Exemples :
- Parasitisme : piquer une ide quelquun dautre. Ex : magasin de vtements bien
dcor, et on recopie la dcoration. porte plainte, recours en justice.
- Refus de vente : il ny a pas dobligation de permettre la vente tout le monde. Mais si
le refus procde une intervention dloyale, comme boycotter quelquun, cest interdit.
Ex : on ne distribue pas de journaux une librairie car on livre de prfrence la
libraire voisine, ou car on sentend mieux avec.
Dans la vie conomique les actions sont souvent brutales et cruelles .
- Dbauchage de tout le personnel dun concurrent : on pique tout le personnel du
concurrent en offrant de meilleures conditions par exemple.

Recours judiciaires :
Plaintes pnales

En droit de la concurrence, ces pratiques sont aussi rglementes. (Cf. infra)

III) Droit de la publicit

But : protger les consommateurs (viter des publicits mensongres, etc.)

Dfinition : toute forme de communication pour promouvoir des ventes et des services.
Objet : toute forme de publicit, mme si elles manent de non commerants et touchent
consommateurs et professionnels. (ex : pub pour un TD tudiant). La dfinition est donc trs
large. Les publicits vises sont celles accessibles en Belgique (Internet, tlphone)

Six types de publicit sont strictement rglements

1) Toute forme de publicit trompeuse, qui induit en erreur sur le produit ou le service du
vendeur. On lapprcie en prenant le critre du consommateur moyen.
Ex : avec cette voiture, on fera 1000km/h on sait que cest faux
avec cette voiture, 200km/h si elle ne fait que du 150km/h, cest trompeur
Ex : jambon dArdennes qui ne vient pas dArdennes
Ex : vin millsime coup avec de leau

64
Critre du consommateur moyen : le juge se place dans la peau de ce dernier pour voir si la
pub est trompeuse ou non.

Si la loi considre que certaines publicits sont trompeuses en soi, on les supprime doffice.
Ex : SWEEP STAKE (mthode anglo-saxonne) : vous tes gagnant du concours, gagnez 1
million de dollars si (avec * en dessous) on fait croire un gain.

La publicit cache est interdite galement il faut mentionner que cest une publicit
cache.
ex : journaux o il y a une publicit, quelquun a pay pour la mettre, mais on ne la remarque
pas.
ex : les voitures de James Bond sont une forme de publicit cache quon permet en pratique.

La publicit subliminale et la publicit sans stock sont rigoureusement interdites.

Question : donner un exemple de pub trompeuse.

2) La publicit dnigrante est interdite en Belgique

ex : la voiture du roi est moche, achetez plutt celle-ci
ex : laissez les bus TEC aux chmeurs et prenez cette Audi
Il y a publicit dnigrante lorsquune personne en particulier est vise. On ne peut utiliser une
personne dans une publicit sans en avoir son accord.

Elle peut tre spcifique (critique voiture 1er ministre) ou gnrale (critique des transports en
commun).

3) La publicit susceptible de crer une confusion

Critre du consommateur moyen.

Cest une publicit qui laisse croire quelle provient dune socit X alors quelle provient dY
pour bnficier du succs de X.

Ex : publicit Virgin Cola = pub de Virgin qui voulait avoir le public de Coca-cola.
Ex : publicit dun nouvel oprateur tlphonique sappelant Tl 3. On pourrait croire que
cest une publicit de Tl 2.

4) La publicit qui favorise un acte interdit par la loi

ex : qui favorise une vente perte ou une opration conjointe.

65
5) La publicit comparative
Autorise des conditions draconiennes depuis 1999. (cf. syllabus)
La comparaison doit tre extrmement sobre et respectueuse.

6) La publicit qui se rfre des tests comparatifs

(tels que Test Achats)

8. Proprit Intellectuelle

= ensemble de rglementations visant confirmer un monopole dexploitation sur linvention

Formes : brevets
droits dauteurs
dessins et modles
marques
noms commerciaux

1. Brevets (dure : 20 ans)

= droits intellectuels qui protgent les inventions, les technologies industrielles. On confre un
monopole dutilisation, dexploitation et de proprit de linvention.
Ex : mdicaments
Voitures, moteurs,

2. Droits dauteurs (70 ans)

= droits visant les inventions caractre artistique (cinma, musique, )

Remarque : les programmes informatiques concernent 1) ou 2)

3. Dessins et modles (5 ans, renouvelable 3 fois)

= dessins industriels ou modles dobjets design.

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 4. Marques (10 ans, renouvelable indfiniment)

Tout produit peut avoir une dnomination exclusive. Ex. : Marque Nestl, Produit Aquarelle
On ne peut recopier

5. Noms commerciaux

Une socit peut utiliser un nom commercial cot de sa dnomination, pour ces produits.

6. Appellation dorigine (cf. Pratiques du commerce)

Les rglementations de toutes ces formes sont multiples

2 grandes ides
o Les droits intellectuels existent si
Linvention intellectuelle est neuve (apprciation en fonction de la situation au
moment o on rclame le droit, en fonction du secteur)
Lappropriation est publique (le mode dapprciation varie suivant la forme)
Marque & brevet : il faut un dpt.
Droits dauteurs & enseigne : il faut une manifestation publique, mme si
public trop petit.
Exemple : Celui qui revendique avoir crit la chanson de Madonna. -> On
va plutt plaider pour le fait que la chanson ressemble celle de Madonna.
o La protection. Un droit intellectuel donne un monopole qui permet de :
Dclarer nuls tout les droits qui portent atteinte au droit intellectuel.
Interdire tout usage du droit intellectuel contrefaisant
Mener des actions pnales. Les grandes marques intentent tous les jours ce
genre dactions contre des produits de contrefaon.

Notons que ces lois sont limites dans le temps

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Autres rgles sur - dclenchement des Droits Intellectuels
- abandon des Droits Intellectuels
- cession des Droits Intellectuels(ex : pour mettre Daffy Duck sur une
bouteille Nestl, 7% du chiffre daffaires sont ncessaires)

Exceptions : - citation dune uvre

- reproduction pour une uvre
- reproduction des fins denseignement
- reproduction pour des journaux tlviss

Tendances : Les Droits Intellectuels font lobjet de matraquage multimdia pour quils soient
limits. Internet est un piratage de ces Droits Intellectuels. Des voix slvent galement pour
supprimer les brevets sur certains mdicaments. Les brevets existeront-ils encore dans un
sicle ?

9. Droit de la concurrence

ne pas confondre avec le droit europen qui implique de nombreuses autres rgles (ex.
PAC). Ce droit est la fois belge et europen mais la rglementation belge est plus ou moins
la mme que lEuropenne sauf quelle vise tout ce qui nest pas europen. Dans tous les
grands pays, il y a une rglementation de droit de la concurrence.

1. Dfinitions de march.

1) en fonction des produits, services

2) en fonction de la gographie, territoire

Quand le territoire est plus large que le territoire national niveau europen
Ex : le transport Bruxelles Namur : territoire national
le transport Bruxelles Londres : territoire europen

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Ex : Londres : train - avion bateau.
Le march se dfinit mode de transport entre Bruxelles et Londres. Sur ce march, il y a une
srie doprateurs possibles. Sur le plan gographique, on dpasse les frontires => rgles
europennes qui dpassent les nationales.

2. 4 Rgles du point de vue belge.

1) Interdiction de tout acte de concurrence dloyale.

2) Interdiction des ententes entre entreprises (accords, pratiques concertes entre entreprises
qui visent diminuer la concurrence).
3) Interdiction des abus de position dominante.
4) Contrle pralable des concentrations dentreprises. Lorsque la concentration (par fusion,
acquisition, ) dpasse une taille, il faut un contrle.

INTERDICTION des ententes entre les entreprises.

Les textes sont quasi les mmes pour les Belges que pour les Europens (cest plus simple, plus
facile comprendre). Cest linterdiction de tout accord de pratique concerte entre entreprises
qui ont pour objet ou pour effet de restreindre ou de fausser la concurrence sur le march (sur
le march belge ou europen).

Accord de pratique concerte : tout systme quel quil soit par lequel deux entreprises (ex.
limites des prix, quotas, approvisionnements) font des accords, est vis par le texte.

Qui ont pour objet ou pour effet : on veut mme viser les entreprises qui nont pas fait a pour
diminuer la concurrence mais o la diminution de concurrence est une consquence de leur
acte.

Restreindre ou fausser la concurrence : empcher la concurrence (ex. Des journaux nont plus
voulu fournir une librairie) = entrave la concurrence.

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5 catgories dentente.

1) Clause de fixation des prix : interdites.

Cette interdiction est brave tout le temps et cest difficile empcher car a peut tre
un accord verbal (ex. secteur ptrolier : Il y a des lgislations nationales qui imposent
les prix autoriss sur le plan europen => pas bon exemple ; ex. Oprateurs GSM qui se
font la guerre ; ex. Secteur du verre : il y a 10 ans, tous les fournisseurs staient
arrangs pour le prix => nullit juridique des accords et des amendes belges et
europennes selon les cas).
Exceptions : - prix recommands : un fournisseur recommande aux autres producteurs
de fixer un tel prix : a peut passer.

2) Clauses de limitation de production, dveloppement technique, accords de quotas.

Ex. : Entreprises pharmaceutiques : on sort un mdicament quand cest le bon
moment, pas avant, mme si on la dcouvert depuis longtemps (ex. Le mdicament
contre le sida : on ne le sort pas tant que lAfrique ne sait pas payer => on veut plaire
la Bourse).

3) Rpartition de marchs ou de sources dapprovisionnement

Ex. : Domaine de llectricit : maintenant, les marchs souvrent alors quon voulait
les garder nationaux. On verra si la concurrence arrivera mais ce nest pas bien parti
(Electrabel--> Suez--> Gaz de France).
Exceptions : dans le domaine automobile, on autorise le partage de march.

4) Discrimination entre les partenaires commerciaux : tre ingal dans des situations
quivalentes avec des partenaires.
Ex. : ne plus vouloir fournir un libraire, fournir un libraire 5h00 et lautre 8h00

5) Prestation jumele : subordonner un contrat des prestations supplmentaires qui

nont rien voir avec le contrat
Ex. : ventes conjointes

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On veut protger le consommateur, on veut que les rgles du jeu soient plus ou moins les
mmes pour tout le monde.

Exceptions (exemptions)

1) Individuelles (supprimes en Europe mais maintenues en Belgique) : Modifier les prix

pour que ce soit bnfique aux consommateurs (Ex. : Oprateurs tl: on fixe parfois les
prix la minute, prix le week end car a peut avoir un effet sur la concurrence).

2) Collectives : par lesquelles la Commission Europenne annonce publiquement que les

accords sont autoriss (ex. Secteur automobile).

2.2. Abus de position dominante

Il faut que cela vise une partie substantielle du march commun (du point de vue europen si
seul le territoire allemand est concern et on regarde a avec la loi europenne car lAllemagne
est considrable). Cest linterdiction pour une ou plusieurs entreprises dexploiter abusivement
une position dominante sur le march relevant

- Position dominante : situation qui permet de se comporter sans tenir compte de ses
fournisseurs, concurrents, clients ; cest--dire chapper une concurrence effective.
Ex : - Bill Gates et Microsoft
- Bananes Chiquita : La Commission Europenne a considr en 1970 quune banane
Chiquita est tellement spcifique par rapport aux autres bananes quelle constituait en soi
un march et sur ce march de la banane, il ny a quun seul producteur donc videmment
il est dominant (avec abus).
- Dbut de la grippe aviaire : le seul mdicament qui pouvait soigner tait le Tamiflu
(Roche) donc doffice Roche est en position dominante (mais pas ncessairement avec des
abus), maintenant il y a des autres mdicaments.

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- Abus : Imposition de prix ou de conditions inquitables ceux qui achtent le produit.
Ex : - Coca-Cola peut en Belgique dicter aux grandes surfaces des comportements, par
exemple imposer des corners (mettre tous les produits dans le mme coin). a se discute au
cas par cas pour savoir si cest abusif ou pas.

- Abus : Limitation de la production.

! Le cas dominant peut tre appliqu aux entreprises qui se mettent ensemble pour former un
cartel (ex : OPEP)
Ex : - Avant on devait acheter Windows avec Internet Explorer, on a impos Microsoft de
changer a pour donner une chance aux autres navigateurs.

- Abus : Conditions discriminatoires

Ex : - Bruxelles Londres : plus beaucoup de vols davions, peu de clients dans le bateau
Eurostar est dominant
- Bruxelles Paris : Thalys est dominant (Si le Thalys imposait des conditions
discriminatoires diffrentes agences de voyage il sagirait dun abus)

- Abus : Jumelage de prestations

Ex. : Microsoft vendait Windows avec Internet Explorer (offres conjointes)
Sanction : Nullit de tous les accords et amendes mais malgr cela, on rencontre
encore cette situation.

2.3. Contrle de concentrations.

Toute concentration dentreprises doit tre contrle pralablement ds lors que certains seuils
quantitatifs sont atteints.
- Si le CA mondial de tous les membres du partenariat est de 5 milliards , il faut une
autorisation pralable de la commission europenne.
- Si le CA europen est de 250 millions pour au moins deux membres du partenariat,
il faut un contrle.
- Belge : CA cumul 40 millions et au moins deux entreprises qui ont un CA
individuel de 15 millions

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On doit notifier pralablement lopration avant de le faire.
Ex. : Mittal lance une OPA sur Arcelor, il faut prendre contact avec la commission
europenne.
Quand on notifie au niveau europen ( la Commission Europenne), on ne doit plus notifier
au niveau national (Belge : lautorit de la concurrence). Lautorit de la concurrence reoit
les dossiers et a quatre mois pour se prononcer.
On regarde si lopration est compatible avec les traits europens : on vrifie si a cre ou
renforce une position dominante et/ou si a entrave la concurrence.

Deux conditions essentielles vrifier :

1) Cration de renforcement de position dominante

2) Entrave significative la concurrence.

Souvent les oprations se font sous des conditions suspensives. La concurrence qui vise les
entreprises sur le march mondial est la concurrence extra-territoriale. Parfois on a des
dcisions diffrentes aux USA et en Europe (ex : Microsoft, Boeing,) On na pris aucune
dcision o tout le monde est content. Lautorit examine les dossiers et interroge le march
(interroge les concurrents pour avoir un avis sur la concentration)
La dcision peut-tre :
- ngative : Vous ne pouvez pas le faire
- mixte :
- positive :

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