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TRANSGNEROS, A NOVA CONCEPO DE DIREITOS HUMANOS, E O

DIREITO A ALTERAO DO NOME NOS ORDENAMENTOS JURDICOS


PORTUGUS E BRASILEIRO

TRANSGENDERS, THE NEW CONCEPTION OF HUMAN RIGHTS AND THE RIGHT TO


CHANGE THE NAME IN PORTUGUESE AND BRAZILIAN LEGAL SYSTEMS

Glauco Eduardo Salles dos Santos1

RESUMO

O Direito, enquanto cincia de cunho social, para alm da tarefa de manuteno social, est
fadado infindvel busca pela satisfao das necessidades humanas. O fenmeno da
globalizao, e as cicatrizes latentes ps-segunda grande guerra direcionaram a ordem jurdica
a um novo panorama, ilustrado pela uniformizao, em mbito internacional, tanto quanto
possvel, de aspectos axiolgicos. Nesse cenrio, at pouco, envoltos pela capa de invisibilidade
ao reconhecimento e efetivao de direitos e garantias fundamentais, indivduos que
enfrentam a permanente dissonncia entre concepes interna e externa de gnero so alvos
vulnerveis a comportamentos discriminatrios. A tortuosa lida cotidiana tem nas retificaes
do nome e do sexo importantes avanos ao bem-estar social. Observa-se, em mbito jurdico
luso-brasileiro, notvel recepo de modificaes no registro civil para salvaguardar o sujeito
de direitos das angstias relativas, destacando-se, para tanto, a atuao legislativa portuguesa,
e o amparo jurisprudencial brasileiro, ambos, com supedneo em Tratados Internacionais sobre
Direitos Humanos.
Palavras-chave: Direitos Humanos; Direito Internacional; Direito ao nome; dignidade
humana; retificao do registro civil de transexuais.

ABSTRACT

Law, as a social science, beyond the task of social maintenance, is doomed to the endless search
for the satisfaction of human needs. The phenomenon of globalization, and the latent scars post-
second great war, directed the juridical order to a new panorama, illustrated by the
uniformization, at the international level, as far as possible, of axiological aspects. In this
scenario, until recently, surrounded by the invisibility cloak to the recognition and the
realization of fundamental rights and guarantees, individuals facing the permanent dissonance
between internal and external conceptions of gender are targets vulnerable to discriminatory
behavior. The tortuous daily struggle has important advances in social and social well-being in
the rectifications of name and gender. It is observed, in Portuguese-Brazilian legal context,
notable reception of modifications in the civil registry to safeguard the subject of rights of the

1
Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Maranho, Especialista em Direito Penal pela Faculdade
Damsio, Mestrando em Cincias Jurdicas pela Universidade Autnoma de Lisboa, Advogado. Responde pelo
correio eletrnico glaucosalles@yahoo.com.
relative anxieties, standing out for that reason, the Portuguese legislative action, and the
Brazilian case law, both, In International Treaties on Human Rights.

Keywords: Human Rights; International right; Right to name; human dignity; Rectification of
the civil registry of transsexuals.

1. INTRODUO

Ao binmio Estado-Direito, coube a responsabilidade de manuteno da paz social


(REALE, 2009) a partir da utilizao de mandamentos cogentes emanados de forma externa e
institucionalizada (BOBBIO, 2010). Destarte, interferncias sensveis aos direitos e garantias
fundamentais, constituem desrespeito s normas do contrato social (ROUSSEAU, 2011), razo
pela qual no podem ser olvidadas por qualquer ordem jurdica, sob o risco de falha em seu
alicerce de existncia.
Os sentimentos inexprimveis de horror, insegurana e descartabilidade humana,
degradveis frutos da Segunda Grande Guerra, elevam novo paradigma estrutura jurdica
mundial: a necessidade de reaproximao entre direito e moral, atravs do incentivo de normas-
princpio, conceitos legais indeterminados e clusulas abertas (LENZA, 2014). Todavia, ao
passo em que se destaca o incipiente protagonismo constitucional, foi dado o pontap inicial
reestruturao da tica internacional, inaugurando a chamada concepo contempornea de
Direitos Humanos (PIOVESAN, 2007), com vises de refletir standarts axiolgicos a nvel
global.
Neste ttulo, operar-se- estudo relativo s possibilidades jurdicas de alterao do
nome por razes de dissemelhana entre as ideias de gnero psicolgicas, sociais e biolgicas,
a partir das disposies, especficas ou no, formadoras dos ordenamentos jurdicos portugus
e brasileiro, sob a tica, respectivamente, da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio
Europeia e da Conveno Americana sobre Diretos Humanos.
Para tanto, dedicar-se-, inicialmente, ao que tange o direito ao nome, acertando
seus contornos a partir da tica ps-positivista, elencando-o enquanto expresso primordial aos
direitos de personalidade, e, por esta razo, guarda estreito vnculo ao princpio da dignidade
humana.
Logo aps a fixao dos termos iniciais, a problemtica do gnero ser colocada
em discusso, pautando os plurais significados da condio humana, reverberando, por assim,
s ideias biolgica, social e psicolgica, firmando a importncia da harmonizao desses
sentidos enquanto requisito primordial construo dos direitos e garantias fundamentais
formao e ao florescimento humanos.
Reservou-se parcela dos presentes escritos ao exame da Carta dos Direitos
Fundamentais da Unio Europeia e do Pacto de San Jos da Costa Rica, a fim de se elucubrar
nova dimenso ao binmio Estado-Direito. Acrescenta-se, a este panorama, as diretrizes
internacionais assinaladas pelos respectivos pases em estudo, com o fito de melhor aclarar os
imbrglios jurdicos concernentes ao direito de transgneros em alterar seus registros de
identificao junto ao rgo Estatal competente.
Por fim, ser realizado estudo conjunto dos ordenamentos jurdicos portugus e
brasileiro, luz dos basilares formadores do Estado Democrtico de Direito, acerca da
possibilidade de retificao do nome em casos de dissonncia entre os conceitos de gnero
psicolgico, social e biolgico vivenciados pelo indivduo. Examinar-se-, nessa esteira, as
respectivas ordens constitucionais, a legislao especfica portuguesa, e o projeto de lei n
5.002/2013, tramitao brasileira referente ao tema, tecendo, por sempre, acertos e faltas dos
mesmos.

2. O DIREITO AO NOME ENQUANTO MANIFESTAO DA


DIGNIDADE

Da srie de comportamentos degradantes vivenciada pelo mundo na constncia da


Segunda Grande Guerra, germinou movimento de reflexo das normas de ndole jurdica a
partir do conjunto diretivo de cunho tico (LENZA, 2014). A cintica de reaproximao,
batizada por ps-positivismo, trouxe consigo o apreo a normas-princpio, clusulas gerais e
conceitos legais indeterminados, alm de fomentar a elevao das normas constitucionais a
novel patamar como modo de instrumentalizar tal ideal (FARIAS e ROSENVALD, 2009).

A nova perspectiva jurdica modificou profundamente a tica separatista entre


Direitos pblico e o privado, fincando a Constituio enquanto construo fundamental s
validade e hermenutica das demais manifestaes legais. Neste escoro de publicizao do
Direito (PAMPLONA FILHO e GAGLIANO, 2009), o diploma civil passa a orbitar em torno
das normas-regra e normas-princpio de natureza constitucional, convalidando sua base
normativa com amparo no fundamento constitucional da dignidade humana, predicado basilar
edificao dos ordenamentos jurdicos portugus e brasileiro.

Macroprincpio de real onipresena s instrues normativas vindouras de todo e


qualquer Estado Democrtico de Direito, a natureza abstrata do postulado dignidade humana
rene consigo a amplitude de caracterizar um ser e, por consequncia, os obstculos
epistemolgicos em reduzir tais adjetivos a termo. A infindvel jornada de pr em concreto o
essencialmente abstrato torna vasto o terreno de apreciaes tautolgicas (BOBBIO, 2002).
Nesta esteira, referenda-se a dignidade enquanto caractere diferenciador, extenso do ideal
judaico imago dei (BARROSO, 2010) plexo de direitos inerente condio humana.

Sob esta gide, o reconhecimento de direitos relativos personalidade direitos de


individualizao da pessoa natural, de monta extrapatrimonial (DINIZ, 2008) dentre os quais
identificao e ao nome, ambos resguardados pelas ordens constitucionais portuguesa e
brasileira, constituem ecos normativos do princpio da dignidade humana.

Nesse diapaso, a virada kantiana vivenciada em meados do sculo XX reverbera


ao holos civilista, incidindo inclusive sobre os ttulos normativos dedicados tutela do nome.
Deste modo, passou-se a observar tal proteo sob as lentes do princpio da dignidade humana,
aliando os interesses de segurana nacional e conformidade psicossocial do ser, ambos ao que
se refere identificao do sujeito de direitos. A partir desta mudana de eixos axiolgicos,
hodiernamente, se faz possvel incurses por vias judicial e administrativa, sopesando os
interesses estatais e da pessoa natural, com o fito de examinar a possibilidade de consignar
alteraes no registro civil, dentre as quais, modificaes relativas ao nome e ao gnero
assinalado.

3. OS GNEROS BIOLGICO, SOCIAL E PSICOLGICO

Legado lrico do contista francs Guy de Maupassant (2011), a conveno dos


sentidos a razo primeira para se firmar a limitao das verdades humanas. Representativo
da unicidade existencial inerente a cada ser em nveis biolgico, social e psicolgico, a ideia
reflete as singulares percepes de mundo vivenciadas, e a impossibilidade de reduzi-las a
termo. Em verdade, a complexidade vivenciada pelas cincias de cunho social em tecer
consideraes conta com similar arrimo: lidar com o irrepetvel (DAMATTA, 2010). A
natureza humana polissmica, todavia, no abordagem recente, antevista pelos gregos,
descrevia-se infindvel o esforo de mapeamento dos sentidos humanos (SILVEIRA, 2006).

Nessa esteira, dividem mesma lgica as discusses relativas ao gnero no tempo,


perpassando por acepes biolgicas, s quais se destaca a ordem cromossmica do indivduo
com o exame de suas genitlias; sociais, ocasio em que se observa a influncia dos modos de
vida de conjunto formao de regras de comportamento e sentimento, trata-se de coletivo de
disposies exteriores ao indivduo as quais devem ser atendidas sob o risco de sanes; e
psicolgicas, ao se examinar o sentimento de pertencimento ao gnero frente as cominaes
destacadas pelas abordagens anteriores (COSTA, 1944).

O conflito entre identidade psicolgica e imposies das realidades biolgica e


social ganha traos memorveis a partir das descries autobiogrficas de Jos Walter Nery
(2011), primeiro homem a realizar cirurgia de redesignao sexual no Brasil. Identificado ao
nascer enquanto ser pertencente gnero feminino, relata dificuldades de adaptao aos modos
agir, entre o se vestir, andar e cruzar de pernas, passando pelos interesses de lazer, e abordando
o sentimento de identificao ao gnero masculino da infncia fase adulta2, momento em que
realizou a operao de adaptao do fentipo ao gnero mental3.

Nesse sentido, a identificao quanto aos gnero e nome representa importante


passo concretizao dos direitos fundamentais relativos dignidade e igualdade, evitando
constrangimentos sociais, e, assim, minorando consequncias psicolgicas ao ser cujo registro
civil no guarda congruncia designao a qual psicologicamente mantm vnculo. Motivo
pelo qual no pode passar despercebida tutela jurdica.

4. DIREITO AO NOME SOB A TICA INTERNACIONAL: EXAME DA


CARTA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA UNIO EUROPEIA E DA
CONVENO AMERICANA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
A virada kantiana na ordem jurdica, cristalina reao aos horrores da Segunda
Guerra Mundial, observada pela reaproximao do Direito ao imperativo categrico,
primando-se por abordagem axiolgica universalista4.Tal metodologia, fortemente reiterada

2
Com vistas ao preciosismo de sua autobiografia, destaca-se trecho do dilema enfrentado na obra Viajante
Solitrio: No conseguia entender por que me tratavam como se fosse uma menina! Faziam questo de e ver
como nunca fui. Sabiam que no gostava disso! Por que insistiam em me entristecer, em me ridicularizar? Algo
estava errado. Restava saber se com eles ou comigo. Tornei-me um ser acuado. Geralmente, crianas adoram
ganhar roupas novas nos dias de festa. Entrava em pnico quando mame nos carregava para a costureira. Relutava.
A nica coisa que conseguia reivindicar era que, pelo menos, o vestido tivesse gravata e bolsos. Mame no
entendia ou fingia no entender. [...] Aos poucos, fui sentindo vergonha do meu corpo. No ficava nu diante de
ningum. Era como se tivesse um defeito fsico, um aleijo. No trocava mais de roupa na frente das meninas e
me envergonhava quando o inverso ocorria. (NERY, 2011, p. 24)
3
Acerca do sentimento de angstia verificado pelo conflito permanente entre seres biolgico e
mental, confere-se o seguinte relato: Por essa incompatibilidade da minha mente com as partes do meu
corpo, numa inverso total de imagem, tornei-me, cada vez mais, um ser angustiado. Alm de tudo,
cnscio de que argumento algum poderia me justificar. Bebi angstia pura. (NERY, 2011, p. 35)
4
Sobre o apangio da universalidade, destaca RAMCHARAN The concept of human rights is
part of the intellectual patrimony of humankind. As civilisations interacted and learnt from one another,
concepts of dignity, law, freedom, equality, liberty, and rights developed over time. The Universal
pelo fenmeno de uniformizao relativa (consequncia nsita ao processo de globalizao 5)
representa a nova concepo de direitos humanos. Trata-se pois, de movimento duplo, com eixo
centralizado na internalizao das prescries dispostas em Tratados Internacionais assinalados
ordem jurdica local, com a recepo do arcabouo principiolgico costurado ao patamar
constitucional6. Dessa maneira, constata-se, pois, sensvel alterao ao panorama cujo
protagonismo se concentrava no binmio Estado-Direito, de forte inspirao germnica. A
concepo contempornea de direitos humanos est calcada no papel reservado conjuntura
internacional, da qual o Estado assume a condio de signatrio, como parmetro simtrico-
legislativo e, igualmente, na seara da execuo de polticas pblicas voltadas s disposies
assinaladas.
Destarte, passa-se ao estudo da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia
e da Conveno Americana de Direitos Fundamentais, com o fito de estabelecer alicerces ao
direito ao nome, e retificao de registro civil em casos de no identificao entre gneros
psicolgico, biolgico e social.
Inicialmente, cumpre frisar a complexidade da malha normativa europeia,
ressaltando a existncia de centenas de tratados esparsos, sobre os temas especficos. Nesse
diapaso, a Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, datada de 1950, contenta-se a
traduzir rol concernente aos direitos individuais clssicos, o que, para Fbio Konder Comparato
(2010), representou visvel retrocesso, tendo em vista a abrangncia da Declarao Universal
de Direitos Humanos de 1948, e mesmo alguns dos largos passos apresentados pela
Constituio de Weimar, promulgada em 1919.
Quanto ao bojo do instrumento jurdico, grafa-se o princpio da dignidade da pessoa
humana enquanto supedneo fundamental, com amplo espao preambular, e protagonismo

Declaration od Human Rights drew upon the inttelectual well-springs of Africa, Americas, Asia and
Europe in a distillation of universal rights. (apud BREMS, 2013, p. 7)
5
Sobre este tema, Stuart Hall analisa em Identidade Cultural na Ps-modernidade as perdas
relativas ao patrimnio cultural em virtude da globalizao.
6
Acerca do exposto, o parecer de Flvio Piovesan se demonstra de suma importncia: [] O poder
Constitucional dos Estados e, consequentemente, das respectivas constituies nacionais, est hoje cada vez mais
vinculado a princpios e regras do Direito Internacional. como se o Direito Internacional fosse transformado em
parmetro de validade das prprias constituies nacionais cujas normas passam a ser consideradas nulas se
violadoras das normas do jus cogens internacional. (2007, p. 11). Na mesma esteira, Luiz Flvio Gomes e Valerio
de Oliveira Mazzuoli se manifestam pela invalidade do direito interno brasileiro frente a incompatibilidades com
o Pacto de San Jos da Costa Rica (2010, p. 34).
consolidado logo em sebe inicial7. Deste modo, conclama-se o respeito ao ser humano em suas
especificidades, com lastro filosfico-normativo na complexa unicidade caracterizadora de
cada ser. Corrobora este pilar o princpio da igualdade e no-discriminao, tambm
positivado8. Basilares jurdicos que, conjugadamente, garantem tratamento equnime, nas
diretrizes expostas por Boaventura de Sousa Santos:
Temos o direito de ser iguais quando a nossa diferena nos inferioriza; e temos o
direito a ser diferentes quando a nossa igualdade nos descaracteriza. Da a necessidade de uma
igualdade que reconhea as diferenas e de uma diferena que no produza, alimente ou
reproduza desigualdades (Apud PIOVESAN, 2010).
Frente a disperso sistemtica do arcabouo normativo referente a direitos humanos
em orbe europeia, em mbito americano, a malha pblica internacional pode ser representada
pela maior densidade de normas, aglutinadas em menor nmero de tratados firmados. A
Conveno Americana sobre Direitos Humanos, firmada no ano de 1969, em San Jos, e
aprovado e promulgado apenas em 1992 pelo Brasil, constitui rico exemplo da diversidade e
profundidade de temas elevados ao eixo continental, reservando captulos aos direitos e
garantias fundamentais de 1 3 geraes, discorrendo sobre limites de atuao do Estado a
fim de se preservar o indivduo da seara poltica judicial, imprimindo a dignidade humana
enquanto valor primeiro, e fundando a Corte e a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos.
O carter analtico do Tratado ainda verificado atravs de plurais diretrizes
firmadas em respeito s honra, dignidade, liberdade, igualdade e, ainda, por capitulao
especfica ao nome9. Destarte, torna-se imperiosa a assuno de polticas pblicas em mbito
negativo, ao reconhecer o direito de expresso da identidade psicolgica, e positivo, ao
favorecer a construo de meios hbeis ao exerccio social da mesma10, livre de quaisquer

7 Conforme dispe o artigo 1. da Carta: A dignidade do ser humano inviolvel. Deve ser respeitada e
protegida. (UNIO EUROPEIA, 1950).

8 O princpio da igualdade fora recepcionado atravs do artigo 21, nmero 1, o qual se transcreve: 1.
proibida a discriminao em razo, designadamente, do sexo, raa, cor ou origem tnica ou social, caractersticas
genticas, lngua, religio ou convices, opinies polticas ou outras, pertena a uma minoria nacional, riqueza,
nascimento, deficincia, idade ou orientao sexual (idem).

9 Conforme reza o artigo 18 da Conveno Americana: Toda pessoa tem direito a um prenome e aos
nomes de seus pais ou ao de um destes. A lei deve regular a forma de assegurar a todos esse direito, mediante
nomes fictcios, se for necessrio. (BRASIL, 1992)

10 No que toca possibilidade de exerccio do direito ao nome, o julgamento das irms Serrano Cruz pela
Corte Interamericana paradigmtico, apresentando dupla dimenso ao mesmo: [] a) a primeira delas o
direito de toda criana possuir um nome e o de que ele seja devidamente inscrito []; b) a segunda dimenso o
formas e discriminao ou constrangimento, fomentando programas de desestigmatizao do
transgnero.
Deste modo, observa-se, pois, diante da conjuntura neopositivista com eixo no
fenmeno de internacionalizao axiolgica, a necessidade de internalizao das normas-regra
e normas-princpio concernentes verificao do nome enquanto elemento nevrlgico
dignidade, e identidade, razo pela qual, diante da atmosfera de igualdade e no-
discriminao, torna-se incabvel qualquer conduta estatal em afronta ao livre exerccio do
direito, incluindo-se, nesta seara, a retificao de documentos de identificao.
Diante do exposto, passa-se a analisar os ordenamentos jurdicos portugus e
brasileiro, com o fito de se verificar a internalizao ou no das diretrizes traadas pela Carta
dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, de 1950, e da Conveno Americana de Direitos
Humanos, firmada em 1969.

5. TRANSGNEROS E O DIREITO A ALTERAO DO NOME NOS


ORDENAMENTOS JURDICOS PORTUGUS E BRASILEIRO

O Direito, enquanto conjunto sistemtico de normas-regra e normas-princpio com


fito de manter a paz das relaes sociais (REALE, 2009, p. 64) a partir de mandamentos
externos e institucionalizados (BOBBIO, 2010, p. 149), falharia em suas razes fundantes ao
olvidar tutela a tais conflitos entre registro civil, caractersticas biolgicas e psicolgicas, e suas
implicaes na qualidade de vida do ser. Por este motivo, data de 1980, em solo alemo,
possivelmente, o primeiro registro legislativo da Europa ps-moderna acerca da mudanas
relativas ao nome e ao sexo em documentao civil, o Transsexuellengesetz TSG.

As diretrizes alems ressaltam a possibilidade judicial de mudanas de nome e sexo


em registro civil enquanto direito subjetivo que pode ser perscrutado per si, ou, em caso de
relativamente incapazes, por seus representantes legais. Para tanto, listou-se requisitos que
cuidem assegurar o Estado da caracterizao psicolgica de transexualidade, contando, para
isso, com entrevistas ao indivduo e avaliao de peritos. estes, inclui-se o cumprimento de,

direito que a criana tem de preservar sua identidade e suas relaes familiares, de conformidade com a lei e sem
ingerncias indevidas. Da se etender que o direito ao nome est intimamente ligado ao direito identidade, que
por sua vez est ligado ao direito ao reconhecimento da personalidade jurdica (art. 3 da Conveno). Tudo isto
somado revela a importncia do direito ao nome, sem o qual o indivduo se desguarnece dos elementos necessrios
que o ligam sua identidade e, logicamente, sua condio de pessoa. (GOMES e MAZZUOLI, 2010, p. 165-
166)
pelo menos trs anos de manifestaes de dissonncia para a realizao de alterao documental
relativa ao gnero.

Em terreno Ibrico, antes de ser promulgada legislao especfica para modificao


do registro civil em tais itens, a situao jurdica ora enfrentada j encontrava vasta gama
normativo-principiolgica na Constituio Portuguesa de 1976.

Ab initio, ao declarar-se Estado Democrtico de Direito, Portugal assume a


responsabilidade de reconhecer e, ao mesmo tempo, efetivar a concretizao do arcabouo
histrico desenvolvido em eixos nacional e internacional a partir dos Tratados Internacionais
dos quais signatrio, a exemplo da Carta dos direitos fundamentais da Unio Europeia,
acordada em 2000 elevando a dignidade humana enquanto princpio basilar edificao do
Estado. Destarte, a tutela jurdica com vistas ao desenvolvimento humano e de suas
potencialidades. A seguir, a Carta Magna elenca o dever Estatal de prezar pelo bem estar social,
elencando enquanto tarefa fundamental o alcance da igualdade real entre os portugueses. Dessa
forma, veda-se indistintamente aes de cunho discriminatrio, qualquer que seja sua
motivao. Sublinhando-se, nesse diapaso, o princpio da isonomia material.

Conforme exposto em Constituio, os direitos e garantias fundamentais tm


aplicao imediata, ou seja, mesmo na ausncia de manifestao legal especfica acerca da
retificao de registro civil, os princpios da dignidade humana e da isonomia material so
oponveis a terceiros tambm quanto temtica enfrentada. luz deste arcabouo, reconhecia-
se, a partir das vias judiciais, o direito devida retificao sob a justificativa de evitar
constrangimentos pblicos pessoa.

Os avanos reconhecidos, entretanto, esbarravam na necessidade de judicializao


do pedido, o que confere grande burocratizao ao pedido, com vistas nas dificuldades descritas
por Cappelletti e Garth (1988)11.

Com vistas ao exposto, fora promulgada a lei n 7, de 15 de Maro de 2001, trazendo


srie de modificaes ao Cdigo Civil no que concerne retificao de nome e sexo no registro
documental correspondente.

11
Para Cappelletti e Garth (1988), obstculos relativos s custas judiciais, necessidade de
capacidade postulatria, somadas falta de informaes relativas aos direitos subjetivos comprometem
o princpio do acesso justia, razo pela qual meios alternativos devem assegurar direitos sem,
necessariamente, passar pela judicializao dos mesmos.
A partir de ento, registrou-se a possibilidade, por via administrativa, de retificao
do registro civil quanto ao nome e ao sexo atravs de simples requerimento a qualquer
conservatria de registro civil. A praticidade do requerimento, todavia, diverge das dificuldades
estruturais para se juntar relatrio assinado por equipe clnica multidisciplinar em sexologia,
atestando perturbao de identidade de gnero. O constrangimento e a carncia de profissionais
reconhecidos pela ordem dos mdicos obstaculizam o procedimento de retificao do registro
(SANCHES, 2016). Sublinha-se, de todo modo, os visveis avanos na efetivao do direito
fundamental ao nome com a edio legislativa.

Isto feito, demarca-se, por agora, a possibilidade de se alterar o nome em razo da


no identificao entre gnero psicolgico e a realidade biolgica e social com horizonte no
ordenamento jurdico brasileiro.

Prima facie, in terra brasilis, ao contrrio do que observa em Portugal, insta guisar
a inexistncia de disposies legislativas especiais modificao do nome por disparidades
entre a identificao de gnero. Contudo, a jurisprudncia brasileira assente ao direito de
retificao, por razo do princpio da aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais 12,
procedendo a partir da integrao de normas e princpios basilares formao do ordenamento
jurdico, razo pela qual se sublinha o priplo judicial como investidura necessria se proceder
a referida mudana. Dentre a srie normativa de justificao, destaca-se, primordialmente, o
Brasil enquanto Estado Democrtico de Direito13 com fundamento no princpio da dignidade
da pessoa humana, razo pela qual vedada qualquer forma de comportamento discriminatrio.
O dever da Repblica Federativa em prezar pelo bem estar de todos, construindo sociedade
livre, justa e solidria, com fins de erradicar a marginalizao de pessoas, traduz-se na
importncia de tutela da sade mental de cada ser, possibilitando, dessa maneira, alteraes
relativas ao nome e ao sexo no respectivo registro civil.

12
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. (BRASIL, 1988)
13
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
[...]
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao. (idem)
Inicialmente, os tribunais locais inauguraram a possibilidade de alterao do nome
e ao sexo, com supedneo no exerccio da liberdade, autonomia privada, e a constantes
constrangimentos vividos, condicionando, todavia, este segundo procedimento de cirurgia de
reatribuio sexual. Recentemente, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tem remodelado este
entendimento, possibilitando as mesmas mudanas, todavia, sem a necessidade de realizao
de procedimento de reatribuio sexual14.

Frente a latente necessidade, no Brasil, tramita o Projeto de Lei 5.002/2013,


alcunhado de Jos Walter Nery, albergando a possibilidade de retificao de nome e gnero
sexual atravs preenchimento de formulrio em cartrio de registro de pessoas, sem que, para
isso, se realize qualquer procedimento cirrgico com vistas alterao da aparncia. Soma-se
a isto a desnecessidade de se juntar qualquer parecer mdico ou psicolgico, sendo a alterao
calcada na auto-denominao de gnero. Inicialmente, previa a possibilidade de pessoas
relativamente capazes, a partir de idnea representao, procederem retificao do registro,
contudo, tal disposio fora vetada ainda na germinao legal15.

Ao que se percebe, os aspectos legislativos portugueses encontram-se, por muito,


frente do tratamento jurdico reservado pelo ordenamento jurdico brasileiro. Entretanto, aquele

14
Transcreve-se, a seguir, trecho do julgado: [...]A transgenitalizao, por si s, no capaz de
habilitar o transexual s condies reais do sexo, pois a identificao sexual um estado mental que
preexiste nova forma fsica resultante da cirurgia. No permitir a mudana registral de sexo com base
em uma condicionante meramente cirrgica equivale a prender a liberdade desejada pelo transexual s
amarras de uma lgica formal que no permite a realizao daquele como ser humano. No plano jurdico,
a questo remete ao plano dos direitos fundamentais. (TJ-RJ - APL: 00139862320138190208 RJ,
Relator: DES. EDSON AGUIAR DE VASCONCELOS, Data de Julgamento: 12/03/2014, DCIMA
STIMA CAMARA CIVEL, Data de Publicao: 16/04/2014 12:00)
15
Sobre o tema, colaciona-se breves dispositivos do Projeto de Lei 5.002/03, no que se refere ao
procedimento simplificado de alterao de registros quanto ao nome e ao sexo: Artigo 1 - Toda pessoa tem direito:
I - ao reconhecimento de sua identidade de gnero;
II - ao livre desenvolvimento de sua pessoa conforme sua identidade de gnero;
III - a ser tratada de acordo com sua identidade de gnero e, em particular, a ser identificada dessa maneira
nos instrumentos que acreditem sua identidade pessoal a respeito do/s prenome/s, da imagem e do sexo com que
registrada neles.
Artigo 2 - Entende-se por identidade de gnero a vivncia interna e individual do gnero tal como cada
pessoa o sente, a qual pode corresponder ou no com o sexo atribudo aps o nascimento, incluindo a vivncia
pessoal do corpo.
Pargrafo nico: O exerccio do direito identidade de gnero pode envolver a modificao da aparncia
ou da funo corporal atravs de meios farmacolgicos, cirrgicos ou de outra ndole, desde que isso seja
livremente escolhido, e outras expresses de gnero, inclusive vestimenta, modo de fala e maneirismos.
Artigo 3 - Toda pessoa poder solicitar a retificao registral de sexo e a mudana do prenome e da
imagem registradas na documentao pessoal, sempre que no coincidam com a sua identidade de gnero auto-
percebida (BRASIL, 2013)
no se encontra imune a crticas relativas burocratizao e falta de estrutura para se atestar
perturbao de identidade de gnero. Este requisito reverbera, por assim dizer, vis de patologia
situao enfrentada, corroborando o tratamento dado pela Organizao Mundial de Sade
(BENTO e PELCIO, 2012). Por outro lado, a iniciativa brasileira lanada pelo projeto de lei
Jos Walter Nery reconhece na autonomia privada o fator primordial alteraes do registro
civil quanto a nome e sexo.

6. CONSIDERAES FINAIS

Teses contratualistas abordam a pactuao de parcela das liberdades individuais


com a finalidade de se gozar pelo restante, em segurana. Com este pano de fundo, nasce o
binmio Estado-Direito, ao qual assente o dever de manuteno da paz social a partir da
institucionalizao da coao. Neste aspecto, toda e qualquer ameaa ao continusmo social
deve ser alvo da ateno jurdica.

Assim, se introduziu a necessidade de percepo camada social ainda invisvel:


queles que sofrem pela dissonncia entre gneros biolgico, social e psicolgico. Com vistas
s nefastas consequncias enfrentadas, de origens endgenas ou exgenas, a retificao do
nome em registro civil constitui importante passo na vida social de todo transgnero.

Desta feita, discutiu-se acerca do binmio Estado-Direito sob a luz da nova


concepo de direitos humanos, ao elevar tica internacional, diretrizes axiolgicas comuns,
cujos pases signatrios assumiriam compromisso de internalizao. Assim, debruou-se acerca
das disposies ordenamentais portuguesas e brasileiras sobre o tema, momento em que se
destacou a existncia de legislao especfica no pas ibrico, ao passo em que, na carncia de
lei especial, se encontra grande esforo jurisprudencial no Estado latino.

A lei 7 de 15 de maro de 2011 no resta, entretanto, imune crticas. A


desnecessidade de se judicializar demandas, certamente, foi a maior vitria galgada efetivao
dos direitos e garantias fundamentais de transgneros portugueses. Contudo, tal avano esbarra
na dificuldade de se juntar relatrio assinado por equipe clnica multidisciplinar em sexologia,
atestando perturbao de identidade de gnero, requisito essencial mudana de nome, tendo
em vista o diminuto nmero de mdicos habilitados e sua pequena disperso em territrio
portugus.
Por fim, destacou-se a tramitao do projeto de lei Jos Walter Nery, buscando
assegurar a possibilidade de soluo das disparidades entre gneros psicolgico, social e
biolgico, por via administrativa, seguindo o princpio da autodeterminao, tornando
desnecessria a apresentao de parecer mdico-psicolgico.

Frente ao exposto, percebe-se, com felicidade, o gradativo caminhar histrico rumo


ao reconhecimento e efetivao de direitos fundamentais de modo cada vez mais amplo e
democrtico, seguindo a internalizao dos Tratados internacionais respectivamente
assinalados.
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