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INTRODUCCIN
1.- Trabajo (humano) - Relaciones laborales - Derecho del Trabajo.
El Derecho del trabajo est circunscrito a ciertas personas y ciertas actividades laborales,
pero no regula todo el trabajo. Sin embargo, este concepto, a pesar de ser equvoco es aplicado en
todo el mundo.
El Derecho del trabajo es ese conjunto de normas y principios que regulan las relaciones
laborales, pero no todas las relaciones laborales. Para que el trabajo humano sea regulado por el
Derecho del trabajo es preciso que rena cuatro caractersticas:
1. El trabajo debe ser voluntario. Esto quiere decir que debe ser el producto de la expresin
de una voluntad libre que se plasma en un contrato de trabajo, as por ejemplo los trabajos forzados
que establecen como sancin impuesta por ley.
2. El trabajo debe ser realizado por cuenta ajena. Esto quiere decir que el trabajo que realiza
una persona debe ser realizado para otra, y no para s. Estamos excluyendo entonces al trabajo que
se hace por cuenta propia. El trabajo por cuenta ajena da nacimiento a la relacin laboral. La
relacin laboral es aquella compuesta por dos personas denominadas empleador y trabajador
respectivamente, y que sern las partes de un contrato de trabajo, y en consecuencia estaremos en
presencia de una relacin laboral.
La ajenidad implica que en el plano de las relaciones patrimoniales que fluyen del contrato,
que al trabajador se le asegura su remuneracin y sobre la empresa recae el riesgo, vale decir, el
resultado favorable1, menos favorable o adverso. El trabajador no es un socio del empleador o la
empresa. As las cosas, la asuncin del riesgo o responsabilidad por parte de la entidad empleadora
permite distinguir, con nitidez, el contrato de trabajo de otras figuras de prestacin de servicios
civiles o mercantiles. En ello se distingue, tambin, al trabajador independiente o por cuenta propia
(que asume el riesgo o responsabilidad) del trabajador por cuenta ajena, propio del contrato de
trabajo.
3. El trabajo debe ser realizado bajo dependencia y subordinacin. Hay una subordinacin
econmica que se suele denominar dependencia y subordinacin tcnica donde el trabajador debe
realizar su profesin bajo las tcnicas que el empleador le seala. Se ha entendido que la
subordinacin es una situacin en que el trabajador se encuentra bajo rdenes del empleador. En
resumidas cuentas la subordinacin nos seala como requisito que el trabajador es contratado por el
empleador para que el trabajador haga lo que el empleador diga.
El legislador emplea la expresin de dependencia y subordinacin a raz de la definicin del
contrato individual de trabajo en el artculo 7 del Cdigo: contrato de trabajo es una convencin
por la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios
personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada.
1
Esta asuncin del riesgo por la entidad empleadora justifica que los frutos o el resultado del trabajo se
incorporen a su patrimonio. THAYER ARTEAGA, WILLIAM & NOVOA FUENZALIDA, PATRICIO , Manual del
Derecho del Trabajo T.III, Editorial Jurdica de Chile, 2010, p.33
2
Estos cuatro requisitos son fundamentales para que el trabajo pueda configurar una relacin
laboral regida por el Derecho del Trabajo existiendo un contrato de trabajo (el cual precede en su
existencia al instrumento formal, por ser este consensual, la formalidad slo es probatoria,
prevaleciendo el principio de primaca de la realidad).
2.- Caracteres2
(a) Variable y adaptable. El Derecho laboral junto con el derecho de seguridad social, es
de los ms cambiantes y variables, la demostracin la tenemos en el diario oficial. Es variable
porque las personas y criterios varan, y esto que es tan inestable que implica una constante
modificacin normativa. El ao 2007 se introducen normas sobre derechos humanos dentro de la
relacin laboral y adems sobre acoso sexual. Es adaptable porque va atrs de los cambios en
economa, relaciones de produccin y sociolgicos, e intenta equilibrar intereses contrapuestos,
intentar conciliar trabajo y capital porque estn naturalmente desequilibrados, el capital manda.
(c) Es protector del trabajador. Esto porque protege a la parte ms dbil, busca equilibrar
la relacin otorgando proteccin al trabajador. El derecho laboral se basa en la constatacin de una
falta profunda de igualdad econmica y de igual libertad contractual al momento de la celebracin
del contrato, de modo que la intervencin del Derecho del trabajo tiene por objeto corregir dicha
desigualdad.
2
GAMONAL CONTRERAS, SERGIO, Introduccin al Derecho del Trabajo, Editorial ConoSur Ltda., 1998, pp.
99-125.
3
el trabajador es una persona natural que presta servicios personales intelectuales o materiales bajo
dependencia y subordinacin en virtud de un contrato de trabajo. De ah nace este concepto del
Orden Pblico para defender a la persona en esa vinculacin desigual de capital y trabajo y
directamente vinculado con el Orden Pblico Laboral aparecen los principios del derecho del
trabajo. Principios que son inseparables unos de los otros. El orden pblico laboral se expresa a
travs de los principios y stos a su vez constituyen este orden pblico. Los principios marcan el
nacimiento del Derecho del Trabajo. Por eso cuando algunas legislaciones se apartan de los
principios parece una suerte de traicin, sobre todo del principios protector y los dems (primaca
de la realidad, irrenunciabilidad, no-discriminacin)
Directamente vinculado con los principios aparecen los derechos fundamentales del
trabajador, llamados derechos inespecficos (dignidad, intimidad, honra, etc). El ao 2001 la Ley
N19.979 los introdujo y adems fue el antecedente de la reforma procesal laboral del ao 2006 y
2007. Esa ley introdujo un nuevo inciso 1 en el Art.5 del Cdigo del Trabajo: El ejercicio de las
facultades que la ley le reconoce al empleador, tiene como lmite el respeto a las garantas
constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida
privada o la honra de stos. Esto quiere decir que los derechos del trabajador son un lmite a los
derechos del empleador (derecho de propiedad y derecho a realizar una actividad empresarial).
3.- Clasificaciones
(a) Derecho individual. Es un conjunto de normas que regulan la relacin entre empleador
y trabajador. Por eso es que estudiamos los conceptos de contrato individual, jornada de trabajo,
proteccin, capacitacin, terminacin.
(b) Derecho colectivo. Es un conjunto de normas de organizacin de trabajadores. Aqu
aparecen los sindicatos, las federaciones, el aspecto orgnico, cmo se forma un sindicato, cmo
funciona, las asambleas, el patrimonio sindical, cundo se disuelve un sindicato, etc. En este
aspecto es importante el estudio de la negociacin colectiva, presente en el libro IV del Cdigo.
La OIT es un organismo autnomo, por tanto no depende de las Naciones Unidas, como la
FAO, UNICEF, etc., y que nace el ao 1919. De manera extraa se dio su nacimiento, porque la
OIT surge en el Tratado de Versalles (en su captulo XIII) que puso trmino a la 1 Guerra Mundial.
La 1 Guerra Mundial produjo tal cantidad de muertes, que se pens que era el momento
oportuno para iniciar una nueva etapa tambin en las relaciones laborales que hasta el siglo XIX y
principio del siglo XX se haba caracterizado por una explotacin hacia los trabajadores. Es por esa
razn que en el tratado de paz de Versalles se da nacimiento a la OIT.
Tiene una particularidad resumida en el concepto de tripartismo (tres partes) que consiste
en la idea de que las relaciones laborales sean reguladas a travs de un consenso de tres partes (de
ah el tripartismo) los Estados, los empleadores y los trabajadores, y esta idea en teora muy
perfecta, es una idea que ha permeado las relaciones laborales desde aquella poca. Algunos pases
han recogido esa idea, le han dado forma (UE por ejemplo) y en otros no tanto, los pases tienen su
propia historia, cultura, etc., por lo que no se puede imponer.
Sus objetivos y fines estn en el prembulo de la Constitucin y en la Declaracin de
Filadelfia. Prembulo de la Constitucin de la OIT: Considerando que la paz universal slo puede
basarse en la justicia social (). 3 Estos principios estn complementados por la Declaracin de
Filadelfia, de 1944. Los ms importantes principios que se mencionan son: que el trabajo no debe
3
() Considerando que existen condiciones de trabajo que entraan tal grado de injusticia, miseria
y privaciones para gran nmero de seres humanos, que el descontento causado constituye una amenaza para la
paz y armona universales; y considerando que es urgente mejorar dichas condiciones, por ejemplo, en lo
concerniente a la reglamentacin de las horas de trabajo, fijacin de la duracin mxima de la jornada y de la
semana de trabajo, contratacin de la mano de obra, lucha contra el desempleo, garanta de un salario vital
adecuado, proteccin del trabajador contra las enfermedades, sean o no profesionales, y contra los accidentes
del trabajo, proteccin de los nios, de los adolescentes y de las mujeres, pensiones de vejez y de invalidez,
proteccin de los intereses de los trabajadores ocupados en el extranjero, reconocimiento del principio de
salario igual por un trabajo de igual valor y del principio de libertad sindical, organizacin de la enseanza
profesional y tcnica y otras medidas anlogas;
Considerando que si cualquier nacin no adoptare un rgimen de trabajo realmente humano, esta
omisin constituira un obstculo a los esfuerzos de otras naciones que deseen mejorar la suerte de los
trabajadores de sus propios pases;
Las Altas Partes Contratantes, movidas por sentimientos de justicia y de humanidad y por el deseo de
asegurar la paz permanente en el mundo, y a los efectos de alcanzar los objetivos expuestos en este
prembulo, convienen en la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo.
5
ser considerado una mercanca y que la pobreza constituye un peligro para la prosperidad de
todos.
Organizacin. En la OIT, el tripartismo se plasma esta idea terica de tal modo que tiene
tres rganos a travs de los cuales funciona:
Produccin Normativa. Son dos las normas que nacen de la OIT y que tienen su origen en
la Conferencia General, que es el rgano normativo por excelencia y donde se aprueban los
convenios y recomendaciones.
El artculo 19 de la constitucin de la OIT, en el caso de un convenio (el cual es un tratado
internacional), se comunicar a todos los miembros para su ratificacin. Tenemos la Conferencia
General con representantes miembros, cuatro por cada Estado (dos del gobierno uno para el
empleador uno para el trabajador) y se acuerda un convenio. Es la norma de mayor rango de la
OIT, y se aprueba por mayora de dos tercios (66%) y esa aprobacin significa que se notifica a
todos los Estados miembros. Naturalmente, hasta ese momento no puede decirse que tiene
naturaleza obligatoria, sera absurdo que cuatro personas obliguen al Estado, pero si estamos de
acuerdo y se aprob, se transform en convenio, y como tal (en ese momento) no obliga al Estado4.
La recomendacin es distinta (no tiene fuerza vinculante en el derecho internacional), se
genera o puede generarse cuando no existe qurum o aprobacin general a la idea de generar un
convenio (cuidado porque segn el artculo 19 el qurum exigido es el mismo, slo que la
recomendacin no obliga al Estado y en ese sentido depende slo de la buena fe de los gobiernos
para su ejecucin por medio de legislacin nacional o por otro modo), o cuando se advierte que no
sera bueno plantear un convenio por las diferencias de distintas ndoles de los Estados, en ese caso
la OIT dice que el terreno no est maduro para aprobar un convenio, pero s una recomendacin. El
artculo 19.6 dice que en caso de recomendacin se comunicar a todos los Estados miembros para
su examen (a diferencia del convenio, que se comunica para ratificarlo) a fin de ponerla en
ejecucin por medio de legislacin nacional o por otro modo. No recaer en los Estados miembros
otra actuacin.
Es una importante fuente del derecho y ms an desde 2006 y 2007 lo que se llama la tutela
de los derechos fundamentales del trabajo, porque el problema que ocurra es que si bien la
Constitucin contena garantas que eran perfectamente aplicables a los trabajadores (Art.19) no
tena solamente normas que ampararan constitucionalmente al trabajo sino que tambin al
empleador (derecho de propiedad y libertad de empresa). Pero, el problema se complicaba en los
mecanismos de proteccin de los derechos creado por la Constitucin Poltica, as el recurso de
proteccin (Art.20) que en su aplicacin, la defensa de los derechos fundamentales se haba
restringido slo a tutelar el derecho de propiedad. Desde muchos aos, fundamentalmente el recurso
de proteccin protega el derecho de propiedad con lo que otros derechos quedaban bastante
vulnerados y no haba forma de protegerlos a travs del recurso. Por esta razn y pasados bastantes
aos, se introduce en el Cdigo del Trabajo lo que se llama la tutela de los derechos
fundamentales, es decir, aparece en el cdigo mismo esta defensa de estos derechos establecidos en
la Constitucin Poltica y aparece un procedimiento especial procedimiento de tutela de los
derechos fundamentales con caractersticas propias que hacen que estos derechos consagrados en
la Constitucin aparecen adems en el Cdigo del Trabajo regulados eso s con un procedimiento
judicial para tener una forma de realmente hacerlos valer cuando el trabajador sea vulnerado en sus
derechos.
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Segn el profesor Fuentes las normas de derecho internacional slo son obligatorias una vez que se ratifican
por el Estado parte, es decir, no se incorporan inmediatamente al ordenamiento jurdico interno, sino que
deben pasar por el procedimiento establecido al efecto por el Derecho Constitucional del pas respectivo
(Art.54 N1 de la Constitucin en nuestro caso). Postura, por lo dems, bastante discutible.
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Art. 5 inc.1 (C. del T.) El ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador,
tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial
cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de stos.
que ha llevado al Estado a intervenir el contrato de trabajo a fin de amparar a la parte dbil del
mismo (el trabajador).
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin, es decir, la Constitucin quiere proteger
esta libre contratacin y la libre eleccin del trabajo con justa retribucin. Esa es la frmula que
establece la Constitucin Poltica para resguardar constitucionalmente el trabajo en nuestro pas.
(d) La justa retribucin. La libre contratacin y libre eleccin, por una justa retribucin,
es en verdad bastante terico, sobre todo en un esquema de libre mercado, pero existe en nuestro
pas el ingreso mnimo mensual.
El artculo 19 N16, inciso segundo, al establecer la necesidad de una justa retribucin
para el derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo, asegura a todas las personas
una retribucin equitativa a la naturaleza del trabajo en cuanto objeto de un contrato, el contrato de
trabajo. El constituyente ampara el derecho de todo individuo para elegir libremente su trabajo y
contratar sus servicios, todo ello sujeto a una justa retribucin.
Con sta frmula se habra incorporado a nuestra Carta Fundamental un derecho social.
Esto queda confirmado porque la justa retribucin tampoco queda comprendida dentro de las
materias de la accin constitucional de proteccin, por ser un derecho social, sin perjuicio de que el
principio en comento es imperativo y gua de la actividad del legislador en esta materia, y
plenamente vinculante para los jueces a la luz del principio de legalidad y de vinculacin directa
(Arts.6 y 7 CPR).
Si bien es cierto que nuestra Constitucin no establece el derecho al trabajo, debemos
hacer presente que la libertad de trabajo sujeta a una justa retribucin implica un reconocimiento a
dicho trabajo. Para configurar el derecho al trabajo el individuo debe contar con la libertad de
trabajo y con la posibilidad de ganarse la vida disponiendo de un trabajo que le procure medios
suficientes para la satisfaccin de sus necesidades vitales, tales como la alimentacin, salud,
vivienda, vestuario y educacin.
De lo anterior fluye que, tanto la libertad de trabajo y su proteccin, como la justa
retribucin, configuran en nuestro sistema constitucional los elementos constitutivos del derecho al
trabajo, aunque no se lo encuentre establecido en forma expresa en la normativa constitucional.
Del mismo modo, el derecho a la justa retribucin es uno de los fundamentos directos de
nuestro Cdigo del Trabajo, no slo respecto de las normas sobre remuneraciones y su proteccin,
sino tambin de los preceptos protectores en general y de derecho colectivo del trabajo.
(e) Los trabajos prohibidos. El texto constitucional junto con establecer la libertad de
trabajo, en el inciso cuarto del N16 del artculo 19, contempla la posibilidad de que existan trabajos
prohibidos por oponerse a la moral, la seguridad o la salubridad pblicas o el inters nacional. An
as, la regla general es que ningn trabajo sea prohibido.
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Respecto de los trabajos prohibidos la Constitucin no es del todo clara en su tenor literal.
Hay una parte de la doctrina constitucional que sostiene que la prohibicin de realizar un trabajo es
materia de ley.
Es el criterio fundamental que orienta el derecho del trabajo, ya que, ste en lugar inspirarse
en un propsito de igualdad formal o jurdica, responde al objetivo de establecer un amparo
preferente a una de las partes: el trabajador.
Todo el derecho del trabajo persigue la proteccin del trabajador, el cual se encuentra
ligado a un vnculo jurdico que se distingue de los dems pactos de orden patrimonial, por colocar
a un sujeto en situacin de dependencia de otro sujeto.
Dicha proteccin no es conseguida por medio de la igualdad formal entre particulares
establecida en el derecho privado, debido a que la referida igualdad no existe en la realidad
econmica y social, lo que obliga a establecer institutos peculiares, extraos a las dems relaciones
patrimoniales.
Mientras en el derecho privado es una preocupacin constante la paridad jurdica entre los
contratantes, en el derecho del trabajo, por el contrario, se protege a una de las partes para lograr
una igualdad sustantiva y real entre las mismas.
1) Se establecen normas de origen estatal como derecho necesario. Lo que significa que
sus mandatos se imponen a la autonoma privada de las partes, ya sea, absoluta o relativamente, en
este ltimo caso, estableciendo un mnimo inderogable.
En nuestro ordenamiento podemos citar, entre otras normas, el artculo 5 del Cdigo del
Trabajo que consagra el principio de irrenunciabilidad de los derechos del trabajador mientras
subsista el contrato de trabajo.
El incumplimiento de dichos preceptos conduce a la nulidad de los acuerdos y a la
aplicacin de las sanciones que disponga la ley.
2) La creacin de una jurisdiccin especial que tenga por objeto la tutela de los derechos
de los trabajadores. El derecho del trabajo se separa de la tendencia unificadora de las jurisdicciones
al establecer un proceso especfico para la resolucin de los conflictos del trabajo (Vase Libro V
del Cdigo).
(a) Principio in dubio pro operario. Consiste en un criterio segn el cual si una norma
puede entenderse de varias maneras, debe preferirse aquella interpretacin ms favorable al
trabajador.
Tambin es aplicable este principio ante casos de autntica duda para valorar el alcance o
significado de la prueba.
(b) Principio de la norma ms favorable. Consiste en establecer que, en caso de que haya
ms de una norma aplicable, debe optarse por aqulla que sea ms favorable, aunque no sea la que
hubiere correspondido segn los criterios clsicos sobre jerarqua de las normas.
Nuestra legislacin recepciona este principio al consagrar la inderogabilidad in pejus en el
artculo 311 del C. del T. segn el cual:
Las estipulaciones de un contrato individual de trabajo no podrn significar disminucin
de las remuneraciones, beneficios y derechos que correspondan al trabajador por aplicacin del
contrato, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est regido.
Este principio significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo
que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir a lo que sucede
en el terreno de los hechos. En este sentido el contrato de trabajo sera un contrato-realidad.
Esto en relacin a que el contrato de trabajo es consensual. Hay norma expresa, el artculo
9: el contrato de trabajo es consensual. El contrato individual de trabajo existe aunque no haya
ningn documento en que conste su acuerdo de voluntades. El contrato individual de trabajo no
requiere constar por escrito para que exista. Art. 8. Toda prestacin de servicios en los trminos
sealados en el artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. Esta debe
ser la disposicin ms clara sobre primaca de la realidad. Incluso el contrato individual de trabajo
existe cuando existe una prestacin de servicios que tiene los elementos del contrato individual de
trabajo (Art.8 C. del T.)
El contrato de trabajo es consensual, pero, de acuerdo a la definicin de contrato consensual
en el Derecho Civil es aquel que se perfecciona por el consentimiento de las partes que puede ser
expreso o tcito, y por eso despus dice el contrato deber constar por escrito que es una obligacin
del empleador. El empleador que no haga constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince
das de incorporado el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o
servicio determinado o de duracin inferior a treinta das, ser sancionado con una multa a
beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. (Art.9 inc.2)
11
Segn el inciso tercero del artculo 2 del Cdigo del Trabajo son contrarios a los
principios de las leyes laborales los actos de discriminacin.
Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en
motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad,
ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de
oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin (inciso cuarto).
Con todo, las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas
para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin.
Por lo anterior y sin perjuicio de otras disposiciones de este Cdigo, son actos de
discriminacin las ofertas de trabajo efectuadas por un empleador, directamente o a travs de
terceros y por cualquier medio, que sealen como un requisito para postular a ellas cualquiera de las
condiciones referidas en el inciso cuarto.
Ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a la ausencia de
obligaciones de carcter econmico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley,
puedan ser comunicadas por los responsables de registros o bancos de datos personales; ni exigir
para dicho fin declaracin ni certificado alguno. Exceptanse solamente los trabajadores que tengan
poder para representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados,
siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades generales de
administracin; y los trabajadores que tengan a su cargo la recaudacin, administracin o custodia
de fondos o valores de cualquier naturaleza5.
Lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto de este artculo y las obligaciones que de ellos
emanan para los empleadores, se entendern incorporadas en los contratos de trabajo que se
celebren.
5
Dictamen N 4.084/43 (18/10/13) concluye que no se ajusta a derecho la clusula del anexo de contrato
individual suscrita por los vendedores integrales y asistentes de venta integral y la empresa Ripley Store S.A.,
en cuanto a travs de dicha convencin se obliga a los aludidos trabajadores a abstenerse de mantener deudas
o gravmenes de cualquier ndole durante la vigencia del contrato, prohibicin esta que vulnera garantas
constitucionales como el derecho a la libertad de trabajo, a la no discriminacin y a la vida privada.
12
segn lo dispone el artculo 159 N4 inciso final: el hecho de continuar el trabajador prestando
servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato
de duracin indefinida. Igual efecto producir la segunda renovacin de un contrato de plazo fijo.
Para el derecho laboral una sucesin ininterrumpida de contratos de duracin determinada
se suele mirar como un contrato de duracin indefinida. Aqu en cambio, el Cdigo del Trabajo
establece en su artculo 159 N4, inciso segundo, que la sucesin de contratos a plazo no debe ser
necesariamente ininterrumpida. El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en
virtud de ms de dos contratos a plazo, durante doce meses o ms en un perodo de quince meses,
contados desde la primera contratacin, se presumir legalmente que ha sido contratado por una
duracin indefinida.
MBITO DE APLICACIN
El Art.1 Cdigo del Trabajo establece que regula las relaciones entre empleadores y
trabajadores. El cdigo no solamente ha sealado la aplicabilidad sino tambin la no aplicabilidad.
Art. 1. Las relaciones laborales entre los empleadores y los trabajadores se regularn por
este Cdigo y por sus leyes complementarias.
Estas normas no se aplicarn, sin embargo, a los funcionarios de la Administracin del
Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, ni a los
trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de aquellas en que ste tenga aportes,
participacin o representacin, siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren
sometidos por ley a un estatuto especial.
Con todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso precedente se sujetarn a
las normas de este Cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus respectivos estatutos,
siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos.
Los trabajadores que presten servicios en los oficios de notaras, archiveros o conservadores
se regirn por las normas de este Cdigo
1.- Concepto.
2.- Caractersticas.
(a) Es una convencin. Esta palabra se encuentra en discusin en tanto no existe una
igualdad de partes.
(b) Es un contrato intuitu personae. El Art.7 dice expresamente presta servicios
personales. No existe la representacin, lo mismo se aplica en el mbito del Derecho del Trabajo
Colectivo. El trabajador es siempre una persona natural y por eso los servicios siempre se ofrecen
en forma personal, no hay representacin, esta idea est expresada en el Art.3 b) que dispone:
trabajador es toda persona natural que preste servicios personales intelectuales o materiales, bajo
dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo.
El contrato de trabajo puede sufrir novaciones subjetivas, las cuales no pueden referirse al
trabajador por el carcter personalsimo de su prestacin. En el contrato de trabajo slo puede
existir novacin subjetiva respecto del empleador (Art.4 C. del T.), lo cual no supone el trmino
del contrato de trabajo, ya que, ste es intuitu personae slo respecto del trabajador. El empleador
siempre tiene en cuenta la persona del trabajador para contratarlo, mientras que, al revs, casi nunca
el trabajador considera a la persona del empleador para contratarse. (Vase principio de estabilidad
y continuidad en el empleo).
(c) Es de tracto sucesivo, por lo cual la relacin laboral no se agota mediante la realizacin
instantnea de ciertos actos sino que dura en el tiempo. (Vase principio de estabilidad y
continuidad en el empleo).
(d) Es un contrato oneroso. En trminos simples, el contrato de trabajo es un intercambio
de dinero por trabajo (contrato oneroso). El empleador contrata a una persona por una
remuneracin a cambio de que el trabajador haga una actividad determinada.
(e) Es un contrato bilateral conmutativo, es decir, ambas partes se obligan recprocamente
y las obligaciones recprocas que se miran como equivalentes. El Art.7 dice expresamente que se
obligan recprocamente. La obligacin en principio del empleador es de dar (remuneracin/dinero)
y la obligacin del trabajador es de hacer (labor, tarea, oficio, trabajo). El trabajador no es socio del
trabajador, y por tanto, no asume los riesgos de la empresa (no es su obligacin ni es la naturaleza
del contrato de trabajo la affectio societatis). Existe subordinacin, se obliga al trabajador a hacer
todo lo que el empleador ordene. Adems, existe en relacin a esto, el ius variandi, el cual es la
facultad del empleador de variar el contenido del contrato sin que se requiera el acuerdo del
trabajador (Art. 12).
(f) Es un contrato consensual (no es solemne) es decir, se perfecciona slo con el
consentimiento. El contrato individual de trabajo es consensual, dentro de la clsica clasificacin
tripartita de los contratos, los consensuales, reales y solemnes, en cambio, el contrato colectivo de
trabajo es solemne. Hay norma expresa, el artculo 9: el contrato de trabajo es consensual. El
contrato individual de trabajo existe aunque no haya ningn documento en que conste su acuerdo de
voluntades. El contrato individual de trabajo no requiere constar por escrito para que exista. Art. 8.
Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir la
existencia de un contrato de trabajo. Vase principio de primaca de la realidad.
(g) Son partes de este contrato empleador y trabajador por lo cual nos estamos ubicando
dentro del mbito del Derecho Laboral, pero, si hablamos de un funcionario pblico o funcionario
judicial, no se rige por el Derecho del trabajo.
Hay bastantes trabajadores que no se rigen por el Derecho del trabajo. Art.8 inciso 2:
Los servicios prestados por personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al
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3.- Partes.
La ley adems de incluir este concepto de empresa junto con el de empleador, se ha dicho
que el empleador es una parte de la empresa. Esa direccin de la empresa sera el empleador.
Art. 4. Para los efectos previstos en este Cdigo, se presume de derecho que representa al
empleador y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el
capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o
administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica.
En el inciso 2 del Art.4 se plasma el principio de estabilidad y continuidad en el empleo.
4.- Contenido.
El Art.10 C. del T. nos habla de diferentes estipulaciones que debe contener el Contrato de
trabajo Art. 10. El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones:
1) lugar y fecha del contrato. Es posible que sea distinto el lugar donde se celebra el
contrato y el lugar donde se prestan los servicios.
Art. 53. El empleador estar obligado a pagar al trabajador los gastos razonables de ida y
vuelta si para prestar servicios lo hizo cambiar de residencia, lo que no constituir remuneracin.
Se comprende en los gastos de traslado del trabajador, los de su familia que viva con l. No existir
la obligacin del presente artculo cuando la terminacin del contrato se produjere por culpa o por
la sola voluntad del trabajador.
6) plazo del contrato. El contrato fijo es el que es acordado por un tiempo determinado, el
vencimiento del plazo extingue el contrato.
Las modificaciones en el contrato de trabajo son de dos tipos. El contrato de trabajo puede
ser modificado por las partes como cualquier contrato de tracto sucesivo.
Art. 11. Las modificaciones del contrato de trabajo se consignarn por escrito y sern
firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del mismo o en documento anexo.
No ser necesario modificar los contratos para consignar por escrito en ellos los aumentos
derivados de reajustes de remuneraciones, ya sean legales o establecidos en contratos o convenios
colectivos del trabajo o en fallos arbitrales.
Sin embargo, aun en este caso, la remuneracin del trabajador deber aparecer actualizada
en los contratos por lo menos una vez al ao, incluyendo los referidos reajustes. (en en ese caso no
ser necesario dejar consignado el reajuste en el contrato individual de trabajo porque est en la ley
o en convenio colectivos o en fallos arbitrales).
El ius variandi del empleador. Es el derecho o la facultad que tiene el empleador para
modificar el contrato individual del trabajo en determinados casos y bajo determinados requisitos.
El empleador no puede modificar lo que quiera del contrato pero algunas cosas s.
La primera situacin de ius variandi lo dice el artculo 12 en que el empleador podr
modificar la naturaleza de las actividades del servicio y siempre que sean similares y que no se le
produzca un menoscabo al trabajador. Puede ser un menoscabo psicolgico, un menoscabo tico o
moral.
La segunda situacin de ius variandi el artculo 12 tambin dice que el empleador podr
modificar el sitio o recinto en que deban prestarse los servicios pero siempre y cuando deban
prestarse en el mismo lugar y ciudad. Sitio o recinto es decir el lugar de trabajo, pero dice que ese
sitio o recinto quede ubicado dentro del mismo lugar o ciudad. Un lugar fuera de la ciudad, no
podemos hablar de cambios dentro de la ciudad cuando el lugar de trabajo es una mina o un
aserradero.
Hay una tercera expresin de ius variandi artculo 12. Por circunstancias que afecten a todo
el proceso de la empresa o establecimiento o a alguna de sus unidades o conjuntos operativos,
podr el empleador alterar la distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta en sesenta
17
minutos, sea anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, debiendo dar el aviso
correspondiente al trabajador con treinta das de anticipacin a lo menos.
Puede postergar la hora del trabajo o puede postergar la salida, ahora bien el empleador
puede no estar de acuerdo, pero hay requisitos, puede ser el mismo lugar pero sin menoscabo, el
trabajador puede reclamar y esa reclamacin la puede hacer ante la inspeccin del trabajo, pero
tambin podra poner trmino al contrato por incumplimiento grave de las obligaciones del
empleador.
El trabajador afectado podr reclamar en el plazo de treinta das hbiles a contar de la
ocurrencia del hecho a que se refiere el inciso primero o de la notificacin del aviso a que alude el
inciso segundo, ante el inspector del trabajo respectivo a fin de que ste se pronuncie sobre el
cumplimiento de las condiciones sealadas en los incisos precedentes, pudiendo recurrirse de su
resolucin ante el juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en nica
instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
5.- Capacidad.
En materia de capacidad la novedad est con los menores. Existe un convenio de la OIT
sobre las formas de trabajo infantil, que tiende a proteger a los nios que trabajan. Sin embargo una
persona menor de 18 puede trabajar. En Derecho colectivo si bien es cierto que la persona menor de
18 aos necesita de autorizacin para trabajar no necesita de ninguna autorizacin para afiliarse a
un sindicato o ser director sindical.
Hace unos aos se modific la edad mnima para trabajar antes eran 14 aos ahora son 15.
Tanto a nivel nacional como internacional hay toda una estructura normativa que tiende a proteger a
los menores. Todas tienen normas de proteccin de la niez y esta idea es tendiente a que el nio
pueda crecer cumpliendo sus etapas, por eso la ley impide que un nio pueda trabajar.
Una de las formas en que se encuentra plasmada la esclavitud es el trabajo forzado y
actualmente hay millones de nios en trabajos forzados y muchas veces la moderna esclavitud es
familiar donde los padres son obligados a trabajar con sus hijos.
La Ley N19.684, de 3 de julio de 2000, aboli el trabajo de los menores de quince aos. Lo
que s es interesante es que en ltimo lugar est el inspector del trabajo que puede autorizar para que
un menor de 15 pueda trabajar, pero el inspector est obligado una vez que da la autorizacin dar
conocimiento al juez de familia para que pueda revocar la decisin.
Otra situacin interesante es el caso que un menor trabaje sin las autorizaciones que la ley
exige y eso una infraccin, pero la ley ha tomado el resguardo de decir que si bien se viol la ley al
menor se le conceden todos los derechos laborales.
Art. 13. Para los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden
contratar libremente la prestacin de sus servicios los mayores de dieciocho aos.
Los menores de dieciocho aos y mayores de quince podrn celebrar contratos de trabajo
que no perjudiquen su salud y desarrollo, siempre que cuenten con autorizacin expresa del padre o
madre; a falta de ellos, del abuelo o abuela paterno o materno; o a falta de stos, de los guardadores,
personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del
inspector del trabajo respectivo. Adems, previamente, debern acreditar haber culminado su
Educacin Media o encontrarse actualmente cursando sta o la Educacin Bsica. En estos casos,
las labores no debern dificultar su asistencia regular a clases y su participacin en programas
educativos o de formacin. Los menores de dieciocho aos que se encuentren actualmente cursando
su Enseanza Bsica o Media no podrn desarrollar labores por ms de treinta horas semanales
durante el perodo escolar. En ningn caso los menores de dieciocho aos podrn trabajar ms de
ocho horas diarias. A peticin de parte, la Direccin Provincial de Educacin o la respectiva
Municipalidad, deber certificar las condiciones geogrficas y de transporte en que un menor
trabajador debe acceder a su educacin bsica o media.
18
Hay ciertas actividades que ciertamente son peligrosas incluso para menores de edad estn
prohibidas.
Art. 14. Los menores de dieciocho aos de edad no sern admitidos en trabajos ni en faenas
que requieran fuerzas excesivas, ni en actividades que puedan resultar peligrosas para su salud,
seguridad o moralidad.
Los menores de veintin aos no podrn ser contratados para trabajos mineros subterrneos
sin someterse previamente a un examen de aptitud.
El empleador que contratare a un menor de veintin aos sin haber cumplido el requisito
establecido en el inciso precedente incurrir en una multa de tres a ocho unidades tributarias
mensuales, la que se duplicar en caso de reincidencia.
Art. 15. Queda prohibido el trabajo de menores de dieciocho aos en cabarets y otros
establecimientos anlogos que presenten espectculos vivos, como tambin en los que expendan
bebidas alcohlicas que deban consumirse en el mismo establecimiento.
Podrn, sin embargo, cumpliendo con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 13,
actuar en aquellos espectculos los menores de edad que tengan expresa autorizacin de su
representante legal y del respectivo Tribunal de Familia.
Art. 17. Si se contratare a un menor sin sujecin a lo dispuesto en los artculos precedentes,
el empleador estar sujeto a todas las obligaciones inherentes al contrato mientras se aplicare; pero
el inspector del trabajo, de oficio o a peticin de parte, deber ordenar la cesacin de la relacin y
aplicar al empleador las sanciones que correspondan.
Cualquier persona podr denunciar ante los organismos competentes las infracciones
relativas al trabajo infantil de que tuviere conocimiento.
El artculo 17 obliga al empleador a respetar los derechos laborales del menor. El inciso
segundo de esta disposicin es importante, para saber cmo las personas comunes y corrientes, que
19
no son autoridades, puedan impedir la explotacin de menores. La ley en el inciso final del artculo
17 establece accin popular para denunciar los casos laborales de menores.
6.- Nacionalidad.
Art.19. El ochenta y cinco por ciento, a lo menos, de los trabajadores que sirvan a un
mismo empleador, ser de nacionalidad chilena.
Se excepta de esta disposicin el empleador que no ocupa ms de veinticinco trabajadores.
Se trata de privilegiar el trabajo de los chilenos, pues se deja un pequeo margen de 15%
para contratar extranjeros.
Art. 20. Para computar la proporcin a que se refiere el artculo anterior, se seguirn las
reglas que a continuacin se expresan:
1.- se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores que un empleador ocupe dentro del
territorio nacional y no el de las distintas sucursales separadamente;
2.- se excluir al personal tcnico especialista;
3.- se tendr como chileno al extranjero cuyo cnyuge o sus hijos sean chilenos o que sea
viudo o viuda de cnyuge chileno, y
4.- se considerar tambin como chilenos a los extranjeros residentes por ms de cinco aos
en el pas, sin tomarse en cuenta las ausencias accidentales.
Art. 21. Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar
efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.
Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a
disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables.
Puede que est trabajando y puede que no, por eso se dice que existe la jornada pasiva; que
la tenemos presente en el artculo 21 inciso 2 CT
La jornada activa, al contrario, est presente en el inciso 1 del mismo artculo 21 CT. Al
decir la ley el tiempo en que el trabajador debe prestar, ah est presente el sentido jurdico.
b. Jornada extraordinaria, y
c. Jornada de trabajo parcial.
Sobre el caso de los trabajadores contratados para prestar servicios en su propio hogar o en
un lugar libremente elegido por ellos. La Ley 19.759 incluy a estos trabajadores como trabajadores
con contrato de trabajo. Ejemplo tpico, la mujer que trabaja en su casa haciendo arreglos de
costura.
En el inciso 4 del artculo 22 CT: Asimismo, quedan excluidos de la limitacin de
jornada, los trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del
lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizacin de medios informticos o
de telecomunicaciones. Esta prctica es la que se conoce como del teletrabajo, que trata de
personas que trabajan en un computador; esas personas que no tenan contrato, ahora actualmente lo
tienen. No tienen limitacin de jornada, pero s debe ser contratado por medio de un contrato.
Jornada extendida:
Jornada mayor
Se llama as porque excede las 45 horas semanales pero se aplica solamente a cierto tipo
de trabajadores con ciertos requisitos que hay que conocer. Se refiere a trabajadores de los hoteles,
clubes, restaurantes, etc. La ley dice que ser as cuando el movimiento diario sea escaso y los
trabajadores se mantengan a disposicin del pblico. Ejemplo: Trabajo de los garzones en verano.
En estos casos tenemos una jornada mayor. Tienen un mximo de cinco das a la semana. Y cada
da que el trabajador puede estar trabajando, podr estar hasta 12 horas diarias en circunstancias en
que el mximo diario de das es de diez. El descanso no es inferior a una hora, imputable a dicha
jornada. Una hora es para colacin y tambin se cuenta como parte de la jornada de trabajo.
Jornada excedida
Definicin
El artculo 30 CT es el que define la jornada extraordinaria:
Art. 30. Se entiende por jornada extraordinaria la que excede del mximo legal o de la
pactada contractualmente, si fuese menor.
Limitaciones
Art. 31. En las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador,
podrn pactarse horas extraordinarias hasta un mximo de dos por da, las que se pagarn con el
recargo sealado en el artculo siguiente.
La respectiva Inspeccin del Trabajo, actuando de oficio o a peticin de parte, prohibir el
trabajo en horas extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan la exigencia sealada en el
inciso primero de este artculo y de su resolucin podr reclamarse al Juzgado de Letras del
Trabajo que corresponda, dentro de los treinta das siguientes a la notificacin.
El artculo 31 nos indica que la jornada extraordinaria se puede pactar siempre y cuando no
perjudique la salud del trabajador pero hasta un mximo de dos por da.
Los menores de edad no pueden trabajar ms de 8 horas.
Art. 32. Las horas extraordinarias slo podrn pactarse para atender necesidades o
situaciones temporales de la empresa. Dichos pactos debern constar por escrito y tener una
vigencia transitoria no superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes.
No obstante la falta de pacto escrito, se considerarn extraordinarias las que se trabajen
en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador.
Las horas extraordinarias se pagarn con un recargo del cincuenta por ciento sobre el sueldo
convenido para la jornada ordinaria y debern liquidarse y pagarse conjuntamente con las
remuneraciones ordinarias del respectivo perodo. En caso de que no exista sueldo convenido, o ste
sea inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, ste constituir la base de clculo para
el respectivo recargo.
No sern horas extraordinarias las trabajadas en compensacin de un permiso, siempre que
dicha compensacin haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el
empleador.
Artculo 32 CT. El inciso segundo pretende amparar al trabajador que trabaja horas
extraordinarias aunque no lo haya pactado.
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Inciso 3: Las horas extraordinarias se pagan con recargo del 50% sobre el sueldo (sueldo no
es lo mismo que remuneracin, sino que es una parte de la remuneracin).
Art. 33. Para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo, sean
ordinarias o extraordinarias, el empleador llevar un registro que consistir en un libro de asistencia
del personal o en un reloj control con tarjetas de registro.
Cuando no fuere posible aplicar las normas previstas en el inciso precedente, o cuando su
aplicacin importare una difcil fiscalizacin, la Direccin del Trabajo, de oficio o a peticin de
parte, podr establecer y regular, mediante resolucin fundada, un sistema especial de control de las
horas de trabajo y de la determinacin de las remuneraciones correspondientes al servicio prestado.
Este sistema ser uniforme para una misma actividad.
Para fiscalizar las horas trabajadas y poder determinar los momentos de descanso, todo
empleador debe implementar un sistema del control de asistencia que puede consistir en un
libro en que el trabajador firma cada vez que llega o bien con un reloj con tarjetas. Estas son
obligaciones del empleador.
Art. 40 bis. Se podrn pactar contratos de trabajo con jornada a tiempo parcial,
considerndose afectos a la normativa del presente prrafo, aqullos en que se ha convenido una
jornada de trabajo no superior a dos tercios de la jornada ordinaria, a que se refiere el artculo
22.
No superior a dos tercios de las 45 horas semanales, esto es, no mayor a 30 hrs.
Diseada para personas que trabajan en ms de un lugar, entonces la jornada debe ser
continua, no podra el empleador decirle al trabajador que trabaje primero dos horas en la maana y
dos en la tarde, porque lo estara limitando. Entonces la disposicin asegura que la jornada debe ser
continua.
Artculo 40 bis B:
Art. 40 bis B. Los trabajadores a tiempo parcial gozarn de todos los dems derechos que
contempla este Cdigo para los trabajadores a tiempo completo.
No obstante, el lmite mximo de gratificacin legal previsto en el artculo 50, podr
reducirse proporcionalmente, conforme a la relacin que exista entre el nmero de horas
convenidas en el contrato a tiempo parcial y el de la jornada ordinaria de trabajo.
Solo aplicable a la jornada parcial. Las partes podrn pactar alternativas de distribucin de
la jornada. Ejemplo empresa conservera llegan los insumos se necesita ms personal y a lo mejor
cuando no hay muchos insumos no se necesitaran tantos trabajadores. Con antelacin mnima de
una semana.
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LOS DESCANSOS
Art. 35. Los das domingo y aquellos que la ley declare festivos sern de descanso, salvo
respecto de las actividades autorizadas por ley para trabajar en esos das.
Se declara Da Nacional del Trabajo el 1 de mayo de cada ao. Ese da ser feriado.
Sobre el descanso semanal, se efecta los das sbados, domingos y festivos. No hay
descanso mensual o semestral. Por eso es importante la negociacin colectiva porque se pactan
beneficios mayores a los establecidos por la ley.
El artculo 35 bis es producto de una excepcin introducida hace unos aos atrs: Las
partes podrn pactar que la jornada de trabajo correspondiente a un da hbil entre dos das
feriados, o entre un da feriado y un da sbado o domingo, segn el caso, sea de descanso, con
goce de remuneraciones, acordando la compensacin de las horas no trabajadas mediante la
prestacin de servicios con anterioridad o posterioridad a dicha fecha. No sern horas
extraordinarias las trabajadas en compensacin del descanso pactado.
Dicho pacto deber constar por escrito. Tratndose de empresas o faenas no exceptuadas del
descanso dominical, en ningn caso podr acordarse que la compensacin se realice en da
domingo.
El Art. 35 bis inciso 1 institucionaliza el sndwich.
Art. 35 ter. En cada ao calendario que los das 18 y 19 de septiembre sean das martes y
mircoles, respectivamente, o mircoles y jueves, respectivamente, ser feriado el da lunes 17 o el
da viernes 20 de dicho mes, segn el caso
El Art. 35 ter. Institucionaliza el Sndwich de Septiembre.
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Artculo 37: Las empresas o faenas no exceptuadas del descanso dominical no podrn
distribuir la jornada ordinaria de trabajo en forma que incluya el da domingo o festivo, salvo en
caso de fuerza mayor.
Excepciones
Hay otra regla que se introduce, con mucha crtica: Al acumularse, ms de un descanso en
la semana las partes podrn acordar una especial forma de recuperacin. Se aplica el Artculo 39 de
la jornada bisemanal. Cuando nos referimos a jornadas bisemanales no significa dos semanas sin
descanso, sino que significa que es el doble de horas de la jornada pero en dos semanas. Ejemplo:
Si son 45 horas, sern no ms de 90 horas en dos semanas.
Art. 39. En los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares
apartados de centros urbanos, las partes podrn pactar jornadas ordinarias de trabajo de hasta
dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los das de descanso
compensatorios de los das domingo o festivos que hayan tenido lugar en dicho perodo bisemanal,
aumentados en uno.
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Art. 66. En el caso de muerte de un hijo as como en el de muerte del cnyuge, todo
trabajador tendr derecho a siete das corridos de permiso pagado, adicional al feriado anual,
independientemente del tiempo de servicio.
Igual permiso se aplicar por tres das hbiles en el caso de muerte de un hijo en perodo
de gestacin as como en el de muerte del padre o de la madre del trabajador.
Estos permisos debern hacerse efectivos a partir del da del respectivo fallecimiento. No obstante,
tratndose de una defuncin fetal, el permiso se har efectivo desde el momento de acreditarse la
muerte, con el respectivo certificado de defuncin fetal.
El trabajador al que se refiere el inciso primero gozar de fuero laboral por un mes, a contar del
respectivo fallecimiento. Sin embargo, tratndose de trabajadores cuyos contratos de trabajo sean
a plazo fijo o por obra o servicio determinado, el fuero los amparar slo durante la vigencia del
respectivo contrato si ste fuera menor a un mes, sin que se requiera solicitar su desafuero al
trmino de cada uno de ellos.
Los das de permiso consagrados en este artculo no podrn ser compensados en dinero.
En caso de muerte de un hijo o del cnyuge (concede derecho a siete das corridos de
permiso pagado). Tenemos siete das corridos de permiso pagado por el empleador
independientemente de otros beneficios (anual).
En el caso de la muerte de un hijo en gestacin (Al padre o a la madre se le concede
permiso por tres das hbiles).
Estos permisos deben hacerse efectivos a partir del da del fallecimiento, no obstante, tratndose de
una defuncin fetal, ser desde el respectivo certificado de la defuncin fetal.
El trabajador que est en el periodo de descanso de permiso goza de fuero por un mes a contar del
respectivo fallecimiento: No puede ser despedido, o no puede ser despedido sin la autorizacin
judicial suficiente.
Feriado Bsico
Art. 68. Todo trabajador, con diez aos de trabajo, para uno o ms empleadores,
continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada tres nuevos aos trabajados,
y este exceso ser susceptible de negociacin individual o colectiva.
Con todo, slo podrn hacerse valer hasta diez aos de trabajo prestados a empleadores
anteriores.
Aqu la ley ha querido (en su artculo 68) interpretar los aos de trabajo de una persona,
independientemente de los aos trabajados en su vida. Al ao nmero 16 tendr otro da ms, y as
sucesivamente.
Esto podra tener un efecto negativo para muchos trabajadores, porque un trabajador que ha
trabajado 30 aos para distintos empleadores o para uno, si queda sin trabajo, tiene lo que se llama
mochila y puede que no lo contraten. La ley dijo que frente al fenmeno de mochila, se reduce:
Con todo, slo podrn hacerse valer hasta diez aos de trabajo prestados a empleadores
anteriores.
Podra parecer injusto este sistema, pero ms injusto es que no contraten al trabajador
porque el derecho que tiene le sale muy caro al empleador.
Artculo 70 CT: El feriado deber ser continuo, pero el exceso sobre diez das hbiles
podr fraccionarse de comn acuerdo.
El feriado tambin podr acumularse por acuerdo de las partes, pero slo hasta por dos
perodos consecutivos.
El empleador cuyo trabajador tenga acumulados dos perodos consecutivos, deber en todo
caso otorgar al menos el primero de stos, antes de completar el ao que le da derecho a un nuevo
perodo.
Es de das hbiles
El sbado se considera inhbil
Debe ser continuo, pero esto de la continuidad es hasta 10 das.
Puede ser acumulado, de un ao a otro. Pero slo de dos aos. Antes que se complete el
tercer ao el empleador puede obligar al trabajador a tomarse sus feriados.
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Feriado Colectivo
Art. 41. Se entiende por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales
en especie avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del
contrato de trabajo.
No constituyen remuneracin las asignaciones de movilizacin, de prdida de caja, de
desgaste de herramientas y de colacin, los viticos, las prestaciones familiares otorgadas en
conformidad a la ley, la indemnizacin por aos de servicios establecida en el artculo 163 y las
dems que proceda pagar al extinguirse la relacin contractual ni, en general, las devoluciones de
gastos en que se incurra por causa del trabajo.
Es una remuneracin matriz, 100% pura, porque dentro de la ley hay varios otros conceptos
de remuneracin para distintos objetivos. Por ejemplo, el decreto 3500 alude a la remuneracin del
CT.
Art. 44. La remuneracin podr fijarse por unidad de tiempo, da, semana, quincena o
mes o bien por pieza, medida u obra, sin perjuicio de lo sealado en la letra a) del artculo 42.
En ningn caso la unidad de tiempo podr exceder de un mes.
El monto mensual del sueldo no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual. Si se
convinieren jornadas parciales de trabajo, el sueldo no podr ser inferior al mnimo vigente,
proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de trabajo.
En los contratos que tengan una duracin de treinta das o menos, se entender incluida en
la remuneracin que se convenga con el trabajador todo lo que a ste debe pagarse por feriado y
dems derechos que se devenguen en proporcin al tiempo servido.
Lo dispuesto en el inciso anterior no regir respecto de aquellas prrrogas que, sumadas al
perodo inicial del contrato, excedan de sesenta das.
Esta es una de las clasificaciones de la remuneracin. Podemos clasificarlas como aquellas
que se remuneran en dinero o especies. Otras fija (sueldo) o variable (comisin, que no se
mantiene igual de un mes a otro).
Dice el artculo 44 en su inciso 3, El monto mensual del sueldo no podr ser inferior al
ingreso mnimo mensual. Si se convinieren jornadas parciales de trabajo, el sueldo no podr ser
inferior al mnimo vigente, proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de
trabajo. Esa afirmacin pone en larga lista a pases que tienen sueldo mnimo, pero tambin hay
pases en que no lo tienen, por eso depende del debate, algunos consideran que es necesario y otros
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que no, que no sera conveniente tener ingreso mnimo mensual. En Chile s existe el sistema de
remuneracin mnima, nadie puede ganar menos del mnimo, claro que ese mnimo est referido a
la jornada completa, entonces tenemos varias excepciones al mnimo.
Excepciones:
- Si se conviniesen jornadas parciales (Art. 44 i3)
- Contratos de 30 das o menos (Art. 44 i4)
- La Ley sobre discapacidades: Los discapacitados mentales no estn amparados por el
ingreso mnimo mensual.
- Mayores de 65 aos y menores de 18 tienen derecho a un ingreso mensual disminuido.
La Gratificacin
Es un porcentaje de utilidades.
Los trabajadores confunden los trminos. La gratificacin se vincula con un porcentaje en
las utilidades de la empresa, pero inmediatamente hagamos la diferencia con la participacin, que
tambin es un porcentaje pero tiene diferencias:
1 La participacin es siempre convencional, no existe participacin legal obligatoria.
2 La participacin es efectivamente un porcentaje de utilidades de la empresa,
mientras que la gratificacin es parte de la utilidad liquida de la empresa.
La ley regula lo que es la utilidad liquida para entender la gratificacin.
La ley entiende tres tipos de gratificacin: convencional, legal y voluntaria.
Gratificacin convencional
Art. 46. Si las partes convinieren un sistema de gratificaciones, stas no podrn ser
inferiores a las que resulten de la aplicacin de las normas siguientes.
Gratificacin legal
Tenemos aqu la utilidad lquida que sirve de base para la gratificacin legal.
Art. 50. El empleador que abone o pague a sus trabajadores el veinticinco por ciento de lo
devengado en el respectivo ejercicio comercial por concepto de remuneraciones mensuales,
quedar eximido de la obligacin establecida en el artculo 47, sea cual fuere la utilidad lquida
que obtuviere. En este caso, la gratificacin de cada trabajador no exceder de cuatro y tres
cuartos (4,75) ingresos mnimos mensuales. Para determinar el veinticinco por ciento anterior, se
ajustarn las remuneraciones mensuales percibidas durante el ejercicio comercial conforme a los
porcentajes de variacin que hayan experimentado tales remuneraciones dentro del mismo.
Garanta para el empleador, porque puede haber trabajadores que ganen bastante dinero y
que un 25% sea mucho. Por tanto la ley regula que la gratificacin no podr exceder los 4,75 de
ingresos mnimos mensuales.
Art. 54. Las remuneraciones se pagarn en moneda de curso legal, sin perjuicio de lo
establecido en el inciso segundo del artculo 10 y de lo preceptuado para los trabajadores
agrcolas y los de casa particular.
A solicitud del trabajador, podr pagarse con cheque o vale vista bancario a su nombre.
Junto con el pago, el empleador deber entregar al trabajador un comprobante con
indicacin del monto pagado, de la forma como se determin y de las deducciones efectuadas.
Art. 56. Las remuneraciones debern pagarse en da de trabajo, entre lunes y viernes, en
el lugar en que el trabajador preste sus servicios y dentro de la hora siguiente a la terminacin de
la jornada. Las partes podrn acordar otros das u horas de pago.
Esto en el artculo 55 CT. Y repite lo estipulado del artculo 44; que los perodos no podrn
excederse de un mes. Sobre los anticipos quincenales en trabajos por pieza, obra, etc.: Tpico en el
caso de los obreros. Normalmente se les paga cada 15 das.
El artculo 56 dice que debe pagarse en da de trabajo, es decir entre lunes y viernes en
lugar en que el trabajador preste sus servicios y dentro de la hora siguiente a la terminacin
de la jornada. Sin perjuicio de eso se pueden acordar otros das y horas de pago.
Inembargabilidad
(Un poco ms de 1 milln de pesos.) Si un trabajador gana ms, ese plus se puede
embargar.
Esto es muy interesante:
Hay tres excepciones a esta inembargabilidad. Es decir, casos en los cuales cualquiera sea el
monto de la remuneracin, se podr retener hasta un 50% de su remuneracin (inciso 2 del artculo
57)
1.- Pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente.
2.- Defraudacin, hurto o robo cometido por el trabajador en contra del empleador en ejercicio
de su cargo, y
3.- Remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio
en calidad de trabajador. Consiste en un trabajador que trabaja como empleador y a su vez tiene
como trabajador a otro trabajador y l tambin pasa a ser empleador.
En la generalidad, es inembargable, sin perjuicio de estos tres casos.
Deducciones o descuentos
10 das del mes siguiente se estara apropiando indebidamente). Finalmente la ley seala casos en
que hay prohibicin de parte del empleador.
El empleador deber deducir de las remuneraciones los impuestos que las graven, las
cotizaciones de seguridad social, las cuotas sindicales en conformidad a la legislacin respectiva y
las obligaciones con instituciones de previsin o con organismos pblicos.
Descuentos obligatorios
Artculo 58 inciso 2: Asimismo, con acuerdo del empleador y del trabajador, que deber
constar por escrito, el empleador podr descontar de las remuneraciones cuotas destinadas al pago
de la adquisicin de viviendas, cantidades para ser depositadas en una cuenta de ahorro para la
vivienda y sumas destinadas a la educacin del trabajador, su cnyuge o alguno de sus hijos. Para
estos efectos, se autoriza al empleador a otorgar mutuos o crditos sin inters, respecto de los
cuales el empleador podr hacerse pago deduciendo hasta el 30% del total de la remuneracin
mensual del trabajador. Sin embargo, el empleador slo podr realizar tal deduccin si paga
directamente la cuota del mutuo o crdito a la institucin financiera o servicio educacional
respectivo.
Descuentos prohibidos
Artculo 58 inciso 3: Slo con acuerdo del empleador y del trabajador que deber
constar por escrito, podrn deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados,
destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Con todo, las deducciones a que se refiere
este inciso, no podrn exceder del quince por ciento de la remuneracin total del trabajador.
El artculo 61 (inciso 1) trata el caso en el cual una empresa cae en insolvencia o quiebra:
Gozan del privilegio del artculo 2472 del Cdigo Civil, las remuneraciones adeudadas a los
trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones o cotizaciones y dems aportes que
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Los trabajadores tambin son acreedores. Si la empresa quiebra, tambin tienen sus
crditos, a lo mejor pueden ser remuneraciones impagas, feriado indemnizatorio, etc. La ley otorga
a los trabajadores el concurrir con otros acreedores (masa de acreedores) ante la empresa en
quiebra o insolvencia y se les otorga una preferencia; los trabajadores tienen crdito privilegiado y
aqu analizamos el artculo 61 en relacin con el 2472 del C.C., sobre prelacin de crditos,
aparecen privilegiados los trabajadores. Tiene el privilegio de que estos crditos se pagan con
ANTICIPACIN, es decir hay una prelacin, una jerarquizacin de los crditos, los de los
trabajadores se pagan primero.
Sin embargo, el privilegio por las indemnizaciones tiene un tope, y este est en el artculo
61 inciso 4: El privilegio por las indemnizaciones legales y convencionales previsto en el nmero
8 del artculo 2472 del Cdigo Civil, no exceder, respecto de cada beneficiario, de un monto igual
a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses, con
un lmite de diez aos; el saldo, si lo hubiere, ser considerado crdito valista. Si hubiere pagos
parciales, stos se imputarn al mximo referido.
La Subcontratacin corresponde a una relacin jurdica entre dos empresas, a cuya virtud
una encarga a la otra la produccin de un determinado bien o servicio que es necesario para su
proceso productivo; y la segunda, la llamada empresa contratista, se compromete a realizarlo,
llevarlo a cabo por su cuenta y riesgo, con sus recursos materiales y humanos. Bajo esta modalidad,
una segunda empresa que existe formalmente como tal, que posee un giro determinado y personal
contratado, toma el riesgo de la produccin del bien que le encarga la empresa matriz.
Se puede advertir as que, de una parte, existe un contrato de carcter civil o mercantil entre
dos empresas, siendo el objeto de este contrato, la ejecucin de la obra o el servicio encargado por
lo cual se paga un precio, no una remuneracin; y por otra, hay uno o varios contratos o
relaciones de trabajo que vinculan a la empresa que ejecutar el trabajo, el llamado contratista, con
sus trabajadores.
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La interrogante que surge en este punto es pueden existir las empresas sin trabajadores?
Porque la idea que subyace bajo esta modalidad de trabajo, es que una empresa subcontrate mano
de obra, es decir, trabajadores que estn contratados por un tercero, y que por tanto carecen de un
vnculo directo con aquella empresa en la que se radicar el producto de su labor.
La causa que habitualmente origina esta subcontratacin son las necesidades temporales,
transitorias, espordicas de una empresa, lo que hace que sta requiera suplementar o incrementar el
personal. Pero tambin la causa o fin de la subcontratacin sea defraudar a la ley laboral, y en este
ltimo caso se suele invocar la doctrina del levantamiento del velo del derecho laboral.
En Espaa las empresas tienen ciertas limitaciones para contratar a empresas contratistas
que les prestan servicios, porque no pueden las empresas contratistas prestar servicios que la
empresa principal o matriz puede realizar con sus propios trabajadores.
El Cdigo del Trabajo contempla la regulacin de esta materia en el prrafo primero del
Ttulo VII de su Libro I, bajo la denominacin Del trabajo en rgimen de subcontratacin.
Art. 183-C. La empresa principal, cuando as lo solicite, tendr derecho a ser informada por
los contratistas sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y
previsionales que a stos correspondan respecto a sus trabajadores, como asimismo de igual tipo de
obligaciones que tengan los subcontratistas con sus trabajadores.
El monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales a que se
refiere el inciso anterior, deber ser acreditado mediante certificados emitidos por la respectiva
Inspeccin del Trabajo, o bien por medios idneos que garanticen la veracidad de dicho monto y
estado de cumplimiento. El Ministerio del Trabajo y Previsin Social deber dictar, dentro de un
plazo de 90 das, un reglamento que fije el procedimiento, plazo y efectos con que la Inspeccin del
Trabajo respectiva emitir dichos certificados. Asimismo, el reglamento definir la forma o
mecanismos a travs de los cuales las entidades o instituciones competentes podrn certificar
debidamente, por medios idneos, el cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales de los
contratistas respecto de sus trabajadores.
En el caso que el contratista o subcontratista no acredite oportunamente el cumplimiento
ntegro de las obligaciones laborales y previsionales en la forma sealada, la empresa principal
podr retener de las obligaciones que tenga a favor de aqul o aqullos, el monto de que es
responsable en conformidad a este Prrafo. El mismo derecho tendr el contratista respecto de sus
subcontratistas. Si se efectuara dicha retencin, quien la haga estar obligado a pagar con ella al
trabajador o institucin previsional acreedora.
En todo caso, la empresa principal o el contratista, en su caso, podr pagar por subrogacin
al trabajador o institucin previsional acreedora.
La Direccin del Trabajo deber poner en conocimiento de la empresa principal, las
infracciones a la legislacin laboral y previsional que se constaten en las fiscalizaciones que se
practiquen a sus contratistas o subcontratistas. Igual obligacin tendr para con los contratistas,
respecto de sus subcontratistas.
38
Comentario. Qu tiene que hacer el dueo de la empresa principal para llegar a responder
en forma subsidiaria y no solidaria? Aqu la ley seala algunas herramientas que tiene la empresa
principal respecto de los trabajadores de la empresa contratista.
En primer lugar, el derecho de informacin (inciso segundo): la empresa principal tiene la
facultad de ser informada por la empresa contratista del pago de las obligaciones laborales y
previsionales. Puede ocurrir que de todos modos el dueo de la obra sea demandado, en ese caso
nace un segundo derecho para el dueo de la obra o faena (empresa principal): el derecho de
retencin (inciso tercero), que consiste en la retencin de los estados de pago de la empresa
contratista, es decir, lo necesario para pagar las obligaciones laborales y previsionales.
(d) Accidentes.
REGLAMENTO INTERNO
El reglamento interno de higiene y seguridad. Es un compendio de la manera en que deben
comportarse las partes en ese espacio social tan importante que es ese lugar donde se trabaja. Hay
un sinnmero de formulas que deben ser observadas en el lugar de trabajo.
Art.153. CT. Las empresas, establecimientos, faenas o unidades econmicas que ocupen
normalmente diez o ms trabajadores permanentes, contados todos los que presten servicios en las
distintas fbricas o secciones, aunque estn situadas en localidades diferentes, estarn obligadas a
confeccionar un reglamento interno de orden, higiene y seguridad que contenga las obligaciones y
prohibiciones a que deben sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y
vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento.
Sin embargo en el inc.2 dice: Especialmente, se debern estipular las normas que se deben
observar para garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores.
Una copia del reglamento deber remitirse al Ministerio de Salud y a la Direccin del
Trabajo dentro de los cinco das siguientes a la vigencia del mismo.
Es una obligacin que la ley impone al empleador, no es algo que se redacte de comn
acuerdo con los trabajadores, ni ellos pueden participar de su redaccin. La nica herramienta que
la ley otorga a los trabajadores es limitada; solo consta en que no pueden oponerse a la redaccin, lo
nico que podran hacer es impugnarlo, pero en caso de que exista alguna ilegalidad en su texto.
Esto ha dado origen a mucha jurisprudencia tanto judicial como administrativa. Aplicacin
general no debe ser particular. Garantizndose la impersonalidad porque no se trata de humillar a
una persona (cmaras del circuito cerrado de televisin que puedan enfocar a un conductor de
locomocin colectiva no deben enfocarle la cara)
Art. 154 bis. El empleador deber mantener reserva de toda la informacin y datos
privados del trabajador a que tenga acceso con ocasin de la relacin laboral.
Art. 157. En los casos en que las infracciones por parte de los trabajadores a las normas de
los reglamentos internos se sancionen con multa, sta no podr exceder de la cuarta parte de la
remuneracin diaria del infractor, y de su aplicacin podr reclamarse ante la Inspeccin del
Trabajo que corresponda.
En el caso de las denuncias sobre acoso sexual, el empleador que, ante una denuncia del
trabajador afectado, cumpla ntegramente con el procedimiento establecido en el Ttulo IV del
LIBRO II, no estar afecto al aumento sealado en la letra c) del inciso primero del artculo 168, y
Art.2 inc.2 Definicin del Acoso sexual laboral. Asimismo, es contrario a la dignidad de
la persona el acoso laboral, entendindose por tal toda conducta que constituya agresin u
hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o por uno o ms trabajadores, en contra de
otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para el o los afectados
su menoscabo, maltrato o humillacin, o bien que amenace o perjudique su situacin laboral o sus
oportunidades en el empleo.
Art. 184. El empleador estar obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger
eficazmente la vida y salud de los trabajadores, informando de los posibles riesgos y manteniendo
las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos
necesarios para prevenir accidentes y enfermedades profesionales.
41
Esta disposicin ha sido criticada por los empresarios por su obligatoriedad absoluta.
Obligacin debe ser general para todos los trabajadores garantizndose la impersonalidad.
Es comn que las empresas muchas veces se transmiten unas a otras informacin sobre los
trabajadores. Las infracciones al reglamento interno traen como sancin la amonestacin verbal o
por escrito. Multa. Existan otras normas que se referan a la proteccin misma del trabajador y all
mencionbamos el famoso Art.184
Las mutualidades son asociaciones de empleadores que se asocian para financiar los
accidentes del trabajo o accidentes que puedan ocurrir. Ej. IST, ACHS, la cmara chilena de
construccin. Mutualidades formadas al amparo de la Ley N16.744.
El Art.69 de la Ley N16.744 el empleador deber responder hasta del dao moral si la
responsabilidad fue del empleador.
Art. 185. El reglamento sealar las industrias o trabajos peligrosos o insalubres y fijar las
normas necesarias para dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 184.
La calificacin a que se refiere el inciso precedente, ser realizada por los organismos
competentes de conformidad a la ley, teniendo en vista la opinin de entidades de reconocida
especializacin en la materia de que se trate, sean pblicas o privadas.
El art.187 en su inciso primero dice que no lo podr exigir ni tampoco lo puede permitir, y
esto es importante sobre todo en pases como el nuestro que no tienen una cultura de seguridad y no
es infrecuente que los trabajadores muchas veces por ganar unos pesos ms realiza trabajos en
faenas superiores a sus fuerzas.
Art. 188. Los trabajos de carga y descarga, reparaciones y conservacin de naves y dems
faenas que se practiquen en los puertos, diques, desembarcaderos, muelles y espigones de atraque, y
que se consulten en los reglamentos de este ttulo, se supervigilarn por la autoridad martima.
Art. 192. Se concede accin popular para denunciar las infracciones a este ttulo y estarn
especialmente obligados a efectuar las denuncias, adems de los inspectores del trabajo, el personal
de Carabineros de Chile, los conductores de medios de transporte terrestre, los capitanes de naves
mercantes chilenas o extranjeras, los funcionarios de aduana y los encargados de las labores de
carga y descarga en los puertos.
Art. 193. En los almacenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos de mercaderas y dems
establecimientos comerciales semejantes, aunque funcionen como anexos de establecimientos de
otro orden, el empleador mantendr el nmero suficiente de asientos o sillas a disposicin de los
dependientes o trabajadores. (LEY DE LA SILLA)
PROTECCIN DE LA MATERNIDAD.
42
Los funcionarios pblicos no se rigen por el cdigo del trabajo salvo en caso excepcional
pero, aqu el cdigo del trabajo se dirige a reas del cdigo del trabajo.
Art. 194. La proteccin a la maternidad se regir por las disposiciones del presente ttulo y
quedan sujetos a ellas los servicios de la administracin pblica, los servicios semifiscales, de
administracin autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos,
cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal,
semifiscal, de administracin autnoma o independiente, municipal o particular o perteneciente a
una corporacin de derecho pblico o privado
DESCANSO MATERNAL.
Art. 195. Las trabajadoras tendrn derecho a un descanso de maternidad de seis semanas
antes del parto y doce semanas despus de l.
Los derechos referidos en el inciso primero no podrn renunciarse y durante los perodos de
descanso queda prohibido el trabajo de las mujeres embarazadas y purperas.
suplementario cuya duracin ser fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo las
atenciones mdicas preventivas o curativas.
Si el parto se produjere despus de las seis semanas siguientes a la fecha en que la mujer
hubiere comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entender prorrogado hasta
el alumbramiento y desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber ser
comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente certificado mdico o de la matrona.
Art. 197 bis. Las trabajadoras tendrn derecho a un permiso postnatal parental de doce
semanas a continuacin del perodo postnatal, durante el cual recibirn un subsidio cuya base de
clculo ser la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del
artculo 195.
Cules son los objetivos que tuvo en vista la ley a la hora de crear este permiso postnatal
parental? Otorgar a la madre las mayores garantas para que fuera adecuado para ella.
Con todo, la trabajadora podr reincorporarse a sus labores una vez terminado el permiso
postnatal, por la mitad de su jornada, en cuyo caso el permiso postnatal parental se extender a
dieciocho semanas. En este caso, percibir el cincuenta por ciento del subsidio que le hubiere
correspondido conforme al inciso anterior y, a lo menos, el cincuenta por ciento de los estipendios
fijos establecidos en el contrato de trabajo, sin perjuicio de las dems remuneraciones de carcter
variable a que tenga derecho.
Nos referimos al Libro II del Cdigo del Trabajo: De la proteccin de los trabajadores.
ste libro tiene dos ttulos relevantes: Normas Generales (ttulo I) y De la Proteccin de la
Maternidad (ttulo II). En cambio, los ttulos restantes distan de ser importantes para nuestro
estudio, salvo De la investigacin y sancin del acoso sexual (ttulo IV).
As establecido, no estudiaremos o al menos no en profundidad Del seguro social contra
riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales (ttulo III) y De la proteccin de
los trabajadores de carga y descarga de manipulacin manual (ttulo V). Respecto del ltimo
ttulo slo es necesario que sepamos que la idea general es que en lo posible la manipulacin se
realice siempre con medios mecnicos.6
Art. 184. El empleador estar obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger
eficazmente la vida y salud de los trabajadores, informando de los posibles riesgos y manteniendo
las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos
necesarios para prevenir accidentes y enfermedades profesionales.
Comentario: Primero, esta disposicin ha sido criticada por los empresarios por su
obligatoriedad absoluta. El empleador estar obligado a tomar todas las medidas necesarias para
proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores () Disposicin que prcticamente
deposita toda la responsabilidad en cuanto a la seguridad personal del trabajador en su trabajo en el
empleador, el empleador es el gran responsable de todas las medidas de seguridad del trabajador en
su trabajo. No hay por donde el empleador se quite el peso de encima.
Segundo, esta obligacin debe ser general para todos los trabajadores garantizndose la
impersonalidad.
Art.184 inciso 2. Deber asimismo (el empleador) prestar o garantizar los elementos
necesarios para que los trabajadores en caso de accidente o emergencia puedan acceder a una
oportuna y adecuada atencin mdica, hospitalaria y farmacutica.
6
El artculo 211-H dice que si la manipulacin manual es inevitable tendr que cargar el peso el trabajador,
no se permitir que se opere con cargas mayores a 50 Kg. Prohbe carga manual para mujeres embarazadas y
menores de 18 aos sin ayuda mecnica no ms de 20 Kilos.
7
Corresponder tambin a la Direccin del Trabajo fiscalizar el cumplimiento de normas de higiene y
seguridad en el trabajo, en los trminos sealados en el artculo 191, sin perjuicio de las facultades conferidas
a otros servicios del Estado en virtud de las leyes que los rigen.
La Direccin del Trabajo deber poner en conocimiento del respectivo Organismo Administrador de
la Ley N 16.744, todas aquellas infracciones o deficiencias en materia de higiene y seguridad, que se
constaten en las fiscalizaciones que se practiquen a las empresas. Copia de esta comunicacin deber
remitirse a la Superintendencia de Seguridad Social.
El referido Organismo Administrador deber, en el plazo de 30 das contado desde la notificacin,
informar a la Direccin del Trabajo y a la Superintendencia de Seguridad Social, acerca de las medidas de
seguridad especficas que hubiere prescrito a la empresa infractora para corregir tales infracciones o
45
Comentario: Es comn que las empresas muchas veces se transmiten unas a otras
informacin sobre los trabajadores. Las infracciones al reglamento interno traen como sancin la
amonestacin verbal o por escrito, multa. El empleador deber mantener reserva de toda la
informacin y datos privados del trabajador a que tenga acceso con ocasin de la relacin
laboral (Art.154 bis).
Las mutualidades son asociaciones de empleadores que se asocian para financiar los
accidentes del trabajo o accidentes que puedan ocurrir. Ej. IST, ACHS, la cmara chilena de
construccin. Mutualidades formadas al amparo de la Ley N16.744.
El Art.69 de la Ley N16.744 el empleador deber responder hasta del dao moral si la
responsabilidad fue del empleador. Cuando el accidente o enfermedad se deba a culpa o dolo de la
entidad empleadora: b) La vctima y las dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause
dao podrn reclamar al empleador responsable del accidente, tambin las otras indemnizaciones
a que tengan derecho () incluso el dao moral. (Art.69 letra b) Ley N16.744).
Art. 185. El reglamento sealar las industrias o trabajos peligrosos o insalubres y fijar las
normas necesarias para dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 184.
Art. 188. Los trabajos de carga y descarga, reparaciones y conservacin de naves y dems
faenas que se practiquen en los puertos, diques, desembarcaderos, muelles y espigones de atraque, y
que se consulten en los reglamentos de este ttulo, se supervigilarn por la autoridad martima.
Art. 192. Se concede accin popular para denunciar las infracciones a este ttulo y estarn
especialmente obligados a efectuar las denuncias, adems de los inspectores del trabajo, el personal
de Carabineros de Chile, los conductores de medios de transporte terrestre, los capitanes de naves
mercantes chilenas o extranjeras, los funcionarios de aduana y los encargados de las labores de
carga y descarga en los puertos.
Art. 193. En los almacenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos de mercaderas y dems
establecimientos comerciales semejantes, aunque funcionen como anexos de establecimientos de
otro orden, el empleador mantendr el nmero suficiente de asientos o sillas a disposicin de los
dependientes o trabajadores.
Art. 194. La proteccin a la maternidad se regir por las disposiciones del presente ttulo y
quedan sujetos a ellas los servicios de la administracin pblica, los servicios semifiscales, de
administracin autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos,
cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal,
semifiscal, de administracin autnoma o independiente, municipal o particular o perteneciente a
una corporacin de derecho pblico o privado.
Comentario: Los funcionarios pblicos no se rigen por el cdigo del trabajo salvo en caso
excepcional pero, aqu el cdigo del trabajo se dirige a reas del cdigo del trabajo.
Art. 195. Las trabajadoras tendrn derecho a un descanso de maternidad de seis semanas
antes del parto y doce semanas despus de l.
El padre tendr derecho a un permiso pagado de cinco das en caso de nacimiento de un
hijo, el que podr utilizar a su eleccin desde el momento del parto, y en este caso ser de forma
continua, excluyendo el descanso semanal, o distribuirlo dentro del primer mes desde la fecha del
nacimiento. Este permiso tambin se otorgar al padre que se encuentre en proceso de adopcin, y
se contar
Si la madre muriera en el parto o durante el perodo de permiso posterior a ste, dicho
permiso o el resto de l que sea destinado al cuidado del hijo corresponder al padre quien gozar
del fuero establecido en el artculo 201 de este Cdigo y tendr derecho al subsidio a que se refiere
el artculo 198.
47
Los derechos referidos en el inciso primero no podrn renunciarse y durante los perodos de
descanso queda prohibido el trabajo de las mujeres embarazadas y purperas.
Asimismo, no obstante cualquier estipulacin en contrario, debern conservrseles sus
empleos o puestos durante dichos perodos.
Si el parto se produjere despus de las seis semanas siguientes a la fecha en que la mujer
hubiere comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entender prorrogado hasta
el alumbramiento y desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber ser
comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente certificado mdico o de la matrona.
(Art.196 inciso 2)
Art. 197 bis. Las trabajadoras tendrn derecho a un permiso postnatal parental de doce
semanas a continuacin del perodo postnatal, durante el cual recibirn un subsidio cuya base de
clculo ser la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del
artculo 195.
Art.197 bis inciso 2. Con todo, la trabajadora podr reincorporarse a sus labores una vez
terminado el permiso postnatal, por la mitad de su jornada, en cuyo caso el permiso postnatal
parental se extender a dieciocho semanas. En este caso, percibir el cincuenta por ciento del
subsidio que le hubiere correspondido conforme al inciso anterior y, a lo menos, el cincuenta por
ciento de los estipendios fijos establecidos en el contrato de trabajo, sin perjuicio de las dems
remuneraciones de carcter variable a que tenga derecho.
48
Art. 199. Cuando la salud de un nio menor de un ao requiera de atencin en el hogar con
motivo de enfermedad grave, circunstancia que deber ser acreditada mediante certificado mdico
otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la atencin mdica de los menores, la
madre trabajadora tendr derecho al permiso y subsidio que establece el artculo anterior por el
perodo que el respectivo servicio determine. En el caso que ambos padres sean trabajadores,
cualquiera de ellos y a eleccin de la madre, podr gozar del permiso y subsidio referidos. Con
todo, gozar de ellos el padre, cuando la madre hubiere fallecido o l tuviere la tuicin del menor
por sentencia judicial.
Tendr tambin derecho a este permiso y subsidio, la trabajadora o el trabajador que tenga
a su cuidado un menor de edad inferior a un ao, respecto de quien se le haya otorgado
judicialmente la tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin. Este derecho se
extender al cnyuge, en los mismos trminos sealados en el inciso anterior.
Comentario: En el caso del artculo 199 bis la situacin ya no pudiera parecer tan razonable.
Art. 199 bis. Cuando la salud de un menor de 18 aos requiera la atencin personal de sus
padres con motivo de un accidente grave o de una enfermedad terminal en su fase final o
enfermedad grave, aguda y con probable riesgo de muerte, la madre trabajadora tendr derecho a
un permiso para ausentarse de su trabajo por el nmero de horas equivalentes a diez jornadas
ordinarias de trabajo al ao, distribuidas a eleccin de ella en jornadas completas, parciales o
combinacin de ambas, las que se considerarn como trabajadas para todos los efectos legales.
Dichas circunstancias del accidente o enfermedad debern ser acreditadas mediante certificado
otorgado por el mdico que tenga a su cargo la atencin del menor.
Comentario: La ley establece una frmula bien original, porque tenemos ahora a una mujer
trabajadora ocupada en la salud de su hijo menor de 18 aos y utilizando esas horas que ella va a
determinar y devolviendo despus esas horas al empleador y por tanto ese perodo se considera
trabajado.
Art.199 bis inciso 2 Si ambos padres son trabajadores dependientes, cualquiera de ellos,
a eleccin de la madre, podr gozar del referido permiso. Con todo, dicho permiso se otorgar al
padre que tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial o cuando la madre hubiere fallecido o
estuviese imposibilitada de hacer uso de l por cualquier causa. A falta de ambos, a quien acredite
su tuicin o cuidado.
El tiempo no trabajado deber ser restituido por el trabajador mediante imputacin a su
prximo feriado anual o laborando horas extraordinarias o a travs de cualquier forma que
convengan libremente las partes. Sin embargo, tratndose de trabajadores regidos por estatutos
que contemplen la concesin de das administrativos, primeramente el trabajador deber hacer uso
de ellos, luego podr imputar el tiempo que debe reponer a su prximo feriado anual o a das
administrativos del ao siguiente al uso del permiso a que se refiere este artculo, o a horas
extraordinarias.
Comentario: Despus del trmino del posnatal vamos a contarlo despus del trmino del
posnatal. Desde all en adelante. El artculo 174 es el que establece el fuero laboral.
Art.201 inciso 4. Si por ignorancia del estado de embarazo o del cuidado personal o
tuicin de un menor en el plazo y condiciones indicados en el inciso segundo se hubiere dispuesto
el trmino del contrato, en contravencin a lo dispuesto en el artculo 174, la medida quedar sin
efecto y la trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola presentacin del
correspondiente certificado mdico o de matrona, o bien de una copia autorizada de la resolucin
del tribunal que haya otorgado la tuicin o cuidado personal del menor, en los trminos del inciso
segundo, segn sea el caso, sin perjuicio del derecho a remuneracin por el tiempo en que haya
permanecido indebidamente fuera del trabajo, si durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio.
La afectada deber hacer efectivo este derecho dentro del plazo de 60 das hbiles contados desde el
despido.
Comentario: Entonces tenemos esta situacin con un fuero que parti en la concepcin y
que puede ni siquiera que la mujer trabajadora sepa que estaba embarazada. La trabajadora volver
a su trabajo, para lo cual bastar la sola presentacin del correspondiente certificado mdico. La
inspeccin del trabajo ha dicho que se calcula diferencia entre el monto del subsidio y la
remuneracin de la trabajadora. Tener muy en cuenta ese plazo 60 das hbiles.
De todos modos la trabajadora va a continuar percibiendo el subsidio que le corresponda
hasta que termine. Entonces es lo que la ley seala:
50
Art.201 inciso final. No obstante lo dispuesto en el inciso primero, si el trmino del fuero
se produjere mientras la mujer estuviere gozando del descanso maternal o permiso parental a que
aluden los artculos 195, 196 y 197 bis, continuar percibiendo el subsidio mencionado en el
artculo 198 hasta la conclusin del perodo de descanso o permiso. Para los efectos del subsidio de
cesanta, si hubiere lugar a l, se entender que el contrato de trabajo expira en el momento en que
dej de percibir el subsidio maternal.
Comentario: Otra medida de proteccin que tiene la ley para la trabajadora se refiere a los
trabajos pesados.
Art. 202. Durante el perodo de embarazo, la trabajadora que est ocupada habitualmente
en trabajos considerados por la autoridad como perjudiciales para su salud, deber ser trasladada,
sin reduccin de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su estado.
Art.202 inciso 2. Para estos efectos se entender, especialmente, como perjudicial para la
salud todo trabajo que:
a) obligue a levantar, arrastrar o empujar grandes pesos;
b) exija un esfuerzo fsico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempo;
c) se ejecute en horario nocturno;
d) se realice en horas extraordinarias de trabajo, y
e) la autoridad competente declare inconveniente para el estado de gravidez.
Art. 203. Las empresas que ocupan veinte o ms trabajadoras de cualquier edad o estado
civil, debern tener salas anexas e independientes del local de trabajo, en donde las mujeres puedan
dar alimento a sus hijos menores de dos aos y dejarlos mientras estn en el trabajo. Igual
obligacin corresponder a los centros o complejos comerciales e industriales y de servicios
administrados bajo una misma razn social o personalidad jurdica, cuyos establecimientos ocupen
entre todos, veinte o ms trabajadoras. El mayor gasto que signifique la sala cuna se entender
comn y debern concurrir a l todos los establecimientos en la misma proporcin de los dems
gastos de ese carcter.
Se entender que el empleador cumple con la obligacin sealada en este artculo si paga
los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la mujer trabajadora lleve sus hijos
menores de dos aos.
El empleador designar la sala cuna a que se refiere el inciso anterior, de entre aquellas que
cuenten con la autorizacin de la Junta Nacional de Jardines Infantiles.
51
El empleador pagar el valor de los pasajes por el transporte que deba emplearse para la ida
y regreso del menor al respectivo establecimiento.
Art. 205. El mantenimiento de las salas cunas ser de costo exclusivo del empleador, quien
deber tener una persona competente a cargo de la atencin y cuidado de los nios, la que deber
estar, preferentemente, en posesin del certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la
autoridad competente. (Disposicin importante).
Art. 206. Las trabajadoras tendrn derecho a disponer, a lo menos, de una hora al da, para
dar alimento a sus hijos menores de dos aos.
Este derecho podr ejercerse de alguna de las siguientes formas a acordar con el
empleador:
a) En cualquier momento dentro de la jornada de trabajo.
b) Dividindolo, a solicitud de la interesada, en dos porciones.
c) Postergando o adelantando en media hora, o en una hora, el inicio o el trmino de la
jornada de trabajo.
3.- Del Seguro Social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales (ttulo III).
Art.2 inc.2 Definicin del Acoso sexual laboral. Asimismo, es contrario a la dignidad de
la persona el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma indebida, por
cualquier medio, requerimientos de carcter sexual no consentidos por quien los recibe y que
amenacen o perjudique su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo.
52
CAPACITACIN OCUPACIONAL
El empleador debe pagar la capacitacin. La ley incentiva la capacitacin con rebaja de
impuestos.
Art. 183. Los desembolsos que demanden las actividades de capacitacin de los
trabajadores son de cargo de las respectivas empresas. Estas pueden compensar tales desembolsos,
as como los aportes que efectan a los organismos tcnicos intermedios, con las obligaciones
tributarias que las afectan, en la forma y condiciones que se expresan en el Estatuto de Capacitacin
y Empleo.
Art. 183 bis. En los casos en que el empleador proporcione capacitacin al trabajador
menor de 24 aos de edad podr, con el consentimiento del trabajador, imputar el costo directo de
ella a las indemnizaciones por trmino de contrato que pudieren corresponderle, con un lmite de 30
das de indemnizacin.
53
1.- Concepto.
(2) Los trabajadores pueden ver suspendida su relacin laboral con goce o no de
remuneraciones. No existe en nuestro Cdigo Laboral una disposicin como en el Estatuto
Administrativo que establece un nmero de das que establece el permiso con goce de
remuneraciones. Todo eso no existe en la relacin laboral. Las partes pueden suspender la relacin
laboral por un corto tiempo, porque el trabajador podra irse a otra ciudad por problemas de salud,
etc. Esto podra dar origen a abusos, ya que, como no est reglado en la ley es posible que un
trabajador no pudiera llegar a acuerdo de suspensin con goce de remuneraciones, o si lo hiciere
ste no constara por escrito. Sera conveniente que las partes dejaran su acuerdo por escrito.
Absoluta o relativa, si la suspensin libera de sus obligaciones a una o ambas partes. Es
absoluta cuando se otorga al trabajador un permiso sin goce de remuneracin o cuando recibe del
organismo de previsin un subsidio que reemplaza a la remuneracin. Es relativa en un permiso con
goce de remuneracin.
(3) Los efectos son el cese parcial de los derechos y obligaciones de esa relacin. Con la
suspensin se van a suspender los efectos de ese contrato durante cierto tiempo, volviendo a tener
plena eficacia jurdica una vez desaparecidas las circunstancias que motivaron la interrupcin.
54
2.- Clasificaciones.
La suspensin puede ser legal, convencional o judicial. Ser legal por el slo ministerio de
la ley. Legal o convencional, segn sea la fuente que la origina. Es legal el descanso maternal;
convencional, un permiso convenido para dejar de trabajar por un da o algn tiempo determinado.
Judicial si la debe declarar el juez que conoce de una causa de desafuero de un trabajador sujeto a
fuero laboral.
En algunos casos se va a suspender la relacin de trabajo. Los casos son varios. Los ms
conocidos: la licencia mdica. Qu tipo de suspensin es esa? Es una suspensin absoluta, porque
ni el trabajador va a trabajar ni el empleador est obligado a pagar remuneracin. El trabajador no
trabaja, el empleador no remunera. Dnde saca el dinero para comer el enfermo? De un subsidio,
que no lo paga el trabajador sino que la institucin previsional respectiva.
Licencia maternal, Licencias por accidentes del trabajo o enfermedad profesional (Ley
N16.766)
Otro caso es el feriado, que es una suspensin legal del contrato de trabajo, es una
suspensin legal pero es relativa, porque cuando est haciendo uso del feriado el trabajador no va a
trabajar, pero el empleador debe pagarle al trabajador, con goce de remuneracin ntegra.
Otro caso es el servicio militar. Art.158 C. del T.8
Finalmente llegamos a la suspensin judicial. Esto est en el fuero laboral. Hay trabajadores
que gozan de fuero. No puede decirse que el trabajador que goce de fuero no pueda ser despedido,
puede ser despedido pero se necesita de un juicio de desafuero. Mediante ese juicio se dice autorice
el desafuero del trabajador. Hay varios tipos de fuero, est el de la mujer embarazada, est el fuero
sindical, etc. Lo que significa que no pueden ser despedidos por un cierto lapso de tiempo. Hay
muchos casos de ese tipo, pero, volviendo al fuero, qu es lo que sucede si un trabajador roba y es
sorprendido por el gerente de la empresa.
Separacin provisional. Es aquella que puede decretar el juez como una medida prejudicial.
La separacin provisional se puede pedir con motivos fundados con o sin goce de remuneraciones.
Se celebra un contrato de plazo fijo entonces, vence el plazo convenido y llega una
trabajadora que dice estoy embarazada puede despedirla? Gran discusin. Entonces,
8
Art. 158. El trabajador conservar la propiedad de su empleo, sin derecho a remuneracin, mientras hiciere
el servicio militar o formare parte de las reservas nacionales movilizadas o llamadas a instruccin.
Con todo, el personal de reserva llamado a servicio por perodos inferiores a treinta das, tendr
derecho a que se le pague por ese perodo, el total de las remuneraciones que estuviere percibiendo a la fecha
de ser llamado, las que sern de cargo del empleador, a menos que, por decreto supremo, se disponga
expresamente que sern de cargo fiscal.
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normalmente lo que se hace es acreditndole al juez que hay contrato de plazo fijo, y en ese caso
entonces se autoriza el desafuero de esa trabajadora con o sin goce de remuneraciones.
Art. 174. En el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no podr
poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, quien podr concederla
en los casos de las causales sealadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo 160.
El juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma
excepcional y fundadamente, la separacin provisional del trabajador de sus labores, con o sin
derecho a remuneracin. Si el tribunal no diere autorizacin para poner trmino al contrato de
trabajo, ordenar la inmediata reincorporacin del que hubiere sido suspendido de sus funciones.
Asimismo, dispondr el pago ntegro de las remuneraciones y beneficios, debidamente reajustados y
con el inters sealado en el artculo precedente, correspondientes al perodo de suspensin, si la
separacin se hubiese decretado sin derecho a remuneracin. El perodo de separacin se entender
efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.
Los trabajadores que estn negociando colectivamente tambin gozan de fuero. Estando en
huelga el trabajador legalmente no va a trabajar, y eso es desacuerdo a la ley no se extingue el
contrato de trabajo y el trabajo no tiene obligacin a remunerar.
1.-Concepto.
En virtud de la extincin queda disuelta la relacin laboral y dejan de existir para las
partes las obligaciones que las vinculaban.
Es una materia de mucha importancia, porque para comprenderla bien es necesario que
hayamos visto todos los contenidos desde comienzo de ao. Por supuesto este tema que en los
ltimos aos ha ocupado mucho espacio en la doctrina que son los derechos fundamentales del
trabajador, cuando se introducen estos derechos fundamentales en la relacin laboral.
Despido: libre despido y despido causado. El convenio 158 y la recomendacin 146 han
recomendado la causalidad del despido, como la OIT privilegia el contrato indefinido para no dejar
la definicin del despido en la voluntad unilateral del empleador.
Tenemos un sistema de despido causado. Existe, aunque en teora un sistema de
inamovilidad, consiste en que el trabajador no puede ser removido de su cargo, a menos que se
compruebe a que ha cometido errores o infracciones. Ese sistema no existe. Lo que ms se parece es
el sistema de estabilidad. El ttulo V del libro I se refiere justamente a la estabilidad en el empleo.
El fuero garantiza estabilidad en el empleo, pero el trabajador puede ser despedido pero tiene que
haber un juicio de desafuero.
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Pero fjense ustedes que la historia tiene mucho que ver con el derecho del trabajo, desde el
Cdigo de 1931 (contexto histrico / IGM/ tratado de versalles/ OIT /despus de 1919 viene en
Chile un disparo de leyes, reglamentos sobre derecho laboral/el convenio n1 de la OIT era de 8 hrs
diarias/ 1931 primer cdigo del trabajo = recopilacin todas las normas laborales anteriores) El ao
1967 gobierno de Eduardo Frei Montalva se dicta una ley que se llam ley de inamovilidad, pero
que no era inamovilidad, pero ocurra que el trabajador poda despedir al trabajador basado en
causales justificadas. Si el trabajador ganaba ese juicio se entenda que nunca haba sido despedido,
es decir, el empleador tena que pagarle todo el perodo del juicio, y por lo tanto el tribunal
declaraba que haba habido un despido injustificado haba que incorporarlo pues se entenda que no
se haba terminado el contrato, cambia la cosa con el Plan Laboral (dictadura) cambia en el sentido
que el empleador despide al trabajador, pero si el trabajador gana el juicio ya no se entiende que
tiene que reincorporarlo sino que slo tiene que pagarle una indemnizacin por aos de servicio.
Ley N16.475 mal llamada ley de inamovilidad.
Hay un pas como Inglaterra en que casi hay una ley de libre despido pero tiene una fuerza
sindical enorme que reemplaza la ley, as como en Espaa. Cuestin que no se da en Latinoamrica
donde hay supremaca de la ley.
Entonces, no existe en nuestra una legislacin un sistema que es de libre despido, no existe
en nuestra legislacin el despido por capricho, sino que debe ser causado o justificado por qu?
porque el contrato de trabajo representa para el trabajador su ingreso con el cual mantiene a su
familia. Entonces, la ley privilegia el contrato indefinido, porque entiende que el contrato indefinido
es ms asegurador para el trabajador, tambin hay ventajas para el empleador, pero el contrato de
trabajo beneficia al trabajador. El ttulo V del Libro I vincula directamente con la terminacin del
contrato de trabajo con la estabilidad en el empleo. Entonces, por eso la ley pide que la extincin
del contrato se produzca de manera causada.
Otra caracterstica es quien pone en extincin a la relacin laboral, porque el empleador
ser quien generalmente de fin al contrato, pero existe el auto-despido. En nuestra legislacin
teniendo en cuenta que la causa en nuestra legislacin siempre va a ser requerida, hay casos
excepcionales en que el empleador podr poner trmino al contrato sin expresin de causa, son
casos muy excepcionales.
2.-Causales.
1. Mutuo acuerdo de las partes. Las cosas de deshacen como las cosas se hacen.
2. Renuncia del trabajador: dando aviso a su empleador con treinta das de anticipacin, a
lo menos. La renuncia de un trabajador es el ejercicio de un derecho fundamental, porque la
renuncia no tiene porque ser causada o justificada, ni tiene que hacer aceptada por el empleador. As
como hay libre contratacin Art.19 N16 CPR tambin hay derecho a renuncia. En ningn caso el
empleador podra condicionar el derecho a renunciar, pero no se le puede impedir que renuncie a su
trabajo, y si renuncia al fuero va a estar renunciando al fuero con ese trabajador. Si una mujer
trabajadora est con fuero laboral, que es largusimo, pero la mujer no puede renunciar a su fuero,
no es que renuncie al fuero sino que renuncia al contrato de trabajo, pero, no renuncia al fuero
porque el nuevo trabajador va a tener que saber que esta trabajadora tiene fuero, pero, el empleador
no puede exigir ningn tipo de comprobante.
La ley ha introducido un sinnmero de formalidades. Art.177. En primer lugar, el
finiquito, la renuncia y el mutuo acuerdo debern constar por escrito. Pero no basta eso, sino que
el instrumento respectivo que no fuere firmado por el interesado y por el presidente del sindicato
o el delegado del personal o sindical respectivos, o que no fuere ratificado por el trabajador ante el
inspector del trabajo, no podr ser invocado por el empleador.
La firma y la ratificacin son formalidad distintas, porque cuando la ley dice que cuando
basta la firma del interesado o del presidente del sindicato (Art.224 C. del T. tiene la obligacin de
representar y proteger a los trabajadores), basta eso, pero cuando se exige la ratificacin de un
tercero, el acto de vuelve ms formal ya que, en notara el trabajador deber ratificar ante quienes
no tienen la obligacin de proteger al trabajador sino que slo son ministros de fe.
Para estos efectos, podrn actuar tambin como ministros de fe, un notario pblico de la
localidad, el oficial del registro civil de la respectiva comuna o seccin de comuna o el secretario
municipal correspondiente. El inciso tercero del Art.177 se va a entender mejor cuando se vean los
avisos.
Recordar (es importante) que en el caso del mutuo acuerdo, la renuncia del trabajo y del
finiquito hay requisitos y si no se cumplen dichos requisitos no vale, los Inspectores del trabajo, el
notario no tienen obligacin de proteger al trabajador, son simples ministros de fe.
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Art. 159. El contrato de trabajo terminar en los siguientes casos:
1. Mutuo acuerdo de las partes.
2. Renuncia del trabajador, dando aviso a su empleador con treinta das de anticipacin, a lo menos.
3. Muerte del trabajador.
4. Vencimiento del plazo convenido en el contrato. La duracin del contrato de plazo fijo no podr
exceder de un ao.
El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo,
durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin, se
presumir legalmente que ha sido contratado por una duracin indefinida.
Tratndose de gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por una
institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste, la duracin del contrato no podr exceder
de dos aos.
El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de
expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida. Igual efecto producir la segunda
renovacin de un contrato de plazo fijo.
5. Conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato.
6. Caso fortuito o fuerza mayor.
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4. Vencimiento del plazo convenido en el contrato. La duracin del contrato de plazo fijo no
podr exceder de un ao. Contrato indefinido y contrato de plazo fijo. Contrato indefinido es un
tipo de contrato de privilegia la OIT. Contrato de plazo fijo que tiene una fecha de vencimiento. La
ley nuestra no impide que se puedan pactar contratos de plazo fijo. En nuestro cdigo laboral hay
muchos elementos de autonoma de la voluntad de las partes (cdigo de dictadura). La ley permite
que se pueda contratar una persona por un 1 da, por 2 meses pero impide pactar un contrato de
plazo fijo por ms de un ao, es decir, privilegia el contrato indefinido La duracin del contrato de
plazo fijo no podr exceder de un ao. La preferencia del plazo fijo se puede transformar en
indefinido, pero no puede ser que un contrato indefinido se transforme en un contrato de plazo fijo.
Si se celebra un contrato de plazo fijo de tres meses, si el trabajador sigue trabajando con
conocimiento del empleador se transforma en indefinido.
El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador
despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida. Igual efecto
producir la segunda renovacin de un contrato de plazo fijo. (Inciso final Art.159 N4)
La tercera frmula de transformacin de un contrato de trabajo a plazo en indefinido. El
trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo,
durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin,
se presumir legalmente que ha sido contratado por una duracin indefinida. (inciso segundo
Art.159 N4)
Tratndose de gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por
una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste, la duracin del contrato no
podr exceder de dos aos.(inciso tercero Art.159 N4).
5. Conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato. El contrato por obra o faena
es el contrato que se celebra para una determinada obra o faena, no es indefinido o de plazo fijo.
Tampoco es totalmente indefinido porque no se sabe cundo se va a terminar. La causal que va a
dar trmino de ese contrato es la conclusin de la obra o faena para que d trmino al contrato.
Cuidado cuando haya que redactar un contrato por obra o faena el contrato va a terminar
cuando termine la ejecucin de dicha obra. N5 del Art.159 y por eso es muy necesario para
determinar debidamente cuando termina dicha obra contrato porque cuando termina esa obra o
faena ah termina el contrato.
d) Que el terremoto y sus efectos directos sean irresistibles, esto es que suponga la nula
posibilidad de mantener el puesto de trabajo de los trabajadores y, por ende, de cumplir con las
obligaciones contractuales de la parte empleadora;
Causales de Caducidad. Art.160.10 Son hechos infraccionales de una de las partes que
permite a la otra parte a poner trmino en el contrato. Las causales de terminacin son hechos que
objetivamente ponen trmino al contrato.
En las causales de caducidad se trata de infracciones que permiten a la otra poner trmino
al contrato, es porque tambin le va a permitir no poner trmino al contrato. El trabajador que
permanentemente llega tarde al lugar de trabajo no va a producir la terminacin del contrato, sino
que depende de la voluntad del empleador y ah se entiende el perdn de la causal, que consiste en
el fondo en no ejercer el derecho de poner trmino al contrato (por ambos lados). El trabajador que
es sorprendido robando o adulterando facturas pero que es perdonado por el empleador, o el
empleador que pone trmino a las causales previsionales del trabajador. El perdn de la causal tiene
una connotacin temporal, la jurisprudencia y doctrina han dicho que la reaccin de la otra parte
tiene que ser coetnea, porque si ha pasado el tiempo se entiende perdonada la causal, y ah el
tribunal tiene que constatar si se ha perdonado o no (el tribunal tendr que ponderar los hechos, ej.
robo hormiga).
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Art. 160. El contrato de trabajo termina sin derecho a indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga
trmino invocando una o ms de las siguientes causales:
1. Alguna de las conductas indebidas de carcter grave, debidamente comprobadas, que a
continuacin se sealan:
a) Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones;
b) Conductas de acoso sexual;
c) Vas de hecho ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de cualquier trabajador que se
desempee en la misma empresa;
d) Injurias proferidas por el trabajador al empleador;
e) Conducta inmoral del trabajador que afecte a la empresa donde se desempea, y
f) Conductas de acoso laboral.
2. Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido prohibidas
por escrito en el respectivo contrato por el empleador.
3. No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos das seguidos, dos
lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o sin
aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o
paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha de la obra.
4. Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal:
a) la salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante las horas de
trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y
b) la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato.
5. Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento del
establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores, o a la salud de stos.
6. El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias, herramientas,
tiles de trabajo, productos o mercaderas.
7. Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.
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El Art.160 al revs del 159. Concordancia del 160 con el Art.171 (auto-despido o despido
indirecto).
a) Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones: Es una causal muy
amplia, ah es importante acreditar la falta de probidad La probidad significa rectitud en el obrar del
trabajador en el desempeo de sus funciones.
2. Negociaciones incompatibles.
Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido
prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador. Esta causal tambin se llama de
negociaciones incompatibles, entonces, el trabajador no puede desempear por su cuenta
actividades que sean competencia de la empresa donde l est trabajando. Tiene que ser dentro del
giro del negocio porque puede afectar la libertad de trabajo y esta clusula tiene que ser
expresamente redactada en el contrato.
3. Inasistencia Injustificada.
No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos das
seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; Tener en
cuenta que no cualquier inasistencia pone trmino al contrato, porque aqu es sin causa
justificada. (Muy importante)
Asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su
cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin
grave en la marcha de la obra. Aqu ya no es necesario si falt dos lunes o etc.
Art.161 inciso 1
Art. 161. Sin perjuicio de lo sealado en los artculos precedentes, el empleador podr
poner trmino al contrato de trabajo invocando como causal las necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio, tales como las derivadas de la racionalizacin o modernizacin de los
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mismos, bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economa, que
hagan necesaria la separacin de uno o ms trabajadores. La eventual impugnacin de las
causales sealadas, se regir por lo dispuesto en el artculo 168.
Entonces las causales del despido cierran el crculo de la proteccin del trabajador, no
existe en nuestro sistema el libre despido.
Art.161 inciso 2. En el caso de los trabajadores que tengan poder para representar al
empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos
casos, estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin, y en el caso de los
trabajadores de casa particular, el contrato de trabajo podr, adems, terminar por desahucio escrito
del empleador, el que deber darse con treinta das de anticipacin, a lo menos, con copia a la
Inspeccin del Trabajo respectiva. Sin embargo, no se requerir esta anticipacin cuando el
empleador pagare al trabajador, al momento de la terminacin, una indemnizacin en dinero
efectivo equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada. Regir tambin esta norma
tratndose de cargos o empleos de la exclusiva confianza del empleador, cuyo carcter de tales
emane de la naturaleza de los mismos.
1 Personal que tiene poder de administracin. En el caso de los trabajadores que tengan
poder para representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados,
siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades generales de
administracin (EJECUTIVOS)
3 Personal de confianza del empleador. Regir tambin esta norma tratndose de cargos
o empleos de la exclusiva confianza del empleador, cuyo carcter de tales emane de la naturaleza de
los mismos. Por ejemplo, el guarda-espalda.
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Puede ser un secretario pero maneja mucha informacin y por tanto puede ser un trabajador
de exclusiva confianza.
Nuestro sistema aunque sea causado es libre, porque es el empleador quien decide si
procede poner trmino al contrato de trabajo de una persona. Pero, una vez producido el despido el
trabajador despedido tiene la posibilidad de impugnar ese despido ante tribunales, en un juicio que
se llama juicio por despido injustificado, y sobre el empleador recaer el peso de la prueba. El
juez es quien finalmente dir quien tena la razn.
La reincorporacin de los trabajadores es excepcionalsima, y est prcticamente limitada a
los casos de fuero o cuando se despide a un trabajador por prcticas anti-sindicales o desleales, o el
caso de la maternidad, procede la nulidad del despido, el despido queda nulo.
A pesar que el despido es causado, el empleador puede obrar con soltura. A veces el
empleador puede poner trmino al contrato haciendo un simple clculo. Indemnizacin por aos de
servicios. Los trabajadores saben que cuando no se cumple el ao de trabajo no pagaran un peso.
Los trabajadores que tienen un lmite de 11 aos desde el 14 de agosto de 1981, entonces a un
trabajador que ha ingresado a trabajar desde el ao 80 para despedir al trabajador un mes por cada
ao hasta ahora.
Art.161 Inciso 3. Las causales sealadas en los incisos anteriores no podrn ser invocadas
con respecto trabajadores que gocen de licencia por enfermedad comn, accidente del trabajo o
enfermedad profesional, otorgada en conformidad a las normas legales vigentes que regulan la
materia
Puede ponerle trmino pero no puede ponerle trmino por necesidades de la empresa o
desahucio patronal.
Art. 161 bis. La invalidez, total o parcial, no es justa causa para el trmino del contrato de
trabajo.
El trabajador que fuere separado de sus funciones por tal motivo, tendr derecho a la
indemnizacin establecida en los incisos primero o segundo del artculo 163, segn correspondiere,
con el incremento sealado en la letra b) del artculo 168.
3.- Avisos.
Los hechos que no se mencionan en la carta de aviso no pueden ser luego objeto de prueba
en el proceso. Entonces es muy importante que la carta de aviso sea lo ms completa posible porque
puede que el juez luego diga, no le acepto la carta de despido que le envi al trabajo.
El contenido, la oportunidad.
La oportunidad en que la carta debe ser enviada tambin tiene su influencia. Debe ser
enviada dentro de los tres das siguientes a la separacin del trabajador.
Art. 162. Si el contrato de trabajo termina de acuerdo con los nmeros 4, 5 o 6 del artculo
159, o si el empleador le pusiere trmino por aplicacin de una o ms de las causales sealadas en el
artculo 160, deber comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada
enviada al domicilio sealado en el contrato, expresando la o las causales invocadas y los hechos en
que se funda.
Esta comunicacin se entregar o deber enviarse, dentro de los tres das hbiles siguientes
al de la separacin del trabajador. Si se tratare de la causal sealada en el nmero 6 del artculo 159,
el plazo ser de seis das hbiles.
Deber enviarse copia del aviso mencionado en el inciso anterior a la respectiva Inspeccin
del Trabajo, dentro del mismo plazo. Las Inspecciones del Trabajo, tendrn un registro de las
comunicaciones de terminacin de contrato que se les enven, el que se mantendr actualizado con
los avisos recibidos en los ltimos treinta das hbiles.
Cuando el empleador invoque la causal sealada en el inciso primero del artculo 161, el
aviso deber darse al trabajador, con copia a la Inspeccin del Trabajo respectiva, a lo menos con
treinta das de anticipacin. Sin embargo, no se requerir esta anticipacin cuando el empleador
pagare al trabajador una indemnizacin en dinero efectivo sustitutiva del aviso previo, equivalente
a la ltima remuneracin mensual devengada. La comunicacin al trabajador deber, adems,
indicar, precisamente, el monto total a pagar de conformidad con lo dispuesto en el artculo
siguiente.
Para proceder al despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los
incisos precedentes o el artculo anterior, el empleador le deber informar por escrito el estado de
pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del
despido, adjuntando los comprobantes que lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el
integro de dichas cotizaciones previsionales al momento del despido, ste no producir el efecto de
poner trmino al contrato de trabajo.
Con todo, el empleador podr convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones
morosas del trabajador, lo que comunicar a ste mediante carta certificada acompaada de la
documentacin emitida por las instituciones previsionales correspondientes, en que conste la
recepcin de dicho pago.
Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y
dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo comprendido entre la
fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador. No ser
exigible esta obligacin del empleador cuando el monto adeudado por concepto de imposiciones
morosas no exceda de la cantidad menor entre el 10% del total de la deuda previsional o 2 unidades
tributarias mensuales, y siempre que dicho monto sea pagado por el empleador dentro del plazo de
15 das hbiles contado desde la notificacin de la respectiva demanda.
Los errores u omisiones en que se incurra con ocasin de estas comunicaciones que no
tengan relacin con la obligacin de pago ntegro de las imposiciones previsionales, no invalidarn
la terminacin del contrato, sin perjuicio de las sanciones administrativas que establece el artculo
506 de este Cdigo.
La Inspeccin del Trabajo, de oficio o a peticin de parte, estar especialmente facultada
para exigir al empleador la acreditacin del pago de cotizaciones previsionales al momento del
despido, en los casos a que se refieren los incisos precedentes. Asimismo, estar facultada para
exigir el pago de las cotizaciones devengadas durante el lapso a que se refiere el inciso sptimo. Las
infracciones a este inciso se sancionarn con multa de 2 a 20 UTM
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expresando la o las causales invocadas y los hechos en que se funda. (Art.162 inciso
primero parte final). Los hechos que no aparezcan en la carta no van a poder ser objeto de prueba
en el juicio.
Cuando es por necesidades de la empresa (Inciso 2 art.162) puede que no se enve el aviso,
entonces, en ese caso el empleador va a tener que pagarle al trabajador una indemnizacin especial
que se llama indemnizacin por falta de aviso previo, que corresponde a la ltima remuneracin
devengada que no es precisamente la ltima remuneracin. Entonces el empleador va a tener que
pagar una especie de sancin.
Cuando se poner trmino al contrato por necesidades de la empresa es obligatorio al
empleador pagar una indemnizacin. Pero cuando el empleador pone trmino al contrato por las
causales del art.160 no tendr que pagar las indemnizaciones, pero si el empleador no logra
acreditar en el juicio la causal que invoc para despedir, tendr que pagar una indemnizacin por
aos de servicios. Por eso el art.160 dice que el empleador podr despedir sin derecho a
indemnizacin.
Esto se explica porque cuando el empleador decide poner trmino por necesidades de la
empresa no es responsabilidad del trabajador.
Los dems incisos son una gran novedad jurdica (1999), para que un empleador pueda
poner trmino a un contrato de trabajo es preciso que el empleador haga un mrito es decir, estar al
da en el pago de las cotizaciones previsionales. (Ley Manuel bustos): Para proceder al despido de
un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artculo
anterior, el empleador le deber informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones
previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido, adjuntando los
comprobantes que lo justifiquen.
Lo destacado fue agregado el ao 1999, que son los documentos previsionales, o una
certificacin de la Inspeccin del Trabajo.
4.- El Autodespido.
La renuncia del Art.159 N2 es la decisin totalmente libre del trabajador. Pero el auto-
despido es otra cosa, es el derecho del trabajador para poner trmino al contrato por incumplimiento
del empleador, por ejemplo, el retardo en el pago de las remuneraciones, el no integro de las
cotizaciones previsionales. Pero la diferencia con la renuncia, es que ejerce el derecho, nace un
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derecho que es exigir al empleador que le pague una indemnizacin por aos de servicios, igual
que si hubiera sido despedido. Aqu para demandar al empleador, el onus probandi.
Art. 171. Si quien incurriere en las causales de los nmeros 1, 5 o 7 del artculo 160 fuere el
empleador, el trabajador podr poner trmino al contrato y recurrir al juzgado respectivo, dentro del
plazo de sesenta das hbiles, contado desde la terminacin, para que ste ordene el pago de las
indemnizaciones establecidas en el inciso cuarto del artculo 162, y en los incisos primero o
segundo del artculo 163, segn corresponda, aumentada en un cincuenta por ciento en el caso de la
causal del nmero 7; en el caso de las causales de los nmeros 1 y 5, la indemnizacin podr ser
aumentada hasta en un ochenta por ciento.
Comentario: En este caso el trabajador enva al empleador una carta conteniendo las
causales, etc. Esto del pago de las cotizaciones previsionales por parte del empleador, la ley le da
una tremenda importancia, quien paga las cotizaciones previsionales. La apropiacin indebida de
cotizaciones la ley lo equipara a una estafa (Derecho Penal) (Ley 17.322 que es sobre cobranza de
cotizaciones previsionales, ah dice que cuando el empleador ha pagado total o parcialmente, se
presume que, cuando un empleador paga remuneraciones atrasadas debe pagarlas l porque la ley
presume que ya se apropi de ese dinero).
Comentario: Eso es cuando el empleador no hubiera observado las normas procesales sobre
la persecucin sobre el abuso sexual laboral, entonces ah se aplican las normas sobre defensa de los
derechos fundamentales del trabajador.
Art.171 inciso 4. El trabajador deber dar los avisos a que se refiere el artculo 162 en
la forma y oportunidad all sealados. (Carta de aviso).
Art. 168 inciso 1. El trabajador cuyo contrato termine por aplicacin de una o ms de
las causales establecidas en los artculos 159, 160 y 161 (causales de terminacin, causales de
caducidad y necesidades de la empresa).
Si es por el 159 es injustificada. Si es por 160 el trabajador puede demandar por despido
indebido. Si es por 161 el trabajador va a demandar que ese despido es improcedente.
Esto es novedoso porque si el empleador poner trmino al contrato sin invocar alguna causa
no pasa nada, y eso est mal. La ley no da esa omisin del empleador la importancia o la gravedad
que debera tener, porque no da lo mismo, porque si la ley establece un sistema causado no puede
ser que sea despedido sin expresin de causa y no pase nada.
podr recurrir al juzgado competente, dentro del plazo de sesenta das hbiles, contado
desde la separacin
Las dos indemnizaciones principales son la indemnizacin por despido sin aviso previo e
indemnizacin legal por aos de servicio, sta ltima es la que establece contra el empleador por no
tener justificacin suficiente. La base de clculo de indemnizacin es la ltima remuneracin
devengada.
Impugnar una demanda judicial ante tribunal correspondiente. Lo primero que se pide es
que el tribunal declare que ha habido un despido injustificado, indebido o improcedente y como
consecuencia de esa declaracin se pide la indemnizacin.
a) En un treinta por ciento (30%), si se hubiere dado trmino por aplicacin improcedente
del artculo 161;
b) En un cincuenta por ciento (50%), si se hubiere dado trmino por aplicacin injustificada
de las causales del artculo 159 o no se hubiere invocado ninguna causa legal para dicho trmino; (si
se invoca falsamente el art.159, pero es una norma insuficiente aplicar el 50% si no se hubiere
invocado causa legal, o si no da lo mismo invocar causa legal o no).
c) En un ochenta por ciento (60%), si se hubiere dado trmino por aplicacin indebida de
las causales del artculo 160.
Art.168 inciso 2. Si el empleador hubiese invocado las causales sealadas en los nmeros
1, 5 y 6 del artculo 160 y el despido fuere adems declarado carente de motivo plausible por el
tribunal, la indemnizacin establecida en los incisos primero o segundo del artculo 163, segn
correspondiere, se incrementar en un cien por ciento (100%).
Art.168 inciso 3. En el caso de las denuncias de acoso sexual, el empleador que haya
cumplido con su obligacin en los trminos que sealan el artculo 153, inciso segundo, y el Ttulo
IV del LIBRO II, no estar afecto al recargo de la indemnizacin a que hubiere lugar, en caso de
que el despido sea declarado injusto, indebido o improcedente.
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RECLAMACIN
30 DAS 60 DIAS 90 DIAS
60 da hbiles para reclamar pero, ese plazo puede extenderse hasta 90 das. En ese caso se
va a suspender el transcurso del plazo por el plazo que se extienda el reclamo en la Inspeccin del
Trabajo. Hay colegas que no lo entienden y creen que por interponer el reclamo en la Inspeccin del
Trabajo cambia el plazo de 60 a 90, pero en realidad lo que hace es suspender el plazo. Lo que
hace la Inspeccin
El plazo siempre es de 60 das pero se suspende por el plazo que dure la mediacin en la
Inspeccin del Trabajo.
Por ej. llega un trabajador antes de tres das antes de que termine el plazo 60 das. Me
quedan 3 das solamente de 60 das, pero lo que dice la ley es que llegado al da 90 no va a poder
demandar. El plazo de 90 das es para demandar no para reclamar ante la Inspeccin.
INDEMNIZACIONES
POR TRMINO DE CONTRATO
Art.163 inciso 3. La indemnizacin a que se refiere este artculo ser compatible con la
sustitutiva del aviso previo que corresponda al trabajador, segn lo establecido en el inciso
segundo del artculo 161 y en el inciso cuarto del artculo 162 de este Cdigo.
a) Tendrn derecho, cualquiera que sea la causa que origine la terminacin del contrato,
(es lo que se llama una indemnizacin legal a todo evento, que es distinta de la indemnizacin que
se va a obtener por despido injustificado, etc) a una indemnizacin a todo evento que se financiar
con un aporte del empleador, equivalente al 4,11% de la remuneracin mensual imponible, la que
se regir, en cuanto corresponda, por las disposiciones de los artculos 165 y 166 de este Cdigo
(es otra indemnizacin a todo evento que hay) , y
b) La obligacin de efectuar el aporte tendr una duracin de once aos en relacin con
cada trabajador, plazo que se contar desde el 1 de enero de 1991, o desde la fecha de inicio de la
relacin laboral, si sta fuere posterior. El monto de la indemnizacin quedar determinado por los
aportes correspondientes al perodo respectivo, ms la rentabilidad que se haya obtenido de ellos.
Esta otra indemnizacin a todo evento ya no se aplica slo a los trabajadores de casa
particulares sino que a todos los trabajadores. No se ha aplicado nunca. Se le ocurri al legislador
establecer la posibilidad de sustituir la indemnizacin por aos de servicios.
Al revs de la indemnizacin a todo evento de los trabajadores de casa particular.
Art. 164. No obstante lo sealado en el artculo anterior, las partes podrn, a contar del
inicio del sptimo ao de la relacin laboral, sustituir la indemnizacin que all se establece por una
indemnizacin a todo evento, esto es, pagadera con motivo de la terminacin del contrato de
trabajo, cualquiera que sea la causa que la origine, exclusivamente en lo que se refiera al lapso
posterior a los primeros seis aos de servicios y hasta el trmino del undcimo ao de la relacin
laboral.
El pacto de la indemnizacin sustitutiva deber constar por escrito y el aporte no podr ser
inferior al equivalente a un 4,11% de las remuneraciones mensuales de naturaleza imponible que
devengue el trabajador a partir de la fecha del acuerdo. Este porcentaje se aplicar hasta una
remuneracin mxima de noventa unidades de fomento.
Esto no se aplica, no me gusta ensear cosas que no se aplican, pero tengan en cuenta el
concepto para distinguir o diferenciar la indemnizacin legal a todo evento de trabajadores de casa
particular y el pacto de indemnizacin sustitutiva a todo evento.
Art. 167. El pacto a que se refiere el artculo 164 podr tambin referirse a perodos de
servicios anteriores a su fecha, siempre que no afecte la indemnizacin legal que corresponda por
los primeros seis aos de servicios, conforme lo dispuesto en el artculo 163.
Art. 169. Si el contrato terminare por aplicacin de la causal del inciso primero del
artculo 161 de este cdigo, se observarn las reglas siguientes:
Comentario: Siendo una oferta irrevocable, es un ttulo ejecutivo que debe ser cobrado en el
juzgado de cobranza laboral.
Comentario: La ley nos dice que eso hay que pagarlo inmediatamente, pero ah hubo una
modificacin hace algunos aos, porque no es fcil tener todo el dinero si se trata de un trabajador
antiguo entonces puede haber pago pactado parcializado, pero la ley regul dicha situacin.
Art. 170. Los trabajadores cuyos contratos terminaren en virtud de lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 161, que tengan derecho a la indemnizacin sealada en los incisos primero o
segundo del artculo 163, segn corresponda, podrn instar por su pago y por la del aviso previo, si
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fuese el caso, dentro de los sesenta das hbiles contados desde la fecha de la separacin, en el caso
de que no se les hubiere efectuado dicho pago en la forma indicada en el prrafo segundo de la letra
a) del artculo anterior. A dicho plazo le ser aplicable lo dispuesto en el inciso final del artculo
168.
Art.163 inciso 2. A falta de esta estipulacin, entendindose adems por tal la que no
cumpla con el requisito sealado en el inciso precedente, el empleador deber pagar al trabajador
una indemnizacin equivalente a treinta das de la ltima remuneracin mensual devengada por
cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses, prestados continuamente a dicho empleador.
Esta indemnizacin tendr un lmite mximo de trescientos treinta das de remuneracin.
Art. 172. Para los efectos del pago de las indemnizaciones a que se refieren los artculos
168, 169, 170 y 171, la ltima remuneracin mensual comprender toda cantidad que estuviere
percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrato,
incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsin o seguridad social de cargo del trabajador y
las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin de la asignacin familiar legal, pagos por
sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez al
ao, tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad.
Si se tratare de remuneraciones variables, la indemnizacin se calcular sobre la base del
promedio percibido por el trabajador en los ltimos tres meses calendario.
Con todo, para los efectos de las indemnizaciones establecidas en este ttulo, no se
considerar una remuneracin mensual superior a 90 unidades de fomento del ltimo da del mes
anterior al pago, limitndose a dicho monto la base de clculo.
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Toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al
momento de terminar el contrato. Esta frase ha dado a una gran discusin porque la Inspeccin del
trabajo, los tribunales de justicia. El Art.41 inciso 1 define las remuneraciones, pero el inc.2 dice
que no sern consideradas remuneraciones () Entonces ,como el Art.172 contena un concepto
especial de remuneracin y dice que comprender toda cantidad que estuviere percibiendo el
trabajador, bueno la jurisprudencia dijo que toda cantidad incluye las asignaciones aun cuando el
Art.41 diga que no son parte de la remuneracin.
Esta interpretacin se mantuvo por bastante tiempo pero hace unos aos atrs la CS vari su
criterio y dijo que en realidad que el Art.172 lo que est refiriendo, en realidad las asignaciones no
las percibiendo la asignacin de colacin como prestacin a los servicios que presta. La asignacin
de colacin es una forma que se paga su servicio.
La inspeccin del trabajo siempre consider que haba que considerar las asignaciones en el
clculo de la ltima remuneracin devengada.
La ley no es clara y se presta para esta doble interpretacin.
y las regalas o especies avaluadas en dinero Esto est bien porque coincide con el
Art.41.
Art. 176. La indemnizacin que deba pagarse en conformidad al artculo 163, ser
incompatible con toda otra indemnizacin que, por concepto de trmino del contrato o de los aos
de servicio pudiere corresponder al trabajador, cualquiera sea su origen, y a cuyo pago concurra el
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empleador total o parcialmente en la parte que es de cargo de este ltimo, con excepcin de las
establecidas en los artculos 164 y siguientes.
En caso de incompatibilidad, deber pagarse al trabajador la indemnizacin por la que opte.
EL FINIQUITO
Art. 177. El finiquito, la renuncia y el mutuo acuerdo debern constar por escrito. El
instrumento respectivo que no fuere firmado por el interesado y por el presidente del sindicato o el
delegado del personal o sindical respectivos, o que no fuere ratificado por el trabajador ante el
inspector del trabajo, no podr ser invocado por el empleador. El finiquito deber ser otorgado por
el empleador y puesto su pago a disposicin del trabajador dentro de diez das hbiles, contados
desde la separacin del trabajador. Las partes podrn pactar el pago en cuotas de conformidad con
los artculos 63 bis y 169.
Para estos efectos, podrn actuar tambin como ministros de fe, un notario pblico de la
localidad, el oficial del registro civil de la respectiva comuna o seccin de comuna o el secretario
municipal correspondiente.
En el despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refiere el inciso quinto
del artculo 162, los ministros de fe, previo a la ratificacin del finiquito por parte del trabajador,
debern requerir al empleador que les acredite, mediante certificados de los organismos
competentes o con las copias de las respectivas planillas de pago, que se ha dado cumplimiento
ntegro al pago de todas las cotizaciones para fondos de pensiones, de salud y de seguro de
desempleo si correspondiera, hasta el ltimo da del mes anterior al del despido. Con todo, debern
dejar constancia de que el finiquito no producir el efecto de poner trmino al contrato de trabajo si
el empleador no hubiera efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales.
Los organismos a que se refiere el inciso precedente, a requerimiento del empleador o de
quien lo represente, debern emitir un documento denominado Certificado de Cotizaciones
Previsionales Pagadas, que deber contener las cotizaciones que hubieran sido pagadas por el
respectivo empleador durante la relacin laboral con el trabajador afectado, certificado que se
deber poner a disposicin del empleador de inmediato o, a ms tardar, dentro del plazo de 3 das
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Comentario: Muchas veces se dice que el finiquito pone trmino al contrato de trabajo, NO,
no es as. En el fondo es, un documento de acuerdo de voluntades, es un documento donde las
partes declaran que termin ese contrato, la causal y se realizan los pagos que estaban pendientes al
momento de terminar el contrato. Y ese documento contiene una clusula que contiene propiamente
el finiquito. Al finiquito se le llama vulgarmente a la renuncia de acciones contra el empleador
luego del trmino de la relacin laboral cuando ste es (Art. 177) todo el documento.
Debe contar por escrito, debe ser firmado por un ministro de fe, basta la firma del
presidente del sindicato, y cuando es firmado por notario u oficial del registro civil o inspector del
trabajo es necesaria la ratificacin por parte del trabajador.
Cuando estudiamos la carta de aviso que el empleador debe enviar al trabajador indicando
que sus cotizaciones previsionales estn al da y acompaando los comprobantes respectivos (Ley
Bustos). El Art 177 inciso 3. El finiquito no producir efecto de poner trmino al contrato.
Inciso final del Art. 177. El finiquito ratificado por el trabajador ante el inspector del
trabajo se firma un finiquito ante la direccin del trabajo, el empleador despide al trabajador, el
trabajador va a la inspeccin del trabajo y hace un reclamo, despido injustificado, la inspeccin del
trabajo cita al trabajador y al empleador a una audiencia, donde el empleador lleva un abogado, etc.
Y bueno, no nos metamos a un juicio y lleguemos a un acuerdo, y si el trabajador dice me deben 5
millones el empleador ofrece 2 y el trabajador acepta y se firma all, en la inspeccin del trabajo.
Ese finiquito es ejecutivo.
FUERO LABORAL
El fuero laboral genera una dinmica distinta a la hora de poner trmino al contrato
individual del trabajo. No es lo mismo poner trmino al contrato de un trabajador que no goza de
fuero que sostener el trmino de contrato de un trabajador que s tiene fuero. La ley genera este
beneficio que favorece al trabajador amparado.
En el caso que un trabajador goce de fuero laboral y por el tiempo que ste obtenga el fuero,
cuando dentro de ese perodo, el empleador quiera poner trmino al contrato, PUEDE HACERLO.
Lo que ocurre es que para poder despedirlo se requiere previamente una autorizacin judicial.
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Art. 174. En el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no podr
poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, quien podr concederla
en los casos de las causales sealadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo 160.
El juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma
excepcional y fundadamente, la separacin provisional del trabajador de sus labores, con o sin
derecho a remuneracin. Si el tribunal no diere autorizacin para poner trmino al contrato de
trabajo, ordenar la inmediata reincorporacin del que hubiere sido suspendido de sus funciones.
Asimismo, dispondr el pago ntegro de las remuneraciones y beneficios, debidamente reajustados y
con el inters sealado en el artculo precedente, correspondientes al perodo de suspensin, si la
separacin se hubiese decretado sin derecho a remuneracin. El perodo de separacin se entender
efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.