UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI DERECHO COMERCIAL I

LECCION XIV

EL ESTADO Y LAS ENTIDADES DE DERECHO

PBLICO

14.1 EL ESTADO Y LAS ENTIDADES DE DERECHO PBLICO COMO

COMERCIANTES
Admitido que el acto de comercio es tal sin que su carcter
dependa de que sea realizado por un comerciante, cabe la posibilidad
de que el Estado y las corporaciones o entidades de derecho pblico
los practiquen, quedando por este hecho sometidos a las
disposiciones del C. de C. y de las dems leyes de la actividad privada,
bien sea que tales actos se realicen directamente, o mediante servicios
Pblicos descentralizados, o por empresas estatales, o mediante la
participacin del Estado en las sociedades de economa mixta.

14.2 ADQUISICIN Y PRDIDA DEL ESTADO DE COMERCIANTE

No admitiendo el C. de C. la obligatoriedad de la inscripcin del
comerciante en el Registro Mercantil, lo que facilitara la determinacin
del momento en que nace la condicin jurdica del comerciante, hay
que recurrir a otros medios de prueba para llegar a esa determinacin.

Sera suficiente para ese efecto la comprobacin de ciertos actos

que aunque no sean mercantiles, revelen el propsito de quien los
realiza de dedicarse a la actividad comercial. Se tratara de los actos
preparatorios de una explotacin legal del ejercicio del comercio,
como son los anuncios pblicos, mediante avisos, rtulos, etc., a que
alude el art. 3 del C. de C.

La adquisicin de la calidad de comerciante se opera de un

modo originario por el hecho de ejercer o encargar a otro el ejercicio
del comercio a nombre del comerciante. No puede adquirirse tal
condicin a mrito de sucesin contractual o hereditaria. La sola
adquisicin de un negocio en tales supuestos no confiere el carcter
de comerciante. Es preciso el ejercicio del comercio, la dedicacin
habitual, a que se refiere el inc. a) del art. 1 del C. de C.

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La Ejecutoria de la Corte Suprema de 3 de abril de 1973 (Bol.

Jud. N. 8, 10, de 1973, p. 345) ha resuelto que, con arreglo al art. 1
del C. de C., la habitualidad en la prctica de actos de comercio exige
su realizacin como una fuente permanente de recursos; y que no est
obligado a sealar bien libre para el embargo quien no tiene la calidad
de comerciante, pues no se considera como tal a quien slo constituye
una sociedad comercial o industrial, o integra un directorio

Desde el punto de vista objetivo o voluntario, pueden tambin

mencionarse el de imposibilidad de continuar en la explotacin
mercantil por haber devenido ilcito el objeto del negocio en virtud de
disposicin de la autoridad gubernamental, lo que puede ocurrir si el
Estado toma a su cargo tal actividad, o porque habiendo prohibido la
realizacin de negocios de determinada ndole, el comerciante no ini-
cia actividades en un nuevo giro.

En cuanto a la forma de adquirir la calidad de comerciante por

presuncin habra que considerar los avisos, rtulos, publicaciones
que anuncien la apertura de un establecimiento comercial.

14.3 COMERCIANTE EXTRANJERO

El Art. 63 de la Constitucin de 1993 reconoce como una de las
garantas de la libertad econmica, el no hacer restricciones ni
distingo entre peruanos y extranjeros, lo que tambin est dispuesto
por el C. de C. en su art. 15, con las salvedades establecidas en leyes
especiales en razn de los intereses del Estado o de lo que en casos
particulares pueda estipularse por los tratados y convenciones con los
dems pases.

Hay determinadas actividades mercantiles que el propio Cdigo

reserva a los peruanos, como es el caso de los capitanes de buque
(art. 622). En otros casos, leyes especiales han reservado para los
peruanos determinadas actividades, como ocurre, entre otras, con las
de cabotaje martimo y areo (art. 401 del Reglamento de la Marina
Mercante y Ley de Aeronutica Civil, respectivamente).

Para que el comerciante individual pueda ejercer el comercio en

el Per debe tener, conforme a las leyes de su pas, capacidad para
contratar y para ejercer el comercio, de modo que si en ste estuviera
sometido a un rgimen de restricciones, a l quedara sometido.
Adems, tambin se aplicara las causales establecidas en el art. 13
del C. de C. o sea en los casos de estar sufriendo la pena de

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interdiccin civil mientras no hayan cumplido la condena o hayan

cumplido la condena o hayan sido amnistiados o indultados y los
declarados en quiebra mientras no obtuvieran rehabilitacin,
supuestos en los cuales tampoco podrn tener cargo ni intervencin
directa, administrativa o econmica en compaas mercantiles o
industriales.
Iniciado en la actividad comercial en ejercicio de la capacidad
que le acompaa, seran aplicables al comerciante las proscripciones
del C. de C. y de las leyes respectivas. Conforme a ellas, instalar sus
establecimientos, sus sucursales, se reglamentarn sus operaciones
mercantiles y quedar sometido a la jurisdiccin de los tribunales del
pas, todo aquello sin perjuicio de lo que en determinados casos
"pueda establecerse por los tratados y convenciones celebrados en las
dems potencias", segn lo expresa el art. 15 del C. de C.

En todo contrato del Estado y de las personas de derecho

pblico con extranjeros domiciliados en el Per consta el
sometimiento de stos a las leyes y rganos jurisdiccionales del pas y
su renuncia a toda reclamacin diplomtica. Pueden 'ser exceptuados
de la jurisdiccin nacional los contratos de carcter financiero.

14.4 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es una
de las formas en que puede desarrollarse actividades de la pequea
empresa y micro empresa, a tenor de lo dispuesto en el Decreto Ley N
21621, que regula esta forma empresarial, estando en consecuencia,
en aptitud de desarrollar actividades comerciales, pues a tenor del
artculo 8 de dicha ley, se reconoce a la EIRL carcter mercantil. Esta
nueva forma empresarial es el vehculo a travs del cual se desarrollan
actividades de pequea empresa, por lo menos esa fue la intencin
cuando el artculo 1 de dicha Ley seal que la empresa individual de
responsabilidad limitada se constituye para desarrollar en forma
exclusiva actividades de pequea empresa, reguladas en ese entonces
por el Decreto Ley N 21435, luego por el del Decreto Legislativo N
705, y actualmente por la Ley N 28015. La Ley N 27144 ha
introducido algunas modificaciones al Decreto Ley N 21621 en cuanto
al objeto social e indica que la empresa circunscribe sus actividades a
aquellos negocios u operaciones lcitas cuya descripcin detallada
constituye su objeto social. Se entiende que estn incluidos en el
objeto social, todos los actos relacionados con ste y que coadyuven a
la realizacin de sus fines empresariales, aunque no estn

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expresamente indicados en el pacto social o en su estatuto. La

empresa no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley
atribuye con carcter exclusivo a otras entidades o personas.

La caracterstica principal de la EIRL consiste en permitir a una

persona natural limitar su responsabilidad a los bienes que aporta a
una empresa determinada para formar el patrimonio de sta, o sea,
que el titular de la empresa no responde personalmente con todos los
bienes por las resultas de las actividades empresariales que realiza.

La empresa puede ser objeto de transferencia a otra persona

natural, y en caso de sucesin mortis causa, si se trata de un solo
sucesor, ste adquiere la titularidad de aqullas; si son varios, todos la
adquieren en proporcin a su participacin, pudiendo, posteriormente,
adjudicada a uno de los condminos mediante divisin y participacin,
transferida a una persona natural, o transformada en una sociedad
comercial de responsabilidad limitada. Si pasados cuatro aos del
fallecimiento del titular originario no se hubiere adoptado ninguna de
las anteriores alternativas, se disuelve la empresa, asumiendo los
sucesores responsabilidad personal ilimitada por los resultados de los
negocios.

La formacin de la empresa, as como los actos trascendentales

que le conciernen estn sujetos a normas de publicidad rigurosas,
como son el otorgamiento de escritura pblica, la inscripcin en el
Registro Mercantil y las publicaciones en el peridico del lugar del
domicilio de la empresa encargado de la insercin de avisos judiciales.
Asimismo, se obliga a que se adopte una denominacin que permita
individualizarla, agregando las palabras "Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada", o las siglas "EIRL. de modo que la
denominacin mencione su caracterstica de empresa individual de
responsabilidad limitada; su domicilio, su objeto, sealando clara y
especficamente los bienes aportados y su valorizacin; el capital de la
empresa; el nombre del primer gerente o gerentes, y las dems
condiciones lcitas que se establezcan.

El aporte de bienes importa una transferencia a favor de la

empresa y su valorizacin, en caso de aportes no dinerarios, debe
efectuarse como declaracin jurada de acuerdo a las normas
expedidas por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores.

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De otro lado, el derecho del titular sobre el capital de la

empresa no puede ser incorporado en ttulos valores.

Los rganos de la empresa son el titular y la gerencia. El titular

es el rgano mximo de decisin y le corresponde; aprobar o
desaprobar las cuentas y el balance general de cada ejercicio; disponer
la aplicacin de beneficios; resolver sobre la formacin de reservas
facultativas; designar y sustituir a los gerentes y liquidadores; ordenar
investigaciones, auditorias y balances; modificar la escritura de
constitucin en cuanto a su denominacin su objeto y domicilio;
aumentar o disminuir el capital; transformar, fusionar o liquidar la
empresa, y en general, decidir sobre los asuntos que requiera el
inters de aqulla o que la ley determine.

Las decisiones deben constar en un libro de actas legalizado

conforme a ley, debiendo detallarse en cada acta, adems del lugar y
fecha, la indicacin clara de la decisin adoptada, suscrita por el
titular. Asimismo, deben constar las decisiones de la gerencia.

Otras normas del Decreto Ley N 21621 (de 71 al 76) se

refieren a la transformacin de sociedades en empresas individuales
de responsabilidad limitada y a la fusin de una de estas empresas
con otras del mismo gnero. En los casos de transformacin de una
sociedad en empresa individual de responsabilidad limitada, no se
altera la personalidad jurdica debiendo los socios o accionistas de la
sociedad que se transforma, transferir sus acciones y participaciones a
uno solo de ellos.

La transformacin debe hacerse constar necesariamente en el

Registro Mercantil y la inscripcin contendr los datos ms
importantes relacionados con dicho acto, as como el balance
correspondiente. Adems, se obliga a la publicacin por tres veces
consecutivas. La escritura de transformacin debe otorgarse en el pla-
zo de treinta das, contados desde la publicacin del aviso si no
hubiera oposicin, y, en caso de haberla, cuando quede consentida o
ejecutoriada la resolucin que la declara infundada.

La fusin con otra empresa puede ocurrir por ttulo legal o

contractual si una persona natural resulta titular de ambas, salvo que

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transfiera alguna de ellas a otra persona natural. De no transferirse, se

constituye una nueva empresa que asume el patrimonio de ambas, las
que se disuelven sin liquidarse. La fusin tambin puede efectuarse
mediante la incorporacin de una empresa en otra, disolvindose la
primera sin liquidarse y asumiendo la segunda la totalidad del
patrimonio.
Si la fusin es con una sociedad, la empresa se incorpora en la
sociedad, disolvindose sin liquidarse y asumiendo la sociedad la
totalidad del patrimonio de la empresa, la que continuar como
sociedad regida por las leyes respectivas.

La fusin debe tambin inscribirse en el Registro Mercantil, y en

caso de disolucin de una de las empresas, este acto se har constar
igualmente. En la escritura se insertar el balance general cerrado el
da anterior a la decisin de la fusin y el balance final cerrado el da
anterior al de otorgamiento de la escritura. Los mismos datos deben
constar cuando una empresa se incorpora a otra.

La Ley N 26380, publicada el 4 de noviembre de 1994, regula la

fusin en las EIRL, sealando que: la fusin de una empresa con otra
empresa, pertenecientes a un mismo titular, puede ser realizada por
incorporacin o por constitucin. Se produce una fusin por
incorporacin cuando una empresa incorpora a otra, disolvindose
sta sin liquidarse y asumiendo la empresa incorporante la totalidad
del patrimonio de la otra. La fusin por constitucin se produce
cuando se constituye una nueva empresa, la cual asume en su
totalidad el patrimonio de las empresas fusionadas, las que se
disuelven sin liquidarse.

En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la

empresa se incorpora en la sociedad asumiendo sta la totalidad del
patrimonio de la empresa, la cual se disuelve sin liquidarse. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el presente prrafo, sern de aplicacin
supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades.

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CUESTIONARIO

1. Cmo se adquiere el estado de comerciante?

2. De que manera se perda el estado de comerciante?

3. Diferencie entre una empresa de EIRL y una S.A.A.

4. Diferencie entre una empresa de EIRL y una S.C.R.L.

5. Qu deca la legislacin acerca del comerciante extranjero?

6. Por qu se caracteriza la EIRL.?

7. Bajo que ley se ampara la EIRL?

8. Elabore una minuta de una empresa de una EIRL

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