Organizao social, segundo Raymond Firth, consiste na ordenao

sistemtica de relaes sociais pelos atos da escolha e da deciso. A

partir de uma organizao social os indivduos fazem escolhas baseando-
se nas normas da estrutura social.

Na compreenso de uma sociedade, para alm da anlise de sua estrutura social (a qual
consiste na forma como esta se estrutura, nas funes necessrias para aquele grupo, nas
posies sociais e papis sociais que esto dispostos conforme privilgios e deveres),
preciso compreender sua organizao. Segundo Raymond Firth, em artigo publicado no
livro Homem e Sociedade, organizado por Fernando Henrique Cardoso e Octavio Ianni,
a "organizao social implica algum grau de unificao, ou unio de diversos elementos
numa relao comum (IANNI, 1973, p. 41). A ideia de organizao social est ligada
ao processo social, ideia de mudana, de arranjo do comportamento dos indivduos na
construo da vida social.

Dentro de uma organizao social os indivduos podem tomar decises e fazer escolhas
tendo como referncia as normas dadas pela estrutura social, concordando ou no com
os valores grupais, com as convenes. Contudo, como se sabe, aqueles que fogem
regra podem sofrer presses. Ao mesmo tempo, quando um comportamento se torna
mais frequente, deixa de ser exceo para se tornar regra. Como exemplo, basta
pensarmos nas mudanas do papel social exercido pela mulher em sua posio de
esposa. Se outrora era apenas algum do lar, hoje pode assumir funes profissionais
fora de casa, o que certamente afetou a organizao da sociedade (principalmente a
ocidental) nas ltimas dcadas. A organizao social diz respeito forma como os
homens se relacionam atravs de suas aes, levando em considerao aspectos como:
perodo de tempo, responsabilidade e representatividade com os grupos, riqueza, a
camada social na qual esto inseridos, enfim, entre uma sorte de outros aspectos que
podem contribuir para marcar a posio social do indivduo para o desempenho de seu
papel.

Mas qual a diferena mais especfica entre estrutura e organizao social? Para Firth, a
continuidade expressa na estrutura social, na trama de relaes que feita atravs da
estabilidade de expectativas, pela validao de experincia do passado em termo de
experincia similar no futuro. Os membros da sociedade procuram um guia seguro para
a ao, e a estrutura da sociedade lhes d isso atravs da famlia, do sistema de
parentesco, das relaes de classe, da distribuio ocupacional, e assim por diante. Ao
mesmo tempo, oferece oportunidade para a variao e para a compreenso dessas
variaes. Isto encontrado na organizao social, a ordenao sistemtica de relaes
sociais pelos atos da escolha e deciso (ibidem, p. 45).
Assim, o que se pode compreender dessa afirmao que se que a estrutura social diz
respeito ao sistema de posies sociais que os indivduos podem ocupar, a organizao
diz respeito ao sistema de papis sociais que esse mesmo indivduo pode ocupar. Numa
comparao ao jogo de xadrez, enquanto a estrutura social poderia equivaler s normas
e regras do jogo (por exemplo, como cada pea deve se movimentar, regra previamente
definida), a organizao social equivale aos lances e estratgias de jogo, combinao
de jogadas. Logo, ainda segundo Firth, enquanto na estrutura social se encontra o
princpio de continuidade da sociedade; no aspecto da organizao se encontra o
princpio de variao ou mudana que permite a avaliao da situao e a escolha
individual. (ibidem, p.46).

Paulo Silvino Ribeiro

Colaborador Brasil Escola
Bacharel em Cincias Sociais pela UNICAMP - Universidade Estadual de
Campinas
Mestre em Sociologia pela UNESP - Universidade Estadual Paulista "Jlio de
Mesquita Filho"
Doutorando em Sociologia pela UNICAMP - Universidade Estadual de Campinas

Deve fazer parte de forma concreta do dia-a-dia das pessoas, assim

somente o que se aplica de forma constante na vida se torna norma viva.

E no somente normas para decises, doutrinas e dogmas, ou apenas

teorias.

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La Mougeolle uma sociloga francesa que adora escrever
sobre o Brasil.

Norma Social
1. O que uma norma?

Uma norma, de maneira general corresponde a um standart.

Em sociologia, falamos de norma social. Uma norma social
um modelo de se comportar relativo a um grupo social numa
sociedade. A sociedade concorda com um sistema de valores e
normas. Os indivduos desde a infncia (socializao primaria)
integram este sistema. Voc sabe o que bom e o que mal
na sociedade. Se voc no respeita a norma ou voc no se
conforma, voc vai receber uma sano. Ento, uma norma
social uma regra explcita ou implcita que prope um
comportamento que a sociedade valoriza.
2. Voc pode me dar exemplos? Posso!

Por exemplo, quando voc est numa aula, existem cdigos a

serem respeitados. Voc tem que escutar o professor, voc
no pode cantar, falar, fumar ou escutar musica enquanto o
professor esta falando. Porm, voc pode escutar, escrever o
que ele disser, etc.

Quando voc esta dirigindo Voc tem que respeitar as

velocidades, voc tem que respeitar as regras.

Quando o aniversario do seu amigo, voc vai desejar a ele

um feliz aniversrio.

Estes exemplos so normas sociais que voc sabe desde

criana e que voc faz sem pensar (no automtico).
3. Qual a diferena entre norma explcita e norma implcita?

Uma norma explcita escrita nas leis, nos cdigos ou nas

regras jurdicas (respeitar as velocidades quando voc dirige).
Uma norma implcita no escrita, mas os indivduos
conhecem estas normas, na verdade esto presentes nas
representaes coletivas (Desejar um feliz aniversario, por
exemplo).
4. Porque uma noo importante na sociologia?
Primeiro, importante precisar que a noo norma social a
concretizao do valor social. Um valor social pode ser o
respeito, ento uma norma social vai ser, por exemplo, o ato de
se levantar para deixar o seu lugar quando uma pessoa idosa
entra no nibus.

Estes dois conceitos permitem uma coeso social na

sociedade. Se as pessoas compartilham as valores e as
normas sociais, estas pessoas vo morar numa mesma
sociedade e numa mesma cultura e vo permitir o bom
funcionamento do sistema social.
5. E as normas so as mesmas no mundo?

Com certeza, no. Sou francesa, e por exemplo, na aula no

se pode se referir a um professor com voc, como ocorre
frequentemente no Brasil. A gente usa o vous ou, em
portugus: vs. Por exemplo, no Japo, quando uma pessoa
entra numa casa ou num apartamento, ela tem de deixar os
sapatos na entrada do lugar. Est entendendo onde quero
chegar?
6. O que dizem os socilogos sobre este conceito?
Segundo mile Durkheim, a norma social um fato social que
exterior aos indivduos e que se impe a eles. (Definio do
fato social -> Clique Aqui)
Segundo Erving Goffman, a norma social se constri durante a
interao social. Se voc estudante, tem um papel de
estudante, ento precisa respeitar as normas relativas a este
contexto e atuar no papel de estudante, d uma olhada 9
Comments para entender melhor.
7. E as pessoas que no respeitam as normas ?

As pessoas que no respeitam as normas sociais podem

receber sanes com diversos graus de importncia. Se voc
no respeita a velocidade quando voc dirige, voc tende
a pagar uma multa. Se voc no cede o seu assento no nibus
a uma pessoa idosa, pode ser que as pessoas presentes no
veculo iro olhar com cara feia para voc.

Muitos socilogos falam do carcter instvel da norma social.

Por exemplo, mile Durkheim trata do conceito anomia que
um estado de falta de coeso social entre os indivduos, culpa
de uma ausncia de normas. Depois, tem Howard S. Becker
que o autor do conceito outsiders, este corresponde aos
indivduos que no respeitam as normas sociais.
8. Como utilizar isto para o seu trabalho de sociologia ?

Olha, por exemplo, eu estudo as identidades femininas no

Brasil. Assim, eu posso me perguntar diversas questes
relacionadas a este conceito. Por exemplo: Para as mulheres
no Brasil, a norma ter um trabalho? Se a resposta sim, a
que idade? A norma ter um namorado, filhos? Quantos filhos
a norma? Se tenho 5 filhos, sou uma outsider (Becker). A
norma ajudar a famlia? O que ocorre se no respeito a
norma ? Etc, etc.
Gostou? Deixe um comentrio!

Poder tambm gostar de:

As normas sociais so regras de ao ( DE CONDUTA) que orientao e

controla o comportamento das pessoas, dos grupos e das instituies
que formam a sociedade. De certa forma as normas sociais indicam o que
permitido e o que proibido.

NDICE : Outra : A Sociologia Jurdica e o Conceito Sociolgico do Direito

LUZIA GOMES DA SILVA - PROFESSORA DE DIREITOS HUMANOS DA FACULDADE METROPOLITANA DA
GRANDE RECIFE
luzialica@yahoo.com.br

A Sociologia Jurdica e o Conceito Sociolgico do Direito

A Sociologia Jurdica e o Conceito Sociolgico do Direito

Luzia Gomes da Silva Doutoranda em Cincias Jurdicas e sociais (UMSA BUENOS AIRES)
HISTORIADORA- PROFESSORA DIREITO CONSTITUCIONAL

BELA EM DIREITO

Johnson Pontes de Moura- Doutorando em Engenharia Mecnica pela UFPE (Universidade

Federal de Pernambuco)

Email: johnsonmoura@gmail.com

RESUMO

Sem decidir de forma taxativa, podemos nos contentar com uma definio simples e geral da
sociologia jurdica, que exprime a relao "interativa" entre o social e o jurdico:

.A sociologia jurdica examina a influncia dos fatores sociais sobre o direito e as incidncias
deste ltimo na sociedade, ou seja, os elementos de interdependncia entre o social e o
jurdico, realizando uma leitura externa do sistema jurdico.

Em outras palavras, a sociologia jurdica examina as causas (sociais) e os efeitos (sociais) das
normas jurdicas. Objeto de anlise a "realidade jurdica", na tentativa de responder trs
questes fundamentais:

- Por que se cria uma norma ou um inteiro sistema jurdico?

- Quais so as consequncias do direito na vida social?

- Quais so as causas sociais da "decadncia" do direito, que se manifesta por meio do desuso
e da abolio de certas normas ou mesmo mediante a extino de determinado sistema
jurdico?

Portanto, o jurista socilogo examina as relaes entre o direito e a sociedade em trs

momentos: a produo, a aplicao e a decadncia da norma.

Desta definio resulta que o jurista-socilogo observa o direito "de fora" (uma leitura
externa), examinando as relaes entre direito e sociedade. Seu objeto de anlise o modo
de atuao do direito na sociedade, ou seja, o exame das relaes recprocas entre o
sistema social global e o subsistema jurdico. Ele analisa o relacionamento do direito com o
meio social, para conhecer as funes do direito dentro da sociedade.

Olhar o direito "de fora", no significa que o pesquisador seja livre ou neutro e que se
encontre desvinculado de qualquer instituio e sistema terico. Quando se diz que a
abordagem sociolgica observa o direito "de fora", isto quer dizer que o pesquisador procura
olhar o direito, abandonando por um momento a tica do jurista, e colocando-se numa outra
perspectiva, que pode ser a poltica, a econmica, a social, dependendo do tipo de anlise
que ele est fazendo.

Desta forma, o jurista-socilogo desvincula-se da dogmtica jurdica, apesar de permanecer

ligado ao direito. A diferena est no fato que a sociologia do direito utiliza conceitos
prprios da sociologia, fazendo uma diferente leitura do sistema jurdico. O jurista-socilogo
interessa-se por interpretar as relaes das normas jurdicas com a estrutura social. O
intrprete do direito objetiva, ao contrrio, interpretar o sentido das normas de per si e
busca solues de casos concretos (concretizao da norma jurdica).

Palavras-chave: Norma; Sociologia Jurdica; Conceito de Direito.

FUNDAMENTAO TERICA

(I.2) A Tridimensionalidade do Direito

O nosso exemplo nos permite tirar duas concluses com relao ao papel da sociologia
jurdica e do seu campo de ao. Em primeiro lugar, a sociologia jurdica no se interessa
pelo estudo da justificao do direito. A anlise de seus fundamentos (razo, idia de
justia, moral, vontade da classe dominante, racionalizao) pertinente filosofia do
direito.

Em segundo lugar, a sociologia jurdica no realiza anlises normativas, isto , no se ocupa

do problema da validade e da interpretao do direito. A validade objeto de anlise dos
tericos do direito positivo, que elaboram os critrios da norma vlida (como o caso de
Kelsen). Estes tericos examinam tambm o tema da interpretao jurdica, que interessa
particularmente aos assim chamados operadores do direito (tambm denominados de atores
jurdicos ou agentes do direito).
Pode-se afirmar que o sistema jurdico tem trs dimenses, ou que pode ser abordado sob
trs pontos de vista: o da justia, o da validade, o da eficcia. Trata-se da teoria
"tridimensional" do direito (desenvolvida, entre outros, pelo jurista Miguel Reale)

A questo da justia interessa aos filsofos do direito, que examinam a assim chamada
idealidade do direito: a justificao do sistema jurdico atual, a busca dos melhores
princpios de organizao social, as relaes entre direito e moral, as relaes e entre
normas positivas e normas ideais de justia, as relaes entre o direito e a "verdade".

A anlise das normas formalmente vlidas, ou seja, o estudo "interno" do direito positivo,
interessa ao "dogmtico" ou intrprete do direito: identificar as normas vlidas, buscar o
sentido de cada elemento do ordenamento jurdico, solucionar os problemas de conflito
entre normas, bem como adapt-las aos problemas concretos. Neste caso, o objeto do
conhecimento a normatividade do direito.

A terceira dimenso refere-se eficcia das normas jurdicas e corresponde ao campo de

anlise do socilogo do direito. Tomando como objeto de conhecimento a vida jurdica, este
examina a facticidade do direito, isto , a "realidade social do direito". A sociologia jurdica
elabora uma teoria sociolgica dos fenmenos jurdicos, sem interessar-se pelas questes
tcnicas da interpretao do direito nem pelos "ideais jurdicos".

Assim, podemos entender porque a sociologia jurdica considera o direito como fato social e
porque a perspectiva do socilogo diferente daquela do filsofo e do intrprete do direito.
Somente a sociologia jurdica examina sistematicamente a aplicao prtica, ou seja, a
eficcia do direito. Isto constitui o principal trao distintivo do seu trabalho.

Contudo, no podemos esquecer que estas trs dimenses do conhecimento jurdico esto
relacionadas entre si. Por exemplo, se a sociedade considera que uma lei injusta, esta
provavelmente ser revogada. Ou, em todo caso, permanecer sem efeitos prticos, ser
ineficaz. Desta forma, o intrprete do direito no pode ignorar que a falta de legitimao de
uma lei em vigor pode levar sua revogao ou sua ineficcia. Nesse sentido, um exemplo
concreto constitui a abolio do delito de adultrio em 2005. Por outro lado, o socilogo e o
filsofo do direito no so indiferentes ao tema da interpretao do direito positivo, j que
devem conhecer o contedo das normas em vigor para poder analisar a realidade e a
idealidade do direito. Assim sendo, o socilogo do direito no trabalha ignorando as anlises
dos filsofos e dos intrpretes do direito. Podemos mesmo falar de uma complementaridade
das trs dimenses do conhecimento jurdico.

Recapitulando: depois de estabelecido o fundamento e o contedo de cada sistema

normativo, entra em ao a terceira dimenso do direito, a sociologia jurdica, que analisa o
impacto do sistema normativo na sociedade. Tomem-se, como exemplo, as leis sobre a
famlia que se encontram no Cdigo Civil. O intrprete trabalhar com as normas, indicando,
por exemplo, quais so as condies para contrair matrimnio, segundo o Cdigo Civil. O
filsofo do direito analisar a justificao e as conseqncias morais e polticas da
instituio do matrimnio. Neste contexto, tentar oferecer uma avaliao do significado do
matrimnio, tal como configurado pelo direito em vigor. O socilogo do direito vai
examinar o impacto social das previses legais com relao ao casamento, podendo dedicar-
se, por exemplo, anlise do grau de conhecimento e de aceitao destas normas pela
populao. O jurista-socilogo percebe que a lei tem a capacidade de influenciar,
condicionar e inclusive transformar o comportamento da populao. Neste sentido, a
sociologia jurdica concede, como j vimos, uma particular ateno ao tema da eficcia e
dos efeitos sociais do direito.

(I.3) O Conceito de Direito

O direito fato social que se manifesta como uma das realidades observveis na sociedade.
fenmeno social, assim como a linguagem, a religio, a cultura. O direito tem origem na
prpria sociedade, nas inter-relaes sociais que se destinam a satisfazer necessidades
sociais. O direito se faz amplamente presente no meio social, est entrosado com quase tudo
que se passa na sociedade, participando das mais simples s mais complexas relaes sociais.
difcil praticarmos um ato que no tenha repercusso no mundo do direito. O direito
invade e domina a vida social desde as mais humildes s mais solenes manifestaes, quer se
trate de relaes entre indivduos, quer entre o indivduo e o grupo social, como a famlia e
o Estado, quer se trate ainda de relaes entre os prprios grupos.

O conceito de direito apresenta vrios sentidos. A etimologia, aqui, pouco nos auxiliar. A
palavra "direito", em francs (como em ingls, right; em alemo, Recht; em italiano, diritto,
etc.), liga-se a uma metfora na qual uma figura geomtrica assumiu um sentido moral e
depois jurdico: o direito a linha reta, que se ope curva, ou oblqua, e aparenta-se s
noes de retido, de franqueza, de lealdade nas relaes humanas. V-se imediatamente
que essa acepo no nos pode oferecer mais que uma idia muito aproximada do conceito.
Melhor ser examinar o emprego que dele se faz.

Uma primeira observao, embora superficial, permite-nos constatar que a palavra direito
tomada correntemente em dois sentidos diferentes, e costuma-se distingui-los designando-os
pelos qualificativos de subjetivo e objetivo. O direito subjetivo pertence a uma pessoa -
indivduo ou coletividade: a faculdade que lhe dada de exercer esta ou aquela atividade.
Fala-se, por exemplo, do direito de voto, do direito instruo, ao trabalho, etc. As diversas
Declaraes dos Direitos do Homem tomam a palavra nesse sentido subjetivo.

Entende-se por direito objetivo a norma - ou o conjunto de normas - que se aplica a

indivduos (ou a coletividades) e que deve ser observada sob pena de incorrer numa sano.
Esta frmula extremamente ampla , at certo ponto, antagonista da primeira (direito
subjetivo), pois, enquanto o direito subjetivo uma faculdade, uma liberdade, o direito
objetivo essencialmente uma obrigao. Como pode a mesma palavra conotar dois
conceitos to diferentes, to contraditrios? que o direito subjetivo, conquanto se
apresente como uma conquista do indivduo e, por isso, parece to distante quanto possvel
da idia de coao, nem por isso deixa de constituir um conjunto de regras providas de
sanes que tm por objetivo assegurar o funcionamento das liberdades por ele
proclamadas. Embora no se aplicando da mesma maneira, certo que a idia de obrigao
permanece na base tanto do direito subjetivo como do direito objetivo.

O direito est ligado s idias de conduta individual e organizao social. Ele deve ser
entendido como um conjunto de normas de conduta que disciplinam as relaes sociais. O
mundo do direito o mundo das relaes entre os homens, pois na conjugao desses dois
elementos - a sociedade e o indivduo - encontramos a sua razo de ser. No somente as
relaes que se travam entre o indivduo e outro indivduo so objeto do direito, mas
tambm aquelas que se realizam entre o indivduo versus o grupo, o grupo versus o indivduo
e o grupo versus outro grupo.

A partir desta viso, podemos tentar formular uma definio sinttica do direito. O direito
seria ento um conjunto de normas de conduta, universais, abstratas, obrigatrias e
mutveis, impostas pelo grupo social, destinadas a disciplinar as relaes externas do
indivduo, objetivando prevenir e compor conflitos. Trata-se de normas universais porque se
destinam a todos; abstratas porque so elaboradas para casos hipoteticamente considerados;
obrigatrias porque so de observncia necessria, coercitiva; mutveis porque sujeitas a
constantes transformaes; impostas pelo grupo e no somente pelo Estado.

(I.4) Caractersticas da Norma Jurdica

So caractersticas das normas jurdicas:

(A) Carter extrnseco - O direito uma relao inteiramente determinada pela coexistncia
humana e que se exaure de homem para homem. Cuida pois o direito da disciplina das
relaes extrnsecas (externas) do homem, cabendo moral a disciplina de suas relaes
intrnsecas.

(B) Carter universal -Trata-se de normas de conduta que se destinam a todos, aplicveis a
todas as relaes abrangveis pelo seu escopo. Por isso so chamadas normas universais.

(C) Carter abstrato - So tambm abstratas porque no se referem a casos concretos

quando de sua elaborao, mas sim a casos hipoteticamente considerados. Assim, quando a
norma do Cdigo Penal incrimina a ao de matar, no objetiva concretamente o caso de A
matar B, mas sim qualquer hiptese de homicdio.

(D) Carter mutvel - Para os defensores do direito natural, o direito um conjunto de

princpios permanentes, estveis e imutveis (com origem na Divindade ou fruto da razo).
Tal concepo, entretanto, no se ajusta ao ponto de vista sociolgico, que o considera
produto social. Se o direito emana do grupo social, no pode ter maior estabilidade que o
grupo. E o grupo, como sabido, sofre constantes modificaes. Se pudssemos isolar um
grupo por um perodo de dez ou vinte anos, mesmo assim haveramos de constatar, no fim
desse tempo, que o grupo social havia sofrido profundas modificaes: os adultos
envelheceram, os jovens tomaram-se adultos, as crianas tomaram-se jovens, com
concepes e vises diferentes da vida.

O direito est sujeito a transformaes contnuas. O simples confronto com os diferentes

sistemas jurdicos do passado ou dos pases estrangeiros basta para dar idia da prodigiosa
diversidade das normas de direito aplicadas na superfcie do globo. Nas sociedades modernas
h uma constante troca de influncias recprocas possibilitada em razo dos modernos meios
de transporte e comunicao. Mal um fato ocorre aqui, o outro lado do mundo toma
conhecimento quase imediatamente, e vice-versa. O mesmo acontece com hbitos,
costumes, moda etc. Evidentemente, as mudanas nos grupos modernos so bem mais
rpidas e constantes do que nos grupos primitivos.

Como pode o direito, sendo originrio do grupo, permanecer imutvel, quando esse mesmo
grupo se modifica constantemente? Mudando o grupo, mudam-se tambm as normas de
direito, razo pela qual, do ponto de vista sociolgico, no tem o direito carter estvel ou
perptuo, mas sim essencialmente provisrio, sujeito a constantes modificaes.

(E) Carter obrigatrio - Em regra so normas obrigatrias, isto , de observncia necessria.

E nem poderia ser diferente, sob pena de o direito no atingir os seus objetivos. Claro est
que, se a observncia das normas jurdicas fosse facultativa, totalmente incua se tornaria a
disciplina por elas imposta. Seria um tiro sem bala.

A obrigao , portanto, elemento fundamental do direito, embora primeira vista possa

parecer paradoxal. Para o pblico em geral, a palavra direito d idia de privilgio,
faculdade, regalia, liberdade, ou seja, tudo que oposto obrigao. Dizemos "eu tenho
direito a isso ou aquilo" para indicar algo que nos favorea, e no uma obrigao.
Esquecemo-nos entretanto que, na exata medida em que o direito nos confere um benefcio,
vantagem ou poder, cria uma obrigao ou dever para outrem, e vice-versa.

Ento, a noo do direito est intimamente ligada noo de obrigao. At mesmo no

campo do direito contratual, onde muitos autores acreditam reinar a "autonomia da vontade"
a coisa no bem assim, pois na realidade tambm ali essa autonomia move-se dentro de
limites extremamente reduzidos.

No percebemos que o direito sobretudo obrigao porque estamos habituados a obedecer

a suas normas, a tal ponto que no lhe sentimos quase o peso, da mesma forma que no
sentimos certas imposies fsicas, como a gravidade. Ocorre tambm que, em geral e por
definio, essas normas correspondem nossa maneira de pensar e sentir, talo nosso
condicionamento social. No momento em que transgredimos qualquer dessas normas,
entretanto, tomamos logo conscincia da sua obrigatoriedade pois temos ento que
responder pelas conseqncias.

(I.4.1) Direito e Sano

O direito dirige-se a seres dotados de liberdade, que agem comandados pela vontade. Como
podem as pessoas inobserv-lo, tornou-se necessrio estabelecer uma sano, o meio mais
eficaz encontrado pela sociedade para tomar a norma jurdica de observncia necessria. A
obrigao no pode existir sem sano. Por isso alguns tericos chegam a definir o direito
como um sistema de sanes.

Sano a ameaa de punio para o transgressor da norma. a promessa de um mal,

consistente em perda ou restrio de determinados bens, assim como na obrigao de
reparar o dano causado, para todo aquele que descumprir uma norma de direito. a
possibilidade de coao da qual a norma acompanhada.

H uma diferena entre sano e pena. Sano a ameaa de castigo para o transgressor da
norma e pena j o prprio castigo imposto. Sano a pena abstratamente considerada e
pena a sano concretizada. A sano cominada pelo legislador e a pena fixada pelo
juiz. A sano exerce uma coao psicolgica sobre os indivduos, ao passo que a pena
exerce uma coao fsica ou material.

Essa coao psicolgica, geradora do temor pena, faz com que a maioria se conduza dentro
dos limites do direito. a chamada preveno geral, atravs da qual consegue o direito
evitar a ocorrncia de inumerveis conflitos. Tal coao uma espcie de "fora psquica" do
direito, que se dirige vontade, exercendo constrangimento sobre a conscincia.

Para uma minoria no basta a coao psicolgica, acabando por transgredir as normas, na
esperana de no ser punida. Para esses destina-se a coao fsica ou material. A autoridade
pblica aplica a pena, empregando o poder coercitivo de que dispe para punir o
responsvel pelo ilcito. o remdio extremo usado contra uma minoria que no observa as
normas, no empenho de lev-la a respeitar o direito, livrando a sociedade de sua conduta
perniciosa. a chamada preveno especial.

(I.5) As Fontes do Direito

A palavra fonte etimologicamente (fons, fontis) est ligada a fenmenos da natureza,

indicando a origem ou nascimento de um curso de gua. Em direito a palavra liga-se tambm
idia de origem, nascimento. No sentido histrico, consideram-se fontes todos os dados ou
elementos de qualquer natureza que nos tragam alguma informao sobre o direito e as
instituies jurdicas presentes ou passadas. Assim, por exemplo, sero consideradas fontes:
manuscritos antigos, papiros, inscries, monumentos, material arqueolgico, desde que
forneam informaes sobre o direito.

No sentido dogmtico, o que nos interessa no momento, a palavra fonte designa a origem, a
procedncia, o elemento gerador, a causa de algo - neste caso, o direito. Quando falamos
em fonte do direito, portanto, estamos nos referindo a tudo quanto concorra para a sua
existncia, seu aparecimento e formao.

Costuma-se classificar as fontes do direito em materiais e formais. As fontes materiais so

assim chamadas porque, na realidade, materialmente falando, so as responsveis pela
elaborao do direito. A palavra material vem de matria, substncia, essncia, razo pela
qual usada para indicar aquelas fontes que verdadeiramente tm substncia de fonte. Se
lhe examinarmos o contedo, veremos que o direito a elaborado. Por isso as fontes
materiais so tambm chamadas fontes de produo.

As fontes formais, por sua vez, so assim chamadas porque de fonte s tm a forma; nada,
porm, de contedo. Aparentemente o direito tem origem nas fontes formais, mas na
realidade elas apenas o tornam conhecido. Por isso so tambm chamadas fontes de
conhecimento.

Se pudssemos usar uma figura nada ortodoxa, diramos que o direito produzido nas fontes
materiais e embalado e distribudo pelas fontes formais. Para o socilogo, portanto, ao
contrrio do jurista, as fontes formais no passam de meios de exteriorizao, ou de
conhecimento do direito elaborado pelas fontes materiais, as nicas que realmente merecem
a designao de fonte.

Se o direito um fato ou produto social do grupo como grupo, claro que para o socilogo a
fonte material mais importante a sociedade, o prprio grupo humano. Esta a fonte
primeira, suprema, viva, sem a qual no haveria que falar em direito. Entre as fontes
formais, o costume merece a preferncia da sociologia jurdica porque constitui a primeira e
principal manifestao do direito criado pela sociedade. To logo a sociedade elabora uma
determinada forma ou regra de conduta, exterioriza-a atravs do costume, a expresso
autntica da conscincia jurdica social.

J o jurista enfoca o direito pelo aspecto normativo. A principal (e nica para alguns) fonte
material o Estado, os rgos legislativos, sendo a Lei a mais importante fonte formal. A
fonte imediata (rgos legislativos) matria do Direito Constitucional; e a mediata (a
sociedade) estudada em Sociologia Geral. Vamos pois nos ocupar apenas com as fontes
formais, comeando por aquela que merece a preferncia da sociologia.

(I.6) Funes Sociais do Direito

Partindo-se da natureza essencialmente contextual do direito e das interaes necessrias

entre os sistemas jurdicos e os diferentes elementos e subsistemas existentes na sociedade,
surge uma pergunta: quais so, ento, as tarefas que o direito executa para a sociedade?
Dito de outro modo, para que serve o direito? Que funes o direito cumpre na sociedade?

Em ltima instncia, essas perguntas podem levar a um conhecimento mais profundo do que
, de fato, o Direito. A anlise funcional do direito uma forma ou um mtodo de
conhecimento do direito. Ela consiste no estudo do direito e de suas instituies por meio de
funes que eles cumprem ou deveriam cumprir com relao sociedade. Esse tipo de
anlise foi, normalmente, um eixo principal da sociologia do direito.

Podemos Identificar e analisar algumas funes sociais bsicas do Direito: as funes de

regulao social, de controle social, de legitimao social, de transformao social e de
composio de conflitos.

(II) Direito e Composio de Conflitos

O conflito gera o litgio e este, por sua vez, quebra o equilbrio e a paz social. A sociedade
no tolera o estado litigioso porque necessita de ordem, tranqilidade, equilbrio em suas
relaes. Por isso, tudo faz para evitar ou prevenir o conflito. O direito assume ento a
funo social de prevenir conflitos: efetuando, tanto quanto possvel, uma composio dos
interesses conflitantes.

Do ponto de vista do funcionalismo clssico (Parsons) essa funo do direito interpretada

estritamente no sentido de resoluo do conflito. Isto significa que o direito identifica,
organiza e resolve os conflitos que poderiam perturbar o equilbrio e a ordem social. Se o
que caracteriza o sistema social a coeso social em torno de um determinado nmero de
valores bsicos, ento o direito tem como misso restabelecer a paz social e o equilbrio,
quando os conflitos de interesse os perturbam. Assim, o conflito existe, mas sempre
produzido sob o controle do sistema jurdico.
Hoje possvel interpretar diferentemente a funo de resoluo dos conflitos. Parte-se da
premissa de que na sociedade o conflito permanente, isto , que a interao social
inerentemente conflituosa. preciso, ento, admitir que o direito no resolve os conflitos
(no sentido funcionalista, fazendo o conflito desaparecer do contexto social). A nica coisa a
que o direito pode aspirar dar um tratamento jurdico aos possveis conflitos de interesses
antagnicos. Exerce uma funo de tratamento de conflitos declarados. O direito oferece ou
impe regras, isto , modelos de comportamento inerentes deciso que o conflito sugere e
s modalidades segundo as quais essa deciso pode ser adotada.

O direito na sua funo de composio de conflitos age, ento, quando a capacidade

persuasiva de suas normas reguladoras de comportamento (sua funo reguladora) no
produz os efeitos esperados. Neste caso, os interesses antagnicos concluram que no
podem chegar a um acordo por si mesmos. Neste caso, o direito prope normas para conter
os conflitos. Ele no busca fazer, radicalmente, que o conflito desaparea, mas faz seu o
conflito e prope um tratamento possvel, sempre mantendo-o sob seu controle.

Em suma, ao jurisdicionar o conflito, o direito oferece queles que se encontram numa

relao conflituosa, certas possibilidades ou certas perspectivas. Por exemplo, nas relaes
de trabalho, o direito canaliza o "conflito do trabalho" e assegura sua regulao de maneira
particular. O "conflito" em si, entretanto, no desaparece da estrutura social. O direito dele
se apropria, no momento em que prope um "tratamento" possvel. O direito no constitui
uma ordem de paz, mas vive do e no "conflito". Se os conflitos sociais desaparecessem
totalmente, o direito desapareceria tambm.

Do ponto de vista sociolgico, enfim, deve-se ressaltar como surgiram, nas ltimas dcadas,
instncias ou sujeitos extra-jurdicos que intervem na composio da interao conflituosa.
Trata-se das chamadas formas "alternativas" de resoluo de conflitos, isto , sujeitos e
rgos que funcionam paralelamente aos rgos e aos sujeitos que o direito formalmente
designou para a resoluo jurdica dos conflitos.

(II.1) Atividades Cooperativas e Concorrenciais

As atividades sociais assumem formas mltiplas, econmicas ou no, mas todas elas podem
ser reduzidas a dois tipos: atividades de cooperao e atividades de concorrncia.

As atividades de cooperao caracterizam-se pela convergncia de interesses. Envolvem fins

ou objetivos comuns. Um indivduo desenvolve uma atividade qualquer, de que o outro
diretamente se aproveita, e medida que se empenha na realizao dos seus interesses,
coopera na realizao dos interesses dos outros. Exemplo de atividade de cooperao a do
vendedor e a do comprador: o vendedor tem mercadorias para vender e o comprador tem
interesse em adquiri-las, necessita delas. Os interesses dos dois convergem para um ponto
comum, cooperando assim cada qual na realizao do interesse do outro. O mesmo se diga
do indivduo que tem um prdio e, no precisando us-lo para sua prpria moradia ou
instalao, prope-se a ceder seu uso ti outrem, mediante o pagamento de aluguel. Outro
indivduo, por sua vez, necessitando de um prdio para morar, j que no o possui, prope-
se a pagar o aluguel pretendido pelo locador. H reciprocidade de interesses entre o locador
e o locatrio, de sorte que, medida que cada qual desenvolve sua atividade, coopera na
realizao do interesse do outro. O mdico, o advogado e outros profissionais liberais
desenvolvem este tipo de atividade em relao aos seus clientes.

H paralelismo nas atividades de concorrncia, pois no convergem para um interesse

comum. Nelas, dois indivduos, embora tenham objetivos idnticos, desenvolvem atividades
independentes, paralelas, que os colocam, um em relao ao outro, em posio de
competidor ou concorrente. Dois comerciantes, estabelecidos na mesma rua e no mesmo
ramo de comrcio, do-nos um exemplo de atividade de concorrncia: eles podero explorar
seu comrcio indefinidamente sem entrar em choque, ainda que concorram entre si. Outro
exemplo encontramos em dois proprietrios de prdios vizinhos: cada um pode usar sua
propriedade como quiser, sem a interferncia ou colaborao do outro. So concorrentes, no
sentido de que perseguem, independentemente, fins semelhantes.

Tanto nas atividades de cooperao como nas de concorrncia podem ocorrer conflitos de
interesses. Na atividade de cooperao, por exemplo, aps pagar o preo e receber a
mercadoria, verifica o comprador que h algum defeito que impede ou prejudica seu uso.
Procura ento o vendedor para devolver o material e receber de volta o valor pago, ou para
obter outra mercadoria em perfeito estado, mas este se recusa a atend-lo. Nesse momento
rompe-se o perfeito equilbrio que deveria haver na atividade de cooperao, e surge o
conflito.

Pensemos agora no caso do inquilino que, aps firmar contrato de locao e alojar-se no
imvel, recusa-se apagar os aluguis convencionados, a despeito de insistentemente
procurado pelo locador. Estar rompida a convergncia de interesses existente no momento
da celebrao do contrato e, a partir de ento, ambos estaro em conflito.

Conflitos surgem igualmente nas atividades de concorrncia, quando as partes vo alm

daquilo que lhes lcito fazer no campo do seu prprio interesse. Aqueles dois comerciantes,
estabelecidos na mesma rua com o mesmo gnero de comrcio, enquanto no transpuserem
os limites daqui 10 que lhes lcito, apesar de concorrentes, continuaro em harmonia. Pode
um deles at vender mais barato que o outro, ou oferecer melhores produtos, e com isso
ganhar a clientela do outro. No momento porm em que o comerciante A resolver fazer uma
concorrncia indevida ou desleal ao comerciante B, dizendo, por exemplo, que seus produtos
so de baixa qualidade, que a sua honestidade questionvel etc., estaremos diante de um
conflito de atividades de concorrncia.

Lembram-se dos proprietrios de prdios vizinhos? Vimos que cada um pode usar seu imvel
como melhor lhe parecer: residir nele, alug-lo, instalar-se comercialmente etc.
Suponhamos por exemplo que o proprietrio do imvel A nele instale uma fbrica que solta
fumaa e fuligem, e o proprietrio do imvel B a se estabelea com uma lavanderia. Entre
esses dois estabelecimentos comerciais, ambos situados num bairro industrial e exercendo
atividades lcitas, surge um conflito. Se o proprietrio do imvel A mantiver em
funcionamento sua fbrica, a lavanderia do imvel B no poder funcionar.

Consideremos, por ltimo, o caso de dois condminos residentes no mesmo prdio, um no

andar imediatamente superior ao do outro (p.ex., apartamentos 204 e 304). Cada qual
poder tambm usar seu imvel como bem lhe convier. Um belo dia, entretanto, o imvel do
andar superior comea a apresentar vazamento no imvel inferior: umedece as paredes,
danifica os mveis, prejudica o conforto dos que nele residem. O condmino prejudicado
procura o proprietrio do imvel superior por vrias vezes, coloca-o a par da situao,
solicita-lhe uma providncia, mas este, embora prometa resolver o problema, na verdade
nada faz. Este tipo de conflito, muito constante nas grandes cidades, onde h uma infinidade
de condomnios, caracterstico da atividade de concorrncia. Todos os conflitos que podem
surgir na vida social so redutveis a um desses tipos: conflitos de cooperao, os que
ocorrem na atividade de cooperao, e conflitos de concorrncia, os que se verificam na
atividade de concorrncia. O que determina a natureza do conflito a natureza da
atividade.

(II.2) A Funo Compositiva do Direito

A observncia das normas previne muitas ocorrncias. Porm o conflito, lamentavelmente,

inevitvel, porque nem todos na sociedade submetem-se disciplina imposta pelo direito.
Aqui um vendedor que recebe o preo mas no quer entregar a coisa, acol, um locatrio
que no quer pagar o aluguel e assim por diante. At mesmo na famlia, vejam s, o menor e
mais forte grupo social, os membros ligados por vnculos de afeio, de sangue, com
inmeras normas de direito disciplinando as relaes dos cnjuges, pais, filhos, etc., todas
objetivando prevenir conflitos, estes acabam por ocorrer. E como ocorrem! Basta entrar
numa Vara de Famlia para se ter conscincia dos conflitos que esto ocorrendo no lar.

Pois bem: surgindo o conflito, h que solucion-lo. A sociedade reclama que as coisas sejam
repostas num ponto de equilbrio em que possam permanecer. Intermediando o conflito de
interesses surge o direito em sua funo social de composio de conflitos. No se trata de
fazer desaparecer o conflito, porque isso, como j vimos, impossvel. No se pode evitar o
conflito, por mais que se procure preveni-lo. A maneira de solucionar o conflito , ento,
colocar os dois interesses em antagonismo na balana, e determinar qual o que deve
prevalecer e qual o que deve ser reprimido. Esse o sentido de toda composio.

(II.2.1) A Composio Voluntria

O critrio da composio voluntria aquele que se estabelece pelo mtuo acordo das
partes. Em surgindo o conflito, as partes discutem entre si e o resolvem da melhor maneira
possvel, quase sempre atentando para os prprios deveres e obrigaes estatudos pelas
normas do direito. a estudante, por exemplo, entra numa livraria e compra um livro. Ao
chegar em casa observa que faltam-lhe algumas pginas; volta livraria, reclama ao
vendedor e este, imediatamente, substitui o livro defeituoso por outro perfeito. Houve um
conflito de interesses - resolvido por meio da composio voluntria.

(II.2.2) A Composio Autoritria

Por esse critrio, cabe ao chefe do grupo (Rei, Cacique, Senhor) o poder de compor os
conflitos de interesses que ocorrem entre os indivduos que se encontram sob sua
autoridade. Normalmente a autoridade lana mo do seu foro ntimo, do prprio senso de
Justia, daquilo que a conscincia lhe inspira, para desempenhar a tarefa de compor
conflitos.

Muito difundido nas sociedades antigas, alguns casos de composio segundo este critrio
tomaram-se famosos. o caso da famosa justia salomnica e na clebre frmula usada pelo
Rei para resolver um conflito entre duas mulheres que disputavam a mesma criana. Ambas
reclamavam-na como filho. O Rei Salomo mandou trazer uma espada com a qual, disse, iria
cortar a criana ao meio, dando uma metade para cada mulher. Assim pde constatar qual
era a me verdadeira - aquela que imediatamente se ops idia, preferindo que seu filho,
vivo, fosse entregue falsa me. Foi uma soluo tirada por Salomo do seu foro ntimo e
que, no caso, bem solucionou o conflito.

Na sociedade de hoje o critrio autoritrio ainda utilizado no meio familiar. O chefe da

famlia muitas vezes tem de resolver os conflitos de interesses que surgem entre os seus
membros, filhos, parentes, empregados, etc., lanando mo de solues que vai buscar em
seu foro ntimo. Estes dois critrios, entretanto, so imperfeitos e insuficientes para resolver
conflitos de interesses que surgem nas sociedades complexas. a que se apresenta o
terceiro critrio de composio, justamente aquele que mais nos interessa.

(II.2.3) A Composio Jurdica

A composio jurdica sempre feita mediante um critrio elaborado e enunciado

anteriormente, e aplicvel a todos os casos que ocorrerem a partir de ento. So pois
caractersticas do critrio jurdico a anterioridade, a publicidade e a universalidade.

(a) A anterioridade - o trao caracterstico e fundamental da composio jurdica, e

implica em dizer que o critrio aplicado preexiste ao conflito. Deve ter sido elaborado antes
para poder ser aplicado ao conflito que ocorrer depois. Graas anterioridade, samos do
domnio do puro autoritarismo e entramos no domnio do direito.

(B) A publicidade - No basta, na composio jurdica, que o critrio tenha sido elaborado
antes do conflito. preciso tambm que o critrio tenha sido anunciado, revelado,
declarado pela autoridade que o elaborou; necessrio que se d conhecimento do critrio
antes ele sua aplicao. jurdica somente a composio que obedece a um critrio
anteriormente elaborado e tambm previamente dado publicidade, tornando-o conhecido.

(c) A universalidade - Entende-se que o critrio jurdico nunca pode ser cominado apenas
para um determinado caso concreto, mas sim para todos os casos que se apresentarem com
o mesmo tipo. Quer isto dizer que todos os conflitos idnticos que surgirem aps a
elaborao e divulgao do critrio devero se compor pelo mesmo critrio, pois isto implica
a universalidade. Alguns autores preferem falar em generalidade em lugar de universalidade,
muito embora este ltimo termo seja mais usado.

Em suma, para que a composio seja jurdica, tem que ser realizada atravs de um critrio
anteriormente estabelecido e perfeitamente enunciado para conhecimento de todos, que
atenda universalidade dos casos que se apresentarem dentro do mesmo tipo. (III) Direito e
Regulao Social

(III.1) A Funo de Regulao Social

A funo de regulao social pode ser considerada uma funo de tipo organizacional, j que
sua finalidade ltima , precisamente, a organizao da vida social. Nesta funo, o
princpio organizador do direito estimula o comportamento jurdico, influenciando os hbitos
dos indivduos, suas atitudes e suas expectativas, e com isso evitando os conflitos. Ele
orienta seu comportamento no sentido proposto pelos modelos normativos do sistema
jurdico.

A possibilidade de regulao social deriva diretamente do carter persuasivo das normas

jurdicas. Estas tm o poder de influenciar, condicional e persuadir os membros de um grupo
social. Esta funo permite conduzir uma multido de pessoas relativamente independentes
em direo execuo de um certo nmero de modelos de comportamento relativamente
coerentes e universais. Modelos capazes de sugerir decises quanto a todo dilema de
comportamento que possa se apresentar ao longo da interao social. Nessa funo, o direito
estrutura-se como instrumento de persuaso e consenso social.

A funo de orientao social exercitada por meio de modelos normativos gerais,

abstratos, universais e coerentes. Para o cumprimento dessa funo, o direito assegura a
estabilidade nos modelos normativos. Oferece segurana jurdica, na medida em que os
atores sociais podem conhecer e prever os efeitos de seu prprio comportamento e do
comportamento dos outros, e planejar, assim, sua interao social. Trata-se da possibilidade
de "calcular e prever" que o sistema jurdico fornece aos indivduos em sua ao social. Em
sua ao reguladora o direito corporifica quatro princpios formais da justia, a saber: a
idia de reciprocidade, a idia de durao, a idia de definio dos papis sociais e a idia
do equilbrio dos interesses.

Muita gente acredita que o direito tem um carter essencialmente repressivo, mas na
realidade assim no . O direito existe muito mais para prevenir do que para corrigir, muito
mais para evitar que os conflitos ocorram do que para comp-los. O direito previne conflitos
atravs de um conveniente disciplinamento social, estabelecendo regras de conduta na
sociedade. medida que cada um respeitar o disciplinamento estabelecido pelo direito,
evitar entrar em conflito com outrem na sociedade.

As normas jurdicas atendem a uma importante necessidade social. Sem essas normas de
conduta, os conflitos seriam to freqentes de modo a tornar impossvel a vida em
coletividade. Se o indivduo vivesse s, isolado, no necessitaria de regras de conduta, pois
poderia viver e fazer o que bem entendesse. Vivendo porm em grupo precisa limitar-se,
comportar-se, respeitar direitos e interesses dos outros. Quanto maior o relacionamento,
quanto mais complexas as relaes sociais, maior ser a possibilidade de conflito, e,
portanto, maior tambm a necessidade de disciplina e organizao.

(III.2) A Eficcia do Direito

O tema da eficcia do direito constitui um dos principais objetos da sociologia jurdica.

Sobre a definio e as dimenses da eficcia da lei constatam-se grandes controvrsias entre
os socilogos do direito, existindo inclusive variaes terminolgicas. Fala-se assim em
"eficcia", "eficcia social", "efetividade" e "eficincia" do direito, dando a estes termos
variadas definies, que indicam as diferentes concepes do fenmeno. Resumidamente,
podemos adotar trs perspectivas na anlise das repercusses sociais de uma norma jurdica.

(III.2.1) A Eficcia da Norma

A eficcia o grau de cumprimento da norma dentro da prtica social. Uma norma

considerada socialmente eficaz quando respeitada por seus destinatrios ou quando a sua
violao efetivamente punida pelo Estado. Nos dois casos a previso normativa
respeitada: seja de forma espontnea, seja atravs de uma interveno coercitiva ou
punitiva do Estado.

Podemos denominar a eficcia que resulta do respeito espontneo da norma de eficcia do

preceito (ou primria). A eficcia que resulta da interveno repressiva do Estado pode ser
qualificada como eficcia da sano (ou secundria). Suponha, por exemplo, que 30% dos
condutores no respeita o limite de velocidade nas estradas brasileiras. Se todos estes forem
identificados e punidos, possvel afirmar que a norma que limita a velocidade
plenamente eficaz: o preceito teve eficcia para 70% dos motoristas, enquanto a sano teve
eficcia para 30% deles.

Entende-se facilmente que, na realidade, as normas jurdicas nunca so plenamente

eficazes. Por mais que as autoridades de um Estado se empenhem em descobrir e punir todas
as violaes de normas, sempre h casos de transgresso que permanecem impunes. A
eficcia indica a distncia entre o direito "nos livros", estabelecido na norma legal (o dever
ser jurdico), e o direito "em ao" (o grau de cumprimento do direito na realidade social).

(III.2.1) A Adequao Interna da Norma

A adequao interna a capacidade da norma em atingir a finalidade social estabelecida

pelo legislador. Uma norma jurdica considerada internamente adequada quando as suas
conseqncias prticas alcanam os fins objetivados pelo legislador.

Exemplo: uma norma probe a quem foi condenado por crime falimentar exercer o comrcio.
Os empresrios condenados por tais crimes voltam a exercer atividades comerciais,
utilizando o nome de suas esposas e filhos. Aqui a lei contornada. A finalidade do
legislador de excluir do comrcio pessoas que potencialmente criam perigo para os negcios
no atingida.

Outro exemplo: a lei que prev a responsabilidade do empregador em caso de acidente de

trabalho na Frana. Naquele pas, o empregador deve sempre indenizar os empregados
vtimas de tais acidentes (responsabilidade objetiva). Para prevenir-se de eventuais gastos
muitos empresrios estabelecem contratos com seguradoras. Os prmios pagos so revertidos
ao consumidor, pois so incorporados no valor final da mercadoria. Assim sendo, o objetivo
do legislador no alcanado: no o empregador e sim o consumidor que arca com os
custos dos acidentes trabalhistas.

Denominamos esta adequao de "interna" porque se refere relao entre os objetivos

pretendidos pelo legislador, quando ele edita a norma, e os resultados alcanados pela
aplicao da mesma. Trata-se assim de uma avaliao interna ao sistema jurdico, que
responde pergunta se o meio empregado (norma) permite atingir os objetivos do
legislador. Tais objetivos podem ser, em geral, identificados na exposio de motivos, a qual
precede vrios textos legais, e nas discusses parlamentares sobre os projetos de lei.

(III.2.3) Os Efeitos Sociais da Norma

Qualquer repercusso social ocasionada por uma norma constitui um efeito social da mesma.
Exemplo: a proibio do uso de amianto, produto que contm substncias cancergenas.
parte o efeito desejado (fim da contaminao por amianto), esta norma possui outros efeitos
sociais (desemprego na indstria de amianto, surgimento de empresas de reciclagem de
amianto, indstria de processos indenizatrios).

Para terminar, tomemos um exemplo que permite compreender melhor a aplicao destes
trs conceitos (eficcia, adequao interna e efeito da norma). Pense-se na norma que
estabelece o rodzio de carros no centro da cidade de So Paulo. A eficcia o grau de
cumprimento da norma por parte dos motoristas e o controle da sua aplicao pela polcia.
Se a norma em questo no possui nenhuma eficcia, ento se fala em "letra morta" ou em
"direito no papel" (Papierrecht). A adequao interna da norma nos indica se o respeito
mesma suficiente para alcanar os objetivos do legislador. Exemplo: o legislador queria
diminuir a poluio na cidade, os proprietrios respeitam a norma de rodzio. Mas todos
compram um segundo veculo, desta forma a finalidade da lei no atingida. Ou seja,
mesmo sendo cumprida, a lei no conseguiu alcanar os seus fins. A lei revela-se imprpria
em relao sua finalidade social (diminuio da poluio) . O efeito da norma pode ser
qualquer comportamento social causado pela mesma, tais como, debates televisivos sobre o
tema, notcias veiculadas pelo jornal ou manifestaes contra a sua vigncia.

Ainda dentro do tema da eficcia do direito devemos lembrar das normas simblicas. Uma
norma pode ser ineficaz ou inadequada e ainda assim ter grande relevncia social. Muitas
vezes o legislador cria normas que dificilmente encontraro sua aplicao na prtica. Ou
seja, normas cuja baixa eficcia prevista j no momento da sua elaborao ("ineficcia
pr-programada").

Tais normas so colocadas em vigor para dar uma mensagem sobre as intenes polticas do
legislador, para satisfazer os anseios de uma parte da populao ou para exercer uma funo
pedaggica, destacando determinados valores e sensibilizando a sociedade. Nestes casos, a
norma tem como objetivo produzir efeitos simblicos ("legislao simblica" ou "lei-
manifesto"). Exemplo: a penalizao do assdio sexual (art. 216-A do Cdigo Penal). muito
difcil que tais condutas sejam denunciadas e punidas. O prprio legislador est ciente das
poucas chances de eficcia da norma, mas decide cri-la para dar uma mensagem
sociedade, para educar a populao e para satisfazer reivindicaes de grupos de mulheres.
A legislao simblica muitas vezes criticada com o argumento de que as normas jurdicas
devem regulamentar as relaes sociais e no fazer propaganda moral ou marketing poltico.

(III.3) Fatores de Eficcia da Norma no Direito Moderno

Os fatores de eficcia de uma norma diferenciam-se em funo das caractersticas e das

finalidades de cada sistema jurdico. Apresentaremos aqui os fatores de eficcia no direito
moderno. H uma regra geral: quanto mais forte a presena destes fatores, maiores sero
as chances de eficcia da norma jurdica. Se a influncia destes fatores fraca, provvel
que se verifique a ineficcia da norma.

(III.3.1) Fatores Instrumentais

Estes fatores dependem da atuao dos rgos de elaborao e de aplicao do direito.

(A) A divulgao do contedo da norma na populao e o conhecimento efetivo da norma por

parte de seus destinatrios, A divulgao deve ser feita pelos meios adequados, empregando
mtodos educacionais e alguns dos meios de propaganda poltica e comercial. Exemplo:
propaganda que orienta os eleitores para o uso de urna eletrnica. O conhecimento efetivo
ser influenciado pelo nvel de instruo da populao.

(B) A perfeio tcnica da norma: clareza na redao, brevidade, preciso do contedo,

sistematicidade. Estes so elementos que devem ser observados durante a elaborao da lei,
e que repercutem no seu processo de efetivao.

(C) A elaborao de estudos preparatrios sobre o tema que se objetiva legislar: aqui entram
o trabalho das comisses de preparao de anteprojetos, as estatsticas, as pesquisas de
institutos especializados sobre necessidades e contedos de uma interveno legislativa, e os
estudos sobre os custos e a infra-estrutura necessria para a aplicao de determinadas
normas jurdicas.

(D) A adequada preparao dos operadores do direito responsveis pela aplicao da norma.

(E) As conseqncias jurdicas (Rechtsfolgen ) adaptadas situao e socialmente aceitas.

Trata-se da elaborao de regras que estimulam a adeso dos cidados norma em questo,
tanto pelo oferecimento de uma vantagem, como pela imposio de uma sano no
tradicional. Exemplos: desconto para quem paga impostos com antecedncia; diminuio da
pena para os presos que estudam; substituio da pena de multa pela suspenso da carteira
de motorista ou pela obrigao de freqentar curso de habilitao.

(F) A expectativa de conseqncias negativas. Se as pessoas, com base nas experincias

anteriores, esperam que as sanes enunciadas pela lei sejam efetivamente aplicadas na
prtica, obviamente sero mais propcias a respeitar a lei. Se ao contrrio, conhecido que
os operadores do direito no fiscalizam e nem sancionam um determinado comportamento,
ento o nmero de infraes ser provavelmente maior. Exemplo: se os cidados sabem que
por muitos anos os funcionrios da Receita Federal no perseguem a sonegao fiscal ou que
um determinado municpio raramente cobra as multas por infraes de trnsito, sentir-se-o
"encorajados" a cometer infraes e no sero intimidados por uma reforma legal que
ameaa com maiores penas os infratores destas categorias.

(III.3.2) Fatores Sociais

So fatores ligados s condies de vida da sociedade em determinado momento. O sistema

de relaes sociais e a atitude do poder poltico diante da sociedade civil influenciam as
chances de aplicao (a quota de eficcia) das normas vigentes. Podemos distinguir quatro
fatores.

(A) Participao dos cidados no processo de elaborao e aplicao das normas - Uma
reforma legal que atende reivindicaes da maioria da populao possui, logicamente, mais
possibilidades de aplicao do que uma norma decidida de forma autoritria. Aqui
encontramos a importncia das formas democrticas de exerccio do poder. Se o povo
participa ativamente na tomada de decises polticas e se o sistema poltico oferece espao
s iniciativas de auto-organizao das vrias comunidades (democracia direta), ocorrer uma
maior "adeso" popular s metas polticas do Estado, aumentando assim o grau de obedincia
ao direito. Exemplo: Uma poltica de segurana que se fundamenta nos resultados obtidos
em consultas populares, que se preocupa em adequar as medidas a serem tomadas com a
realidade de cada bairro e que incentiva a participao popular no policiamento
comunitrio, pode ser muito mais eficaz do que uma poltica fundamentada no aumento de
penas e na simples atuao repressiva da polcia.

O caso da Constituio "cidad" de 1988, que foi elaborada com forte participao das
diferentes camadas da populao e levou em considerao as mais diversas preocupaes e
reivindicaes sociais, indica que a participao popular nem sempre garante uma maior
eficcia das normas jurdicas. A razo encontra-se na divergncia de interesses existentes
nas sociedades divididas em classes e grupos. A tentativa de conciliar os interesses de todos
os grupos para alcanar uma ampla aceitao de um texto legal pode conduzir criao de
normas contraditrias. E isto dificulta particularmente o processo de aplicao do direito,
tal como se observa no caso da Constituio Federal de 1988. (B) Coeso social - Quanto
menos conflitos existam em uma sociedade, em determinado momento, e quanto mais
consenso haja entre os cidados com relao poltica do Estado, mais forte ser o grau de
eficcia das normas vigentes. Este fator indica a forte relao que se estabelece entre
legitimidade do Estado e cumprimento das normas por parte da populao.

Um tpico exemplo a legislao brasileira sobre a questo agrria. As enormes

discrepncias na distribuio da terra, que criam uma polarizao entre os proprietrios de
milhes de hectares e uma grande massa de "sem-terra", inviabiliza os projetos de reforma
agrria e de explorao dos recursos agrrios. Fatalmente, cada projeto desagrada a uma
das partes, acirrando o conflito. Em pases onde foi alcanado um equilbrio (e uma maior
eqidade) na distribuio da terra, os interesses so mais homogneos e as chances de
aplicao da legislao agrria so maiores.

(C) Adequao da norma situao poltica e s relaes de fora dominantes. A situao

scio-econmica de um pas e as foras polticas que se encontram no poder influem sobre a
eficcia das normas jurdicas. Uma norma que corresponde realidade poltica e social
possui mais chances de ser cumprida.

As "aventuras" dos direitos sociais refletem este fator de eficcia. Um exemplo interessante
oferecido pelos pases da Europa ocidental. Estes conheceram, aps o final da Segunda
Guerra Mundial, a construo de um "Estado de bem-estar social" que garantia aos
trabalhadores uma forte proteo (salrio-desemprego, aposentadorias, seguro-sade). A
crise econmica e o enfraquecimento do movimento operrio desde o final dos anos 70
levaram ao progressivo abandono das polticas pblicas favorveis aos trabalhadores e, de
conseqncia, ao descumprimento dos imperativos constitucionais relativos aos direitos
sociais.

(D) Contemporaneidade das normas com a sociedade. Em geral, no se tornam eficazes

normas que exprimem idias antigas ou inovadoras. As dificuldades que encontra, na sua
efetivao, a legislao brasileira sobre a proteo do meio ambiente, constituem um
exemplo das dificuldades prticas de legislaes inovadoras. Em uma sociedade
culturalmente pouco "sensibilizada" para questes ambientais, no existe ainda por parte da
populao, e mesmo das autoridades fiscalizadoras, a conscincia da gravidade da situao e
das conseqncias funestas para as geraes futuras da contnua destruio dos recursos
naturais.

Exemplo: quem indo ao supermercado se preocupa em levar consigo o carrinho de feira ou

uma bolsa de compras de material reciclvel com a finalidade de evitar o uso excessivo de
bolsas de plstico? Este banal exemplo indica o quanto a conscincia da populao ainda se
mantm distante da problemtica ambiental. Obviamente sempre se poder retrucar que em
pases onde no existe uma efetivao dos direitos humanos e sociais fundamentais as
pretenses desta natureza parecem ingnuas e irrisrias. Porm, isto nos indica que faltam
as condies econmicas e culturais para viabilizar o desenvolvimento de um projeto de
educao ambiental. Por outro lado, a ausncia de uma conscincia ambiental constitui um
dos maiores entraves para a implementao da legislao ambiental brasileira, que uma
das mais avanadas do mundo.

(IV) Direito e Controle Social

(IV.1) Comportamento Social de Desvio

O direito um subsistema social a que se d a tarefa de gerar e de exercer os meios de

controle social pelos quais se comunicam aos usurios do sistema as regras de
comportamento que devem ser seguidas. O controle social visa sobretudo a correo dos
"comportamentos de desvio".

A questo que surge, ento, a de estabelecer o que um "comportamento de desvio" e

como o direito opera em relao a esse comportamento. Esquematicamente, pode-se
assinalar trs grandes tipos de explicao sociolgica do comportamento de desvio. Todos os
trs situam a origem desse tipo de comportamento na sociedade, e no no indivduo.

(IV.1.1) Desvio Social Conjuntural

H, inicialmente, a explicao ligada concepo funcionalista da sociedade (Parsons) e

inspirada na teoria da anomia de Durkheim, que explica o "desvio social" como sendo uma
violao da norma ou das regras de comportamento esperado. O controle social aparece,
nesse caso, como uma reao ex post diante da violao da norma. Consequentemente, o
controle social que exerce o direito um tipo de controle coercitivo e a posteriori, pelo qual
se permite a reafirmao dos valores protegidos pelo sistema, que so os que mantm,
realmente, a coeso e a ordem social.

A funo de integrao comea com o processo de "socializao", por meio do qual se

transmite aos indivduos as regras de conduta a serem seguidas no seu comportamento
social. Os indivduos, por sua vez, delas se apoderam e as interiorizam. Eventualmente h
falhas no processo de "socializao", caso em que os indivduos no interiorizam as normas e,
conseqentemente, no adaptam seu comportamento s exigncias sociais. Neste caso,
produz-se uma "anomia", um vazio normativo, e um conseqente comportamento de
"desvio".

nessa segunda etapa que os mecanismos jurdico-formais de controle social so postos em

prtica, para corrigir e para atenuar os efeitos dos comportamentos de desvio. Neste caso, o
desvio social algo de conjuntural e de ocasional. Esse desvio pressupe a existncia de um
consenso generalizado no conjunto dos indivduos em relao aos valores culturais e s
exigncias de comportamento que eles devem interiorizar no processo da "socializao". O
"desvio" se produz se houver uma falha nesse processo, mas ele corrigido ou atenuado
pelos mecanismos jurdico-formais de controle social.

(IV.1.2) Desvio Social Estrutural

Numa outra concepo funcionalista da sociedade (Merton), possvel enxergar no "desvio

social" o resultado de um erro "estrutural". Mais precisamente, como o resultado de uma
estruturao insuficiente das expectativas sociais. Isso significa que no se trata apenas de
um erro no processo de "socializao" (Parsons), e, conseqentemente, de uma situao
excepcional.

Aqui o desvio conseqncia das caractersticas estruturais do sistema social. Essas

caractersticas carregam uma forte tenso, onde h uma falta de correlao entre os
objetivos sociais, culturalmente definidos (riqueza, status social, sucesso profissional etc.) e
os meios legtimos pelos quais se pode atingir esses objetivos. A tenso surge porque os
objetivos so definidos para todos os indivduos, ao passo que os meios legtimos para atingi-
los no esto igualmente ao alcance de todos, nem so tampouco compartilhados por todos
os indivduos. O "comportamento de desvio" aparece, ento, como resposta do indivduo a
essa tenso, isto , como resposta diante da m estruturao das expectativas sociais.
Conseqentemente, o "comportamento de desvio" no excepcional, mas uma situao
permanente no sistema social. Ele resulta da ausncia de correspondncia entre os desejos
sociais dos indivduos e as possibilidades de que cada um dispe para satisfaz-los.

(IV.1.3) Desvio Social como Estigmao

A terceira maneira de explicar o comportamento de desvio (Beckert) consiste em entender o

"desvio" como resultado de um processo social de rotulao ou de estigmatizao social
("labelling"). Segundo Essa viso o desvio uma resposta ao prprio controle social.
justamente o controle social que engendra ex ante um comportamento de desvio e o marca,
ento, a priori, como tal.

A ateno j no centrada no indivduo e em seu comportamento, mas nos prprios rgos

de controle social. J no se considera, ento, a norma para definir o que um
"comportamento de desvio". Ele agora surge como conseqncia de um processo de
"estigmatizao" realizado por rgos encarregados de exercer o controle social (policiais,
juzes, funcionrios de penitencirias, assistentes sociais etc.).

Neste caso o desvio no uma qualidade do ato que a pessoa executa. O desvio aquele ao
qual se imps, com xito, a marca. O comportamento de desvio aquele que as pessoas
definem como de desvio. O desvio social , portanto, resultado de um processo de reao
social no-neutro, que efetuam os diferentes rgos jurdico-formais de controle social. Em
suma, ao desconsiderarem a norma, para definir o "ato de desvio", os tericos da "rotulao
social" adotam o conceito de "papel" de desvio, atribudo ao longo de um processo de
controle social ou, at, assumido pelo prprio indivduo ao longo de um processo mais geral
de reao social.

Em sntese, qualquer que seja a posio adotada para explicar a origem dos atos de desvio,
certo que o direito, ao ser considerado como em sua funo controle social, cumpre um
papel de integrao, auxiliando na manuteno da ordem e da coeso social.

(IV.2) Controle Social atravs do Direito

O direito a forma especfica de controle social nas sociedades complexas. Trata-se de um

controle formal, determinado por normas de conduta, que apresentam trs caractersticas.
Estas normas so:

(A) Explcitas, indicando populao de forma exata e clara aquilo que no deve fazer;

(B) Protegidas pelo uso de sanes;

(C) Interpretadas e aplicadas por agentes oficiais.

Um elemento especfico das normas jurdicas o fato de serem associadas aplicao de

sanes em caso de no cumprimento. Em comparao com outros sistemas de normas
sociais, os sistemas jurdicos caracterizam-se pela formalizao da ameaa de coero,
atravs do estabelecimento de sanes concretas, de procedimentos e instituies que so
competentes para a sua aplicao.

Quem ignora o aniversrio de um irmo, pode sofrer sanes de carter social. Porm, estas
dependem de uma deciso da pessoa "ofendida", ou seja, no so preestabelecidas. O irmo
pode ficar magoado e optar pela ruptura da relao, mas pode, tambm, aceitar as nossas
desculpas ou simplesmente no reagir. As sanes informais so, em todo caso, diferentes
daquelas jurdicas. O sistema jurdico estabelece uma sano determinada, um rgo
competente, um procedimento de aplicao. Neste mbito tambm prevista uma srie de
garantias para o possvel infrator da norma, que objetiva proteg-lo da arbitrariedade. Tais
garantias so inexistentes no caso das sanes informais. Em geral, a "juridificao" ou
"juridicizao" da coero estatal ausente em outros sistemas de controle social (pense no
caso de quem no paga os impostos e de quem no d uma contribuio Igreja) ou
encontra-se com uma intensidade muito menor (exemplo: o estatuto de um clube esportivo).

(IV.2.1) Formas e Graus de Coero no Sistema Jurdico

(A). Normas de organizao no associadas a sanes. Trata-se de normas que organizam a

aplicao de outras (normas processuais). Exemplo: o conjunto de normas que regula a
organizao de um tribunal que aplicar as leis penais.

(B) Normas que estabelecem uma obrigao sem impor uma sano. Exemplos: o aborto na
Alemanha que, segundo a jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal, no permitido
pelo direito, mas, se praticado em determinadas condies, no punido penalmente. As
dvidas de jogo que so consideradas como "obrigaes naturais". No se pode processar uma
pessoa para forar o pagamento, porm se o devedor pagar espontaneamente a dvida, este
no poder posteriormente pleitear a devoluo da quantia paga (art. 814 do novo Cdigo
Civil)..

(C) Normas de carter promocional. So normas que prevem um incentivo no caso de seu
cumprimento, mas no existe a obrigao de obedec-las e, muito menos a possibilidade de
coero. Exemplo: uma lei pode prever que empresas que contratam empregados com
deficincias fsicas em porcentagem superior a 5% dos funcionrios, usufruam descontos no
imposto de renda.

(D) Normas de direito constitucional, que no prevem a possibilidade de coao no caso de

no cumprimento, sendo as sanes de carter poltico. Exemplo: a Constituio Federal
prev (art. 3., inc. III) como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil, a erradicao da pobreza e da marginalizao. Se os governantes no se empenham
por fazer cumprir a norma constitucional, no sero submetidos a uma sano formal.
Porm, podem sofrer crticas por parte da oposio e correrem o risco de no serem
reeleitos.

(E) Normas de direito internacional que, em geral, no so associadas coao porque no

existe um poder pblico internacional que possa aplicar sanes. O cumprimento de tais
normas est sujeito discrio dos Estados e depende tambm das medidas de presso
poltica, que pode exercer a comunidade internacional sobre um determinado Estado.
Exemplos: ruptura das relaes diplomticas, embargo econmico. As normas coercitivas de
direito internacional so excepcionais e muito raramente aplicadas. Exemplos: sanes
militares por parte do Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas, como no
caso do Iraque em 1990; condenaes por crimes de guerra por tribunais penais
internacionais, como no caso da guerra da Bsnia.

(IV.2.2) Tipos de Sanes Jurdicas

O elemento principal de exerccio do controle social atravs do direito a sano. A sano

jurdica define-se como uma conseqncia, positiva ou negativa, que decorre do
cumprimento ou no cumprimento de uma norma jurdica. A definio da sano indica que
a distino principal refere-se ao carter positivo ou negativo da mesma. (A) As sanes
positivas (ou promocionais) oferecem uma vantagem ou um prmio a quem cumpre a norma.
Exemplo: os universitrios com o melhor desempenho no exame nacional unificado ganham
uma bolsa de estudos de ps-graduao. Objetivo da norma incentivar os estudantes a
melhorarem seu desempenho.

(B) As sanes negativas (ou repressivas) impem uma conseqncia desfavorvel (pena), no
caso de descumprimento de uma norma. Consistem na privao ou restrio de um direito do
infrator: sua liberdade de locomoo, sua liberdade de profisso, seus bens pecunirios.

As sanes negativas dividem-se em duas categorias.

(A) As sanes preventivas objetivam evitar a violao de normas, aplicando a determinados

indivduos formas de controle relacionadas com conseqncias negativas. O Estado de direito
no aceita, em geral, as sanes preventivas. Vrias medidas de fiscalizao podem, porm,
ser consideradas como preventivas, em vista do efeito prtico das mesmas (medo,
incmodo). Exemplo:
Currculo do articulista:

Doutoranda em Cincias Jurdicas e sociais (UMSA BUENOS AIRES) HISTORIADORA-

PROFESSORA DIREITO CONS

Normas sociais.

Como j afirmado todo grupo social se define pela escala de valores que adota. Essa escala de valores
defendida e reproduzida pelo grupo de forma mais ou menos difusa, por via das instituies
educacionais, culturais, pela mdia e pela famlia.

O grupo social busca preservar sua existncia. Como essa existncia se identifica com a escala de
valores que o individualiza h, naturalmente uma defesa desta escala de valores. Essa defesa se d pelo
estabelecimento de regras de conduta sociais. Essas so postas pelos mesmos grupos que criam e
reproduzem a escala de valores sociais. So por vezes expressas noutras vezes tcitas. So regras com
contedo o mais variado, vo de coisas simples como modos mesa e regras de vesturio at a
dimenses muito mais complexas como a fixao dos padres de normalidade.

Essas regras, assim como as religiosas, so heternomas, o contedo das hipteses variado, mas tm
em comum o desejo de preservao do fundamento comum da sociedade. O contedo da sano
social, varia desde uma reprimenda at a execrao pblica. A aplicao da sano sempre levada a
cabo pelo prprio grupo.

Normas jurdicas.

Pode-se afirmar que as normas jurdicas so uma subespcie das normas sociais. Sua fonte um poder
reconhecido pelo grupo como apto a criar regras e aplicar sanes (KELSEN, 1999, p. 50). O contedo ,
em regra, parte do contedo das regras sociais. Diferentes das regras sociais so sempre expressas. A
sano varia da invalidade da prtica de um ato at a morte. Essa sano pode vir a ser aplicada pela
fora, aplicada pelos mesmos detentores do poder reconhecido como legtimo pelo grupo (KELSEN,
1999, p.49-51) .

No pargrafo anterior foi descrito o que uma norma jurdica. Dessa descrio se pode retirar o
contedo do termo juridicidade, ou melhor, definir-se o adjetivo jurdico associado a certos tipos de
norma.

A juridicidade est ligada, diretamente, a institucionalizao e a sindicabilidade.

O conceito de instituio um dos mais complexos e controversos das cincias humanas. O que aqui
chamamos de instituio o exerccio organizado do poder com a aceitao mais ou menos pacfica por
parte dos destinatrios desse poder.

J a sindicabilidade a possibilidade de imposio do cumprimento da norma e/ou da sano pelo no

cumprimento com o uso da fora (BARCELLOS, 2008, p. 40).

Os seres humanos tm por hbito imaginar que as coisas que j existiam quando eles nasceram e
continuam a existir ao longo de suas vidas so naturais e eternas, em outras palavras, existe o hbito de
imaginar que as coisas sempre foram e sempre sero assim mesmo. Desse comportamento decorre a
identificao entre o Estado e o direito.

parte do imaginrio corrente que o direito est associado ao Estado tal qual existe hoje. No assim.
O que define a juridicidade no a atuao estatal mas a atuao institucional. Onde h uma
organizao capaz de criar normas e impor seu cumprimento, se necessrio pela fora, com a aceitao
dessa autoridade por parte dos destinatrios dessa norma haver direito.

Pode-se observar em vrias situaes a existncia de direito sem Estado (SANTOS, 1989, p.191-192). O
contrrio j parece ser impossvel j que o Estado um fenmeno eminentemente jurdico.
Conjunto e sistema

Conjunto pode ser definido como o agrupamento de elementos pertencentes a uma mesma classe
(RUSSELL, 2007, p. 29). Ao afirmar que o direito um conjunto de normas o que se faz nomear uma
classe intencional das normas que tm como caractersticas comuns sua fonte institucional e a
sindicabilidade.

Assim a definio de direito pode ser mais refinada: Direito a classe das normas de conduta emanadas
de um poder organizado e legitimado pelos destinatrios cuja sano pode ser aplicada com o uso da
fora.

Restam ainda duas questes no respondidas e que esto entrelaadas. H alguma ordem interna no
conjunto que direito? H limites quanto ao contedo das normas jurdicas?

Partindo-se da premissa de que o direito um sistema fechado onde a norma de hierarquia inferior
retira seu fundamento de validade exclusivamente da norma que lhe hierarquicamente superior fica
claro que h alguma organizao no conjunto direito. H, portanto, um sistema.

O sistema jurdico seria um sistema fechado j que todos os seus elementos e sua justificao so
obtidas dentro do prprio sistema (LUHMANN, 2009, p.73-74).

Alm da classificao entre sistemas abertos e fechados h outra dicotomia entre os sistemas estticos e
dinmicos (KELSEN, 1999, p. 207-210).

Os sistemas dinmicos seriam aqueles em que a ordem sistmica se limita as regras de produo das
normas sem que haja a necessidade de coerncia entre os contedos postos. Em outras palavras, nos
sistemas dinmicos no h a necessidade de que os contedos nas normas sejam dedutveis uns dos
outros, o que serve de amalgama a esse tipo de sistema a fundamentao pela origem (KELSEN, 1999,
p. 209).

J nos sistemas estticos todas as normas devem derivar, logicamente, umas das outras, podendo todo o
sistema, em ltima anlise, ser redutvel a uma ou algumas poucas normas (KELSEN, 299, p. 208).

Segundo a doutrina prevalente at a segunda metade do sculo XX, o direito podia ser definido como um
sistema do tipo dinmico e fechado, onde a validade das normas e do sistema decorre, exclusivamente,
de suas fontes e da compatibilidade entre essas fontes sendo o contedo das normas irrelevantes.

O positivismo jurdico tenta circunscrever a fixao ou descoberta desses princpios dentro da ordem
jurdica posta, e encara o direito como sendo um sistema dinmico, ou seja, a validade das normas
independe de seu contedo, o nexo entre elas existente quanto a forma de sua produo podendo,
inclusive, coexistir dentro de um mesmo ordenamento, normas com contedos contraditrios.

Essa forma de ver o direito tem sofrido crticas por conta de seu relativismo. Se o direito s tem como
fundamento o prprio direito, normas imorais ou inquas sero vlidas a despeito de seu contedo. O
fenmeno do totalitarismo, em meados do sculo vinte, foi utilizado como exemplo das alegadas
insuficincias do modelo positivista de direito.

O Estado Nazista legalizou prticas que teoricamente afrontavam a escala valorativa que se julgava ser
a prevalente no mundo ocidental. Isso serviu como alavanca para a retomada da discusso milenar entre
positivistas e jusnaturalistas sobre a questo do contedo axiolgico do direito. Uma norma injusta
jurdica? O que uma norma injusta? Quais os critrios a adotar? Esses critrios so universais?

Os crentes na ontologia e em deus j haviam respondido a essas questes. Segundo os primeiros haveria
um direito essencial, natural, comum a todos os homens viventes e o verdadeiro direito seria composto
por normas que estivessem de acordo com a justia, justia essa vista como a aproximao maior
possvel do verdadeiro ser em si do direito.

Os que creem em deus repetem a mesma linha de argumentao somente alterando os termos natureza
por deus e essncia do direito por vontade de deus.

Mesmo nos idos longnquos do sculo vinte o retorno ao recurso a deus ou a natureza no funcionou.
A forma encontrada para limitar e delimitar o contedo das normas jurdicas foi abandonar o sistema
dinmico e adotar um sistema fechado e esttico onde as normas jurdicas alm de serem validades
dentro do prprio sistema pelas sua regras de produo devem ser dedutveis umas das outras e todas
elas dedutveis de um conjunto de proposies axiolgicas bsicas denominadas princpios, no se
admitindo mais, dentro de um mesmo sistema, regras contraditrias.

Princpios e direitos fundamentais.

Do nada, nada se cria. Eis porque todo conhecimento deriva de um ponto de partida. Esse ponto de
partida deve ser fixado por aquele que desenvolve o estudo na forma de axiomas, como conceitos que
no so passveis de explicao ou discusso.

A fixao desses axiomas pode ser feita de maneira artificial ou pode derivar da impossibilidade de
regresso.

Em todo raciocnio se chega, inexoravelmente, a um ponto em que no h como oferecer mais

definies dos termos sem usar aquilo que se define na prpria definio (circularidade). Esse o ponto
em que so estabelecidos os conceitos fundamentais de um dado ramo do conhecimento.

Peano fixou na aritmtica os conceitos bsicos como sendo: nmero, zero e sucessor. Essa a hiptese
da impossibilidade de regresso. Segundo ele se pode dizer que no h como definir nmero sem
pressupor o conhecimento do que seja nmero (RUSSELL, 2007, p. 21-22).

No outro polo h uma espcie de corte artificial onde so eleitas certas premissas sobre as quais no se
admitir discusses e a partir das quais sero feitas as dedues desse tipo de sistema.

Com o direito ocorre exatamente esse fenmeno. Em um certo ponto h que se estabelecer quais so os
princpios e os fundamentos de uma dada ordem jurdica.

Esses princpios so eleitos por cada grupo social. To mais aceito ser o grupo quanto mais prximo do
sistema de valores prevalentes forem os princpios eleitos.

Na maioria dos sistemas jurdicos ocidentais esses princpios foram positivados ou nas cartas
constitucionais (como o caso brasileiro) ou nas decises dos tribunais. Esses princpios positivados
esto expressos nos direitos fundamentais.

Teoria Geral do Direito: O Direito como Regra de Conduta

Teoria Geral do Direito
Norberto Bobbio

Primeira Parte
Teoria da norma jurdica

Captulo I
O direito como regra de conduta

1. Um mundo de normas

Ponto de vista normativo, o direito como um conjunto de normas, ou regras de conduta. A

experincia jurdica uma experincia normativa.

Acreditamos ser livres, mas na verdade estamos envoltos numa densa rede de regras de
conduta, que desde o nascimento at a morte dirigem nossas aes nesta ou naquela direo.
A maior parte dessas regras j se tornou to habitual que no percebemos mais sua presena.
O direito constitui uma parte notvel, e talvez tambm a parte mais visvel, da nossa
experincia normativa.

Regras de conduta, religiosas, morais, jurdicas, sociais, que mantiveram a corrente das
paixes, do interesses e dos instintos dentro de certos limites e permitiram a formao
daquelas sociedades estveis, com suas instituies e seus ordenamentos, qu chamamos de
civilizao. As civilizaes se caracterizam por ordenamentos de regras que contm as
aes dos homens que delas participam.

2. Variedade e multiplicidade das normas

As normas jurdicas, so apenas uma parte da experincia normativa. Alm das normas
jurdicas, existem preceitos religiosos, regras morais, regras sociais, regras do costume,
regras daquela tica menor que a etiqueta, regras da boa educao e assim por diante.
Alm das normas sociais, que regulam a vida do indivduo enquanto coexiste com outros
indivduos, existem normas que regulam as relaes do homem com a divindade ou do homem
consigo mesmo. Cada indivduo pertence a diferentes grupos sociais: igreja, Estado, famlia,
associaes com fins econmicos, culturais, polticos ou simplesmente recreativos: cada uma
dessas associaes se constitui e se desenvolve por meio de um conjunto ordenado de regras
de conduta. Finalidade de influenciar o comportamento dos indivduos e dos grupos, de dirigir
a ao dos indivduos e dos grupos mais para certos objetivos que para outros.

3. O direito instituio?

Existem ao menos duas teorias diversas daquela normativa: teoria do direito como instituio
e a teoria do direito como relao.

Santi Romano contrape concepo do direito como norma a concepo do direito como
instituio.

O conceito de direito deve:

a) deve remeter-se ao conceito de sociedade. O que n sai da esfera puramente individual, o
que no supera a vida do indivduo como tal no direito (ubi ius ibi societas) e, alm disso,
no existe sociedade, no verdadeiro sentido da palavra, sem que nela se manifeste o
fenmeno jurdico (ubi societas ibi ius)...
b) deve conter a idia da ordem social: o que serve para excluir todo elemento que se refira
ao puro arbtrio ou fora material. ordenada ao menos em relao aos conscios...
c) a ordem social posta pelo direito no a dada pela existncia. No exclui tais normas; ao
contrrio, serve-se delas e as engloba na sua rbita, mas, ao mesmo tempo, as ultrapassa e as
supera.

Para Romano os elementos constitutivos do conceito do direito so trs: a sociedade como

base de fato em que o direito passa a existir, a ordem como fim a que tende o direito, e a
organizao como meio para realizar a ordem. Para Romano tem-se direito quando existe uma
organizao de uma sociedade ordenada, uma sociedade ordenada por meio de uma
organizao ou uma ordem social organizada. Essa sociedade ordenada e organizada o que
Romano chama de instituio. Dos trs elementos constitutivos, aquele decisivo, sem
dvida o terceiro. Grupo inorgnico ou no-organizado para a fase de grupo organizado.
Passagem da fase inorgnica para a fase orgnica tambm chamada de institucionalizao.
Um grupo social se institucionaliza quando cria a prpria organizao, e por meio da
organizao torna-se, segundo Romano, um ordenamento jurdico. Isso se revela uma
incongruncia, pode-se perfeitamente admitir que o dirito pressupe a sociedade, ou seja o
produto da vida social; mas no se pode admitir que toda sociedade jurdica.

4. O pluralismo jurdico

teoria da instituio o mrito de ter ampliado os horizontes da experincia jurdica para

alm dos limites do Estado. A teoria da instituio rompeu o crculo fechado da teoria
estatista do direito, que considera direito somente o direito estatal, e identifica o mbito do
direito com o mbito do Estado.

A sociedade medieval era uma sociedade pluralista, formada por vrios ordenamentos
jurdicos: havia ordenamentos jurdicos universais acima daqueles que hoje so os Estados
nacionais, como a Igreja e o Imprio; e havia ordenamentos particulares abaixo da sociedade
nacional, como os feudos, as corporaes e as comunas. Mesmo a famlia, considerada na
tradio do pensamento cristo como uma societas naturalis, era um ordenamento parte. O
Estado moderno formou-se por meio da eliminao ou da absoro dos ordenamentos
jurdicos superiores e inferiores sociedade nacional, mediante um processo que poderia ser
chamado de monopolizao da produo jurdica. Se por poder entendemos a capacidade que
certos grupos sociais tm de emanar normas de conduta vlidas para a totalidade dos
membros daquela comunidade, e de faz-las respeitar recorrendo at mesmo fora (o
chamado poder coativo), a formao do Estado moderno caminha pari passu com a formao
de um poder coativo cada vez mais centralizado, e, portanto, com a supresso gradual dos
centros de poder inferiores e superiores ao Estado, o que resultou na eliminao de todo
centro de produo jurdica que no fosse o do prprio Estado.

5. Observaes crticas

Toda teoria pode ser considerada do ponto de vista do seu significado ideolgico e do ponto
de vista do seu valor cientfico. Como ideologia, uma teoria tende a afirmar certos valores
ideais e a promover certas aes. Como doutrina cientfica, seu objetivo no outro seno
compreender uma certa realidade e dar-lhe uma explicao. Na polmica entre os pluralistas
e monistas, de saber se o direito somente o produzido pelo Estado ou tambm o produzido
por grupos sociais diferentes do estado, principalmente uma questo de palavras. Quem
afirma que direito apenas o direito estatal usa a palavra direito em sentido restrito.
Quem considera, seguindo os institucionalistas, que direito tambm aquele de uma
associao para delinqir, usa o termo direito em sentido amplo.

a) A teoria normativa no coincide absolutamente, em linha de princpio, com a teoria

estatista, ainda que, em linha de fato, muitos juristas estatistas sejam normativistas, e vice-
versa, muitos normativistas sejam estatistas. A teoria normativa afirma que a experincia
jurdica a regra de conduta, enquanto a teoria estatista afirma serem essas regras coativas.
A teoria estatista uma teoria normativa restrita.
b) Romano escreveu que antes de ser norma o direito organizao. Ora, essa afirmao
discutvel. O que significa organizao? Significa distribuio de tarefas de modo que cada
um dos membros do grupo contribua, segundo as prprias capacidades e competncias, para a
obteno de um bem comum, mas essa distribuio de tarefas s pode ser realizada mediante
regras de conduta. E, ento, no verdade que a organizao vem antes das normas, mas
verdade o contrrio, que as normas vm antes da organizao. A instituio nasce no
momento em que nasce e toma forma uma certa disciplina das condutas individuais,
disciplina destinada a conduzi-las a um fim comum. 1) que se definam os fins a que a
instituio dever tender; 2) que se estabeleam os meios, ou pelo menos os meios
principais, que se consideram apropriados para atingir esses fins; 3) que se atribuam as
funes especficas de cada um dos componentes do grupo para que, atravs dos meios
previstos, colaborem para a obteno do fim. O processo de institucionalizao e a produo
de regras de conduta no podem ser desvinculados, quando nos deparamos com um grupo
organizado, podemos ter certeza de encontrar um conjunto de regras de conduta que
geraram aquela organizao, se a instituio equivale a ordenamento jurdico, ordenamento
jurdico equivale a conjunto de normas. Pode haver normatizao sem organizao; mas no
pode haver organizao sem normatizao. Se verdade que uma produo de normas
quaisquer no suficiente para criar uma instituio, tambm verdade que no possvel
criar uma instituio sem uma produo de regras.

A teoria da instituio teve o mrito de ressaltar que s se pode falar de direito quando
existe um conjunto de normas formadoras de um ordenamento, e que, portanto, o direito no
norma, mas um conjunto coordenado de normas; em suma, que uma norma jurdica nunca
est sozinha, mas est ligada a outras normas com as quais forma um sistema normativo.
Graas tambm teoria da instituio, a teoria geral do direito evoluiu cada vez mais de
teoria das normas jurdicas para teoria do ordenamento jurdico.

6. O direito relao intersubjetiva?

O elemento caracterstico da experincia jurdica a relao intersubjetiva doutrina muito

antiga e periodicamente recorrente. Nasce da mesma idia fundamental que originou a teoria
da instituio, de que o direito um fenmeno social. Segundo os defensores da instituio
(sobretudo franceses), uma pura e simples relao entre dois sujeitos no pode constituir
direito; para que surja o direito, necessrio que essa relao esteja inserida numa srie
mais ampla e complexa de relaes constituintes, isto , a instituio.

Os institucionalistas em geral refutam a doutrina da relao, por consider-la inspirada por

uma concepo individualista do direito, por aquela concepo predominante no
jusnaturalismo dos sculos XVII e XVIII, segundo a qual o direito produto da vontade de cada
indivduo, considerado como uma mnada separada das outras mnadas, e que, de fato,
elevara suprema categoria jurdica o acordo de duas ou mais vontades individuais, ou seja,
o contrato, de modo que faa surgir a sociedade por excelncia, o Estado, mediante aquele
acordo de vontades de cada indivduo, que se chamou contrato social.
Immanuel Kant, Doutrina do direito (1797) o conjunto das condies, por mio das quais o
arbtrio de um pode conciliar-se com o arbtrio de um outro, segundo uma lei universal da
liberdade O conceito do direito, enquanto ele se refere a uma obrigao correspondente
[...], diz respeito em primeiro lugar apenas relao externa, e precisamente prtica, de
uma pessoa para com uma outra, uma vez que as aes delas podem (imediatamente ou
mediatamente) ter, como fatos, influncia umas sobre as outras. Importa para Kant repelir a
tese de que o direito possa tambm consistir numa relao entre um sujeito e uma coisa.
Para Kant h quatro tipos possveis de relao com outros sujeitos: 1) a relao de um sujeito
que tem direitos e deveres com um sujeito que tem apenas direitos e no deveres (Deus); 2) a
relao de um sujeito que tem direitos e deveres com um sujeito que tem apenas deveres e
no direitos (o escravo); 3) a relao de um sujeito que tem direitos e deveres com um
sujeito que no tem nem direitos nem deveres ( o animal, as coisas inanimadas); 4) a relao
de um sujeito que tem direitos e deveres com um sujeito que tem direitos e deveres ( o
homem). Dessas quatro relaes, s a ltima uma relao jurdica.

Corrente neokantiana, Giorgio Del Vecchio. 1) em relao ao prprio sujeito que realiza a
ao ( que pode escolher a ao obrigatria e repelir aquela proibida); 2) em relao aos
sujeitos a quem se dirige a ao (que podem escolher entre deixar que eu realize a ao ou
impedir-me de realiz-la). A primeira constitui a valorao moral; a segunda, a valorao
jurdica. Direito como um conjunto de relaes entre sujeitos, de modo que se um tem o
poder de realizar certa ao, o outro tem o dever de no impedi-la.

7. Exame de uma teoria

teoria generale del diritto, de Alessandro Levi. Fez do conceito de relao jurdica o pilar
sobre o qual edificou sua construo. relao jurdica uma relao intersubjetiva, ou
melhor, a reao entre dois sujeitos, sendo um titular de uma obrigao, o outro, de um
direito. A funo categorial da intersubjetividade dada pelo fato de o filsofo do direito se
servir dela para distinguir o direito da moral (que subjetiva) e da economia (que coloca o
homem em relao com as coisas).

Causa-nos suspeita, desde o incio, o fato de Levi considerar a norma como fonte ideal da
relao e afirmar que no pode haver direito fora do reconhecimento predisposto pelo direito
objetivo. Para responder pergunta: o que o direito?, ele se refere, como qualquer
adepto da teoria normativa, regra que define a relao, e no relao regulada. Essa
suspeita se agrava quando, ao ter de indicar os atributos constitutivos da relao jurdica (ou
seja, no de uma relao intersubjetiva qualquer, mas de uma relao intersubjetiva
especfica), ele diz que so a tutela, a sano, a pretenso e a prestao (p.30): mas esses
atributos no so caracterstico da relao intersubjetiva considerada por si s (uma relao
de amizade, por exemplo, intersubjetiva, sem que de resto esses atributos caractersticos
se manifestem), e sim deduzidos do fato de que essa relao regulada por uma norma que
prev uma sano em caso de ruptura da prpria relao, em suma, pelo fato de ser regulada
por uma norma jurdica.

8. Observaes crticas

Uma relao jurdica, uma relao entre dois sujeitos, sendo que um deles, o sujeito ativo,
titular de um direito, e o outro, o sujeito passivo, titular de um dever e obrigao. A
relao jurdica , em outras palavras, uma relao direito-dever. E o que significa ter um
direito? Ter o poder de realizar determinada ao. Mas de onde deriva esse poder? S pode
derivar de uma regra, que no mesmo momento em que atribui a mim esse poder, atribui a um
outro, a todos os outros, o dever de no impedir a minha ao. E o que significa ter um
dever? Significa sermos obrigados a nos comportar de determinado modo, quer essa conduta
consista em um fazer, quer consista em um no-fazer. Mas de onde deriva essa obrigao? S
pode derivar de uma regra, que determina ou probe. M resumo, o direito nada mais do que
o reflexo subjetivo de uma norma autorizadora; e o dever nada mais do que o reflexo
subjetivo de uma norma imperativa (positiva ou negativa).

A relao jurdica caracteriza-se no pela matria daquilo que objeto da relao, mas pelo
modo co os sujeitos se comportam um em relao ao outro. O que caracteriza a relao
jurdica no o contedo, mas a forma. No se pode determinar se uma relao jurdica
com base nos interesses que esto em jogo; pode-se determinar apenas com base no fato de
ser regulada ou no por uma norma jurdica. No diremos que uma norma jurdica porque
regula uma relao jurdica, mas sim que uma relao jurdica por ser regulada por uma
norma jurdica. Existem relaes econmicas, sociais, morais, culturais, religiosas, existem
relaes de amizade, de indiferena, de inimizade, existem relaes de coordenao, de
subordinao, de integrao. Mas nenhuma dessas relaes naturaliter jurdica. Os juristas
dizem que uma relao, enquanto no levada em considerao pelo direito, uma relao
de fato.

As trs teorias no se excluem reciprocamente e, portanto, estril toda batalha doutrinria

para fazer triunfar uma ou outra. A teoria da relao, o aspecto da intersubjetividade; a
teoria da instituio, o aspecto da organizao social; a teoria normativa, o aspecto da
regularidade. A experincia jurdica nos coloca diante de um mundo de relaes entre
sujeitos humanos organizados de maneira estvel em sociedade mediante o uso de regras de
conduta. A intersubjetividade e a organizao so condies necessrias para a formao de
uma ordem jurdica; o aspecto normativo a condio necessria e suficiente.

Teoria geral do direito / Norberto Bobbio; traduo Denise Agostinetti; So Paulo: Martins
Fontes, 2007.

POSTADO POR ALICHA S 21:01

9 COMENTRIOS:

'a disse...

que bom que gostou, achei bem insosso.

bah, que pena. mas sempre h luz no fim do tnel.
vai dar certo, e tu vai comprar o carro e tudo mais. prosseguir com seus sonhos de
pequeno burgus.
eu, sensvel? haha, essa nova pra mim...
beijo.

23 DE FEVEREIRO DE 2008 23:34

Albana Luna disse...

bosta, ninguem sabe me dar a informaao se posso estagiar na bpp.... quero algo logo.
saco saco saco

25 DE FEVEREIRO DE 2008 12:33

Annimo disse...

Muito bom! me ajudou muito em uma pesquisa!

11 DE ABRIL DE 2010 20:27

Annimo disse...

muy bueno...me ajudou tbm no meu breve estudo sobre as normas jurdicas...pena que
um sacoo direito!!! mais fazer oq neh...estudar...faz parte.

17 DE FEVEREIRO DE 2011 09:32

Annimo disse...

Postagem palpitante neste blog, post como aqui vemos do vida a quem observar nesta
pgina :/
D muito mais do teu espao, a todos os teus seguidores.

21 DE FEVEREIRO DE 2011 04:19