15.06.22 ST APZ I (155-15) ABUSO SEXUAL.

DOC

SENTENCIA NM. 155/2015

EN NOMBRE DE S.M. EL REY

ILMOS. SEORES
PRESIDENTE
D. FCO. JAVIER CANTERO ARIZTEGUI
MAGISTRADOS
D. SOLEDAD ALEJANDRE DOMENECH
D. M JESS CANO

EN ZARAGOZA, A QUINCE DE JUNIO DE DOS MIL QUINCE.

Vista en juicio oral y pblico, el da 8 de junio de 2015 ante la Seccin Primera

de esta Audiencia Provincial de Zaragoza, la causa Rollo nm. 7/2015 por un
delito de abuso sexual, procedente del Juzgado de Instruccin nm. 9 de
Zaragoza, seguida por el trmite del Procedimiento Abreviado n 3634/13,
contra D., mayor de edad, nacido el da 5 de diciembre de 1994, natural de
Zaragoza y vecino de la localidad de Cartuja Baja (Zaragoza), de estado civil
soltero y de profesin desempleado, sin antecedentes penales, y en libertad
provisional por esta causa, de la que no ha sido privado, representado por la
Procuradora Sra. Peire Blasco y defendido por la Letrada Sra. Octavio de Toledo
Sez. Siendo parte acusadora el Ministerio Fiscal y habindose constituido como
Acusacin Particular la madre del entonces menor., representadas por el
Procurador Sr. San Po Sierra y asistida por el Letrado Sr. Alonso Coronel y
siendo designado Ponente a la Magistrado de la Seccin D. M. Jess Cano,
quien expresa el parecer de la Sala.

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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En virtud de denuncia formulada por madre del menor I. en las
dependencias de la Comisara del Cuerpo Nacional de Polica de San Jos de
Zaragoza, se instruyeron por el Juzgado de Instruccin nmero Nueve de
Zaragoza las presentes diligencias, en las que se acord seguir el trmite
establecido para el Procedimiento Abreviado, habida cuenta la pena sealada al
delito.

SEGUNDO.- Recibidas las diligencias en este Tribunal, y tras los trmites

pertinentes, se seal la vista oral, que ha tenido lugar el da 8 de junio de 2015,
con asistencia del acusado y dems partes personadas.

TERCERO.- El Ministerio Fiscal, en trmite de conclusiones definitivas, modific

la conclusin provisional primera, suprimiendo en el penltimo prrafo la frase
amn de aprovecharse de la diferencia de edad entre ambos, manteniendo
todo lo dems.

Igualmente, modifica la conclusin provisional segunda, calificando los hechos

como constitutivos de un delito continuado de abuso sexual, tipificado en los
artculos 182.1 y 2, 74 del Cdigo Penal, si bien aclara que no es de aplicacin el
inciso final del prrafo segundo.

Del mismo modo, alternativamente, califica los hechos como un delito

continuado de corrupcin de menores previsto en el art.187.1 y 74 del Cdigo
Penal.

Asimismo, el Ministerio Fiscal entiende que de dichos delitos deber responder

el acusado, D., en concepto de autor (arts. 27 y 28 del Cdigo Penal), sin que
concurran en la persona del acusado circunstancias modificativas de la
responsabilidad criminal. Solicita se imponga al acusado, D., la pena de cuatro

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aos y seis meses por el delito continuado de Abusos sexuales o

alternativamente, la pena de tres aos y seis meses de prisin y Multa de veinte
meses con cuota diaria de 10 euros y responsabilidad personal subsidiaria en
caso de impago prevista en el art. 53 del Cdigo Penal por el delito de
corrupcin de menores. En ambos casos con las accesorias de inhabilitacin
especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena y la
imposicin de las costas procesales.

CUARTO.- La Acusacin Particular calific los hechos como constitutivos de

sendos delitos continuados de abuso sexual de los arts. 181.1 y 2 y 182
aparatados 1 y 2, en relacin con la circunstancia 4 del art. 180.1 del Cdigo
Penal, de los que deber responder el acusado, D., en concepto de autor (arts. 27
y 28 del Cdigo Penal), no concurriendo circunstancias modificativas de la
responsabilidad criminal. Por los expresados delitos, interesa se imponga al
acusado la pena de ocho aos y seis meses de prisin.

En concepto de responsabilidad civil, procede que el procesado indemnice a I..,

en la suma de 60.000 euros por daos morales.

QUINTO.- La Defensa del procesado, en el trmite de conclusiones definitivas,

modific el sexto prrafo, en el sentido de que donde dice felaciones
practicadas de I. a D. debera decir felaciones practicadas de D. a I. y en el
ltimo prrafo Debe decir la detencin de Don D. se produce en diciembre de
2013, manteniendo todo lo dems.

Asimismo, solicit la libre absolucin de D., con todos los pronunciamientos

favorables

Solicita la expresa condena en costas a la acusacin particular.

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SEXTO.- En la tramitacin y celebracin del presente juicio se han observado las

prescripciones legales exigidas al efecto.

HECHOS PROBADOS
Valorando en conciencia las pruebas practicadas, resultan acreditados los
siguientes hechos:

PRIMERO.- El acusado, D., mayor de edad y cuyas circunstancias personales ya

constan, e I. se conocieron en el ao 2009, siendo ambos en aquel entonces
menores de edad, sin que mantuvieran contacto entre ellos, fuera de breves
encuentros espordicos, en los cuales se limitaban a cruzar algn saludo. Tanto
D. como I. residen en el barrio zaragozano de Cartuja Baja.

D. naci el 5 de diciembre de 1994, siendo la fecha de nacimiento de I. el 15 de

febrero de 1998. La diferencia de edad entre ambos es de tres aos y dos meses.

SEGUNDO.- El 13 septiembre de 2012, contando D. e I., respectivamente, con 17

y 14 aos de edad, contactaron a travs de la red social Tuenti,
intercambindose mensajes, que gradualmente adquirieron contenido sexual,
resultando que el acusado, en un principio, propona a I. mantener relaciones
sexuales consistentes en que D. le practicara felaciones a I., ofrecindole a
cambio facilitarle preservativos para su uso, para ms adelante alternar la
contraprestacin por pequeas cantidades de dinero y otras ddivas en especie.
En aquellas fechas, D. utilizaba en la red social Tuenti.

TERCERO.- Tiempo despus y sin que puedan precisarse las fechas exactas, D. e
I. mantuvieron relaciones sexuales consistentes en felaciones practicadas de D. a
I., teniendo lugar tales contactos habitualmente en el domicilio del acusado, si

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bien en ocasiones, se verificaban en la calle e incluso, en alguna ocasin en los

baos del Centro Cvico de La Cartuja y en el domicilio del propio I..

Las conductas descritas se prolongaron durante el ao 2013, siendo ya mayor

de edad D. y contando I. con 15 aos de edad, y se completaron con el
intercambio de vdeos y fotografas de carcter pornogrfico, apareciendo en
alguno de ellos el acusado, D., practicando sexo con su novia, as como, a
iniciativa indistinta, con proposiciones relativas a otras prcticas sexuales, tales
como tros, tanto con la novia de D. como con el hermano de I. y otros amigos de
ste.

Asimismo, D. propuso a I. que acudiera a su casa, a fin de mantener relaciones

sexuales con penetracin, ofrecindole a cambio 40 euros, a lo que accedi I.
durante las fiestas de La Cartuja, que se celebraron entre el 13 y el 20 de agosto
de 2013, penetrndole D. analmente, si bien tuvieron que parar al manifestar I.
que le hacia mucho dao.

CUARTO.- El acusado D. no intimid ni forz nunca a I., siendo las relaciones

mantenidas consentidas por ste, dentro de un contexto libre, si bien se
practicaron mediando contraprestacin, recibiendo a cambio I. dinero y otras
prebendas, como tabaco, preservativos, alcohol o hierba, por parte de D., con las
cuales aqul sufragaba sus caprichos. La retribucin de las prcticas sexuales
expuestas fue determinante para que I. accediera a mantener contactos de
carcter sexual con D.

Los contactos entre D. e I. cesaron con la presentacin de denuncia por estos

hechos por parte de la madre del menor I., el da 3 de septiembre de 2013, en la
Comisara del Cuerpo Nacional de Polica de San Jos de Zaragoza.

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FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Con carcter precedente, procede resolver la cuestin previa
planteada por la Defensa del acusado, solicitando se aprecie la falta de
competencia de este Tribunal, sobre la base de que los hechos de los que trae
causa el presente juicio se iniciaron durante la minora de edad del acusado, en
el ao 2012, contando en aquel entonces D. 17 aos de edad. Por este motivo,
considera la Defensa que la instruccin del procedimiento debiera haberse
tramitado por la Fiscala de menores, recayendo la competencia para su
enjuiciamiento en el Juzgado de Menores, todo lo cual conllevara la nulidad de
las actuaciones.

Por su parte, el Ministerio Fiscal se opuso durante el plenario a la pretensin

planteada por la Defensa, toda vez que de lo actuado se desprende que los
contactos sexuales son posteriores al 13 de septiembre de 2012, una vez
alcanzada la mayora de edad por el acusado.

La Acusacin Particular argument que no era ese el momento procesal

oportuno para plantear dicha excepcin, habida cuenta que la Defensa no
formul dicha cuestin en su escrito de conclusiones provisionales.

Durante la vista la Sala desestim la cuestin previa formulada por la Defensa

habida cuenta el objeto de calificacin, sin perjuicio de su valoracin en la
Sentencia.

La Defensa formula protesta.

En definitiva, teniendo en cuenta los escritos de calificacin, resulta claro que, si

bien D. e I. conocan desde haca tiempo y que volvieron a contactar a partir del
13 de septiembre de 2012, los hechos que han motivado la apertura del
presente procedimiento y que constituyen objeto de enjuiciamiento son

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exclusivamente los que tuvieron lugar a lo largo del ao 2013, momento en el

cual el acusado ya haba alcanzado la edad de 18 aos, habida cuenta que naci
el 5 de diciembre de 1994.

En consecuencia, es obvio que la competencia de ningn modo puede recaer

sobre el Juzgado de Menores y por consiguiente, no concurre la causa nulidad
prevista en el art. 238.1 LOPJ, invocada por la Defensa de D.

SEGUNDO.- En el supuesto enjuiciado, la Sala ha de poner de manifiesto que el

anterior relato de hechos es el resultado de la prueba practicada en el acto del
juicio oral, con el empleo de la plena soberana valorativa que tiene el Tribunal
sobre los presupuestos de hecho del enjuiciamiento (Art. 117. 3 C.E y 741
LECr.), con plena salvaguarda del derecho fundamental a la presuncin de
inocencia del art. 24.2 de la C.E., que como recuerda entre otras la S.T.S de 31 de
enero de 2000, significa el derecho de todo acusado a ser absuelto si no se ha
practicado una mnima prueba de cargo, acreditativa de los hechos motivadores
de la acusacin desarrollada, contrastada y ratificada en juicio oral, con sujecin
a los principios de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad, debiendo
de abarcar dos extremos prcticos, a saber, la existencia real del ilcito penal y la
culpabilidad del acusado

En el presente caso, la prueba ha consistido tanto en la declaracin del

procesado y los testimonios de los distintos testigos propuestos por el
Ministerio Fiscal y la Acusacin particular, as como por la propia Defensa del
acusado, vertidas todas ellas durante la celebracin del plenario, adems de la
prueba pericial, ratificada en la vista oral y de la documental que obra en las
diligencias penales.

TERCERO.- As las cosas, del examen conjunto de la prueba practicada, no se

desprende, a juicio de este Tribunal la existencia de prueba alguna, ni en fase de

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instruccin ni practicada durante la celebracin de la vista del juicio oral, que

acredite que el procesado, D., haya cometido abusos sexuales en la persona de I.,
que en el momento de los hechos contaba con 15 aos de edad. Por tanto,
atendiendo a las razones que a continuacin se explicarn, los hechos que se
consideran probados, de ningn modo puede ser constitutivos del delito penado
y previsto en los arts. 181.1 y 182.1. y 2 en relacin con la circunstancia 4 del
art.180.1 CP, por los que se ha formulado acusacin.

En sntesis, a la vista de los tipos penales por los que se formula acusacin,
entiende este Tribunal que son varias las circunstancias que conviene examinar
para dilucidar si concurren en este caso los presupuestos requeridos en los
preceptos antes enunciados. De este modo, dado que el delito previsto en el
art.182.1 CP requiere que la vctima sea mayor de trece aos y menor de 16,
resulta procedente confirmar la edad que tena el menor I. en el momento en
que se produjeron los hechos enjuiciados. Igualmente, es necesario verificar si
las conductas sexuales definidas en el relato de los hechos probados son
subsumibles en los preceptos invocados, as como si por parte del menor I. ha
mediado pleno consentimiento en la realizacin de tales prcticas, sin la
concurrencia de engao o sin que D. se haya prevalido de una relacin de
superioridad por razn de la diferencia de edad.

As las cosas, si bien es cierto que no puede concretarse el momento concreto en

que D. e I. comenzaron a tener relaciones de contenido sexual, tambin es
verdad que ha quedado plenamente acreditado que ambos se conocieron en el
ao 2009, momento en que los dos eran menores de edad, recuperando el
contacto en septiembre de 2012, a travs de la red social Tuenti, respecto de la
cual, cabe precisar, que, tal como se desprende de la documental obrante en
autos, exige para abrir una cuenta una edad mnima de 14 aos. En cualquier
caso, no puede desconocerse que en aquellas fechas, D. contaba con 17 aos de

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edad, pues naci el 5 de diciembre de 1994, mientras que I. ya tena los 14 aos
de edad, toda vez que cumple los aos el da 2 de febrero de 1998.

A mayor abundamiento, este Tribunal ha de reiterar que los hechos objeto de

calificacin y que estn siendo enjuiciados se circunscriben al ao 2013, por lo
que, habida cuenta la fecha de nacimiento de ambos, D. ya haba devenido
mayor de edad, teniendo I. 15 aos durante la mayor parte del periodo de
tiempo examinado por esta Sala.

Luego, teniendo en cuenta que el menor I. tena entre 14 y 15 aos de edad

cuando se produjeron los hechos, resulta claro que se cumple en este caso uno
de los presupuestos que integran el tipo penal del art.182.1 CP.

Por otra parte, analizando la declaracin del acusado, comprueba la Sala que el
Sr. D. en todo momento ha reconocido haber mantenido relaciones con el menor
I., consistentes en felaciones que D. practicaba a I., extremo ste que fue
corroborado por el propio menor y por la testigo, novia del acusado, quien
manifest en la vista oral ser conocedora de que D. e I. haban mantenido
relaciones sexuales porque se lo cont el mismo acusado.

No existe consenso, sin embargo, en cuanto si las partes han mantenido

relaciones sexuales con penetracin, en tanto que el acusado niega que se hayan
producido tales hechos, mientras que I. asegur durante el juicio que D. le
propuso realizar dicha prctica, negndose l, accediendo finalmente en una
ocasin, en agosto de 2013, durante las fiestas de La Cartuja, momento en que D.
le penetr (). Aqu cabe resear que I. no relat este episodio en sede policial,
introducindolo en sede judicial, al serle tomada declaracin en el Juzgado de
Instruccin, alegando que no lo cont antes porque le daba vergenza.

En cuanto a otra serie de cuestiones que han sido discutidas durante el plenario,
tales como las proposiciones para llevar a cabo tros con la novia del acusado y

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otros sujetos, as como el intercambio de fotografas o vdeos de contenido

sexual, entiende la Sala que no procede su valoracin en este momento, habida
cuenta que dichas circunstancias no encuentran su encaje en los tipos penales
examinados, sin perjuicio de su posterior anlisis en el siguiente fundamento
jurdico.

En cualquier caso, las contradicciones existentes entre las versiones del acusado
y la vctima en cuanto a la realizacin del acto sexual por va anal carecen de
relevancia, toda vez que tanto D. como I. han reconocido haber mantenido
relaciones sexuales consistentes en la prctica de felaciones del primero al
segundo, por lo que se ha producido acceso carnal por va bucal exigido por el
art. 182.1 CP.

En atencin a lo expuesto, resulta obvio que la clave para conformar la opinin

del Tribunal acerca de la conveniencia de dictar un fallo en un sentido o en otro
se sita en averiguar si el menor I. ha consentido libremente las prcticas
sexuales reseadas y sin que D. se haya prevalido de una relacin de
superioridad por razn de la diferencia de edad existente entre ellos.

A este respecto, a este Tribunal no le cabe la menor duda de que de la prueba

practicada se deduce que las relaciones sexuales mantenidas por el acusado, D. y
el menor, I., han sido plenamente consentidas por ste. As se desprende de la
declaracin del acusado en fase de plenario, en la cual afirm que dichas
relaciones siempre han sido consentidas por I. y que nunca lo ha intimidado ni
forzado, sino que, antes al contrario, el menor siempre que ha estado con l se
ha mostrado relajado. Tales manifestaciones han venido corroboradas por el
testimonio de la propia vctima que a lo largo del procedimiento, as como
durante la vista oral, sostuvo que el acusado le propuso mantener contactos
sexuales y que l poco a poco accedi, sin que nunca le haya forzado, ni haya
ejercido sobre l violencia o intimidacin, siendo determinante el dinero o los

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regalos para que I. accediera a mantener contactos sexuales, tal y como

respondi a preguntas del Ministerio Fiscal. En este punto, hay que contar
tambin con la testifical de la novia del acusado, que durante la vista oral relat
que nunca vio que I. se sintiera intimidado por D..

Por lo que respecta a la posible existencia de prevalimiento debida a una

situacin de superioridad por razn de la edad este Tribunal ha de traer a
colacin la que viene siendo doctrina jurisprudencial consolidada del Tribunal
Supremo, en relacin con la cual, debe indicarse que el abuso sexual con
prevalimiento supone un consentimiento de la vctima al acto de contenido
sexual, viciado por unas especiales circunstancias que reducen su libertad de
decisin, lo que es aprovechado por el autor, bien por utilizar medios que
permitan la situacin de superioridad manifiesta que coart la libertad de la
vctima, bien porque impidi la reaccin defensiva de la misma, o bien porque
su consentimiento no responda a sus deseos, sino que se ofreci viciado por el
conjunto de circunstancias concurrentes. Debe hacerse hincapi en que en el
supuesto de cualquier acto atentatorio contra la dignidad o indemnidad sexual
con prevalimiento existe el consentimiento, aunque la libertad con que se ha
prestado est sensiblemente limitada por el abuso por parte de autor de una
situacin de superioridad preexistente. De ah se colige una doble exigencia: la
situacin de superioridad ha de ser notoria o manifiesta, es decir, objetivamente
apreciable y no slo percibida subjetivamente por una de las partes, y al mismo
tiempo, eficaz, o lo que es lo mismo, ha de tener relevancia suficiente en el caso
concreto para coartar o condicionar la libertad de eleccin de la persona sobre
la que se ejerce.

Ms detalladamente, nuestro Alto Tribunal, ha dejado bien sentado que la

diferencia de edad entre el sujeto activo y pasivo puede dar lugar a una
superioridad de la que es posible aprovecharse para mantener relaciones

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sexuales; pero que, para que exista delito, esa diferencia de edad debe ir
acompaada de alguna otra circunstancia que refuerce la situacin dominante
del agente.

Aplicando la anterior doctrina jurisprudencial al supuesto enjuiciado, la Sala ha

de precisar, en primer lugar que, dadas las fechas de nacimiento de ambos, 5 de
diciembre de 1994, D. y 15 de febrero de 1998, I., de lo actuado se evidencia que
la diferencia de edad entre ellos es de tan solo tres aos y dos meses. En todo
caso, resulta fundamental aqu la valoracin de la prueba pericial psicolgica
practicada por el IMLA respecto de las personas de D. e I., que fue debidamente
ratificada en la vista oral por la perito Cristina Andreu Nicuesa, donde fue objeto
de inmediacin y contradiccin, aclarando los extremos que las partes
consideraron oportunos.

Sobre el informe de valoracin de pericial psicolgica hay que destacar que la

perito Sra. Andreu Nicuesa respondi durante el plenario que la diferencia
cronolgica de edad no resulta significativa, habida cuenta que el Sr. D tiene
diagnosticado Trastorno por Dficit de Atencin e Hiperactividad (TDAH),
sndrome que cursa con inmadurez. Ms concretamente, la perito precis que se
trata de un trastorno que se prolonga hacia la edad adulta, que se desarrolla con
dismadurez cerebral, de donde se deriva que no hay asimetra entre ambos
sujetos, pese a llevarse tres aos y medio, en tanto que la diferencia de edad
cronolgica no se traduce en la misma diferencia de madurez evolutiva. Indica,
asimismo, la Sra. Andreu Nicuesa que el acusado no tiene capacidad de influir
sobre el menor ni existe manipulacin de la voluntad de la vctima y en este
sentido, consta y as lo ha declarado el propio I. en la vista, que la vctima fue
capaz ya a los once aos de negarse a realizar las actividades sexuales que D. le
propona y por este motivo, ya se encontraba en alerta cuando volvi a
contactar con l, lo que, a juicio de este Tribunal, tambin descartara el engao.

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En cuanto a I., la mencionada perito destac que el menor no quera una

relacin personal y que acceda si haba pago, subrayando que no tiene una
personalidad especialmente vulnerable.

En conclusin, vistas las anteriores consideraciones, a juicio de la Sala, no existe

en el presente caso el prevalimiento que justifica una situacin de superioridad
de la que habra abusado el acusado, D., a fin de conseguir que el menor, I.,
accediera a mantener relaciones sexuales con l, concurriendo el mutuo
consentimiento, a cambio de dinero y otras prebendas, y sin que en ningn
momento la voluntad de la vctima se haya visto coartada.

En consecuencia, no concurren en el supuesto de autos los presupuestos para

sustentar un fallo condenatorio, habida cuenta que no puede apreciarse ni la
existencia de engao ni el prevalimiento que requieren los tipos penales
invocados por el Ministerio Fiscal y por la Acusacin Particular.

CUARTO.- En lo referente a la peticin alternativa formulada por el Ministerio

Fiscal en el trmite de conclusiones, entiende este Tribunal que de la prueba
practicada, valorada en su conjunto, queda debidamente acreditado que, por los
motivos que a continuacin se expondrn, los hechos que se declaran probados
constituyen un delito de corrupcin de menores del art. 187.1 y 74 CP.

En efecto, ya de los fundamentos jurdicos anteriores puede desprenderse que

la existencia de pago o contraprestacin era una circunstancia determinante
para que I. accediera a mantener relaciones sexuales con D.. As lo ha mantenido
el menor a lo largo de todo el procedimiento, relatando durante el plenario
como D. le iba dando pequeas cantidades de dinero, preservativos y pequeos
regalos, as como que el propio menor peda al acusado tabaco de chuches para
la cachimba e incluso, hierba, a lo que D. responda pidindole contactos
sexuales.

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De la misma manera, de la prueba practicada, testifical y pericial, se deduce que

D. propuso a I. realizar otras prcticas, tales como tros con su novia o con otros
sujetos, como el hermano del mismo I. y otros menores, inducindole,
ofreciendo ms dinero a cambio, proposiciones que no llegaron a materializarse
porque I. se neg, precisamente porque no hubo dinero de por medio ni ninguna
otra contraprestacin a cambio, tal como relat a la perito Sra. Andreu Nicuesa,
al realizar el informe psicolgico (Vid.pg.46). Y ello, pese a que I. manifest
durante el juicio que le interesaba hacerlo con la novia de D. porque no es
homosexual, lo que refuerza la idea de que I. slo mantena relaciones sexuales
con D. a cambio de dinero y otras ddivas en especie.

Asimismo y como ya ha quedado reflejado anteriormente, I. asegur que D. le

pag 40 euros por realizar el acto sexual por va anal.

Por lo dems, la versin de la vctima ha venido en cierta manera corroborada

por las declaraciones del mismo acusado y de su novia, la testigo. Y ello por
cuanto, D. manifest durante el juicio que entregaba dinero a I., si bien neg
haberlo hecho a cambio de sexo, asegurando que lo haca como prstamo y para
que el menor sufragara sus gastos. Igualmente, la novia del acusado respondi a
preguntas de la Defensa, que le consta que I. peda a D. dinero y pequeas cosas.

Junto a ello, de la prueba pericial practicada se deduce que el menor acept las
propuestas sexuales de D. por dinero y otras ganancias (folio n 45),
circunstancias stas que fueron debidamente explicadas por la perito Sra.
Andreu Nicuesa durante el juicio, en el cual manifest como la vctima le refiri
que aceptaba las propuestas de D. si ste le ofreca dinero y que no aceptaba si
no se le ofreca, habida cuenta que I. no quera una relacin personal, sino que
solo acceda si haba pago.

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En esta materia es preciso tener en cuenta el Acuerdo no Jurisdiccional de la

Sala Segunda del Tribunal Supremo, de fecha 12 de febrero de 1999, que
determina que Debe examinarse en cada caso concreto atendiendo a la
reiteracin de actos y a la edad ms o menos temprana del menor, si la
actuacin de los clientes induce o favorece el mantenimiento del menor en la
situacin de prostitucin. En este sentido, en los casos de prostitucin infantil,
jvenes de 13, 14, 15 aos, ha de considerarse ordinariamente la relacin sexual
mediante precio como punible, con independencia de que el menor ya hubiese
practicado la prostitucin con anterioridad, pues a esa edad tan temprana, el
ofrecimiento de dinero por un adulto puede considerarse suficientemente
influyente para determinar al menor el acto de prostitucin solicitado.

Con este criterio, el Tribunal Supremo admita, ya con anterioridad a la reforma

efectuada por la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de junio de 2010, de modificacin
del Cdigo Penal, la autora del cliente, si bien esta reforma incluye la
incriminacin directa y explcita del cliente. Ms todava, resulta claro que, tras
la reforma del Cdigo Penal de 2010, en cualquier caso, aparece como accin
tpica la de solicitar relaciones sexuales a menores mediante precio, como
estadio previo a la induccin, promocin, favorecimiento o facilitacin, as como
a la aceptacin u obtencin de una relacin sexual mediante precio.

Por lo dems, cabe traer aqu a colacin la STS de 11-4-1991 (Sala Segunda), en
la cual se deja bien sentado que La palabra prostitucin por su significado
etimolgico y actual, no tiene necesariamente que referirse a la realizacin por
precio del acto sexual pleno, sino que puede abarcar cualquier depravacin en el
consumo carnal de cierta importancia, medida esta por la repulsa social que
provoca.

En atencin a lo expuesto, entiende este Tribunal que la realizacin de las

conductas sexuales descritas en los fundamentos anteriores, tales como las

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felaciones que D. practicaba a I. y el coito anal, as como el resto de propuestas

realizadas por el acusado al menor a cambio del pago de un precio, constituyen
un delito de corrupcin de menores, tipificado en el art. 187.1 CP. Se cumplen,
por tanto, los presupuestos que exige el tipo penal, habida cuenta que ha
quedado debidamente probado que D. incit a I. mediante el ofrecimiento de
precio en metlico y otras ddivas en especie, a mantener relaciones sexuales
con l, que finalmente mantuvo, siendo determinante para que I. accediera al
pago de dinero y otras prebendas, a lo que debe aadirse que el menor contaba
en el momento de los hechos con una edad de entre 14 y 15 aos.

Todo lo cual necesariamente ha de conducir a una sentencia condenatoria

QUINTO.- Del expresado delito de corrupcin de menores, previsto y penado en

el art.187.1 CP, resulta responsable en concepto de autor el acusado, D., sin que
concurran en este caso circunstancias modificativas de la responsabilidad.

El art. 187.1 CP fija como pena la de prisin de uno a cinco aos y multa de doce
a veinticuatro meses, si bien, en este caso procede imponer a D. una pena de
TRES AOS Y SEIS MESES DE PRISIN y MULTA DE VEINTE MESES CON UNA
CUOTA DIARIA DE DIEZ EUROS y la responsabilidad personal subsidiaria en
caso de impago prevista en el art. 53 CP, en ambos casos, con inhabilitacin
especial para el derecho del sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, en
los trminos interesados por el Ministerio Fiscal. Y ello, atendiendo a las
circunstancias del caso concreto, particularmente, a la diferencia de edad entre
el acusado y el menor I., tres aos y dos meses, suficiente para que D., que a la
sazn ya haba cumplido los dieciocho aos, fuera plenamente conocedor de las
consecuencias de sus actos respecto de un menor de entre 14 y 15 aos, sin que
ello le impidiera mantener relaciones sexuales con el menor e insistir en sus
proposiciones hasta el momento en que la madre del menor I. tuvo

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conocimiento de los hechos e interpuso denuncia el 3 de septiembre de 2013

ante la Comisara de San Jos de esta capital.

SEXTO.- Habiendo resultado condenado D. nicamente por el delito de

corrupcin de menores del art. 187.2 CP, procede imponer al acusado el pago de
la mitad de las costas procesales causadas en esta alzada, en aplicacin del art.
123 CP y 240.2 LEC.

SPTIMO.- En materia de responsabilidad civil, en aplicacin del art.116.1 CP,

por la acusacin particular se interes que se fije una indemnizacin por dao
moral a favor del menor I. en la cuanta de sesenta mil euros.

A este respecto, de la pericial psicolgica se colige que el menor no presenta

elevaciones en ninguna de las escalas relacionadas con la ansiedad, ni presenta
indicadores de reexperimentacin, ni estrs postraumtico y ni tan siquiera ha
querido tratamiento. Slo refiere sntomas reactivos de ansiedad, que la perito
considera normales, dadas las circunstancias, tras el descubrimiento de los
hechos por su familia y el inicio del procedimiento judicial. Asimismo, I. niega
que los hechos denunciados hayan afectado a las relaciones ntimas de pareja,
desarrollndose stas libres de sintomatologa que pudiera tener relacin con
los hechos. De todo lo cual, la perito concluye que no se han detectado sntomas
que pudieran tener una relacin directa de causalidad con los hechos
denunciados.

Sobre este particular, cabe traer aqu a colacin la STS 22-2-2001, que precisa el
concepto y presupuestos necesarios para la apreciacin de la existencia de
daos morales, apuntando que concurren cuando se produce un sentimiento de
zozobra, como sensacin anmica de inquietud, pesadumbre, temor o presagio
de incertidumbre que desazona al afectado. Consecuentemente, el Alto Tribunal
(SSTS de 23 de julio de 1990, 22 de mayo de 1995, 27 de enero de 1998, 31 de

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mayo de 2000 y 11 de noviembre de 2003) considera que proceder la

indemnizacin por daos morales cuando se haya producido un sufrimiento o
padecimiento psquico, refirindose la ms reciente doctrina jurisprudencial, al
impacto o sufrimiento psquico o espiritual, impotencia, zozobra, angustia,
trastorno de ansiedad e impacto emocional.

En definitiva, lo que se trata de resarcir es el dolor y angustia de las personas

perjudicadas por el actuar injusto, abusivo o ilegal de otro, para lo cual han de
tenerse en cuenta y ponderarse las circunstancias concurrentes en cada caso.

As las cosas, poniendo en relacin la anterior doctrina jurisprudencial con la

prueba pericial que obra en las actuaciones, este Tribunal slo puede concluir
que no concurren en el presente caso los requisitos necesarios para dar lugar a
la correspondiente indemnizacin en concepto de daos morales, toda vez que
no se han objetivado en el menor indicadores, ni clnicos ni psicomtricos, sobre
sintomatologa psquica que pudiera tener relacin de causalidad con los hechos
objeto de enjuiciamiento.

VISTAS las disposiciones legales citadas y los artculos correspondientes del

Cdigo Penal y de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

EL TRIBUNAL, por la autoridad que le confiere la Ley, emite el siguiente:

FALLO
PRIMERO.- Que DEBEMOS ABSOLVER y ABSOLVEMOS libremente a D. de los
delitos de abuso sexual de los arts. 181.1 y 182.1. y 2 en relacin con la
circunstancia 4 del art.180.1 CP, por los que se ha formulado acusacin, con
todos los pronunciamientos favorables.

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SEGUNDO.- Que DEBEMOS CONDENAR Y CONDENAMOS a D. por un delito de

corrupcin de menores del art. 187.1 y 74 CP, por el que vena siendo acusado,
sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad
criminal, por los que procede imponer al acusado la pena de TRES AOS Y SEIS
MESES DE PRISIN y MULTA DE VEINTE MESES CON UNA CUOTA DIARIA DE
DIEZ EUROS y la responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago
prevista en el art. 53 CP, en ambos casos, con inhabilitacin especial para el
derecho del sufragio pasivo durante el tiempo de la condena.

TERCERO.- Procede imponer al acusado, D., el pago de la mitad de las costas

procesales causadas en esta alzada.

As por esta nuestra sentencia, contra la que puede interponerse recurso de

casacin ante la Sala 2 del Tribunal Supremo, anunciado ante esta Audiencia
Provincial dentro del plazo de cinco das contados a partir del siguiente al de la
ltima notificacin, y de la que se llevar certificacin al rollo de Sala, la
pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia por el M.I. Sr.

Magistrado Ponente que la dict, estando celebrando sesin pblica esta
Audiencia Provincial en el mismo da de su fecha. Doy fe.

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