Monografia de Contrato de Permuta Suministro y Mutuo

CAPITULO I
CONTRATO DE PERMUTA
1. ASPECTOS GENERALES DE LA PERMUTA
1.1 DEFINICIN
1.2 ELEMENTOS ESENCIALES
1.3 CARACTERES PROPIOS
2. COMPRAVENTA O PERMUTA?
2.1 LA PERMUTA COMO UNA ESPECIE DE

COMPRAVENTA
2.2 LA PERMUTA COMO UNA DOBLE VENTA
2.3 LA PERMUTA COMO UN CONTRATO AUTNOMO
3. ALGUNOS PROBLEMAS RESPECTO A LA

CLASIFICACIN DE LA PERMUTA
3.1 PERMUTA SIMPLE VS. PERMUTA ESTIMATORIA

3.2 INTERPRETACIN CONFORME A LA INTENCIN
DE LAS PARTES
3.3 EL PROBLEMA CON LA LESIN
3.4 PROBLEMA DEL TRUEQUE DIRECTO E
INDIRECTO
1
PERMUTA
En los ltimos aos, mucho se ha escrito y criticado acerca de las viejas figuras
jurdicas del Cdigo Civil peruano. Es el caso del contrato de permuta que
tradicionalmente ha sido concebido como el antecesor de la compraventa y,
aparentemente, absorbido por esta ltima. Sin embargo, a travs de estas
lneas mostraremos la variedad de definiciones propuestas por la doctrina
jurdica mayoritaria a efectos de poder compararlas y conocer mejor, entre
otras cosas, la manera cmo se valoran los bienes que se intercambian.
1. Aspectos generales de la permuta
1.1 Definicin
Segn el artculo 1602 del Cdigo Civil Peruano: Por la permuta los
permutantes se obligan a transferirse recprocamente la propiedad de bienes.
Para Miranda Canales: La permuta, es un contrato bilateral, oneroso, que

puede asumir las modalidades de conmutativo o aleatorio, por el cual ambos
contratantes, como recprocos acreedores, se obligan a entregar con
transferencia de dominio uno al otro, una cosa.1
Al respecto Luzzatto explica: Los jurisconsultos romanos abandonaron a una

discusin que a nosotros, los modernos, verdaderamente puede parecer un
poco extraa: se sostena por los Sabinianos que tambin deba considerarse
como una venta el cambio de un objeto por cosa distinta del dinero, en atencin
a los orgenes de la venta, que es derivada de la permuta; los Proculeyanos, en
cambio, sostenan que en tal caso no se trataba de venta, sino de permuta
(...).2
Declara Larenz que: Como ya hemos indicado, la permuta o entrega de una

cosa determinada a cambio de otra tiene solamente un reducido papel en el
mbito de la economa dineraria actual, al menos en tanto que el dinero cumpla
su funcin de medio general de cambio. A esto se debe que el BGB dedique a
la regulacin de esta figura contractual nicamente un artculo, que dispone
que sern de correspondiente aplicacin a la permuta las normas de la
compraventa (...).3
1
Miranda canales, manuel (1995): derechos de los contratos.lima. ediciones juridicas
pg. 230.
2
Luzzatto, Ruggiero (1953): La Compraventa. Segn el Nuevo Cdigo civil Italiano
(Madrid, Instituto Editorial Reus) pg. 71.
3
Larenz Karl (1939): Derecho de Obligaciones (Madrid, Editorial Revista de
Derecho privado) Tomo II. pg. 12.
2
Conforme a Josserand: El Cdigo Civil define a la permuta diciendo que es un
contrato por el cual las partes se dan respectivamente una cosa a cambio de
otra (Art. 1704); dichas cosas, o una de ellas, pueden por lo dems consistir
en monedas, permuta de monedas o de billetes de cierto tipo que tengan valor
de coleccin, o tambin permuta de un capital por una renta vitalicia, pero no
permuta de una suma de dinero, considerada genricamente, por un cuerpo
cierto; la operacin revestira entonces naturaleza jurdica diferente; se
conducira a una venta. 4
Algunos, sin embargo, justifican la poca importancia que se le ha dado a la

permuta debido a que han ido desapareciendo las diferencias entre el contrato
de compraventa y permuta.5
1.2 Elementos esenciales
Al igual que el caso de la compraventa el criterio mayoritario de la doctrina

jurdica tradicional considera como elementos esenciales de la permuta el bien
y otro bien que viene a reemplazar al precio.6
Sobre el particular, Albaladejo piensa que la permuta es un contrato por el cual
cada uno de los contratantes se obliga a transmitir al otro una cosa (o derecho)
a cambio de la (o del) que ste se obliga a transmitirle a l.7
A juzgar por los Mazeaud como en la compraventa (...), el derecho transmitido,

que debe ser patrimonial, no es necesariamente un derecho de propiedad.
Puede ser otro derecho real, o un derecho de crdito, o tambin un derecho
intelectual.8
Segn Puig Pea: Las mismas cosas que pueden venderse pueden tambin
permutarse; por lo que el objeto, en la permuta, se la han de aplicar tambin las
reglas generales que sobre la cosa se estudian en la compraventa (no hay, en
cambio, trminos hbiles para proyectar aqu las normas que regulan el otro
elemento real de la compraventa: el precio).9
4
Josserand, (1952): Derecho Civil (Buenos Aires, Editorial Bosch) Tomo II, Vol. II.
pg. 120.
5
Esta posicin es sostenida por Badenes (2000) pg. 233, apoyndose en Castn. Cfr.
Wayar
(1984) p. 622, Borda (1985) pg. 290, entre otros.
6
Trevio (1995) pg. 80.
7
Albaladejo, Manuel (1980): Derecho Civil (Barcelona, Bosch) Tomo II, Vol. II. pg.
104.
8
Mazeaud Henri, Len y Jean (1959): Tratado de Derecho Civil (Buenos Aires,
Ediciones Jurdicas Europa Amrica) Parte III, Volumen III. pg. 17.
9
Puig Pea, Federico (1974): Tratado de Derecho Civil Espaol (Madrid, Editorial
Revista de Derecho Privado) Tomo IV, Vol. II. pag. 168.
3
Finalmente, segn Arias-Schereiber: Tal como se desprende del artculo 1602,
la permuta tiene por objeto la transferencia recproca de la propiedad de
bienes. El concepto de bienes comprende no slo las cosas materiales, sino
tambin los derechos susceptibles de comercio.10
Entonces siguiendo el criterio de la doctrina jurdica tradicional mayoritaria los

bienes que las partes contratantes se obligan a transferirse mutuamente en el
contrato de permuta son los mismos que pueden transferirse en el contrato de
compraventa.
1.3 Caracteres propios
Tradicionalmente la doctrina mayoritaria considera como caracteres propios de

este tipo contractual el ser: obligatoria, bilateral, onerosa y ordinariamente
conmutativa.
A) Obligatorio
A este respecto, Lete del Rio nos dice que el contrato de permuta: Es
meramente obligatorio, pues slo produce obligaciones entre las partes. Por s
misma, no transmite la propiedad; es decir, es slo un ttulo, que requiere de la
entrega o tradicin para que haya legar a la adquisicin del dominio (...). Pero
es un ttulo que obliga a transmitir la propiedad (...).11
Wayar comenta que: Como consecuencia de la vigencia de nuestro derecho

de la teora del ttulo y el modo (...), la permuta slo es declarativa y no
traslativa de dominio. El trueque es ttulo, que si bien tiene finalidad traslativa,
no opera per se ninguna mutacin real. Para que tal efecto tenga lugar, se
requiere la tradicin o la inscripcin.12
Por su parte, Vidal Ramrez en la exposicin de motivos y comentarios del

artculo 1602 del Cdigo explica que: La norma que no tiene antecedente en el
Cdigo Civil de 1936, atendiendo al criterio adoptado por el Cdigo, establece
una nocin de la permuta y, en consonancia con la idea elemental de todo
contrato, la presenta, obviamente, como una fuente de obligaciones, siendo un
contrato con prestaciones recprocas y oneroso, que puede ser conmutativo o
aleatorio. Los permutantes como recprocos acreedores y deudores se obligan
a entregarse, con traslacin del dominio, un bien uno al otro.13
10
Arias-Schereiber pezet, max (1984) Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984
(Lima, Gaceta Jurdica) Tomo II. pg. 162.
11
Lete del Ro, Jos M. (1990): Derecho de Obligaciones (Madrid, Editorial Tecnos
S.A.) Vol. III. pg. 56.
12
Wayar (1984) pg. 624.
13
Revoredo de Debakey, Delia (1985): Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y
Comentarios (Lima, Okura Editores S.A.) Tomo VI. pag. 250.
4
Tal como lo establece el artculo 1603 del Cdigo Civil, segn el cual: la
permuta se rige por las disposiciones sobre compraventa, en lo que le sean
aplicables, la permuta tambin sera un contrato obligatorio como la
compraventa de cuyo anlisis se deducen las siguientes ideas.
As el artculo 1529 de nuestro Cdigo Civil establece: Por la compraventa el

vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y ste a
pagar su precio en dinero.
Acerca de este tema, interpreta Torres Mndez que: El Cdigo Civil peruano
ha optado por el sistema legislativo de la Unidad del Contrato en la modalidad
de Yuxtaposicin de los Principios de la Unidad y la Tradicin (ttulo y modo),
ello significa entonces que la compraventa no transfiere derecho alguno, sino
obliga a transferir un derecho. Es decir, la compraventa se limita a crear una
relacin jurdica obligatoria que no produce efectos reales, simplemente crea la
obligacin de transferir, pero no transfiere.14
De acuerdo con Arias-Schereiber la compraventa: Es un contrato obligacional

y no traslativo de dominio, puesto que el vendedor se obliga a que la propiedad
del bien sea transferida al comprador. La traslacin de dominio constituye, por
tanto, un efecto o consecuencia del perfeccionamiento del contrato.15
Con arreglo a la exposicin de motivos de De La Puente y Lavalle dice:

Este artculo declara el carcter de la compraventa al establecer que consiste
en la obligacin por parte del vendedor de transferir la propiedad de un bien y
en la obligacin recproca del comprador de pagar el precio en dinero. La
compraventa, como se ha dicho en la introduccin de este Ttulo, no transfiere
por si sola la propiedad de los bienes muebles y si bien se obtiene a travs de
ella la transferencia de la propiedad de los bienes inmuebles no es porque la
compraventa sea traslativa de dominio sino porque segn el artculo 949 del
Cdigo, la sola obligacin de enajenar (que es el objeto de compraventa) un
inmueble determinado hace al acreedor propietario de l.16
B) Bilateral
Sobre el particular, Wayar comenta que puesto que el trueque impone

obligaciones recprocas y correspectivas a cada uno de los copermutantes, es
un contrato bilateral (...).
14
Torres Mndez, Miguel (1992): Estudio sobre el Contrato de Compraventa (Lima,
Editorial Griley) Parte I. pag. 154.
15
Arias-Schereiber pezet, max (1984) Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984
(Lima, Gaceta Jurdica) Tomo II. pag. 20.
16
Revoredo de Debakey, Delia (1985): Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y
Comentarios (Lima, Okura Editores S.A.) Tomo VI. pag. 213.
5
Es claro, la obligacin de dar la cosa que incumbe a una parte, se explica y
corresponde con idntica obligacin de la otra parte.17
Considera Merino Hernndez que la permuta es un contrato sinalagmtico:

Como dice Peyron, la palabra respectivamente (usada por el Cdigo civil
francs) nos indica claramente un contrato sinalagmtico, es decir, una de las
convenciones que hacen nacer, al mismo, tiempo, dos obligaciones principales
y correlativas de las que una es la causa de a otra.18
Al parecer de Vidal Ramrez la permuta es un contrato bilateral en cuanto se
perfecciona con la confluencia de las manifestaciones de la voluntad de los
permutantes.19
Finalmente, Castillo Freyre acerca de la permuta nos dice que por la

prestacin, se trata de un contrato bilateral o sinalagmtico, hoy en da, bajo
nuestro Cdigo Civil vigente, hablaramos de un contrato con prestaciones
recprocas (artculos 1426 a 1434 del Cdigo). En el contrato de permuta
ambas partes se obligan recprocamente a transferirse la propiedad de
bienes.20
Entonces, podemos concluir que la permuta, conforme a la doctrina tradicional

mayoritaria, es bilateral, pues implicaba que ambas partes estn mutuamente
obligadas, pero esta definicin ha sido mejorada y se plantea que es un
contrato bilateral, porque se perfecciona con el acuerdo de voluntades de
ambas partes, y es de prestaciones reciprocas, porque cada parte debe
ejecutar una prestacin principal para satisfacer sus intereses mutuamente.
C) Oneroso
Con relacin a este tema, Wayar comenta que el contrato de permuta es

tambin un contrato oneroso, secuela de lo anterior, porque si bien cada parte
se sacrifica patrimonialmente, recibe a cambio una ventaja o beneficio
equivalente.21
En opinin de Etcheverry el contrato de permuta es oneroso, puesto que la

prestacin de cada una de ellas es prometida en vistas de la contraprestacin
de la otra.22
Sostiene Lete del Ro que el contrato de permuta es oneroso, porque la
obligacin de cada una de las partes tiene su equivalencia en la de la otra.23
17
Wayar (1984) pag. 623.
18
Merino (1978) pag. 36.
19
Vidal Ramrez, Fernando (1993): La Permuta en el Cdigo Civil Peruano. Anuario de
la Real Academia Peruana de Derecho (Lima, EDES A) pag. 42.
20
Castillo Freyre, Mario (1996): El Precio en el Contrato de Compraventa y Permuta
(Lima, Fondo Editorial de la PUCP) pag. 109.
21
Wayar (1984) pag. 624.
22
Etcheverry (1981) pag. 82.
6
Estima Merino Hernndez que la permuta es contrato oneroso. Y ello como
consecuencia lgica de la reciprocidad de las prestaciones.24
Entonces, podemos concluir que, como el caso de la compraventa, la permuta

es onerosa, porque cada copermutante se obliga a ejecutar una prestacin
principal de dar un bien con la intensin de recibir otro cambio.
D) Conmutativo
Sobre el particular dice Borda que el contrato de permuta es conmutativo

porque las contraprestaciones recprocas con por naturaleza equivalentes.25
Aprecia Merino Hernndez que la permuta es un contrato generalmente
conmutativo, en el sentido que cada una de las partes entiende normalmente
recibir el equivalente aproximadamente de lo que ella entrega a cambio.26
Piensa Arias-Schereiber que la permuta: Es conmutativa, ya que

ordinariamente cada parte entiende que el valor de lo que entrega es ms o
menos equivalente al valor de lo que percibe. Debe tenerse en cuenta, sin
embargo, que nada impide que la permuta se convierta en un contrato aleatorio
para alguna o para ambas partes.27
Comenta Vidal Ramrez que la permuta: Puede ser conmutativa, en la medida

en que las prestaciones recprocas estn en una relacin de equivalencia o que
su posibilidad pueda ser prevista desde el momento mismo de la celebracin
del contrato, o aleatoria, cuando falta esa relacin de equivalencia o se asume
concientemente el riesgo de la imposibilidad del cumplimiento de una de las
prestaciones.28
En opinin de Castillo Freyre la permuta por el riesgo, debemos decir, que es

fundamentalmente, un contrato conmutativo, ya que la existencia y cuanta de
las prestaciones que deben cumplir las partes son ciertas, vale decir, conocidas
de antemano.29
23
Lete del Ro, Jos M. (1990): Derecho de Obligaciones (Madrid, Editorial Tecnos
S.A.) Vol. III. pag. 56.
24
25
Borda (1983) pag. 291.
26
27
Arias-Schereiber Pezet, Max (1984): Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984
(Lima, Gaceta Jurdica) Tomo II.pag. 20.
28
Vidal Ramrez, Fernando (1993): La Permuta en el Cdigo Civil Peruano. Anuario de
la Real Academia Peruana de Derecho (Lima, EDES A)pag. 42.
29
Castillo Freyre, Mario (1996): El Precio en el Contrato de Compraventa y Permuta
(Lima, Fondo Editorial de la PUCP) pag. 109.
7
Finalmente, conforme a Wayar al igual que la venta, la permuta puede ser
concebida como contrato conmutativo o aleatorio.30
Entonces podemos concluir que, segn la doctrina mayoritaria, al igual que el

caso de la compraventa, la permuta tambin sera conmutativa y por excepcin
aleatoria. Sin embargo, al igual que el caso de la compraventa, consideramos
que la definicin de conmutativo no debera relacionarse con el conocimiento
de los beneficios o prdidas.
Esto debido a que el precio que pactan las partes contratantes es siempre una
apreciacin absolutamente subjetiva y que, por tanto, aquellas no pueden
saber con exactitud y de manera objetiva cul es el beneficio o la prdida
econmica que resultar de dicha transaccin.
2. Permuta o Compraventa?
A este respecto veamos algunas opiniones encontradas acerca de los que se

entiende doctrinariamente por permuta y su asimilacin a la compraventa.
2.1 La permuta como una especie de compraventa
Un importante sector doctrinario considera que la permuta es una especie de

compraventa. As, por ejemplo, Josserand considera que (...) la permuta ha
sido, histricamente, la engendradora de la venta, que no es ms que una
permuta perfeccionada, ejecutada en dos tiempos, mediante la moneda; su
importancia prctica qued considerablemente reducida con la aparicin del
contrato de venta; (...).31
Badenes Gasset seala que: La permuta es una forma jurdica del cambio
directo o de cosa a cosa y el antecedente histrico de la compraventa (...). Al
no haber precio en la permuta, no pueden distinguirse en ella las cualidades del
comprador y el vendedor (en realidad cada uno de los permutantes ha de ser
considerado como vendedor frente al otro.32
Explica Rodrguez Velarde que: Uno de los contratos ms antiguos es

precisamente la Permuta, considerado en una etapa superior de la civilizacin
en donde las personas realizaban sus actos de comercio intercambindose
bienes, facilitando el trueque de mercancas, utilizando una unidad de medida
que posteriormente sera el dinero (...)
30
Wayar (1984) pag. 624.
31
Josserand (1952) Derecho Civil (Buenos Aires, Editorial Bosch) Tomo II, Vol. II.
pag. 120.
32
Badenes Gasset, Ramn (2000): Conceptos Fundamentales del Derecho (12
edicin, Barcelona, Boixareu Editores) pag. 148.
8
Bajo esta concepcin, se regula el contrato de permuta, mediante el cual,
ambas partes son a la vez vendedores y compradores, de dos o ms bienes
que se intercambian.33
Al parecer de Beudant la venta es, en realidad, un contrato derivado de una
variedad de la permuta, siendo sta, por as decir, el contrato originario o
matriz. Finalmente, de acuerdo con Collas la permuta es el gnero y la
compraventa
es la especie.34
2.2 La permuta como una doble venta
Otro sector doctrinario considera que la permuta es una doble venta.
As, por ejemplo, conforme a Troplong cada una de las partes (en la permuta)
rene las dos condiciones (de comprador y vendedor); y cada una de las cosas
cambiadas constituye el precio de la que es dada en contraprestacin.35
Al parecer de Puig Brutau la permuta es una compraventa doble con precios
compensados.36
Afirma Pothier: La principal diferencia entre la permuta y la venta es que en el
contrato de venta se distingue la cosa y el precio, se distingue entre los
contratantes, el comprador y el vendedor. Por el contrario, en el contrato de
permuta, cada una de las cosas es a la vez la cosa y el precio, cada uno de los
contratantes es a la vez el vendedor y el comprador.37
2.3 La permuta como un contrato autnomo
Contrariamente al sector mayoritario de la doctrina, existen quienes defienden

el carcter autnomo de la permuta respecto a la compraventa.
A juzgar por Bianca: Como la venta, la permuta entra dentro de la categora de
los contratos de cambio, caracterizndose por una autonoma causal que se
funda sobre el diverso significado econmico-social que asume el contrato de
transmisin (alienazione en el texto italiano) segn que sta venga a causa de
la atribucin de un precio o por otra transmisin (...) A la autonoma funcional
de la permuta corresponde el relieve de la distinta naturaleza jurdica de las
prestaciones pecuniarias. La posibilidad de identificar permuta y venta,
estimando en aquella como precio una obligacin traslativa genrica, debe de
todo punto rechazarse sobre la base de la diversidad de encuadramiento y de
33
Rodrguez Velarde, Javier (1998): Contratacin Empresarial (Lima, Editorial Rodhas)
pag. 103.
34
35
dem., pag. 37.
36
Puig Pea, Federico (1974): Tratado de Derecho Civil Espaol (Madrid, Editorial
Revista de Derecho Privado) Tomo IV, Vol. II. pag. 219.
37
Ibdem.
9
reglamentacin de las prestaciones pecuniarias respecto de las prestaciones
traslativas.38
Finalmente, los Mazeaud observan que: Sin embargo, sera inexacto

descubriren la permuta una variedad, una modalidad de la compraventa. La
situacin respectiva de los dos contratos se halla marcada por su origen; es la
compraventa la que, salida de la permuta, es una variedad, una modalidad de
sta; la compraventa es una permuta transformada por la sustitucin del precio
en dinero en lugar del objeto de la obligacin de una de las partes.
3. Algunos problemas respecto a la clasificacin de la permuta
Las diversas interpretaciones del contrato de permuta han dado origen a una
serie de categoras y presupuestos que por su particularidad pueden
convertirse en importantes problemas tal como veremos a continuacin.
3.1 Permuta simple vs. Permuta estimatoria
Conforme a un sector de la doctrina jurdica se ha clasificado al contrato en

permuta simple y permuta estimatoria.
Acerca del tema Etcheverry comenta: En la primera no se determina el precio

de ninguna de las cosas intercambiadas. No es forzoso que haya igualdad
entre las prestaciones, y no podra invocarse el vicio de lesin, salvo casos de
dolo o fraude. Se acerca al supuesto de las donaciones mutuas. En la permuta
estimativa, se hace valuacin de las cosas permutadas, lo que a veces resulta
necesario por razones fiscales. No deja de ser permuta, que en este caso tiene
mayor aproximacin a la compraventa.39
Finalmente, advierte Wayar que habr que indagar la intencin de las partes y
el fin econmico perseguido: as, en la permuta, cada contratante espera recibir
una cosa de valor equivalente a la que entrega por l; en consecuencia, si hay
equivalencia en las prestaciones, se estar ante una permuta. En cambio, si los
contratantes se dan mutuamente una cosa cada uno, sin tener en cuenta el
valor de la cosa, se estar ante una donacin mutua y no ante una permuta.40
Como puede desprenderse de lo expuesto, segn la doctrina jurdica
mayoritaria en la permuta simple no se realizara la valoracin de los bienes
que se intercambian, lo que s sucedera en la permuta estimatoria, teniendo
sta una mayor aproximacin a la compraventa.
3.2 Interpretacin conforme a la intencin de las partes
38
39
Etcheverry (1981) pag. 84.
40
Wayar (1984) pag. 625.
10
Con relacin a la calificacin del contrato en referencia a la intencin de las
partes, Merino Hernndez manifiesta que: () para calificar un determinado
contrato de compraventa o de permuta, en puridad de criterios habra que
atender primordialmente a la real intencin de las partes, al nimo serio que les
ha movido a realizar la transaccin. Si ste ha sido esencialmente la obtencin
de una determinada cantidad en metlico, lo cual suele ir unido a la intencin
de lograr un concreto lucro proveniente de la plusvala del objeto transmitido o
a transmitir, parece entonces debera calificarse el contrato, sin duda alguna,
como compraventa. Por el contrario, si esta intencin crematstica no existe, o
existe pero con un carcter podramos llamar secundario; si lo que realmente
hay es una clara voluntad de acomodar dos anhelos adquisitivos de dos cosas
concretas y determinadas, cuyos propietarios se ponen en relacin, lo que de
ello resulta, tambin a las claras, es un contrato de permuta ().41
Ripert, por su parte, expone que en el caso de la permuta con compensacin

es raro que las cosas permutadas tengan un mismo valor, por lo que es
necesario recurrir a la compensacin, la misma que consiste en una suma de
dinero que pagar el copermutante que recibe el bien ms importante. En
principio esto no altera la naturaleza de este contrato.
Algunos estudiosos del Derecho como Wayar, Lafaille, Bonnecasse, Mazeaud,

Gasca, Coln y Capitant, Barandiarn relacionan el precio inmediatamente con
el dinero. Pero otros como Rezznico, Rubino, Snchez, en algunos casos, lo
relacionan con el valor pecuniario, definicin que por cierto se acercara ms a
su verdadero significado.42
3.3 El problema con la lesin
La interpretacin de la doctrinaria mayoritaria acerca de lo que se entiende por

permuta ha trado tambin como consecuencia una interpretacin distinta
respecto de la lesin.
As entiende Degni, quien analizando las caractersticas de la permuta dice:

Puede suceder que la contraprestacin este constituida por una cantidad de
dinero y por una cosa mueble o inmueble. Se tendr de venta o permuta?
La cuestin no es de importancia terica, sino prctica, porque de la diversa

definicin del contrato derivan consecuencias prcticas muy relevantes, entre
las cuales basta recordar la lesin ultra dimidium, la cual es aplicable a la venta
41
Diario El Peruano, diciembre de 1989, pp. 4 y 5, Exposicin de Motivos del Cdigo
Civil.
42
Vid. Wayar (1984) pp. 248 y 249, Lafaille (1928) p. 64, Bonnecasse (1945) p. 529,
Mazeaud
(1959) p 138, Badenes (2000) pp. 153 y 188, Len BARANDIARAN (1965) p. 16,
Rezznico
(1967) p. 153, Snchez (1899) pag. 557.
11
mobiliaria, pero no a la permuta entre los inmuebles, porque los copermutantes
tuvieron en consideracin las cosas, no su valor.43
Igualmente De Ruggiero, pese a equiparar la permuta a la compraventa seala

que: La inaplicabilidad de la rescisin por lesin a este contrato resulta clara si
se tiene en cuenta que en la permuta no hay una cosa estimada en un cierto
precio y s dos cosas que aunque tengan econmicamente un valor distinto son
consideradas subjetivamente por las partes como equivalentes.44
Como puede desprenderse del anlisis de las opiniones doctrinarias expuestas

tendramos que la lesin no existe en la permuta simple, pues las partes no
toman en cuenta el valor de los bienes que intercambian, no siendo claro si en
la permuta estimatoria existira la lesin, pues en palabras de dichos autores al
tratarse de una valoracin subjetiva debera haber una equivalencia entre los
bienes que se intercambian siendo esta apreciacin de manera absolutamente
subjetiva, quedando descartada as la lesin. La otra posibilidad es que se
haya utilizado el dinero como unidad de valor o cuenta o incluso como medio
de cambio, como el precio mixto, resultando el tratamiento de la lesin, que se
presenta en la compraventa, ms cercado al caso de la permuta estimatoria.
3.4 Problema del trueque directo e indirecto
Otra clasificacin que amerita inters es la de considerar la permuta como

directa y como indirecta:
a) Trueque directo: El cual consiste en el intercambio directo de

mercancas que son utilizadas para el consumo directo, en el cual no
existe un medio de cambio, y
b) Trueque indirecto: El cual consiste en el intercambio de mercancas

donde una de ellas es utilizada como medio de cambio.
A fin de entender los problemas que presenta esta clasificacin pasaremos a

exponer algunos ejemplos acerca de las permutas o trueques que al realizarse
en distintos contextos complican su categorizacin.
As, por ejemplo, si hiciramos un intercambio de bienes en una economa de

mercado, donde se utiliza el dinero como medio de intercambio y como unidad
de valor o cuenta, entonces las partes contratantes seguramente valoraran los
bienes que intercambian utilizando el dinero como unidad de valor o cuenta.
43
Degni, Francisco (1957): La Compra-venta (Madrid, Editorial Revista de Derecho
Privado) pag. 150.
44
De Ruggiero, Roberto (1944): Instituciones del Derecho Civil (Madrid, Instituto
editorial Reus) Tomo II, Vol. I, pag. 353.
12
Si por el contrario hiciramos el mismo intercambio en una economa de
subsistencia donde no se utiliza el dinero como medio de cambio ni como
unidad de valor o cuenta, entonces sucedera que las partes contratantes
seguramente no tendran ningn medio de cambio que les servira como unidad
de valor o cuenta para valorar los bienes que intercambian, por lo que se
dejarn guiar por su simple percepcin.
En este ejemplo podemos observar que un mismo intercambio directo de

bienes, es decir un trueque directo, en distintos contextos har variar nuestra
percepcin de si estamos ante un contrato de compraventa o de permuta.
Justamente, bajo la concepcin jurdica de quienes consideran que la permuta

es un intercambio de un bien por otro bien, no habra duda de que estamos
ante un contrato de permuta en ambos casos.
En ese orden de ideas, la concepcin doctrinaria de quienes defienden el

criterio objetivo para determinar la calificacin del contrato en el caso del precio
mixto no podra ser aplicada en el primer caso de nuestro ejemplo, pues es
evidente que las partes contratantes que realizan un trueque directo en el
contexto de una economa de subsistencia, no utilizaran el dinero como medio
de cambio ni como unidad de valor o cuenta.
Pero el mundo econmico es mucho ms complejo que esta divisin entre

economa de mercado y de subsistencia45, pues la realidad presenta una serie
de matices que har ms complicada esta identificacin. Esta complejidad
ocurrir no slo en los casos de trueques directos sino con mayor intensidad
cuando se realicen trueques indirectos.
BIBLIOGRAFIA
1. Albaladejo, Manuel (1980): Derecho Civil (Barcelona, Bosch) Tomo II,

Vol. II.
2. Arias-Schereiber Pezet, Max (1984): Exgesis del Cdigo Civil Peruano
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3. Barandiarn, Jos Len (1965): Contratos en el Derecho Civil Peruano
(Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos) Tomo I.
4. Castillo Freyre, Mario (1996): El Precio en el Contrato de Compraventa y
Permuta
(Lima, Fondo Editorial de la PUCP)
5. Vidal Ramrez, Fernando (1993): La Permuta en el Cdigo Civil Peruano.
Anuario de la Real Academia Peruana de Derecho (Lima, EDES A)
45
Vid. Heilbroner y Milberg (1999).
13
CAPITULO II
CONTRATO DE SUMINISTRO
1.DEFINICIN DE SUMINISTRO
1.1.EL CONTRATO DE SUMINISTRO Y SU IMPORTANCIA EN LA
ECONOMA ACTUAL
1.2. NATURALEZA JURDICA DEL SUMINISTRO
1.3. CARACTERES DEL NEGOCIO
2.FORMA DEL SUMINISTRO
2.1.EL SUMINISTRO GRATUITO ES FORMAL SOLEMNE
3. VOLUMEN Y PERIODICIDAD DEL SUMINISTRO
4.LMITES MXIMOS Y MNIMOS
5.PAGO DEL PRECIO EN EL SUMINISTRO PERIDICO
5.1. DETERMINACIN DEL PRECIO
6.PAGO DEL PRECIO EN EL SUMINISTRO PERIDICO
7. DETERMINACIN DEL PRECIO EN EL SUMINISTRO PERIDICO
8. PAGO DEL PRECIO EN EL SUMINISTRO CONTINUADO
9. PLAZO PARA PRESTACIONES SINGULARES
10. VENCIMIENTO DE LAS PRETENSIONES SINGULARES
11. SUMINISTRO A PLAZO INDETERMINADO.
12. CLUSULA DE PREFERENCIA
13. COMUNICACIN DE LAS PROPUESTAS DE TERCEROS
14. CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRANTE
15. CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRADO
1. NATURALEZA JURDICA DE LA EXCLUSIVA
2. CLASES DE EXCLUSIVA
3. FINALIDAD DE LA EXCLUSIVA
4. RELACIN ENTRE LA CLUSULA DE EXCLUSIVA Y EL CONTRATO
FUNDAMENTAL
5. CLUSULA DE EXCLUSIVA A FAVOR DEL SUMINISTRANTE
6. CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRADO
16. INCUMPLIMIENTO DE PROMOVER LA VENTA
17. SUSPENSIN DEL SUMINISTRO POR INCUMPLIMIENTO DE ESCASA
IMPORTANCIA
18. INCUMPLIMIENTO DE PRESTACIONES SINGULARES
14
SUMINISTRO
1. Definicin de Suministro.-
Art. 1604. Definicin
Por el suministro, el suministrante se obliga a ejecutar en favor de otra persona
prestaciones peridicas o continuadas de bienes.
Antecedentes normativos: Cdigo Civil Italiano: Art. 155946
ANIBAL TORRES VASQUEZ dice que, por el suministro, el suministrante se
obliga a ejecutar en favor del suministrado prestaciones peridicas o
continuadas de bienes, a cambio de una retribucin o ttulo de liberalidad. A
falta de pacto, el suministro se presume oneroso.
El contrato administrativo de suministro se regula por su legislacin especial.
As, por ejemplo, el contrato de suministro de energa elctrica se regula por el
DL N 25844, Ley de Concesiones Elctricas, su reglamento y disposiciones
complementarias dadas por el Ministerio de Energa y Minas.47
JURISPRUDENCIA:
El contrato de suministro es de tracto sucesivo, perfeccionndose en el tiempo,
donde si bien es un contrato nico, las prestaciones se desenvuelven
independientemente, por lo que el pago y la responsabilidad por el
incumplimiento se pueden referir a cada entrega, las que son autnomas e
independientes, siendo posible preverse las ventajas y riesgos existentes para
cada una de las partes, adems, en el suministro es necesario que se d un
factor de indeterminacin que puede ser indistintamente, el volumen, la
periodicidad o el plazo de duracin del contrato. (Cas. N 2363-99-Lima.
Publicada el 01/09/00).
1.1. El contrato de suministro y su importancia en la economa actual
La evolucin de nuestra sociedad, su complejidad, la evolucin de la
tecnologa, el surgimiento e nuevas necesidades, entre otras, han determinado
que instituciones como el contrato de suministro, al que s ele atribuye una
vetusta (Espaola) raigambre, se constituyan en negocios de suma importancia
en la actualidad. La necesidad de obtener abastecimiento peridico o
continuado de bienes ha generado figuras como este contrato se constituyan
determinantes en la economa de nuestra poca.
Mediante contratos como este, las personas buscan satisfacer, de la manera
ms adecuada posible, sus diversas necesidades. S e pretende este resultado
interrelacionndose con los titulares de los bienes que se demanden .Visto
desde una perspectiva mayor, mediante el contrato de suministro se pretende
asegurar el aprovisionamiento de materias primas, mercaderas y productos
imprescindibles para la continuacin de la produccin y el desarrollo. En pocas
palabras, se garantiza con este contrato la disponibilidad constante de
46 (Torres Vasquez, pg. 753)

47 (Torres Vasquez)
15
elementos indispensables para la actividad econmica.48 Para ello el
suministrante dependiendo de la moralidad pactada en el negocio, deber
cumplir prestaciones peridicas o continuadas durante un trmino, sea este
determinado o indeterminado.
La evolucin de este contrato ha ido siempre de la mano con el crecimiento e la
produccin ye l trfico industrial por cuanto con este surgieron mayores
necesidades que satisfacer. Dicha evolucin determina que no podamos
referirnos en los mimos trminos ala a pretendida idea del suministro en la
Grecia antigua, en Roma o durante el medioevo .El suministro moderno, as,
dista mucho de sus referentes histricos.
1.2. Naturaleza jurdica del suministro
No hay unanimidad respecto a la naturaleza jurdica de la institucin. Sobre el
particular se indica, por un lado, que, n estricto, el suministro no es un contrato
si no que es una actividad autnoma sometida a normas especiales devenidas,
sobre todo, de las particularidades econmicas del medio.
En sentido contrario del anterior, se afirma que el suministro surge como un
negocio particular con individualidad propia. Empero, segn sea el caso, se
considera que: primero est formado por una pluralidad de contratos, sea de
igual o distinta naturaleza; o segundo, que es un solo negocio constituido por di
verdad actividades que le son propias pero que tienen una causa comn. Esta
multiplicidad divide tanto a la doctrina como a los diversos ordenamientos
jurdicos que contemplan la figura. (Fernandez del Moran, 1992)
E lneas generales, por el contrato de suministro el titular de los medios, el
suministrante, se obliga a proveer al suministrado los bienes que este le
requiera en la medida que le resulta
1.3. Caracteres del negocio
El contrato de suministro que ha llegado hasta nuestros das tiene una
multiplicidad de caracteres que, tal y como indicamos, lo constituyen en un
negocio autnomo y particular distinto de otros contratos tpicos. A l respecto,
se pueden considerar entre sus particularidades, a las siguientes:
A) Es un contrato nominado y tpico de carcter principal que goza de
autonoma normativa en nuestro ordenamiento .Como hemos visto, en
nuestro sistema se configura como un contrato nico.
B) Es un negocio conmutativo por cuanto las partes desde el momento de
su celebracin son conscientes de los sacrificios y beneficios que sern
generados en sus correspondientes esferas jurdicas a partir de su
celebracin.
C) Puede configurarse como un contrato con prestaciones reciprocas, por
cuanto la prestacin a cargo del suministrante (entregar los bienes) se
corresponde con la prestacin a cargo del suministrado (pagar el precio).
A hora bien, puede configurarse tambin como un negocio con
48 (Stiglitz, 1989)
16
prestaciones unilateralmente, supuesto en el que el suministrado no est
obligado a pagar un precio ni efectuar otro tipo de contraprestacin.
D) En nuestro sistema es posible celebrarlo tanto a ttulo gratuito como
oneroso.
E) Puede configurarse como un negocio jurdico consensual o formal.
Cuando surja como un contrato a ttulo oneroso ser un negocio de
forma libre. En esta medida, su configuracin se dar a partir del
consenso de las partes no establecindose que deba usarse una forma
determinada bajo sancin de unidad. Esta condicin de la forma del
negocio, ad probationem, se confirma el contenido del artculo 1605.
F) Es un contrato de duracin porque su cumplimiento se va desarrollando
a lo largo de la vigencia de la relacin jurdica generada por el negocio,
sea que el referido cumplimiento consista en la ejecucin de
prestaciones peridicas o continuadas.49
Forma del Suministro
Art. 1605. Prueba y formalidad del suministro
La existencia y contenido del suministro pueden probarse por cualesquiera de
los medios que permita la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el
mrito del instrumento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios
probatorios.
Cuando el contrato se celebra a ttulo de liberalidad debe formalizarse por
escrito, bajo sancin de nulidad.
Para ANIBAL TORRES VASQUEZ el suministro oneroso es consensual, pero
si las partes han elegido la forma escrita, el instrumento respectivo tiene
solamente valor probatorio (forma ad probationem) para demostrar la existencia
y el contenido del contrato. Resulta exagerado el disponer que cuando el
suministro se ha celebrado por escrito, el mrito del instrumento respectivo
prevalecer sobre todos los otros medios probatorios. Para resolver las
divergencias que con frecuencia se dan en la prctica entre la voluntad y su
declaracin, estamos por la teora de la declaracin como principio rector
exigido por la seguridad en las relaciones contractuales, pero no al extremo de
hacerla prevalecer aun cuando se demuestre que la comn intencin de las
partes es distinta a la que aparece en la escritura. Razones de justicia
aconsejan que la teora de la declaracin tenga que ser complementada con la
teora de la voluntad y las teoras intermedias de la responsabilidad y la
confianza.
Si las partes han escogido la forma escrita, el mrito del respectivo instrumento
prevalece sobre todos los otros medios probatorios admitidos en Derecho, para
demostrar la existencia y el contenido del contrato de suministro. Pero la forma
escrita elegida por las partes no es exigida sino nicamente a ttulo de
prueba.50
49 (Lobmann Luca de Tena, 2008)

17
Si se llega a demostrar con certidumbre que la voluntad de las partes es
distinta a la que aparece declarada en la escritura, razones de verdad, buena fe
y justicia nos dicen que debe prevalecer la primera.
Solo as el Derecho Positivo es til, caso contrario resulta un estorbo para las
sanas relaciones sociales.
1. El suministro gratuito es formal solemne
El suministro solemne constituye una excepcin al principio del
consensualismo. La validez del suministro gratuito est subordinada a la
redaccin de un documento, el mismo que puede ser privado o pblico. S i falta
el documento el contrato es nulo. Nos encontramos aqu frente a una forma
solemne o sustancial, exigida de modo inexcusable sin la cual el acto jurdico
de suministro no existe, por tanto, no produce efectos de ninguna clase, debido
a que la escritura no es algo aadido exteriormente al negocio, sino que es uno
de sus requisitos esenciales o sustanciales, dotado por tanto de un valor
constitutivo, es decir, que sin forma escrita no hay contrato.51
La ESCRITURA PUBLICA o privada , a eleccin de las partes, es un requisito
exigido ad solemnitatem sin el cual el contrato de suministro gratuito se tiene
por no perfeccionado debido a que la forma la forma prescrita por la ley bajo
sancin de nulidad constituye elemento esencial del acto , por tanto , su
inobservancia esta sancionada con la nulidad absoluta, la misma que puede
ser alegada no solamente por las partes contratantes , sino tambin por
cualquier tercero que tenga legtimo inters en el contrato o por el Ministerio
Publico o puede declarase de oficio por el juez , no siendo posible la
subsanacin por confirmacin.
No interesa el valor de los bienes objeto de la prestacin para la observancia
de la forma escrita exigida por la ley. tngase en cuenta que solamente se
exige como solemnidad la escritura, por lo que es suficiente la escritura privada
para que el contrato puede vlidamente perfeccionado. S i las partes han
optado por utilizar la escritura pblica, si luego esta se anula, su nulidad
conlleva tambin la del contrato de suministro, porque en los actos jurdicos
solemnes la nulidad el continente anula tambin el contenido.
El suministro gratuito es solemne por voluntad de las partes. As, el contrato de
suministro oneroso que por disposicin de la ley es consensual, las partes
pueden levarlo a la categora de formal solmene, cuando acuerdan someter su
perfeccionamiento a la inobservancia de ciertos requisitos formales, por
ejemplo, el otorgamiento de la escritura pblica, con la intencin clara e que el
contrato no excusa en tanto tales requisitos no se cumplan, evitando de este
modo las dudas que pueden surgir sobre los derechos de los herederos o de
los acreedores o lo problemas relativos a la prueba de la existencia y contenido
del contrato.52
51 (De Cossio, 1977)

18
El suministro gratuito es un contrato formal solemne que debe celebrarse por
escrito, bajo sancin de nulidad del acto.53
Volumen y periodicidad del suministro
Art. 1606. Volumen y periodicidad
Cuando no se haya fijado el volumen del suministro o su periodicidad, se
entiende que se ha pactado teniendo en cuenta las necesidades del
suministrado, determinadas al momento de la celebracin del contrato.
Antecedentes Normativos: Cdigo Civil Italiano: Art. 1560
ANIBAL TORRES VASQUEZ comenta que, cumpliendo el contrato de
suministro una funcin de satisfaccin de las necesidades duraderas del
suministrado, en proporcin y conforme estas se vayan presentando, asume
relevancia decisiva en la relacin entre las partes, las normales necesidades
del suministrado existentes al momento de la celebracin del contrato, las
mismas que, a falta de estipulacin contractual, sirven de criterio objetivo en
base al cual se determina el volumen y la periodicidad del suministro. 54
El estudio del contrato de suministro pasa por el anlisis y la regulacin de tres
de sus elementos esenciales, a saber: el precio, la periodicidad y el volumen. E
s alrededor de estos tres factores, concordados entre s, que se regula la
complejidad de las relaciones generadas a partir de la celebracin de este tipo
de contrato.
Bajo esta premisa, la norma bajo comentario se aplica de manera supletoria a
los supuestos en que las partes hayan omitido regular dos de los elementos
esenciales del suministro, esto es , el volumen o la periodicidad con que
debern ejecutarse las prestaciones materia del contrato.
En relacin con este artculo, en la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil se
consigna que muchas veces no puede fijarse de antemano el volumen o
periodicidad del suministro vinculando con las necesidades del mercado y otros
factores. Por esta razn, de producirse esta hiptesis, se entender que uno u
otro fueron pactados de conformidad con las necesidades del suministrado,
entendidas como normales y teniendo en cuenta el momento en que se celebr
el contrato y no con posterioridad. En consecuencia, el suministrante debera
encontrarse en actitud de cubrir la necesidad normal de su contratante.55
Pero no se piense que el suministro tiene como nica causa la satisfaccin de
las necesidades del suministrado, puesto que analizado desde la posicin del
suministrante, este, a travs del contrato, asegura la demanda del bien que
produce o comercializa. As por ejemplo, en el caso de un suministro de
combustible, el suministrado asegura una fuente de abastecimiento constante
conforme al precio, volumen y periodicidad pactados. Lo propio ocurre respecto
del suministrante, quien de igual manera asegura una demanda del

54 (Torres Vasquez)
55 (Fernandez del Moran, 1992)
19
combustible del cual es productor o intermediario, segn el precio, volumen y
periodicidad pactados con el suministrado.
Bajo estas premisas podra firmarse qua a travs del suministro se eliminan
dos riesgos igualmente trascendentes: en el caso del suministrado, el riesgo de
desabastecimiento en el caso del suministrante, el riesgo de falta de demanda
de sus productos.
A hora bien, dentro de este contexto, EL Cdigo Civil ha considerado
importante establecer normas supletorias para los supuestos en que as partes
omitan regular el volumen y o la periodicidad e las prestaciones que contiene el
contrato. Conforme hemos sealado, la solucin adoptada por nuestro Codigo
ha sido tomar en cuenta las necesidades del suministrado como criterio para
establecer la periodicidad o volumen en caso que las partes hayan omitido
regular estos elementos.
Entonces es imprescindible que el proceso de determinacin de volumen y
periodicidad se lleve a cabo en el marco de la buena fe. Sera tambin de
acuerdo a la buena fe y la equidad contempladas en cada caso concreto, como
deber cuantificarse la necesidad del suministrado y el periodo en que debe
ejecutarse la prestacin.56
Lmites mnimos y mximos
Art. 1607. Limites mnimos y mximos
Si los contratantes determinan nicamente los lmites mnimos y mximos para
el suministro total o para las prestaciones singulares, corresponde al
suministrado establecer dentro de estos lmites el volumen de lo debido.
ANIBAL TORRES VASQUEZ habla que, habindose fijado solamente limites
mnimos y mximos para el suministro total o para las prestaciones singulares,
corresponde al suministrado, por ser quien tiene necesidad por ser satisfecha,
el determinar el volumen de la prestacin, debiendo el suministrante estar
preparado para satisfacerla ntegramente.
Nuestro cdigo civil no contempla, como si lo hace el ltimo prrafo del art.
1560 del CC italiano, el caso en el cual habindose fijado limites mnimos, el
suministrado est obligado a retirar la cantidad correspondiente a sus efectivas
necesidades, aun cuando estas superen el mnimo pactado.
Frecuentemente en ciertos suministros como el de energa elctrica, agua
potable, el suministrante es obligado a tener una cantidad mnima del bien
material del suministro a disposicin del suministrado, quien puede consumir en
todo o en parte o en volumen mayor, segn sus necesidades, con la obligacin
de que en caso no haya consumido nada o haya consumido una cantidad
menor al mnimo, siempre deber pagar un precio igual a ese mnimo.57
La ventaja que este distintivo confiere al suministrado radica en que, en los
supuestos en que tenga una necesidad mayor de lo establecido como mnimo,
estar en condiciones de solicitar lo que equivale a su necesidad, no estando

20
poblado asimilarse al mnimo pactado. E l suministrado es finalmente el mejor
juez de sus propias necesidades.58
Lo concreto es que el articulo bajo comentario salva el cuestionamiento
planteado contra el criterio dela artculo 1606, en el sentido de que el
suministrante se encuentra librado a las necesidades del suministrando.
Cuando se pactan lmites mximos y mnimos, en cambio, los costos que
implica ofrecer disponibilidad son asumidos voluntariamente por el
suministrante quien se encontrara en condiciones de trasladarlo al suministrado
a travs del precio. (De Cossio, 1977).
Pago del precio en el suministro peridico
Art. 1608. Pago en el suministro peridico
En el suministro peridico, el precio se abona en el acto de las prestaciones
singulares y en proporcin a cada una de ellas.
TORRES VASQUEZ menciona que, en el suministro peridico de bienes en
propiedad a cambio de un precio, cada prestacin singular, considerada en s,
constituye un acto de venta. Por tanto, a la prestacin del suministrante de
entregar el bien corresponde la contraprestacin del suministrado de pagar el
precio.
1. Determinacin del precio
El precio del suministro es establecido por las partes contratantes. A falta de
pacto se aplican las reglas de la compraventa. Si el suministro es peridico, a
falta de convenio el precio se paga en el momento de la ejecucin y en
proporcin a cada una de las participaciones; si es continuado, el precio se
paga al vencimiento de cada periodo de prestacin singular establecido por la
partes o en su defecto, por los usos del mercado.
El cdigo de Comercio colombiano, establece que si la partes no sealan el
precio del suministro , en el todo o para cada prestacin, o no fijan en el
contrato la manera de determinarlo sin acudir a un nuevo acuerdo de
voluntades m se presumir que aceptan el precio medio de la cosas o servicios
que tengan ene l lugar y el dia del cmplimiento de cada prestacin; o en el
domicilio el condumidor, si la spartes se encuentran en lugares distintos.En
caso de mora del proveedor, se tomara el precio del dia qn que haya debido
cumplirse la prestacin.
Si las partes sealan precio para una prestacin, se conviene igual precio para
las dems de la misma especie.59
2. Pago del precio en el suministro peridico
La mayora de las veces el contrato establecer el precio, los criterios para su
determinacin y la forma de pago. En ausencia de pacto, la ley ha previsto que

21
en el suministro peridico, el precio se abona en el acto de las prestaciones
singulares y en proporcin a cada una de ellas.
Similar es la solucin del Cdigo de Comercio colombiano que en su artculo
971, primer prrafo, establece que si el suministro es de carcter peridico, el
precio correspondiente se deber por cada prestacin y en proporcin a su
cuanta y debe pagarse en el acto, salvo acuerdo en contrario de las partes.
En efecto, cuando el suministro tienen el carcter de peridico, cada una de las
prestaciones singulares son consideradas individualmente como actos
autnomos, tal como si se tratara de una compraventa, por tanto, a cada
prestacin del suministrante le corresponde la respectiva contraprestacin del
suministrado consistente en el pago del pecio, el cual, a falta de pacto, se
cancelara tan luego como se verifique cada entrega de bienes y en proporcin
a cada una de ellas.
Los contratantes pueden estipular que el precio se pague en forma unitaria por
la suma de todas las prestaciones singulares o por cada prestacin peridica,
solamente a falta de estipulacin expresa se aplica la regla supletoria del
artculo 1608.60
Indeterminacin del precio en el suministro peridico
Art. 1609. Determinacin del precio en el suministro peridico
Si en el suministro peridico de entrega de bienes en propiedad, no se ha
determinado el precio, sern aplicables las reglas pertinentes de la
compraventa y se tendrn en consideracin el momento del vencimiento de las
prestaciones singulares y el lugar en que estas deben ser cumplidas.
Antecedente Normativo: Cdigo Civil Italiano: Art. 1561
ANIBAL TORRES VASQUEZ comenta, que si en el suministro peridico de
bienes en propiedad no se ha fijado el precio, este se determina conforme a las
reglas de la compraventa, esto es, si se trata de bienes que el suministrante
vende o suministra en propiedad habitualmente, no habiendo las partes
determinado el precio ni convenido el modo de determinarlo, rige el precio
normalmente establecido por el vendedor.
Tratndose de bienes que tienen precio de bolsa o de mercado, a falta de
indicacin expresa del precio, rige el del lugar en que debe hacerse la entrega
(art. 1547).
Las partes contratantes pueden confiar a un tercero, designado en el contrato o
a designarse posteriormente, la determinacin del precio de las prestaciones
singulares (art. 1544). Tambin pueden convenir que el precio ser el que
tuvieren los bienes en bolsa o en el mercado de determinado da y lugar. (Art.
1545).
En el mbito de las prestaciones singulares de prestacin y contraprestacin
son aplicables los principios sobre las obligaciones de saneamiento por

22
eviccin, vicios ocultos y hecho propio del transferente; la excepcin del
contrato no cumplido; ejecucin forzada, etc.61
El artculo 1609 establece que si en el suministro peridico de entrega de
bienes en propiedad, no se ha determinado el precio, sern aplicables las
reglas pertinentes de la compraventa y se tendr en consideracin el momento
del vencimiento de las prestaciones singulares y el lugar en que estas deben
ser cumplidas. Esto explica que el contrato de suministro es vlidamente
perfeccionado aun cuando todava no exista convenio sobre la determinacin
del precio de los bienes que son objeto de las prestaciones singulares, las
cuales comnmente se cumplen en diversos momentos y a veces en lugares
diversos, razn por la cual si se trata de bienes que el suministrante enajena
habitualmente, no habiendo las partes determinado el precio ni el modo de
determinarlo, rige el precio normalmente establecido por el suministrante y si se
trata de bienes cotizables en bolsa o en el mercado, a falta de indicacin
expresa, el precio ser el del lugar y da en que se ejecute cada una de las
prestaciones singulares.
El cdigo patrio prohbe bajo sancin de nulidad, el pacto por l se deja la
determinacin del precio al arbitrio de una de las partes, porque la suerte del
contrato no puede quedar confiada totalmente a la voluntad de uno solo de los
contratantes, pues faltara el consentimiento.
Si el precio de los bienes es fijado por peso, a falta de convenio se entiende
que se refiere al peso neto, o sea sin considerar las empaquetaduras y
embalajes. Es el precio neto, no el bruto, el que tiene inters para las partes y
el que corresponde al bien en consideracin al fin al cual va a ser destinado por
el adquiriente.
El precio no est determinado pero es determinable si las partes dejan su
determinacin a un tercero, caso en el cual si las partes no han querido
someterse a su libre arbitrio, el tercero debe hacer una apreciacin de carcter
equitativo; en cambio, si la determinacin esta librada al mero arbitrio del
terceo, el precio fijado por el tercero no puede impugnarse si o se prueba su
mala fe; si el tercero no determina el precio y las partes no se ponen de
acuerdo para determinarlo ellas mismas o para sustituir al tercero, el contrato
es nulo.62
Pago del precio en el suministro continuado

En el suministro continuado, el precio se paga, a falta de pacto, de acuerdo con
los usos del mercado.
ANIBAL TORRES VASQUEZ seala que, en el suministro continuado, el precio
se paga a determinados vencimientos (mensualmente, trimestralmente, etc.);
esto es, el contrato se divide en tantos periodos, cada uno de los cuales tiene
su propia autonoma, del mismo modo como lo tienen los actos singulares de

23
prestacin en el suministro peridico. Si las partes no han determinado los
vencimientos de los periodos singulares, se aplicaran los vencimientos de uso.
Por ej., el suministro de energa elctrica, en nuestro medio, se paga
mensualmente. Los usos sirven para determinar los vencimientos de las
prestaciones singulares en el suministro continuado y no para establecer el
precio; primero se individualiza el que se va a adquirir y luego se le fija el precio
y no al contrario. Determinado el vencimiento de cada periodo singular de
prestacin, si las partes no han acordado el precio, este se determinara
aplicndole las reglas pertinentes del contrato que ms se asemeja.
Para una modificacin al art. 1610 proponemos el texto siguiente: en el
suministro continuado, el precio se paga, a falta de pacto, segn los
vencimientos de uso.63
En el suministro continuado, si las partes no han cordado un modo de destino
de cancelacin, el pecio se paga de acuerdo con los usos del mercado (art
1610). Como en el suministro continuado la presentacin del suministrante se
cumple ininterrumpidamente la relacin entre las partes se regula
frecuentemente a determinados vencimientos parciales, los cuales son
concretados en el contrato y , a falta de pacto , por los usos de mercado (aqu
la ley le concede a los usos efectos normativos ) la presentacin continuada del
suministrante se divide en periodos que pueden ser mensuales , quincenales ,
semanales ,semestrales,etc. Cada uno de los cuales tienen su propia
autonoma, dando lugar a que existan singulares actos de prestaciones y
contraprestaciones tal como los hay en el suministro peridico.
El vencimiento de los periodos singulares loa acuerdan las partes en el contrato
y a falta de convenio rigen los plazos usuales. Establecido el plazo de duracin
de los periodos singulares, contrato o por costumbre en caso de que las partes
hayan determinado el precio, dispone el cdigo que este se determinara de
acuerdo con los usos del mercado, lo cual constituye un error, ya que los usos
de mercado rigen para determinar, a falta de pacto el vencimiento de los
periodos, el vencimiento de los periodos singulares y no el periodo de estos.
Y no el precio de estos una vez individualizados los vencimientos de los
periodos singulares, las reglas aplicables al precio no determinado de cada
periodo singular de ejecucin deben ser las mismas que para el suministro
peridico, razn por la cual es conveniente que el artculo 1610 se modifique en
los trminos siguientes: 2 en el suministro continuado el precio se paga segn
los vencimientos de uso. Por ejemplo, en las diversas ciudades del Per, los
vencimientos de uso para el pago de suministros de agua potable, energa
elctrica, telfonos, son mensuales.
El segundo prrafo del artculo del C.c.colombiano prescribe si el suministro es
de carcter continuo el precio deber pagarse de conformidad con la
costumbre si las partes nada acuerdan sobre el particular. El suministro diario
se tendr por continuo.64
63 (Torres Vasquez)
24
Presuncin del plazo
Art. 1611. Plazo para prestaciones singulares
El plazo establecido para las prestaciones singulares se presume en inters de
ambas partes.
Antecedentes Normativo: Cdigo Civil Italiano: Art. 1563
Para ANIBAL TORRES VASQUEZ, el plazo establecido para el vencimiento de
las prestaciones singulares se presume en inters de ambas partes
contratantes (presuncin juris tantum), lo que significa que ni el suministrante
puede pretender cumplir, ni el suministrado puede exigir que se le entreguen
los bienes antes de los trminos sealados.65
En el suministro peridico las prestaciones singulares pueden tener
predeterminados sus respectivos vencimientos. Por ejemplo se conviene que el
suministrante proveer al suministrado doscientos quintales de trigo
mensuales, durante dos aos; o puede ser de duracin indeterminada,
verbigracia (ejemplo) 66 el suministrante se obliga a proveer tantas unidades
como necesite el suministrado contra el pago de un precio en forma unitaria por
la suma de todas las prestaciones singulares o por casa prestacin peridica.
Los plazos predeterminados en el contrato para el vencimiento de las
prestaciones singulares deben entenderse, a falta de estipulacin contraria,
pactados en inters de ambas partes, lo que significa que el suministrante no
puede pretender cumplir, ni el suministrado puede pretender recibir la
prestacin, antes del trmino establecido. As aparece del artculo 1611 que
dispone: El plazo establecido para las prestaciones singulares se presume en
inters de ambas partes. S e trata de una presuncin legal iuris tantum y
admite, por consiguiente, prueba en contrario.
El principio de que el plazo convenido para las prestaciones se presume
pactado en beneficio del suministrante y del suministrado, constituye una regla
de equidad que resguarda el inters de ambos contratantes, evitndose as
entregas inesperadas que el suministrado no puede estar en condiciones de
recibirlas por falta de medios de transportes espacio en sus almacenes, mano
de obra, etc. As como por los riesgos de deterioro o perdida; o exigencias de
entrega de los bienes antes del trmino convenido, cuando el suministrante no
puede estar todava en condiciones de cumplirlas.
Las prestaciones deben ejecutarse al vencimiento de los respectivos plazos y
no antes ni despus, salvo que el pacto sea contrario, esto es, que
expresamente se estipule que el plazo es a favor del deudor, caso en el cual
este puede pagar antes del vencimiento, pero el acreedor no podr exigir el
pago antes de esa fecha, o que se convenga que el plazo es a favor del
acreedor, entonces este puede exigir el cumplimiento de la obligacin en
cualquier momento.
65 (Torres Vasquez)
66 (Real Academia Espaola)
25
El pacto en contrario nos demuestra que la regla sobre el beneficio del plazo de
las prestaciones singulares a favor de ambas partes contratantes es
simplemente supletoria, debido a que pueden convenir que el plazo opere a
favor de una de ellas; en todo caso, no hay inconveniente para que las partes
renuncien al beneficio del plazo Si por ejemplo se pacta que el plazo para el
vencimiento de las prestaciones singulares es en beneficio del suministrante, si
este paga antes del vencimiento, se entiende que est renunciando al
beneficio, por tanto, no puede repetir lo pagado, salvo que demuestre que el
pago prematuro lo ha efectuado por ignorancia acerca de que gozaba del
beneficio del plazo, caso en el cal tiene derecho a la repeticin , ya que todo
aquel que por error de hecho o derecho entrega a otro un bien o cantidad en
pago, puede exigir la restitucin de quien recibi.
La regla del artculo 1611 que dispone que el plazo de las prestaciones
singulares del contrato de suministro se presume establecido en beneficio de
ambas parte contratantes constituye una excepcin al principio general
establecido en el artculo 179 por el cual el plazo suspensivo se presume
establecido en beneficio de ambas partes contratantes, constituye una
excepcin al principio general establecido en el artculo 179 por el cual el plazo
suspensivo se presume establecido en beneficio del deudor, a no ser que del
tenor del instrumento o de otras circunstancias , resultase haberse puesto en
favor del acreedor o de ambos
Como apreciamos, la redaccin de este dispositivo legal es deficiente debido a
que el plazo en favor del acreedor o de ambas partes no puede resultar
solamente del instrumento que contiene el acto jurdico o de las circunstancias
dentro de las cuales se celebra o ejecutar , sino tambin , tal como vemos que
sucede con el contrato de suministro.67
Vencimiento de las prestaciones singulares
Art. 1612. Vencimiento de las prestaciones singulares
Cuando el beneficiario del suministro tiene la facultad de fijar el vencimiento de
las prestaciones singulares, debe comunicar su fecha al suministrante con un
aviso previo no menor de siete das.
Antecedente Normativo: Cdigo Civil Italiano: Art. 1563
ANIBAL TORREZ VASQUEZ menciona que, si en el contrato se ha dejado al
suministrado la facultad de fijar el vencimiento de las prestaciones singulares,
la ley exige que debe comunicar su fecha con un aviso previo no menor de
siete das; de este modo se evitan exigencias intempestivas que pueden ser
lesivas a los intereses del suministrante.
La exigencia de que el aviso se d con una anticipacin no menor de siete das
nos parece una regla demasiado rgida que en la prctica puede resultar
contraria a los intereses de las partes cuando estas tengan necesidad por
naturaleza de sus actividades, de que el aviso se d con una anticipacin
menor a siete das, por lo que es conveniente utilizar una regla ms flexible

26
agregando al art. 1612 la frase final: salvo pacto en contrario o tambin
sustituyendo la frase del cdigo: un aviso previo no menor de siete das por la
frase: un aviso previo prudencial.68
Suministro a plazo indeterminado
Art. 1613. Suministro a plazo indeterminado
Si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una de las
partes puede separarse del contrato dando aviso previo en el plazo pactado, o,
en su defecto, dentro de un plazo no menor de treinta das.
ANIBAL TORREZ VASQUEZ dice; como en todo contrato de tracto sucesivo a
plazo indeterminado, si no se ha establecido la duracin del suministro,
cualquiera de las partes puede ponerle fin mediante el aviso previsto en el
plazo pactado, o, a falta del mismo, en un plazo no menor de treinta das. La
forma del aviso ser la que elijan las partes; no se aplica aqu la regla
contenida en el art. 1365 que exige que el aviso previo sea remitido por va
notarial.69
Clusula de preferencia
Art. 1614. Clusula de preferencia
En caso de haberse pactado la clusula de preferencia en favor del
suministrante o del suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de
cinco aos y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo mayor.
Para ANIBAL TORRES VASQUEZ, la clusula de preferencia es un pacto
especial por el cual se concede a uno de los contratantes, prioridad para la
estipulacin de un nuevo contrato a la extincin del que est en curso. Como
en el plazo de hasta cinco aos de duracin de la obligacin de dar la
preferencia puede resultar un ligamen intolerable y exorbitante para las partes y
dado a que el texto del art. 1614 es demasiado confuso, proponemos el
siguiente texto modificatorio: En caso de haberse pactado la clusula de
preferencia en favor del suministrante o el suministrado, para la celebracin de
un sucesivo contrato con el mismo objeto, la duracin de la obligacin no
exceder de seis meses y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo
mayor.
La violacin del pacto expone al obligado a dar la preferencia, al resarcimiento
de los daos, pero no a la ejecucin forzada de la obligacin.70
1. La Clusula de preferencia
Es licito, siempre que no dure ms de cinco aos, el pacto de preferencia por el
cual se concede prioridad al suministrante o al suministrado, para una vez
finalizado el contrato de suministro, celebrar uno nuevo con el mismo objeto y
en las mismas condiciones ofrecidas por un tercero. Si la duracin de la

69 (Torres Vasquez)
27
obligacin se ha estipulado por un tiempo mayor de cinco aos, se reduce, a
este lmite.
A diferencia del cdigo anterior que admita el pacto de preferencia en la
compraventa, el vigente cdigo dispone en el artculo 1582: Pueden integrar la
compraventa cualquier pacto licito con la excepcin d ellos siguientes, que son
nulos 2.- el pacto de preferencia en virtud del cual se impone al comprador la
obligacin de ofrecer el bien al vendedor por el tanto que otro proponga,
cuando pretenda enajenarlo .
El artculo 1614 admite el pacto de preferencia ene l contrato de suministro
como clausula accesoria, debido a su accesoriedad para que exista no se
presume sino tiene que ser estipulado expresamente.
El lenguaje tcnico que ha utilizado el legislador para la redaccin del artculo
1614 puede ser entendido solamente por personas conocedoras del Derecho,
debido a que no se dice en que consiste tal pacto como si lo hace otro cdigo
italiano, es por ello que estimamos que el articulo 1614 debe modificarse y
decir lo siguiente: Si se ha pactado la clusula de presencia en favor del
suministrante o del suministrado para la celebracin de un sucesivo contrato
con el mismo objeto, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y
se reduce s este lmite se ha fijado un plazo mayor . En fin, hay mil maneras
de expresar la misma idea e modo que sea inteligible para cualquier persona.71
Comunicacin de las propuestas de terceros
Art. 1615. Comunicacin de las propuestas de terceros
En el caso previsto en el artculo 1614, la parte que tenga la preferencia deber
comunicar en forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por
terceros. El beneficiado por el pacto de preferencia, a su vez, est obligado a
manifestar dentro del plazo obligatoriamente fijado, su decisin de hacer valer
la preferencia.
ANIBAL TORRES VASQUEZ nos habla que, el pacto obliga al que otorga la
preferencia a comunicar al beneficiario las condiciones propuestas por terceros
para la celebracin del nuevo contrato y el beneficiario debe indicar en el plazo
prestablecido en el contrato su deseo de valerse del derecho de preferencia.
La comunicacin de las condiciones ofrecidas por terceros para la celebracin
del nuevo contrato es dado por la parte que otorga la preferencia y no por la
que tiene la preferencia, razn por la cual la frase: la parte que tenga
preferencia contenida en el art. 1615, por errnea, debe modificarse por la
frase: la que otorga la preferencia....72
La ley se limita a establecer que la comunicacin de las condiciones

propuestas por terceros deber ser hecha en forma indubitable, pero no indica el
modo en que debe hacerse, por lo que puede usarse cualquier forma

72 (Torres Vasquez)
28
fehaciente, sea mediante comunicacin notarial, carta simple, en forma verbal,
por e-mail, judicialmente o cualquier otra forma, siempre que se pueda probar
de modo fidedigno.
El pacto de preferencia es un derecho personal no real; si el obligado por el
pacto celebra el nuevo contrato de suministro sin saber comunicado
previamente al beneficiario de la preferencia, salvo que exista mala fe del
tercero, el contrato es vlido, pero tendr que indemnizar los daos y perjuicios
que ha causado al haber incumplido el contrato.73
Clusula de exclusividad a favor del suministrante
Art. 1616. Exclusividad del suministrante
Cuando en el contrato de suministro se ha pactado la clusula de exclusividad
en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de
terceros prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios
a la produccin de las cosas que constituyen el objeto de la prestacin.
ANIBAL TORREZ VASQUEZ nos dice, para reforzar la posicin del uno o del
otro contratante o de ambos, en la prctica se introducen en el contrato pactos
particulares encaminados a garantizar una posicin de exclusiva por el periodo
de duracin del contrato o por el que fijan las partes. La exclusiva importa la
insercin en el contrato, de un pacto de no concurrencia.
Si la exclusiva es pactada a favor del suministrante, el suministrado no puede
recibir de terceros prestaciones de la misma naturaleza ni proveer con sus
propios medios, salvo pacto en contrario, a la produccin de los bienes que son
materia del contrato.
Para que exista congruencia en la terminologa utilizada en el Cdigo, el
trmino cosas que usa el art. 1616 debe modificarse por el de bienes.74
Clusula de exclusividad a favor del suministrado
Art. 1617. Exclusividad del suministrado
Si la clusula de exclusividad se pacta en favor del beneficiario del suministro,
el suministrante no puede, directa ni indirectamente, efectuar prestaciones de
igual naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro
lugar.
ANIBAL TORRES VASQUEZ comenta que, a travs de la clusula de exclusiva
a favor del suministrado, este se asegura, en la zona en la cual desarrolla sus
actividades, que debe ser sealada con toda precisin en el contrato, una
posicin de exclusiva, de modo que sea el nico que pueda proveer
determinados productos o mercancas. El suministrante no podr proveer a

29
terceros ni directa ni indirectamente los bienes que son objeto de su prestacin
en la zona asignada al suministrado.
El art. 1617 prohbe al suministrante a efectuar prestaciones de igual
naturaleza de las que son materia del contrato, en ningn otro lugar. La
extensin de la prohibicin a todo mbito geogrfico puede resultar lesiva a los
intereses del suministrante y, de otro lado, hay que preguntarse qu inters
puede tener el suministrado en que no se efecten prestaciones iguales (a las
que el recibe en un mbito geogrfico donde l no tiene injerencias en el
desarrollo de sus actividades; la respuesta es obvia, el suministrado no tiene
inters en que esas prestaciones se cumplan en una zona distinta de la cual l
tiene la exclusiva. Por ejemplo, si la zona que tiene en la exclusiva es Lima, le
es indiferente que el suministrante efectu las mismas prestaciones en Cusco o
en Nueva York.
Por las razones expuestas se debe modificar el art. 1617 sustituyendo la frase:
en ningn otro lugar por la frase: en la zona por la cual se concede la
exclusiva.
As mismo, para evitar interpretaciones antojadizas en cuanto a la duracin de
la exclusiva, que por ser un acto accesorio su duracin es igual a la del
contrato de suministro al cual accede, es conveniente que la ley estipule que a
falta de pacto expreso, la duracin de la exclusiva es por el plazo que dure el
contrato principal.75
1. Naturaleza jurdica de la exclusiva
Doctrinariamente se debate el problema de si por su naturaleza, el pacto de
exclusiva debe ser considerado como un pacto autnomo o accesorio.
La tesis de la autonoma ha sido sostenida por autores como Corrado 76, para
quien la concesin d exclusiva como un pacto con contenido suficiente para
disciplinar un particular conflicto de intereses, debe ser antes aun todo
considerado como un negocio autnomo y luego como un elemento constitutivo
de un acuerdo ms complejo. A agrega que cabe la posibilidad de hablar de la
obligacin de exclusiva independientemente del contrato fundamental y que
cabe sobre todo y en todo caso sostener que la obligacin de exclusiva tiene
una finalidad propia, que se cumple dentro o con independa de la obligacin
principal.
Para Teresa Puente77 cabe la posibilidad de que el pacto de exclusiva exista
como pacto autnomo y tambin que parezca formando parte de otro contrato;
afirma que el primer supuesto se da cuando la actividad del obligado viene
limitada en un pacto que no tenga otro contenido sino el limitar la competencia
para futuras relacionadas de compra o venta entre las partes, o cuando la
duracin del pacto de exclusiva es distinta de la relacin fundamental, por
ejemplo, en el supuesto de que la existencia de la exclusiva se pacte para un
periodo de tiempo superior , que comprenda varias relaciones distintas, o

76 (Corrado, 1954)
77 (Puente, 2000)
30
porque la exclusiva pactada con independencia haga referencia
contempornea a varias relaciones entre las partes que tengan diferente origen
contractual y finalmente , seala esta autora como otro tipo frecuente de pacto
autnomo de exclusiva que puede venir estipulado antes o durante la ejecucin
de los contratos a que hacen referencia y que , en todo caso, se considera
independientes de los mismos.
La clusula de exclusividad viene siempre encuadrada dentro de un contrato
fundamental, definitivo o preparatorio al cual califica. La exclusiva no existe sin
que haga referencia a la obligacin de no cumplir prestaciones de la relacin
fundamental, sino solamente a alguna de ellas, o que la duracin del pacto se
menor o mayor a la del contrato principal no es suficiente como para
considerarla como un contrato independiente.78
2. Clases de exclusiva
La exclusiva puede ser de dos clases: a) simple o unilateral; y b) doble o
bilateral o recproca.
Exclusiva simple es cuando solamente una de las partes contratantes asume el
compromiso de no recibir de terceros prestaciones idnticas a las convenidas o
a o realizarlas en favor de personas distintas a su con contratante, o a ambas
obligaciones a la vez. Una sola de las partes se obliga a no contratar en el
futuro con terceros respecto de las prestaciones que son objeto de la obligacin
contractual.
La exclusiva bilateral es aquella por la cual ambas partes contratantes se
obligan recprocamente a no recibir de terceros prestaciones iguales a las
entre ellas convenidas, o a no ejecutarlas en favor de terceros, o tambin a
ambas obligaciones a la vez. E n una palabra, ambas partes recprocamente se
obligan a no contratar con terceros sobre tales prestaciones.
3. Finalidad de la exclusiva
En la doctrina no existe uniformidad de criterios sobre este problema. Par una
corriente de opinin, la exclusiva tiene por la finalidad limitar el fenmeno
concurrencia; para otros, con este pacto se mira no a limitar la concurrencia,
sino, por el contrario, a obtener una representacin econmica; y para una
tercera posicin, no es posible identificar una funcin practica que constituya el
comn denominador de todas las posibles manifestaciones del fenmeno de
exclusiva.
Segn la primera corriente doctrinaria, la clusula tiene como finalidad
econmica- social restringir la libertad de concurrencia mediante la limitacin
de la libertad de contratar; de la que el contenido dela obligacin sumida, en
favor del beneficiario de la exclusiva y automticamente en contra de todos los
concurrentes de este, consiste siempre en no dar o no hacer, no pudiendo

31
surgir inmediatamente entre las partes contratantes obligaciones positivas de
dar o hacer79.
4. Relacin entre la clusula de exclusiva y el contrato fundamental
Deslindando las esferas del desarrollo de la relacin principal y de la clusula
de exclusiva, tenemos que la primera determina el contenido de las
obligaciones de los contratantes y como tal domina la vida del contrato, en
tanto que la exclusiva es solamente ya pacto accesorio que viene a reformar
uno de los aspectos de la relacin fundamental, imponindole a una de las
artes o a ambas la obligacin de no contratar en el futuro sobre los bienes o
servicios materia de la exclusiva sino nicamente con su contratante.
5. Clausula de exclusiva a favor del suministrante
La exclusividad puede ser estipulada a cargo del suministrante o del
suministrado o de ambos, con las obligaciones previstas en los artculos
1616,1617 y 1618 y no constituye, como ya hemos visto, la celebracin de otro
contrato, sino solamente una clausula accesorio del contrato de suministro que
tiende a reforzar las prestaciones de uno o del otro contratante o de ambos, por
el tiempo convenido, por el periodo de duracin del contrato
La exclusiva en favor del suministrante puede comprender, adems de la
obligacin del suministrado de recibir todo lo necesario para su
establecimiento, la de recibir otras cantidades de bienes enviados por el
suministrante para revenderlas, a su vez, a terceros.
6. Clusula de exclusividad a favor del suministrado
Si se ha pactado la clusula de exclusividad en favor en favor del
suministrado, el suministrante no puede efectuar prestaciones de igual
naturaleza de que las que son materia de contrato, en ningn otro lugar. Con
esta clusula el contrato cumple una funcin de integracin econmica y el
suministrador deviene en un auxiliar independiente del suministrante.
S i la clusula de exclusiva e pactada en favor del suministrado , el
suministrante est obligado a abstenerse por toda la duracin del contrato de
proveer a terceros, dentro de la zona para la cual ha sido concedida,
prestaciones de la misma naturaleza que las debidas al suministrado.80
Clusula de exclusividad a favor del suministrado con la obligacin de
promover la venta de los bienes recibidos
Artculo 1618.- El beneficiario del suministro que asume la obligacin de
promover la venta de los bienes que tiene en exclusividad responde de los
daos y perjuicios si incumple esa obligacin, aun cuando haya satisfecho el
contrato respecto de la cantidad mnima pactada.
Segn Anbal Torres Vsquez a la clusula de exclusiva a favor del
suministrado se agrega con frecuencia aquella por la cual este sume, como un
79 (Ascarelli, 1960)
32
con respectivo de la exclusiva que se le ha concedido, la obligacin de
promover (en la zona que se le ha asignado en exclusiva) la venta de los
bienes que se le proveen. El incumplimiento de esta obligacin expone al
beneficiario del suministro al resarcimiento de los daos, aun cuando haya
ejecutado el contrato en la cantidad mnima que se haya fijado. La prueba de
que el suministro no ha desarrollado la actividad necesaria para la venta de los
viene incumbe al suministrante.81 (Corrado, 1954).
Suspensin del suministro por incumplimiento de escasa importancia

Artculo 1619.-Si el beneficiario del suministro no satisface la obligacin que le
corresponde y este incumplimiento es de escasa importancia, el suministrante
no puede suspender la ejecucin del contrato sin darle aviso previo.
Un incumplimiento de leve entidad no puede extender sus efectos ms all del
mbito del acto singular en el cual se ha verificado, es por ello que la ley
expresamente ha previsto que la suspensin del suministro no se puede llevar
a cabo sino despus de un expreso requerimiento precio de cumplimiento con
la conminacin de que en caso contrario se suspender la ejecucin.82
Para efectos del anlisis del artculo 1619 del Cdigo Civil es preciso
conceptualizar al contrato de suministro como un mecanismo de dilucin de
riesgos tanto a nivel de suministrado como de suministrante (sobre el particular,
envase, nuestros comentario al artculo 1606 en esta misma obra).
En este sentido, ms que como un mecanismo d intercambio de bienes por
contraprestacin el suministro tiene por funcin, fundamentalmente, la
generacin de confianza en el suministrado de que el suministrante se har
cargo de diluir el riesgo de des aprovisionamiento M y en el caso del
suministrante, de que el suministrado garantizara la existencia de una demanda
constante de sus productos en las condiciones pactadas.
El Cdigo Civil considera que la confianza depositada por el suministrante en el
suministrado no debera verse acatada por el incumplimiento de este, a menos
que dicho incumplimiento logre trascender al sinalgama gentico; caso
contrario , el suministrante no podr suspender la ejecucin de la prestacin a
su cargo.83
Resolucin del contrato por incumplimiento de importancia
Artculo 1620.- Cuando alguna de las partes incumple las prestaciones
singulares a que est obligada, la otra puede pedir la resolucin del contrato si
el incumplimiento tiene una importancia tal que disminuya la confianza en la
exactitud de los sucesivos cumplimientos.
El contrato de suministro se celebra en funcin de los cumplimientos actuales y
futuros de las prestaciones singulares, por eso que un incumplimiento actual ,
81 Fuente especificada no vlida.

33
por las circunstancias en que se ha verificado y aun cuando sea
cuantitativamente grave, si no , pone en peligro los cumplimientos futuros, si no
en el mbito de la prestacin singular en la cual ha tenido lugar; sin embargo ,
cuando el incumplimiento actual, aun cuando no sea de grave entidad o
solamente consista en un cumplimiento defectuoso , por las circunstancias en
que se ha producido, pone en peligro los cumplimientos futuros, entonces las
consecuencias afectan a todo el contrato que puede ser resuelto por esa
causa.
Naturalmente la resolucin tiene efectos ex nene y no ex tunc; las prestaciones
ya ejecutadas no pueden ser afectadas por un sucesivo incumplimiento.84
Cabe precisar que la trascendencia del incumplimiento constituye una cuestin
de hecho que tendr que ser establecida en cada caso, salvo que las partes
hayan prefijado soluciones sobre este particular, pues el artculo 1620 no es
imperativo .En este sentido, no escapa a nuestra comprensin que la
disminucin de confianza como consecuencia del incumplimiento de una de las
prestaciones singulares del contrato de suministro puede convertirse en un
trmino plurisignificante sujeto a las interpretaciones que le otorguen cada una
d las partes, y en caso que no puedan resolver la discrepancia por s mismas,
de acuerdo a la apreciacin del rgano jurisdiccional.
Sobre le par4ticular el incumplimiento de una de las prestaciones singulares
ser susceptibles de generar una disminucin e confianza que justifique la
relacin del contrato cuando, analizado de manera objetiva tenido en cuenta
las caractersticas el mercado en que se ejecuta ello contrato y las particulares
caractersticas del mercado en que se ejecuta el contrato y ellas particulares
caractersticas de la parte que ha incumplido, pueda dudarse de su capacidad
para cumplir con las prestaciones sucesivas.85

34
Bibliografa
Ascarelli, T. (1960). Teoria delle concorrenza e dei beni inmateriale.Institucion di Diritto
Industriale. Juristas.
Corrado, R. (1954). Trattado di Diritto Civile Italiano. Torino.
De Cossio, A. (1977). Instituciones de Derecho Civil. Madrid: Alianza.
Fernandez del Moran, L. (1992). El contrato de suministro: el incumplimiento. Madrid.
Lobmann Luca de Tena, G. (2008). Codigo Civil Comentado. IDEMSA.
Puente, T. (2000). Codigo Civil Comentado. Colombia: Juristas.
Real Academia Espaola, S. w. (s.f.). Diccionario de la Real Academia Espaola.

Recuperado el 29 de 01 de 2015, de www.rae.es
Stiglitz, R. (1989). Comision de reforma de Codigos del Congreso de la Republica. La

Ley.
Torres Vasquez, A. (s.f.).
35
Captulo III
CONTRATO DE MUTUO
CAPTULO III: EL MUTUO
1. ANTECEDENTES HISTRICOS
2. GENERALIDADES
3. DEFINICIN
4. CARACTERES JURDICOS
5. CAPACIDAD DE LAS PARTES
6. OBJETO DE LA PRESTACIN: BIENES CONSUMIBLES Y
FUNGIBLES
7. CAUSA
8. FORMA Y PRUEBA
9. OBLIGACIONES DEL MUTUATARIO
10. INNOVACIONES DEL NUEVO CDIGO CIVIL
11. ARTCULOS DE CDIGO CIVIL PERUANO
EL MUTUO
1. ANTECEDENTES HISTRICOS:
El mutuo ha sido el primero de los contratos nominados del derecho romano.

Por eso su vigencia de veinticinco siglos torna interesante determinar sus
caracteres en el derecho civil romano.
En primer lugar el mutuatario se haca propietario de la cosa prestada y se
obliga a devolver una cantidad igual de cosas del mismo gnero y calidad.
Soportaba la prdida de caso fortuito porque era deudor de cosas fungibles y,
segn el adagio tradicional, el gnero nunca poda perecer.
En segundo lugar, poda convenirse que el mutuatario devolviera menos, pero
no ms de lo que haba recibido por que la razn de ser de su obligacin
estaba en la tradicin.
36
En tercer lugar, en razn de ser el contrato de mutuo un convenio del derecho
estricto, no permite al mutuante adquirir una accin por intereses y haba que
realizar un contrato real distinto del prstamo.
En cuarto lugar, para el derecho estricto romano el mutuo era un contrato
exclusivamente unilateral; por ello produca una sola accin, la conditio certi o
actio mutui, otorgaba e favor el prestador o mutuante. 86
En quinto lugar, debi tenerse presente el senado consult macedoniano por el
cual se puso en vigencia la prohibicin de hacerle prstamo a los hijos de la
familia, en dinero, sin el consentimiento de los respectivos pter familias para
crear un obstculo a las prodigalidades de estos pberes e incluso adultos,
pero con tendencia a sustraerse a las vigencia y control del paterfamilias. La
disposicin del cdigo civil sobre esta materia aparece vinculada por la
naturaleza de las cosas que son objeto de contrato mutuo. 87
2. GENERALIDADES:
Uno de los contratos que tiene mayor trascendencia y versatilidad es el mutuo

o prstamo de consumo, pues es la ms significativa fuente de financiamiento
nacional e internacional, y se emplea tambin para satisfacer necesidades de
la vida diaria, en diversos niveles y proporciones. La industria, el comercio, la
minera, la agricultura, la pesquera y, en general, todas las actividades
productivas y econmicas requieren de este contrato y, ms an, no pueden
privarse de l. Esta demanda se extiende, por lo dems, a cualquier persona
que viva en sociedad.
El mutuo presenta una diversidad de matices, que van desde el prstamo de
bienes fungibles y de carcter domestico; pasan por el crdito a corto plazo,
inspirado generalmente en razones de amistad y cooperacin; siguen con toda
la gama de financiamiento por entidades bancarias, financieras, mutuales y
similares; y se extienden a los emprstitos de la actividad privada y pblica,
dentro de las ms variadas alternativas y formas. A lo expuesto se agrega un
factor adicional, que lo hace particularmente sensible, y es el hecho de que
siendo un contrato temporal y de colocacin de capitales, ordinariamente existe
como contrapartida el pago de intereses por cuenta del mutuatario, lo que
inevitablemente conduce al antiguo problema de la usura y la necesidad de
evitarla en beneficio de la colectividad.88
3. DEFINICIN:
Lo conveniente para estructuras en definitiva el concepto de este contrato

presupone la necesidad de indicar el texto de las principales disposiciones
legales vinculadas con el mutuo.
Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una parte entregue a la otra
una cantidad de bienes que esta ltima est autorizada a consumir,
86
LAVALLE ZAGO, Eduardo: Contratos Civiles y Comerciales. Pg. 144-145
87
TORRES VAZQUEZ , Anbal 2011 Pg: 627
88
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo II Contratos
Nominados. Editorial: Gaceta Jurdica. Lima 2011 Pg. 209
37
devolvindole el tiempo convenido, igual cantidad de bienes de la misma
especie y calidad.
El bien que se entrega por el mutuante al mutuatario debe ser consumible, o
fungible aunque no sea consumible.
Se ha caracterizado a las cosas fungibles aunque no sea consumible.
Se ha caracterizado a las cosas fungibles y a las consumibles. A primera
disposicin indica que son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la
especia equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden sustituir
la unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad.
Son bienes consumibles aquellos cuya existencia termina por el primer uso y
las que terminan para quien deja de poseerlos por no distinguirse en su
individualizada.
El dar puede tener un objeto la entrega de un bien, mueble o inmueble, con el
fin de constituir sobre ello derechos reales o de transferir solamente el uso o la
tenencia, o de restituirlo a su dueo. El concepto y finalidad de la entrega se
dice que antes de la tradicin e bien, el acreedor no adquiere sobre e ningn
derecho real.
El caso de prdida del bien o de destruccin parcial o total cuando se ha
tenido la finalidad de transferir sobre el mismo determinado derecho real.
No ha precisado con exactitud la finalidad de la entrega; si bien puede
estimarse implcita cuando determina la autorizacin a consumo, para lo cual
es necesario el desplazamiento del derecho de propiedad; no es lo mismo
cuando se indica que el mutuo comprende el supuesto de entrega de bienes
fungibles aunque no sean consumibles.
En base a los antecedentes reseados del derecho romano, nuestra doctrina
ha estimado que esta definicin resulta insuficiente y que el concepto debi ser
ms competo. Por eso consideramos que existir contrato real de mutuo o
emprstito de consumo cundo una persona entregue a la otra en propiedad
una cantidad de bienes consumibles o fungibles y que esta ltima est
autorizada a consumir o utilizar en la forma que estime conveniente, debiendo
devolver, en el tiempo convenido igual cantidad de bienes muebles, fungibles o
consumibles, de la misma especie o calidad.
Hemos considerado adecuado poner de relieve en este concepto los siguientes
aspectos:
a) La transmisin del bien por entrega es con emplazamiento del derecho
de propiedad; es decir, tcnicamente es tradicin.
b) Los bienes son muebles pero pertenecen a la categora de consumibles
y fungibles; por lo tanto no pueden ser objeto del mutuo un acto
contractual referido a un inmueble.
c) En tercer lugar, la entrega de bienes consumibles, sin formular ninguna
aclaracin, importa cuando es con la finalidad ya indicada, la
constitucin de un prstamo de consumo; nicamente una estipulacin
en contrario puede evitar este alcance.
38
d) En cuarto lugar, si el bien entregado es un bien fungible corresponde se
estipule que se transmite la propiedad del bien; de no ser as, como
cuando se entrega un caballo o un buey, se tratara de un prstamo de
uso o de comodato, por no existir desplazamiento del derecho de
propiedad.89
El artculo 1648 define el mutuo, estableciendo que por el mutuante se obliga a
entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes
consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de las misma especie,
calidad o cantidad.
Son bienes fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a
otro individuo de a misma especie y que pueden sustituirse los unos por los
otros de la misma calidad y en igual cantidad.
Son bienes consumibles aquellas cuya existencia termina por el primer uso y
las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su
individualidad90
El contrato de mutuo pertenece al gnero contractual conocido como contrato
de crdito, del cual existen un sin nmero de especies, tales como apertura de
crdito, carta fianza, avances en cuenta, avances contra facturas, tarjeta de
crdito, etc.
Desde el punto de vista econmico, el crdito es entendido como la utilizacin
de fondos de otra persona a cambio de la promesa de devolverlos
(normalmente con intereses) en fecha posterior. En realidad, la razn de ser del
crdito son precisamente los intereses, es decir, la renta por el uso del dinero
prestado, el beneficio econmico del prestamista. Sin esta ventaja, el crdito,
tal como lo conocemos actualmente, no existira.
El mutuo es el principal contrato de prstamo, pero este no solo es celebrado
por los agentes involucrados en el sector bancario y financiero. El mutuo es un
contrato que connota prcticamente todos los aspectos de la vida diaria, siendo
empleado en diversos mbitos y por diferentes clases de sujetos, desde una
gran empresa hasta un individuo comn y corriente. 91
4. CARACTERES JURDICOS:
Son caracteres jurdicos del mutuo, los que siguen:

I. Es un contrato autnomo, ya que tiene vida propia. Con frecuencia se le
unen contratos accesorios de garanta, como la prenda, hipoteca,
anticresis, fianza y el aval en los ttulos valores). En otras palabras es un
contrato principal por cuanto tiene subsistencia propia. No depende de la
existencia de otro.92
89
ANIBAL TORRES VAZQUEZ AO 2011
90
LAVALLE ZAGO, Eduardo: Contratos Civiles y Comerciales. Pg. 143
91
Comentario por: Walter Gutierrez Camacho y Nelwin Castro Trigoso. En: Cdigo Civil Comentado.
Tomo VIII. Editorial Gaceta Jurdica. Lima. Pg. 552
92
ESCOBAR Ivn: Curso de Contratos. Editorial Hispamer. Segunda Edicin. Managua. 1988. Pg. 221
39
II. Tiene naturaleza temporal, o sea que es de duracin, pues el mutuatario
est en la obligacin de devolver una suma de dinero o de bienes
consumibles en la cantidad, especie y calidad de los recibidos en
prstamo.93
III. Es un contrato obligacional con efectos traslativos de dominio, pues por

tratarse de dinero o bienes consumibles, el mutuatario adquiere su
propiedad para disponer de ellos. Por un lado, el mutuante, quien es el
sujeto que da en prstamo de consumo el bien, est obligado a la
entrega y, por el otro, el mutuatario, quien es el sujeto beneficiario del
prstamo, est obligado, tanto a la restitucin de un bien de la misma
especie, calidad o cantidad, como al pago de los correspondientes
intereses, salvo que se haya estipulado que el mutuo no sea oneroso.
De all que del mutuo pueda predicarse una ulterior caracterstica: su
efecto meramente obligacional. Por tal motivo, el acto de entrega de la
cosa viene a constituir un comportamiento de ejecucin del contrato,
mas no de su perfeccionamiento.94
IV. Es, en principio, oneroso, desde que el mutuatario est en el deber de

pagar intereses al mutuante, salvo que haya sido liberado de ellos. Esta
es una de las caractersticas que diferencia a nuestro Cdigo Civil de
otros que consagran el principio inverso, es decir, aquel en virtud del
cual el mutuo es normalmente gratuito y excepcionalmente oneroso.
El viraje de posicin plasmado en el vigente ordenamiento civil, es una
clara consecuencia de la creciente importancia del mutuo en las
sociedades contemporneas. Iniciado como un contrato de empleo, por
decirlo de alguna manera, domstico, muy pronto se consolid como el
principal instrumento de colocacin de capitales en el mundo de los
negocios. De all que se haya decidido incorporar la regla de su natural
onerosidad, la cual es hallada en funcin de si en el contenido
contractual se ha fijado, adems de la restitucin del equivalente del
bien prestado, los intereses que se devenguen al tiempo de la
devolucin.95
V. Es de prestaciones recprocas, ya que el mutuante asume la obligacin

de entregar el dinero o el bien consumible que presta en tanto que el
mutuatario se encuentra sujeto, a su vez, a efectuar la restitucin dentro
de las condiciones propias de su naturaleza. el mutuo es un contrato con
prestaciones recprocas, pudindosele, en consecuencia, aplicar las
normas sobre resolucin por incumplimiento, resolucin por excesiva
onerosidad de la prestacin, resolucin por imposibilidad sobrevenida de
93
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Obra cit. Pg. 210
94
ASCARELLI, Tulio. Panorama del Derecho Comercial. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1949. Pg.
138
95
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del
Libro VII del Cdigo Civil. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1993.
Pg. 379
40
la prestacin, excepcin por incumplimiento y excepcin de caducidad
de trmino.96
VI. Es conmutativo, desde que parte de hechos ciertos y sus efectos y

resultados son previsibles desde su celebracin. Nada impide, empero,
que por pacto se convierta en aleatorio.
VII. Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el acuerdo de

voluntades y no est sujeto a ninguna formalidad (libertad de forma), de
modo que el mrito del documento a que se remite el artculo 1649 del
Cdigo Civil solo tiene efecto "ad probationem. Como excepcin, es
formal cuando se celebra entre cnyuges (artculo i 650).
En efecto, con la proscripcin de la categora de los contratos reales por

obra de la entrada en vigencia del Cdigo Civil de 1984, todos los
contratos han adquirido la calidad de consensuales, es decir, que
aquellos se perfeccionan con el solo consentimiento, con el mero
acuerdo de voluntades. Como consecuencia de ello, este contrato est
sujeto al principio de libertad de forma, salvo, por disposicin del articulo
1650 del Cdigo Civil, que sea celebrado entre cnyuges. Corolario de
esta caracterstica es la relacin jurdica que se genera tras la
celebracin.97
VIII. Es un contrato Real: es un contrato esencialmente real que slo se

perfecciona con la entrega de la cosa. No basta el consentimiento para
el perfeccionamiento del contrato. La entrega tambin produce la
traslacin del dominio al mutuario y, como consecuencia, para l perece
de cualquier manera que se pierda. De aqu que en la doctrina se
clasifique entre los contratos de enajenacin: es productor de derechos
reales. Por el contrario, en el comodato no existe traslacin de la
propiedad. El carcter real y unilateral se ha perdido en algunas
legislaciones modernas, pasando a ser bilateral y consensual, como por
ejemplo, en Mxico. Por otra parte, admiten la promesa de mutuo.98
Es un contrato real por que se perfecciona con la entrega del bien.
IX. Es un contrato unilateral: cumplido con la entrega del bien por el

mutuante, solo subsiste la obligacin del mutuario de restituir la misma
cantidad de bienes consumibles o de bienes fungibles de la misma
calidad y especie.
X. No es formal, si bien indica que mutuo puede ser contratado

verbalmente, dice no podr probarse si no por instrumento pblico, o
96
LEN BARANDIARN, Jos. Contratos en el Derecho Civil peruano. Tomo 11, Lima, 1975. Pg.
295
97
Comentario por: Walter Gutierrez Camacho y Nelwin Castro Trigoso. En: Cdigo Civil Comentado.
Obra cit. Pag 553
98
ESCOBAR Ivn: Curso de Contratos. Obra cit. Pg. 221
41
por instrumento privado de fecha cierta. Esta limitacin probatoria ha
generado la discrepancia entre Llerena y Machado. En opinin de
Llerena, si la demanda lo es invocando el contrato mutuo, debe
acreditarlo pero es posible que la cosa, dada en calidad de prstamo, se
encuentre en poder del deudor y el acreedor acredite que le ha
pertenecido en propiedad si demanda su entrega de equivalencia. El
considera en ese caso el demandado pretender invocar que ha existido
donacin o venta, o cualquier otro ttulo legtimo de transmisin del
dominio y que, entonces, ser necesario recurrir a toda clase de pruebas
llegando a decir que la donacin o a venta no ha existido y que la
posicin del demandado es a ttulo de mutuatario.
5. CAPACIDAD DE LAS PARTES:
Por tratarse de un contrato y con mayor razn desde que existe un acto de
disposicin en la entrega como en la devolucin, los sujetos del contrato, esto
es, el mutuante y el mutuatario, tienen que gozar de plena capacidad de
ejercicio, lo que se examina con mayor detalle en el comentario del artculo
1651.99
Por ejemplo el Cdigo Civil argentino nos dice que deben aplicarse los
principios generales. Se ha dicho que como el mutuo envuelve un acto de
disposicin, se requiere la capacidad de enajenar,100 pero la afirmacin de que
implica un acto de disposicin constituye una mera peticin de principio, ya que
puede ser, tambin, un acto de administracin,
6. OBJETO DE LA PRESTACIN: BIENES CONSUMIBLES Y
FUNGIBLES:
Los bienes que s que se entregan por el mutuante al mutuario deben ser
consumibles, o fungibles aunque no sean consumibles, con lo cual est
delimitado el objeto del mutuo.
Los bienes que se entregan por e mutuante al mutuatario deben ser
consumibles o fungibles.101
Es un contrato que versa sobre bienes consumibles. Un bien es consumible
cuando perece tras el consumo del que es objeto. A esta afirmacin, no
obstante, hay que hacerle una precisin. Si se entiende por bienes consumibles
a todos los bienes que tras su consumo perecen, todos los bienes podran ser
materia de un prstamo de consumo. La explicacin a esta ltima afirmacin
radica en que la categora de los bienes consumibles no se refiere a cualquier
momento de perecimiento. En tal sentido, sern bienes consumibles, en el
estricto significado del trmino, aquellos bienes que perecen tras su primera
99
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Obra cit. Pg. 210
100
LAFAILLE, Hctor: Tratado de los contratos. Editorial Ediar. Buenos Aires. Pg. 335.
101
42
utilizacin como, por ejemplo, el dinero, que es el principal objeto de prstamo
de consumo en la economa contempornea.102
Por tratarse de un prstamo de consumo, es evidente que el objeto de la
prestacin solo puede recaer sobre cosas consumibles y fungibles.103
La legislacin comparada y la doctrina coinciden en cuanto a los alcances de
una y otra clase de bienes.
Se entiende por cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el
primer uso o para quien deja de poseerlas, en vista de no poder distinguir su
individualidad. Tenemos por ejemplo que si "A" le entrega a "8" en prstamo
una canasta llena de comestibles, el mutuatario los ingiere y consume con Su
primer uso. En cambio, si "A" le presta a "B" 5,000 Soles, no se produce un
consumo material, como en el ejemplo anterior, sino puramente simblico o
relativo, pues el dinero no se extingue, sino que se transmite a terceros por su
calidad de instrumento de cambio y pago. "B" no 1o consume materialmente,
pero para l se extingue en la medida en que se ha trasladado al patrimonio de
otra persona y es, pues. Como si ya no existiera. En la obra de Salvat se
mencionan otras situaciones anlogas y se explica que la palabra "consumo"
evoca la idea de un extinguirse fsicamente una cosa o substancia por
absorberse en otra o por transformarse. Desaparece a veces la corporeidad
(por ejemplo, agua que es hervida) o adquiere otra forma que hace
irreconocible al cuerpo anterior.104
Desde luego todos los bienes resultan, tarde o temprano, consumibles. Lo
trascendente es que este hecho no se produzca con el primer uso. No son
bienes consumibles, para citar ejemplos, el mobiliario de una casa, las joyas,
los libros, las vestimentas y similares.
Las cosas fungibles, a su vez, son las que por su naturaleza tienen
equivalencia en la misma especie y pueden sustituirse por otras de igual
calidad y cantidad. Esto significa que una cosa fungible equivale a otra de su
especie y que puede haber reemplazo de unas por otras. Salvat indica que "en
general, las cosas fungibles son aquellas que en las relaciones de negocios es
de uso determinar por su peso, nmero o medida res quae pondere, numero,
mensura constant".105
Para tener un mayor entendimiento al respecto, un bien fungible es, por
ejemplo, el mineral que proviene de un yacimiento y tiene su equivalente en
otro mineral de la misma sustancia y ley y por el contrario, las cosas no
fungibles son las que no pueden ser sustituidas por otras en vista de sus
caractersticas propias. Un famoso caballo de carrera, vencedor de clsicos
nacionales e internacionales, es un bien no fungible.106
7. CAUSA:
102
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del
Libro VII del Cdigo Civil. Obra cit. Pg. 380
103
SCHREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Obra cit. Pg. 211
104
SALVAT, Raymundo: Derecho Civil argentino, Parte General. Tomo II. Pg. 99
105
Idem. Pg. 96
106
43
Rigen los presupuestos generales y las causas deben sr regidas por lo
dispuesto por la normativa del cdigo, es decir no debe ser contrario a las
buenas costumbres.107
8. FORMA Y PRUEBA:
El mutuo puede ser contratado verbalmente; pero no podr probarse sino por
instrumento pblico, o por instrumento privado de fecha cierta si el emprstito
pasa el valor de diez mil pesos, con lo cual concluimos que el contrato de
mutuo no es formal y puede celebrarse aun verbalmente siendo necesario
para su prueba la existencia de instrumento pblico o privado cuando el valor
del prestamos sea mayor.
Es un contrato que no est sujeto a ninguna formalidad. El documento que se
remite el artculo 1649 del cdigo civil solo tiene efecto ad probationem, solo
cuando se celebra entre conyugues es formal.108
Acciones que nacen del contrato de mutuo:
Segn hemos caracterizado este contrato, sus especies y las consiguientes
obligaciones que surgen, podemos sealar las siguientes acciones:
Accin para obtener la devolucin de igual cantidad, especie y calidad
de bienes.
Accin de daos y perjuicios proveniente de la mora en la evolucin.
Daos y perjuicios por la mala calidad o vicios ocultos del bien dado.
Accin para obtener el pago del valor en plaza del bien dado ante la
imposibilidad de restitucin.
Accin de daos y perjuicios por el incumplimiento de una promesa de
mutuo oneroso aceptado.
9. OBLIGACIONES DEL MUTUATARIO:
Podemos indicar como esenciales a su cargo las siguientes:

a) Devolucin de bienes iguales.- el mutuatario debe devolver al
mutuante, en el trmino convenido, una cantidad de bienes
iguales, de la misma especie y calidad que las recibidas.
b) Imposibilidad de devolucin de bienes iguales.- cuando no sea
posible restituir otro tanto de la misma especie y calidad de la
recibida, el mutuatario deber pagar el precio del bien o cantidad
107
108
idem
44
recibida, el mutuatario deber pagar el precio del bien o cantidad
recibida, regulada la restitucin
El mutuante tiene la obligacin de prestar la colaboracin debida para que
el mutuatario pueda cumplir con sus obligaciones de pagar los intereses a
trmino, cuando ha sido establecido, y recibir el bien, tambin en tiempo y
forma.109
10. INNOVACIONES DEL NUE\/O CDIGO CIVIL:
La importancia socio-econmica que tiene el mutuo y los cambios que se han

venido produciendo en la doctrina y en la legislacin comparada han
determinado en el Cdigo Civil de 1984 numerosas modificaciones en relacin
con el derogado de 1936.
I. Unificacin del mutuo civil con el mercantil:
Lo primero que cabe destacar es la unificacin del mutuo civil con el

mercantil. En realidad, su diferencia era sutil y creaba problemas
para establecer la ley aplicable en los crecientes casos de duda que
planteaba la problemtica de la vida moderna. No haba, realmente,
necesidad de mantener un sistema dual y por ello se lleg a la
decisin de refundirlos en un mismo texto. Esto no significa, por
cierto, que se haya suprimido la apertura de crdito en cuenta
corriente, que para varios tratadistas es una especie del mutuo
comercial.110
II. Onerosidad presunta del mutuo:
Otro aspecto que ha variado en forma radical es el relativo a la

onerosidad presunta del contrato. Es sabido que originalmente
estuvo basado en consideraciones de amistad y por ello su gratuidad
era la regla general. Pero con su crecimiento y el valor de su rol
crediticio esta caracterstica fue modificndose y lo corriente en la
actualidad es el pago de intereses por parte del mutuatario, como
contrapartida por la entrega del capital mutuado y como renta del
mismo. Castaeda, citando Alessandri Rodrguez y Somarriva
Undurraga, seala que "el supuesto de un prstamo sin intereses se
da muy raramente"111
A pesar de lo expuesto, el Cdigo Civil de 1936 (artculo 1583) y el

Cdigo de Comercio de 1902 (artculo 309) conservaron la gratuidad
como principio y la onerosidad como excepcin. El nuevo Cdigo ha
asumido, en cambio, una posicin distinta, en coincidencia con la
importancia que se da al capital, a su rentabilidad y a la necesidad de
fomentar el crdito y ha convertido al mutuo en contrato oneroso, en
109
110
Idem Pg. 212
111
CASTAEDA, Jorge Eugenio: El contrato de mutuo. Pg. 201
45
tanto no se convenga lo contrario. La experiencia de nuestros
tiempos, constantemente considerada al elaborar el Cdigo Civil de
1984, ensea que el supuesto de un prstamo sin pago de intereses
solo se presenta en operaciones de pequea cuanta y a corto plazo.
A lo dicho se agrega que el prstamo con intereses estimula el
ahorro, pues quien economiza sabe que podr obtener una renta con
el capital que ha podido acumular.
III. Contratacin entre cnyuges:
Tal como se explica en la parte general de esta obra, la contratacin

entre cnyuges es vlida y nada impide que celebren un contrato de
mutuo. Al hacer el comentario del artculo 1650 se explican las
razones que se han tenido en lo que se relaciona con la forma como
se celebra el contrato. 112
IV. Mutuo de escaso valor:
Tambin se ha estimado pertinente admitir el mutuo de escaso valor

para los incapaces, sin exigir la intervencin de sus representantes,
ni las formalidades de la transaccin, pues simple y llanamente esos
requisitos no se cumplan y la legislacin anterior se estrellaba, en
este caso como en similares, con los hechos de la vida diaria.
V. Contrato consensual y no real:
El mutuo se concibe ahora como contrato consensual y no real. El

cambio introducido en el Cdigo no es extico ni original. Una
frmula semejante se encuentra en el artculo 2384 del Cdigo Civil
mexicano y en el artculo 312 del Cdigo suizo de las Obligaciones.
Jaime Santos Briz, apunta que en la doctrina moderna tiene

predicamento el criterio de considerar el contrato de prstamo como
consensual, sobre la base de que fija como contrato obligatorio
solamente las obligaciones de las partes acerca de la cesin, disfrute
y su contraprestacin (el pago de intereses). Aade que la entrega de
la cantidad dada en prstamo puede ser reemplazada por el simple
pacto o estipulacin de que en una obligacin preexistente sea
adeudada en lo futuro como prstamo. La entrega no es, por lo tanto,
un elemento constitutivo del mutuo, sino que simplemente ejecuta el
prstamo.113
Sobre esta misma cuestin, Diez-Picazo y Gulln expresan que "es

claro que los contratos de prstamo, configurados como contratos
reales en el Cdigo Civil (espaol), por virtud de la inercia de una
112
113
SANTOS BRIZ, Jaime: Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil. Tomo I. 1980.
Pg. 551
46
tradicin histrica, pueden ser configurados tambin como contratos
consensuales y que, configurados como consensuales tales
contratos, quedan con la emisin del consentimiento perfectos de
manera que las entregas posteriores son actos de ejecucin y no
perfeccin, sin que pueda ni deba hablarse de un simple precontrato
de prstamo que diera con la entrega lugar a un nuevo contrato de
esta naturaleza". 114
Por su parte, Jordano Barea ("La categora de los contratos reales",

pginas 117 y I l8), seala que "segn la doctrina consensualista, la
funcin de la entrega consiste siempre en el cumplimiento de una
obligacin nacida del acuerdo consensual; en una palabra, se realiza
sin excepcin solvendi cousq. El acto de la entrega, en todo contrato,
no es un elemento perfeccionador del mismo, sino un acto de
cumplimiento de lo prometido. Cierto que sin entrega el comodatario,
mutuario, depositario o acreedor pignoraticio no podran ser
obligados a restituir; pero esta subordinacin de la obligacin de
restituir al hecho de la entrega se debe entender en un sentido
puramente material, no jurdico, siendo tal subordinacin
caracterstica no exclusiva de los tradicionales contratos reales, sino
comn a todos los contratos que, por su misma funcin econmica,
implican una obligacin de restituir (los llamados contratos
restitutorios, entre los cuales se cuentan tambin el arrendamiento, el
transporte, la anticresis y, eventualmente, el mandato. que son
eminentemente consensuales). Superado el prejuicio de que la
obligacin de restituir es la nica o. al menos. la principal en los
contratos llamados reales y combatido el principio de la necesidad de
la entrega para que pueda nacer dicha obligacin, la doctrina
consensualista aparece conto la ms coherente desde el punto de
vista cientfico, toda vez que falta todo serio fundamento para seguir
manteniendo la doctrina tradicional".115
VI. Contrato con prestaciones recprocas:
Dado que el mutuo ha dejado de ser un contrato real, las

prestaciones de las partes son recprocas. Fuera de la aplicacin de
las normas que existen para estos contratos en la Parte General,
debe tenerse en cuenta que ha sido necesario introducir en el Cdigo
cules son las principales obligaciones del mutuante y del mutuatario,
tanto en el prstamo en especie como en el de sumas de dinero. La
enumeracin que se hace no es, por lo dems, restrictiva, pues los
contratantes pueden establecer las obligaciones adicionales que
tengan a bien convenir, en ejercicio de la autonoma de la voluntad y
con la conocida limitacin de que no podrn ser contrarias a las
reglas de carcter imperativo.116
114
DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio: Sistema de Derecho Civil. Volumen II. Pg. 485
115
BAREA, Jordano: La categora de los contratos reales. Pg. 117 y 118
116
47
VII. Nominalismo y valorismo. Moneda de curso legal:
Se ha suprimido del mutuo el precepto relativo a la forma cmo

puede hacerse el pago de las deudas de dinero (artculo 1581 del
Cdigo Civil de 1936). En efecto, la ubicacin de este numeral fue
motivo de justificada crtica, desde que su contenido no estaba
limitado al mutuo, sino que se extenda a todas las obligaciones de
dinero. En la actualidad la norma en cuestin figura en el Libro VI,
Las Obligaciones, artculo 1234.
En consecuencia, el pago del mutuo expresado en moneda nacional

no podr exigirse en moneda distinta, ni en cantidad diferente al
monto nominal originalmente pactado. Se consagra as, como
principio, el nominalismo. Si la moneda nacional en que se pact la
deuda dineraria hubiera quedado fuera de curso al tiempo de la
restitucin, deber estarse al valor de conversin que se fije en la ley
correspondiente.
Apunta Messineo sobre este particular, que "si la deuda monetaria se

expresa en moneda que no tenga ya curso legal... en el momento del
pago, este tendr igualmente lugar en moneda legal; pero en el
momento de pago, se deber practicar la equiparacin entre el valor
nominal de la moneda puesta fuera de curso y el valor nominal de la
moneda que tenga curso legal y que la ha sustituido. Tal
equiparacin se har, segn la relacin establecida, en el acto de la
conversin de la moneda puesta fuera de curso, con la moneda
nueva".117
VIII. Pago de intereses:
Por ltimo y con excepcin del ar1culo 1663, todas las disposiciones
relativas a pago de intereses han pasado a integrar el Captulo
Segundo del Ttulo II de la Seccin Segunda del Libro de las
Obligaciones, artculos 1242 a 1250.118
11. ARTICULOS DE CDIGO CIVIL PERUANO:
a. Artculo 1648: Definicin:
Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una

determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles, a
cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie, calidad
o cantidad.119
117
MESSINEO: Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo IV. Pg. 208
118
119
CDIGO CIVIL PERUANO, ARTICULO 1648
48
El contrato de mutuo pertenece al gnero contractual conocido como
contrato de crdito, del cual existen un sin nmero de especies, tales
como apertura de crdito, carta fianza, avances en cuenta, avances
contra factura, tarjeta de crdito, etc.
Desde el punto de vista econmico, el crdito es entendido como la
utilizacin de fondos de otra persona a cambio de la promesa de
devolverlos (normalmente con intereses) en fecha posterior. En realidad,
la razn de ser del crdito son precisamente los intereses, es decir, la
renta por el uso del dinero prestado, el beneficio econmico del
prestamista. Sin esta ventaja, el crdito, tal como lo conocemos
actualmente, no existira.
El mutuo es el principal contrato de prstamo, pero este no solo es
celebrado por los agentes involucrados en el sector bancario y
financiero. El mutuo es un contrato que connota prcticamente todos los
aspectos de la vida diaria, siendo empleado en diversos mbitos y por
diferentes clases de sujetos, desde una gran empresa hasta un individuo
comn y corriente. Tomando adecuada nota de esta realidad, el
legislador, a travs de lo dispuesto en el artculo 2112 del cdigo civil,
decidi unificar los regmenes normativos de mutuo comercial, antes
regulado por el cdigo de comercio de 1902, y el mutuo civil, antes del
mutuo comercial, antes regulado por el cdigo civil de 1936. Estas es
una tpica manifestacin del fenmeno de la unificacin de las
obligaciones civiles y mercantiles o, en general, de la unificacin de las
ramas que componen el derecho privado. Hoy, entonces, existe un
rgimen unitario del mutuo, en el sentido establecido por el aludido
artculo 2112 del cdigo civil.120
El artculo 1648 nos proporciona una definicin de este contrato que
resulta acorde con lo que la mayor parte de la doctrina entiende por e.
en efecto, el cdigo civil de 1984 define al mutuo como el contrato por
medio del cual el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una
determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles, a cambio de
que se devuelvan otros e la misma especie, calidad cantidad. De esta
definicin se desprenden algunas caractersticas que resultan esenciales
para entender su naturaleza jurdica.121
En la parte anterior hemos tocado algunos de los aspectos
fundamentales de la definicin del mutuo, que se aparta de la que exista
en el artculo 1573 del Cdigo Civil de 1936. En efecto, este contrato ha
dejado de ser real y unilateral, para ser ahora de libertad de forma y con
prestaciones recprocas.
De lo dicho fluye que la entrega va no se confunde con la existencia del
contrato, pues ha pasado a ser la obligacin fundamental que asume el
mutuante. Y debe agregarse que, en razn de la misma naturaleza del
120
DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11. Editorial Tecnos,
Madrid, 1994
121
GUTIERREZ CAMACHO en su libro cdigo civil comentado pg. 443-445
49
mutuo, el objeto de la prestacin est representado por bienes fungibles
y la relacin de devolucin tiene este mismo carcter, sea que se trate
de prstamos de especie o de sumas de dinero. Lo expresado en otros
trminos, se est en presencia de una obligacin de gnero, que solo
recae sobre bienes que pueden ser devueltos en su equivalente, esto es,
con otros de la misma especie, calidad y cantidad.
De acuerdo con el criterio seguido en el Libro VI, Las Obligaciones,
cuando el prstamo es de una suma de dinero se tiene en cuenta su
valor numrico. Si se trata, en cambio, de los bienes en especie, se
prescinde de su valor y se atiende a la identidad de materia, pues el
deudor debe una cantidad igual a la recibida y de la misma especie y
calidad, aunque surja alteracin en su precio.
El artculo 1648 menciona expresamente los bienes consumibles, pero
no lo hace en cuanto a los fungibles, pues el1o se desprende del
concepto enmarcado por la devolucin de otros bienes de la misma
especie, calidad o cantidad.122
Al referirse el artculo 1648 a los bienes consumibles, no resulta
aplicable a nuestro derecho, la hiptesis que plantean Colin y Capitant
en los siguientes trminos: "...algunas cosas, aun no siendo
consumibles, pueden constituir el objeto de un mutuo, cuando son
fungibles. Se suele citar en este caso el ejemplo del librero que,
careciendo de ejemplares de una obra muy solicitada por el pblico, pide
prestados uno o varios a un colega. Es evidente que los ejemplares que
le devuelva no sern los mismos, sino otros volmenes idnticos cuando
haya recibido de ese libro un nuevo envo del editor".123
El nuevo Cdigo ha incorporado un concepto que no exista en la
definicin del artculo 1573 del Cdigo derogado, cual es el de la
cantidad. No hay, por lo dems, impedimento para que las partes
convengan en sujetarse a la regla del artculo 1235 del Cdigo Civil,
relativa al valorismo en materia de deudas contradas en moneda
nacional, segn se ha explicado.
En lo que respecta al mutuo de una suma de dinero expresada en
moneda extranjera, es de aplicacin lo dispuesto en el artculo 1237 del
Cdigo Civil. Por consiguiente, en estos casos el deudor podr optar
entre hacer el pago en la misma moneda extranjera pactada (moneda
del contrato) o en moneda nacional al tipo de cambio de venta del da y
lugar del vencimiento de la obligacin, siendo nulo todo pacto en
contrario. Se trata de una obligacin facultativa legal.
Comentando la cuestin relativa al pago de obligaciones contradas en
moneda extranjera, seala Rodrguez Azuero que "es necesario traer a
cuento otro principio derivado de la soberana monetaria, consistente en
que, por regla general, todas las obligaciones en dinero, aun aquellas
122
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Gaceta Jurdica,
Lima, 2000. Pg. 233
123
COLIN, Ambrosio y CAPITANT, Henri: Curso Elemental de Derecho Civil. Tomo cuarto, Pg. 504
50
pactadas en divisas extranjeras, son susceptibles de ser satisfechas
mediante la entrega de su equivalente en moneda nacional. Es lo que se
conoce con el nombre de 'poder liberatorio de la moneda nacional y
reitera la primaca de la moneda emitida por el Estado o con su
autorizacin, respecto a cualquier pacto suscrito entre particulares cuyo
objeto sea el pago de una suma de dinero". 124
Por ltimo, no est comprendida dentro del mutuo en dinero la de letras
de cambio, vales, pagars y cheques, pues solo constituyen promesas u
rdenes de pago.
En el futuro, deber establecerse que cuando se produzca la devolucin
del dinero deber ser a valores constantes y no histricos.125
b. Artculo 1649: Prueba y formalidad del mutuo:
La existencia y contenido del mutuo se rigen por lo dispuesto en

la primera parte del ARTCULO 1605.126
La redaccin de este numeral responde al sistema establecido para la
formalidad "ad probationem".
Si bien existan opiniones en el sentido de que cuando el mutuo
excediese determinado importe debera formalizarse por escrito, tal
como lo preceptuaba el artculo 1585 del Cdigo derogado, este
planteamiento en definitiva no prosper. En efecto, se ha estimado que
en numerosos casos un requisito de este orden no ser cumplido; que
no es fcil cuantificarlo; y que cuando se trata de mutuos de varias cifras
es usual que las partes convengan en utilizar un instrumento, por su
propia seguridad. Sera realmente imprudente, por decir lo menos, que
un prestamo de dinero por una suma importante, no conste de un
documento y quede a merced de la memoria, que ordinariamente es
frgil o, 1o que es ms grave, a la mala fe de un contratante.127
c. Artculo 1650: Formalidad del mutuo entre cnyuges:
El mutuo entre cnyuges constar por escritura pblica, bajo

sancin de nulidad, cuando su valor exceda el lmite previsto por
el ARTCULO 1625.128
La contratacin entre cnyuges con patrimonios separados o con bienes

propios es una conquista del Cdigo, y se ha dicho que por aplicacin de
esta regla nada impide que celebren entre s un contrato de mutuo, lo
124
RODRIGUEZ AZUERO, Sergio: Contratos bancarios. Su significacin en Amrica Latina. Pg. 309
125
Lima, 2000. Pg. 234
126
Cdigo civil peruano. Articulo 1649
127
Lima, 2000. Pg. 234
128
CDIGO CIVIL PERUANO. Articulo 1650
51
cual es hasta cierto punto natural. Sin embargo, y para mayor seguridad
de la estabilidad familiar, del derecho de los herederos legitimarios y de
los acreedores, el artculo bajo comentario exige el otorgamiento de
escritura pblica, cuando se trate de valores representativos y prefijados
por el numeral 1625. Del texto se desprende que estamos ante una
formalidad "ad solemnitatem".
Por otra parte, no cabe imponer esta formalidad cuando el mutuo sea de
escaso valor, por intil. Es aplicable a este artculo lo expresado al
comentar el numeral 1625, sobre la frmula relativa a la limitacin de la
cuanta.129
d. Artculo 1651: Mutuo celebrado por representantes de

incapaces o ausentes:
Los representantes de incapaces o ausentes, para celebrar

mutuo en representacin de las personas cuyos bienes
administran, deben observar lo dispuesto en el ARTCULO
1307.130
e. Artculo 1652: Mutuo de escaso valor celebrado por

incapaces o ausentes:
En el caso del ARTCULO 1651, no ser necesaria la

intervencin de los representantes o el cumplimiento de las
formalidades de la transaccin, segn el caso, cuando el valor del
bien mutuado no exceda diez veces el sueldo mnimo vital
mensual.131
Dado que el mutuo constituye un acto de enajenacin riesgoso para el

patrimonio de los incapaces o ausentes. se le ha rodeado de
seguridades y Ios representantes no pueden celebrarlo sin que
previamente se obtenga la aprobacin del juez quien oir al Ministerio
Pblico y al consejo de familia, cuando lo haya y lo estime conveniente.
El precepto merece algunos comentarios. En primer trmino, es

aplicable a toda clase de incapaces, sea que se trate de menores o de
mayores sujetos a curatela. Esto supone, como es natural, la
correspondiente interdiccin. Luego y respecto de los ausentes, ser
necesaria la declaracin a que se refiere el artculo 49 del Cdigo Civil.
Finalmente, solo proceder escuchar al consejo de familia cuando est
129
Lima, 2000. Pg. 235
130
131
52
constituido y el juez lo estime conveniente. de modo que se trata de una
facultad discrecional.132
Planiol y Ripert, al referirse a [a capacidad de los sujetos en el mutuo,

exponen que "por parte del tomador el acto se considera, muy
justamente, como una de las maneras ms peligrosas de quedar
obligado. Por ello, la ley lo trata con tanta severidad, considerndolo
como un acto de disposicin y exigiendo, sobre todo, en caso de tutela,
la autorizacin del consejo de familia y la aprobacin u homologacin del
Tribunal".133
f. Artculo 1653: Oportunidad de entrega del bien mutuado:
El mutuante est obligado a efectuar la entrega en la oportunidad

convenida y, en su defecto, al momento de celebrarse el
contrato.134
La libertad de forma del mutuo hizo imperativo incorporar este artculo,

pues la entrega es uno de los efectos del contrato y la obligacin
primordial que asume el mutuante. Con ella, se inicia la ejecucin de la
relacin obligacional.
Aunque no lo diga este numeral, es valor entendido que la entrega debe

hacerse en los trminos convenidos por las partes y que el mutuario
estar en el derecho de resistirse a ella cuando el bien que debe recibir
no responde a la que ha sido la voluntad contractual.
El momento de la entrega depende de lo resuelto por los contratantes.

Solo en silencio de estos deber efectuarse inmediatamente despus de
celebrado el contrato , de conformidad con lo dispuesto en el articulo
1240 del Cdigo Civil. En suma, y tal como sucede en un vasto sector de
la contratacin, este precepto no es imperativo sino supletorio.
Coincidimos con Ramrez Jimnez cuando sostiene que este articulo

debera contener un prrafo adicional indicando que de no cumplirse el
formalismo establecido en esta norma el contrato ser nulo.
g. Artculo 1654: Efectos de la entrega del bien mutuado:
Con la entrega del bien mutuado se desplaza la propiedad al

mutuatario y desde este instante le corresponde la mejora, el
deterioro o-destruccin que sobrevengan.135
132
Lima, 2000. Pg. 236
133
Pianol y Ripert: Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Tomo XI. Pg. 418
134
53
Dado que el objeto de la prestacin incide sobre bienes consumibles, es
inevitable el desplazamiento de su dominio, y este se produce con la
entrega o tradicin.
Como expresa Len Barandiarn, refirindose a la obligacin de

entrega. "de otra manera no podra realizarse el fin mismo del acto, en
cuanto el mutuatario puede consumir la cosa, hablando en sentido
estricto (as, por ejemplo en artculos alimenticios como vino, aceite,
trigo, etc.) o transformndola en cualquier forma disponer de ella''.136
El precepto que contiene esta regla no es novedoso, pues se trata de Ia

repeticin del artculo 1571 del Cdigo Civil de 1936. El nico cambio
que existe es el que concierne a la celebracin del contrato, pues como
se explic en otras pginas, anteriormente la entrega se confunda con
su perfeccionamiento, por ser un contrato real, mientras que ahora solo
es un efecto esencial de su ejecucin.
La parte final del artculo es consecuencia de la transferencia de

dominio, y a partir de esta le corresponden al mutuatario tanto los
beneficios que produzca el bien (rentabilidad, mejoras), como los riesgos
de su deterioro y destruccin parcial o total.137
Una conclusin que se desprende del artculo 1654 es que el mutuatario

no podr pretender eximirse de la obligacin de devolucin aduciendo
que el bien se ha perdido por causas que no le son imputables. 138
h. Artculo 1655: Presuncin del buen estado del bien:
Recibido el bien por el mutuatario, se presume que se halla en

estado de servir para el uso a que se destin.139
Este artculo es novedoso y est destinado a facilitar la concertacin del

mutuo y exigir por parte del mutuatario una actitud prudente al momento
de la entrega del bien mutuado, en forma similar a lo que sucede en el
artculo 1679 del Cdigo Civil, relativo a las obligaciones del arrendador.
Si "A" recibe de "B" un prstamo de una suma de dinero y le hace
entrega de billetes circulares, se presume que son legtimos y "A" tendr
que demostrar que son falsos. lo que no resultar fcil si a su vez han
circulado. Algo similar se producir si el prstamo es en especie, pues
una vez consumido el bien no habr manera de acreditar que no estaba
en aptitudes de satisfacer el uso para el que se le destin.
135
136
LEN BARANDIARN: Contratos en el Derecho Civil peruano. Tomo II. Pg. 15
137
Lima, 2000. Pg. 237
138
dem. Pg. 238
139
54
De lo expuesto se desprende que si bien la regla del artculo 1655
consagra una presuncin "juris tantum" y que es susceptible de
superarse mediante la prueba en contrario, el mutuatario deber tomar
siempre la precaucin de examinar con la mayor diligencia el bien que
se le est entregando, para evitar lo que en algunos casos se convertir
en prueba diablica, esto es, de imposible realizacin.140
i. Artculo 1656: Plazo legal de devolucin:
Cuando no se ha fijado plazo para la devolucin ni ste resulta

de las circunstancias, se entiende que es de treinta das contados
desde la entrega.141
Cuando examinamos sus caracteres jurdicos se vio que el mutuo es un

contrato de duracin y que la obligacin de restituir es inherente a su
naturaleza. Siendo esto as, resulta evidente que la devolucin est
sujeta al plazo sealado por las partes. Empero, y aunque no es lo
recomendable, puede suceder que no haya sido fijado por ellas, ni se
desprenda de las circunstancias, en cuyas hiptesis rige e[ plazo legal
de treinta das contados desde la entrega del bien. El artculo 1656 es,
en suma, una repeticin mejorada del ar1culo 1578 del Cdigo Civil
derogado, el cual no sealaba desde qu momento se computaba el
plazo.
La regla del ar1culo 1656 se aplica ordinariamente a los mutuos de

escaso valor, que casi siempre se celebran consensualmente. En efecto,
cuando se trata de prstamos importantes, lo usual y por cierto, lo
recomendable es que se perfeccionen mediante instrumento pblico o
privado.142
j. Artculo 1657: Plazo judicial de la devolucin:
Si se ha convenido que el mutuatario pague slo cuando pueda

hacerlo o tenga los medios, el plazo ser fijado por el juez
atendiendo las circunstancias y siguiendo el procedimiento
establecido para el juicio de menor cuanta.143
Esta frmula no exista en el Cdigo Civil de 1936, pero se encuentra en

la legislacin comparada y responde a situaciones susceptibles de
presentarse, particularmente, en el mutuo entre familiares o amigos,
pues su vinculacin hace que el mutuante tenga una tolerancia que no
140
Lima, 2000. Pg. 238
141
142
Lima, 2000. Pg. 239
143
55
es corriente en otros casos. Esto es lo que Planiol denomina "clusula
de reembolso para cuando el tomador pueda o tenga medios para
hacerlo"144, y supone para el mutuante de que el mutuatario podra
colocarlo al final de la lista de sus acreedores, razn por la cual el
artculo 1657 acude en su apoyo y evita que el pago resulte indefinido y
hasta caprichoso.
En efecto, a instancias de dicho mutuante, el juez sealar el plazo, para

lo cual har uso de su criterio, en funcin de los hechos tal como le han
sido presentados y dentro de un procedimiento abreviado. Cabe agregar
que, como lo afirman los hermanos Mazeaud, el Juez tomar en cuenta
la finalidad del prstamo, la voluntad presunta de las partes y no
necesariamente la situacin del mutuatario, pues no se trata de un plazo
de gracia.
En cuanto al procedimiento, cabe sealar que conforme al Cdigo

Procesal Civil, corresponde tramitar la pretensin segn las normas del
proceso abreviado.145
k. Artculo 1658: Pago anticipado en el mutuo gratuito:
Si se conviene que el mutuatario no abone intereses u otra

contraprestacin al mutuante, aqul puede efectuar el pago antes
del plazo estipulado.146
Este dispositivo est inspirado en los artculos 2226 y 213 de los

Cdigos Civiles de Colombia y Ecuador, respectivamente, no exista en
el Cdigo Civil de 1936. Aun cuando su texto se refiere al caso concreto
en que el mutuatario haya sido exonerado de intereses por accin deI
pacto (ver el artculo 1663), la cancelacin anticipada de la deuda podr
igualmente efectuarse en la hiptesis del mutuatario que est sujeto a su
pago, pues en esta suposicin es aplicable el artculo 179 del Cdigo,
segn el cual el plazo suspensivo se presume establecido en beneficio
del deudor. Sera sumamente grave, en efecto, que cuando el mutuo es
oneroso (abono de intereses) el mutuatario no pueda adelantarse al
vencimiento del plazo para cancelar la obligacin existente y tenga que
esperar inexorablemente su terminacin.
Distinta ser la situacin cuando el plazo haya sido fijado en beneficio

del acreedor o de ambas partes.
En el primer caso, el deudor no podr pagar anticipadamente, pero el

acreedor estar en aptitud de exigir dicho pago antes del vencimiento
del plazo.
144
Pianol y Ripert: Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Tomo XI. Pg. 583
145
Lima, 2000. Pg. 240
146
56
En el segundo caso, ni el acreedor podr reclamar ei pago anticipado, ni
el deudor podr efectuarlo.147
Len Barandiarn, opina que "si el mutuo es oneroso, con pago de

intereses, hay que estimar que el plazo fue convenido en inters comn
y, en consecuencia. no podr el deudor hacer el pago ni el acreedor
exigirlo, antes del vencimiento del plazo". No compartimos este
respetable punto de vista, pues, segn lo hemos expresado, el plazo
suspensivo a que se refiere el artculo 179 del Cdigo, se reputa fijado
en favor del deudor. Una regla distinta operar solo si del tenor del
instrumento o de otras circunstancias, resultase que eI plazo fue puesto
en favor del acreedor o de ambos.148
El numeral 1658 adolece de un defecto tcnico debido a una falta de

coordinacin en la redaccin del articulado, pues se refiere a "otra
contraprestacin", aludiendo con ello al pago no pecuniario (especies,
etc.), siendo as que esta forma est tipificada como intereses por el
artculo 1247 del Cdigo Civil.
l. Artculo 1659: Lugar de entrega y devolucin del bien

mutuado:
La entrega de lo que se presta y su devolucin se harn en el

lugar convenido o, en su defecto, en el que se acostumbre
hacerlo149
m. Artculo 1660: Lugar de entrega y devolucin a falta de

convenio:
Cuando no se ha convenido lugar ni exista costumbre, la entrega

se har en el sitio en que se encuentre el bien y la devolucin en
el domicilio del mutuatario.150
Cuando comentamos el artculo 1654 se vio la importancia que tiene [a

entrega del bien mutuado, puesto que por ella se transmite la propiedad
y pasan los beneficios y los riesgos al mutuatario. Los artculos 1659 y
1660 constituyen, en realidad, parle de este circuito, pues; se refieren al
lugar en que se producir dicha entrega y se extienden al de la
devolucin.
Sus reglas son muy simples: en primer trmino, y como es natural,

prevalece la voluntad de los contratantes. En segundo lugar y a falta de
147
Lima, 2000. Pg. 241
148
149
150
57
estipulacin expresa, rige la costumbre. Esto es particularmente
importante si se tiene en cuenta que el nuevo Cdigo ha refundido el
mutuo civil con el mercantil y que la costumbre es de frecuente uso en
esta rea. Por ltimo, y a falta de convenio y costumbre, la entrega debe
hacerse en el lugar en que se halla el bien y la devolucin en el domicilio
del deudor de la prestacin, esto es, del mutuatario en aplicacin de
conocidos principios generales.151
n. Artculo 1661: Imposibilidad de devolver el bien mutuado:
Si el mutuatario no pudiese devolver bien similar en especie,

cantidad y calidad al que recibi, satisfar su prestacin pagando
el valor que tena al momento y lugar en que debi hacerse el
pago.152
El artculo 1661 es similar al numeral 1579 del Cdigo Civil de 1936.

Puede suceder que el mutuatario se vea imposibilitado de hacer la
devolucin de un bien similar en especie, calidad y cantidad al que
recibi, por haber desaparecido el gnero o encontrarse fuera del
comercio de los hombres. Estos hechos no liberan al mutuatario, pues
de otro modo se estara enriqueciendo indebidamente y por ello deber
satisfacer su prestacin pagando 1o que en doctrina se conoce como
"valor de reposicin", o sea el que tendra el bien mutuado al momento
en que debi ingresar, en calidad de restitucin, al patrimonio del
mutuante. Este pago, por cierto, no est in facultate solutionis. Es la
imposibilidad en el cumplimiento de la prestacin 1o que determina su
reemplazo por el abono de una suma de dinero que le permita reponer
su valor y ello sucede en numerosas situaciones, como son la extincin
del gnero, guerras, sismos, incendios o prohibicin de ser
comercializados por mandato de la ley, entre otros.
Explica de Ruggiero, comentando el artculo 1 828 del Cdigo Civil

italiano de 1865, de redaccin similar al artculo 166 I que se analiza,
que "se aplica naturalmente y a todo otro mutuo que no sea dinero; y
como la obligacin de restituir la misma cantidad hace que corra a cargo
o a favor del mutuatario el mayor o menor precio que en el momento de
la restitucin alcancen las cosas en el mercado, resulta que el
reembolso del valor (no pudiendo efectuarse la restitucin en especie)
consistir en el abono de la suma que en el momento del vencimiento
constituya el precio, cualquiera que sea la relacin que este guarde con
el valor que la cosa tena en el momento del contrato".153
151
Lima, 2000. Pg. 242
152
153
RUGGIERO, Romano: Instituciones de Derecho Civil. Tomo II, Volumen primero. Traduccin de
Ramn Serrano Suer y Jos Santa Cruz. Teijeiro. Pg. 446
58
El artculo 1661 no cubre el caso de que los bienes existan en su
gnero, pero hayan aumentado su valor. Esto es un riesgo que
necesariamente corre el mutuatario y que se compensa por el hecho de
que acontezca lo contrario y que el valor de los bienes disminuya.154
Como expresa Salvat, "la imposibilidad de restitucin que la ley

considera, ser ordinariamente de carcter absoluto, pero puede
tambin ser relativa, como en los casos de prdida de cosecha,
revaluaciones, guerra, etc. En cambio no sera posible incluir en este
concepto el caso de aumento de valor de las cosas, por muy
considerable que fuese el mutuatario aprovecha indudablemente de la
disminucin del valor de ellas, pero debe lgicamente soportar los
perjuicios de su aumento".155
o. Artculo 1662: Pago del valor de acuerdo a evaluacin previa:
Si en el caso del artculo 1661, fueran evaluados los bienes al

momento de celebracin del contrato, el mutuatario est obligado
a satisfacer el valor que se les dio, aunque valgan ms o menos
al momento de pago.156
Es factible que los contratantes hayan previsto la imposibilidad de

restitucin planteada por el artculo 1661, pero con un pacto conforme al
cual se fija anticipadamente el valor de reposicin. Esta es una manera
de asegurarse dicho valor, independientemente de las alzas o bajas que
pueda tener el bien que debi incorporarse al patrimonio del mutuatario.
Sobre este particular opina Len Barandiarn que "el mutuante ha

deseado garantizarse acerca de lo que representa el equivalente
dinerario, para el caso de la imposibilidad de un pago de cosas por la
misma cantidad y calidad. El mutuatario no podra alegar respecto a una
valorizacin excesiva, hecha en el momento de recibir lo mutuado, o que
la cosa no tena el valor que se le asign en el momento del mutuo. El
mutuante no quiere correr el lea de baja o de alza del valor de la cosa;
quiere asegurarse que recibir en pago un determinado valor, de
antemano calculado. De ah la precaucin de apreciar la cosa en el
momento de la produccin del contrato".157
p. Artculo 1663: Pago de intereses en el mutuo:
154
Lima, 2000. Pg. 242
155
SALVAT, Raymundo: Tratado de Derecho Civil argentino. Tomo III. Pg. 545
156
157
59
El mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto
distinto.158
Ya se explic que este es uno de los ms significativos cambios que

tiene el Cdigo en relacin con el derogado, en lo que atae al mutuo, y
que responde a la evolucin que ha seguido este contrato y al desarrollo
del crdito en general.
Para que el mutuo no devengue intereses tendr que haber pacto

expreso. Pero en el evento de que no se haya convenido y de que
tampoco se haya fijado la tasa, regir la del inters legal, por mandato
de lo dispuesto por el artculo 1245 del Cdigo Civil.159
q. Artculo 1664: Usura encubierta:
Si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la

verdaderamente entregada, el contrato se entiende celebrado por
esta ltima, quedando sin efecto en cuanto al exceso.160
Conforme al artculo 1584 del Cdigo Civil de 1936, era nulo el contrato
de mutuo en que se supona percibida mayor cantidad de la
verdaderamente entregada, cualesquiera que fuesen su cantidad y
circunstancias. En realidad, y como lo seal Len Barandiarn, la
mayor cantidad fingida representaba un inters que encubra una
operacin usuraria.
Tanto en el Anteproyecto (artculo 29) como en el Proyecto (artculo

1700) se mantuvo la frmula del citado artculo 15134, que sancionaba
con nulidad esta clase de manipulaciones. Nuestro criterio se bas en la
necesidad de tratar con la mayor severidad posible una situacin como
la expuesta. Indica Len Barandiarn, citando a Viscardo, que: "la
falsedad es de por s sola censurable, pues se ha producido una
discrepancia entre lo realmente querido por los contratantes y la
manifestacin de su voluntad con el fin de burlar la ley prohibitiva de la
usura, al avenirse el deudor, en beneficio del acreedor, a devolver una
cantidad que en parte no ha recibido, encubriendo as un pacto ilcito de
intereses abusivos con apariencia, de legalidad mediante fingido
aumento del capital prestado".161
La Comisin Revisora modific la regla, en la forma que aparece del

artculo 1664. Se ha eliminado la sancin de nulidad y se considera que
el prstamo se ha celebrado por la cantidad realmente entregada, de
modo tal que cualquier exceso carece de efecto. Por nuestra parte, y
158
159
Lima, 2000. Pg. 243
160
161
60
luego de evaluar esta modificacin la consideramos acertada, pues es
congruente con la poltica de conservacin contractual cristalizada a lo
largo del Cdigo vigente.162
r. Artculo 1665: Falso Mutuo:
Cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse

en mercaderas o viceversa, el contrato es de compraventa.163
El artculo 1582 del Cdigo Civil de 1936 sancionaba con nulidad el

llamado "falso mutuo", esto es, aquel en que se prestaba una cantidad
de dinero en mercaderas, pues desnaturalizaba el contrato y facilitaba
la realizacin de operaciones usurarias.
La misma posicin se asumi en el Anteproyecto (artculo 30). Empero,

cuando se aprob el Proyecto se produjo una modificacin esencial,
tambin basada en la preservacin del contrato (artculo 1701) y esto fue
lo que aprob la Comisin Revisora.
En definitiva, y por razones explicadas al comentar el numeral

precedente, creemos que ha habido acierto en los alcances del artculo
1665. La referencia a la compraventa no es una ficcin, ni distorsiona la
voluntad contractual. En realidad, bajo el disfraz del mutuo se estaba
ocultando una operacin distinta y la ley la remite al contrato que le
corresponde, desde que existe la obligacin de entregar bienes por un
lado, y de pagar una suma de dinero, por el otro.164
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Arias Achreiber Pezet, Max: Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo II Contratos nominados. Editorial: Gaceta Jurdica. Lima. 2011
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163
164
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Len Barandiarn, Jos. Contratos en el derecho civil peruano. Tomo II,
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Pianol y Ripert: Tratado Prctico de derecho civil francs. Tomo xi.
Rodriguez Azuero, Sergio: Contratos bancarios, Su significacin en
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Ruggiero, romano: Instituciones de derecho civil. Tomo II, Volumen
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Teijeiro.
Salvat, Raymundo: Derecho Civil Argentino, parte general. Tomo II
Santos Briz, Jaime: proyectos y anteproyectos de la reforma del cdigo
civil. Tomo I. 1980.
Torres Vsquez, Anbal: Teora de los Contratos. Lima 2011
62

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CAPITULO I

2.1 LA PERMUTA COMO UNA ESPECIE DE

3. ALGUNOS PROBLEMAS RESPECTO A LA

3.1 PERMUTA SIMPLE VS. PERMUTA ESTIMATORIA

1. Aspectos generales de la permuta

Para Miranda Canales: La permuta, es un contrato bilateral, oneroso, que

Al respecto Luzzatto explica: Los jurisconsultos romanos abandonaron a una

Declara Larenz que: Como ya hemos indicado, la permuta o entrega de una

Algunos, sin embargo, justifican la poca importancia que se le ha dado a la

1.2 Elementos esenciales

Al igual que el caso de la compraventa el criterio mayoritario de la doctrina

A juzgar por los Mazeaud como en la compraventa (...), el derecho transmitido,

Entonces siguiendo el criterio de la doctrina jurdica tradicional mayoritaria los

1.3 Caracteres propios

Tradicionalmente la doctrina mayoritaria considera como caracteres propios de

Wayar comenta que: Como consecuencia de la vigencia de nuestro derecho

Por su parte, Vidal Ramrez en la exposicin de motivos y comentarios del

As el artculo 1529 de nuestro Cdigo Civil establece: Por la compraventa el

De acuerdo con Arias-Schereiber la compraventa: Es un contrato obligacional

Con arreglo a la exposicin de motivos de De La Puente y Lavalle dice:

Sobre el particular, Wayar comenta que puesto que el trueque impone

Considera Merino Hernndez que la permuta es un contrato sinalagmtico:

Finalmente, Castillo Freyre acerca de la permuta nos dice que por la

Entonces, podemos concluir que la permuta, conforme a la doctrina tradicional

Con relacin a este tema, Wayar comenta que el contrato de permuta es

En opinin de Etcheverry el contrato de permuta es oneroso, puesto que la

Entonces, podemos concluir que, como el caso de la compraventa, la permuta

Sobre el particular dice Borda que el contrato de permuta es conmutativo

Piensa Arias-Schereiber que la permuta: Es conmutativa, ya que

Comenta Vidal Ramrez que la permuta: Puede ser conmutativa, en la medida

En opinin de Castillo Freyre la permuta por el riesgo, debemos decir, que es

Entonces podemos concluir que, segn la doctrina mayoritaria, al igual que el

A este respecto veamos algunas opiniones encontradas acerca de los que se

2.1 La permuta como una especie de compraventa

Un importante sector doctrinario considera que la permuta es una especie de

Explica Rodrguez Velarde que: Uno de los contratos ms antiguos es

2.2 La permuta como una doble venta

Otro sector doctrinario considera que la permuta es una doble venta.

2.3 La permuta como un contrato autnomo

Contrariamente al sector mayoritario de la doctrina, existen quienes defienden

Finalmente, los Mazeaud observan que: Sin embargo, sera inexacto

3. Algunos problemas respecto a la clasificacin de la permuta

3.1 Permuta simple vs. Permuta estimatoria

Conforme a un sector de la doctrina jurdica se ha clasificado al contrato en

Acerca del tema Etcheverry comenta: En la primera no se determina el precio

3.2 Interpretacin conforme a la intencin de las partes

Ripert, por su parte, expone que en el caso de la permuta con compensacin

Algunos estudiosos del Derecho como Wayar, Lafaille, Bonnecasse, Mazeaud,

3.3 El problema con la lesin

La interpretacin de la doctrinaria mayoritaria acerca de lo que se entiende por

As entiende Degni, quien analizando las caractersticas de la permuta dice:

La cuestin no es de importancia terica, sino prctica, porque de la diversa

Igualmente De Ruggiero, pese a equiparar la permuta a la compraventa seala

Como puede desprenderse del anlisis de las opiniones doctrinarias expuestas

3.4 Problema del trueque directo e indirecto

Otra clasificacin que amerita inters es la de considerar la permuta como

a) Trueque directo: El cual consiste en el intercambio directo de

b) Trueque indirecto: El cual consiste en el intercambio de mercancas

A fin de entender los problemas que presenta esta clasificacin pasaremos a

As, por ejemplo, si hiciramos un intercambio de bienes en una economa de

En este ejemplo podemos observar que un mismo intercambio directo de

Justamente, bajo la concepcin jurdica de quienes consideran que la permuta

En ese orden de ideas, la concepcin doctrinaria de quienes defienden el