Derecho Empresario I: captulo 2

El Derecho privado: Principios generales e instituciones propias del derecho privado

Sumario: 1. El Derecho Privado. 2. Mtodo del Cdigo Civil y Comercial. 3. Los sujetos del
derecho. 4. Clases de personas. 5. Personas de existencia visible. 6. Atributos de las personas de
existencia visible. 7. Nombre. 8. Estado estado civil. 9. Domicilio. 9. 1. Domicilio especial. 9. 2.
Domicilio legal y domicilio real. 9. 3. Cambio y conservacin del domicilio. 9. 4. Domicilio de las
personas jurdicas. 10. Capacidad. 10. 1. Capacidad de derecho. 10. 2. Capacidad de hecho. 10.
3. Incapacidad de derecho. 10. 4. Incapacidad de hecho. 11. Menores de edad. 11. 1. Capacidad
laboral del menor a partir de los 16 aos. 11. 2. Situacin patrimonial del menor que trabaja a
partir de los 16 aos. 11. 3. Capacidad patrimonial del menor que obtuvo ttulo habilitante. 11. 4.
Emancipados por matrimonio. 12. Personas con capacidades restringidas y prdigas. 13.
Inhabilitacin concursal. 14. Representacin de los incapaces de hecho. 15. Personas jurdicas.
15. 1. Concepto. 15. 2. Clasificacin de las personas jurdicas. 15. 3. Representacin de las
personas jurdicas. 15. 4. Capacidad y responsabilidad de las personas jurdicas. 15. 5. Comienzo
y fin de las personas jurdicas. 15. 6. Atributos de las personas jurdicas. 16. Persona y empresa
1. El Derecho Privado
La principal rama del derecho privado es el derecho civil (*). Su nombre se debe a que
encontramos all el derecho comn, denominado de esta manera por cuanto regula las relaciones
jurdicas que conciernen a situaciones generales o comunes a cualquier persona en sociedad.
Tambin se ha indicado que all estn contenidas las reglas que se vinculan con los derechos del
ciudadano (en latn: cives).
En este sentido se ha indicado que el ser humano, antes que comerciante, agricultor, trabajador o
empresario, es fundamentalmente persona, integrante de una familia, titular de relaciones
patrimoniales que le sirven para obtener lo necesario para su subsistencia y en general sometido
a su nacimiento, crecimiento y muerte. Estas circunstancias y condiciones generales y propias de
cualquier ser humano por el solo hecho de serlo, son propias de las normas del derecho civil.
Cuando en otras ramas del derecho privado se establecen reglas diferentes a las reglas comunes
del derecho civil, las mismas resultan especiales para esa parte de la realidad que regulan, como
las que contienen algunas figuras propias del derecho comercial o el derecho laboral.
Estas disposiciones del derecho civil en tanto son reglas comunes, tambin sirven para suplir lo
que se omite en leyes especiales.
As por ejemplo, el artculo 4 de la ley 11867 que regula la transferencia de fondos de comercio,
dispone que el documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das
desde la ltima publicacin, plazo que tienen los acreedores afectados por la transferencia, para
notificar su oposicin. No indica la ley 11867 si son das corridos, hbiles comerciales, hbiles
judiciales, etc. Para suplir la omisin indicada debe recurrirse a lo que establece el Cdigo Civil y
Comercial al respecto, el cual ha contemplado la solucin en su artculo 6.
El Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina, el cual tiene vigencia a partir del 1 de
Agosto de 2015, hoy es la principal fuente formal de nuestro derecho privado.
Con anterioridad a dicha fecha, rigieron dos cdigos. Por un lado el Cdigo Civil, redactado por
Dalmacio Vlez Srsfield, que rigi en nuestro pas desde 1871. Y por otro lado, rega desde
1862 el Cdigo de Comercio, que haba sido redactado por el mismo Vlez Srsfield
conjuntamente con otro jurista llamado Eduardo Acevedo.
La existencia de dos cdigos diferentes hasta el ao 2015 es producto de la evolucin histrica. Si
bien la actividad comercial existe desde la antigedad, en la historia del Derecho, recin en la Edad
Media el comercio empieza a exigir reglas especiales y diferentes a las del derecho comn.
Ello se produjo como consecuencia de las necesidades propias de esa poca, en la que van
apareciendo normas especiales que regulan principalmente el comercio martimo, actividad para la
cual resultaban inconvenientes las normas de derecho comn que estaban vigentes en ese
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momento.
En una primera etapa, estas normas especiales para el comercio se aplicaban a los actos realizados
por una clase de sujetos: los comerciantes en el ejercicio de su profesin, para lo cual deban
agremiarse en la corporacin de comerciantes de su ciudad. Luego, al generalizarse la actividad, se
opt por enunciar una serie de conductas o situaciones, que fueron denominados como actos de
comercio (*), los que siempre eran regidos por la ley comercial, sin interesar la calidad de
comerciante o no de la persona que los realizaba.
Las reglas y soluciones que encontraron los comerciantes para resolver sus conflictos, basadas
fundamentalmente en los usos y costumbres propios del comercio, resultaron en algunos casos tan
buenas, que terminaron generalizndose al ser aceptadas e incorporadas por el derecho comn.
Este fenmeno por el cual el Derecho Civil (derecho comn) adopta como propias las normas del
Derecho Comercial -es decir, cuando las normas especiales del comercio se transforman en normas
comunes- ha sido denominado comercializacin del Derecho Civil.
Simultneamente a este fenmeno de comercializacin del Derecho Civil, se produce otro descripto
como fragmentacin o dispersin del Derecho y que se ha producido con gran notoriedad en el
mbito de las normas del Derecho Comercial. El sistema de reglas especiales que integraba el
Derecho Comercial en el siglo XIX (muchos pases se dictaron cdigos de comercio en ese siglo),
empez a fragmentarse en leyes que regulan diversas instituciones. Ello se produce principalmente
en el siglo XX.
Estas leyes especiales, forman especies de micro sistemas autnomos, que contienen reglas
propias, en las que encuentran solucin casi todos los problemas que presentan los institutos
regulados, realidad que se advierte claramente en el derecho argentino.
Siguiendo la tendencia mundial, nuestro pas dict su Cdigo de Comercio en el ao 1862 y luego, en
sucesivas y mltiples modificaciones, se derogaron las dos terceras partes de las normas que
originalmente integraban dicho cdigo.
Las figuras reguladas en esas normas derogadas, fueron motivo de leyes especiales, cuya normativa
-especial como ya indicamos- sirve para solucionan prcticamente todos los problemas y dudas que
generen estas instituciones. As por ejemplo, en materia de sociedades comerciales, usualmente se
encontrarn las soluciones en el propio texto de la ley de sociedades comerciales; y en lo que all no
encuentre solucin seguramente aparecer en normas del derecho comn y no en el resto del
ordenamiento comercial.
El ordenamiento comercial se encontraba dividido entre una parte general que como sealamos
haba perdido su razn de ser, por convertirse en derecho comn por un lado, y por otro en una gran
cantidad de leyes especiales.
Las cuestiones que no estn contempladas en estas leyes (y costumbres) especiales, ordinariamente
no encontraban solucin en las disposiciones del Cdigo de Comercio, porque directamente no
existan tales normas. Y por lo tanto, para llenar los vacos de estos micro sistemas legales, deba
recurrirse al Cdigo Civil haciendo que perdieran sentido la existencia de un sistema general de
derecho comercial.
Estas leyes comerciales relativamente independientes o autnomas, se han dado en materias tales
como seguros, ttulos de crdito, transferencias de fondos de comercio, sociedades comerciales,
concursos (*), bancos (*), bolsas y mercados de valores (*), prendas con registro, tarjetas de crdito,
fideicomisos, etc. Cada uno de estos institutos se ha separado del sistema general del Derecho
Comercial (lo poco que de l queda), pasando a estar regulado cada uno por una ley especial.
Por otro lado, tenemos que, principalmente en el siglo XX, cobra importancia fundamental para la
economa el fenmeno de la empresa, como consecuencia de la produccin industrial y
comercializacin de bienes en forma masiva. Durante la poca de la revolucin industrial se
desarrollaron una gran cantidad de empresas con diversas finalidades. En la etapa de neoliberalismo
que vivimos hoy, se registra el fenmeno de la globalizacin y concentracin empresaria, lo cual ha
potenciado los cambios.
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Como toda empresa implica una unidad o centro de relaciones econmicas, se ha propuesto que
tambin sea considerada como centro o unidad de relaciones jurdicas, formando una nueva rama
del derecho denominada Derecho de la Empresa o Derecho Empresario o Derecho Empresarial.
Esta nueva rama est en proceso de evolucin y est empezando a perfilarse con bastantes
dificultades. Se opone a ella, principalmente que en el Derecho, las unidades de relaciones jurdicas
se estructuran sobre la base de la existencia de una persona. Y, como veremos ms adelante, las
empresas no son sinnimo de sujetos de derecho lo cual impide en esta etapa de la evolucin que
sean consideradas como centro de relaciones jurdicas.
El fenmeno de la empresa, adems, comprende cuestiones que hacen al Derecho Pblico, como
las que se refieren a la intervencin del Estado en la economa, al Derecho Fiscal, al Derecho del
Trabajo, al Derecho Aduanero, etc. Y en los ltimos tiempos, se suman tambin las normas que
hacen a la libre competencia y su contracara que es la proteccin al consumidor.
Tal variedad de aspectos hace imposible todava que el Derecho Empresario sea considerado como
una rama del Derecho o como una categora en la que pueda fundarse la construccin de un
sistema. Sin embargo, no puede ignorarse que la realidad exige al Derecho en este momento, que se
armonicen el conjunto de normas jurdicas que regulen los distintos aspectos de la empresa, sobre la
base de un mismo modelo econmico (Roitman), tendencia que marca la evolucin del Derecho
Comercial en las ltimas dcadas.
El sistema descripto se encontraba en crisis principalmente por la prdida de especialidad de las
normas comerciales que se han ido convirtiendo en derecho comn, al ser adoptadas por el
derecho civil como propias. La actividad econmica de cualquier persona en general, sea o no
comercial, ya no requiere reglas especiales y diferentes. Al ir desapareciendo esa necesidad
tambin desaparece la justificacin de la regulacin de todos los contratos comerciales que tienen
su mellizo en el derecho civil (p.ej. los contratos de compraventa, mandato, mutuo, depsito, etc.
pueden ser comerciales o no).
Frente a esta realidad, el proceso histrico de evolucin del derecho privado llega al Cdigo Civil y
Comercial vigente desde 2015, en el cual se vuelve a reunir o unificar en un solo cuerpo de leyes
normas civiles y comerciales. Por otro lado, quedan vigentes la mayor parte de las leyes
especiales que forman esos micro sistemas legales a los cuales nos referimos con anterioridad.
2. Mtodo del Cdigo Civil y Comercial
El mtodo del Cdigo Civil y Comercial argentino (en adelante lo identificamos como CCC) se
basa en distincin entre los derechos de familia y los patrimoniales y estos ltimos en reales o
absolutos (*) y personales o relativos (*).
Los derechos personales u obligaciones, son relativos porque slo se dan respecto a un sujeto
pasivo (deudor) determinado de antemano. As por ejemplo, si el comprador adeuda el precio de
la mercadera adquirida al vendedor, slo entre ellos dos existe tal relacin. El vendedor como
acreedor del precio, slo le puede exigir al comprador que pague el mismo.
En cambio los derechos reales son erga omnes o contra todos. El propietario de una lapicera
puede exigir a todos que respeten su derecho a hacer lo que desee con esa lapicera (puede
regalarla, venderla, usarla y romperla si quiere).
Esta distincin entre derechos reales y personales es la espina dorsal del mtodo del Cdigo Civil.
Dicho cdigo tiene un ttulo preliminar, el cual se refiere a la aplicacin de la ley en el tiempo y en
el espacio, los modos de contar los intervalos del derecho y otros principios generales. Las
disposiciones de este ttulo preliminar se aplican a todo el derecho en general y no slo al derecho
privado, de all su enorme importancia.
As por ejemplo, si en la clusula de un contrato o en una ley se consignara un plazo de cinco
das, sin indicarse si se trata de das hbiles o corridos ni sealar horarios, resultar aplicable lo
dispuesto en el ttulo preliminar, art. 6. Igualmente, si se fija un plazo por parte de una ley especial,
como la ley de transferencia de fondo de comercio o ley de seguros, que no regulan sobre el
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modo de contar los plazos, deben aplicarse los mismos artculos de la ley comn.
El Cdigo Civil y Comercial se encuentra luego dividido en seis libros: Libro I: Parte General, en la
que se trata las personas, los bienes, hechos y actos jurdicos y la transmisin de los derechos;
Libro II: Las relaciones de familia; Libro III: Derechos personales, en el que se refiere primero a las
obligaciones, y luego a los contratos y otras fuentes de obligaciones; Libro IV: Los derechos
reales; Libro V: La transmisin de derechos por causa de muerte; y Libro VI Disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.
El derecho, en general, se presenta a veces como conjunto de reglas de conducta, normas o leyes
a lo que se denomina derecho objetivo para distinguirlo del derecho entendido como facultad o
derecho subjetivo, como por ejemplo, derecho a estudiar, derecho a ejercer el comercio, derecho
a que se respete la vida, derecho a exigir el cumplimiento de un contrato.
En este ltimo caso, frente a la estructura de todo derecho subjetivo distinguimos tres elementos:
1) sujeto o persona, 2) objeto, y 3) causa (eficiente). Los tres elementos sirven para
sistematizar el estudio de la parte general del derecho privado y que pasamos a considerar en
este captulo y los dos siguientes.
3. Los sujetos del derecho
Las personas (*) para el derecho son los sujetos de las relaciones jurdicas y por lo tanto
portadores o titulares de derechos y obligaciones. Basta ser hombre para ser considerado persona
por el derecho y, como tal, titular de derechos y obligaciones (no suceda lo mismo en pocas en
que se admita legalmente la esclavitud puesto que los esclavos no eran titulares de derechos y
obligaciones).
El derecho moderno reconoce derechos o atributos esenciales a toda persona por el solo hecho
de serlo. Tradicionalmente se han considerado como tales al nombre, estado, capacidad y
domicilio. Aunque tambin existen derechos que derivan de la personalidad o "dignidad" del
hombre, como el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar, a la propia imagen, a la
integridad fsica, etc., que tambin deben considerarse esenciales.
Vale aclarar que los animales no pueden ser considerados titulares de derechos por cuanto no son
sujetos para el derecho. Cuando se dice que la ley protege a los animales o se hacen referencia
los derechos de los animales, en realidad debe interpretarse que los que se protegen legalmente
son los sentimientos de piedad y de amor generalizado que tienen los hombres (que s son sujetos
de derecho) por los animales.
Adelantamos que el concepto de "personalidad" es distinto al de "capacidad" (*) al que ms abajo
nos referimos en detalle.
4. Clases de personas
Pueden existir adems del hombre otras personas? El derecho civil universal distingue entre: 1)
La persona individual, fsica o natural, persona de existencia visible o persona humana como la
denomina el Cdigo (CCC, art. 19) y 2) La persona colectiva, de existencia ideal, o persona
jurdica (CCC, arts. 141 y sgtes.).
A su vez, las personas jurdicas son clasificadas en personas pblicas y privadas (CCC, art. 145).
5. Personas humana
El Cdigo Civil y Comercial no ha dado un concepto de persona humana indicando solamente que
la existencia comienza con la concepcin, por lo que extiende su proteccin a las personas que
todava no han nacido. En este ltimo caso, el derecho civil les reconoce la posibilidad de adquirir
derechos como si hubieren nacido (CCC, art. 21) condicionados al nacimiento con vida.
El derecho civil tambin alcanza a las personas que han dejado de existir (y por lo tanto no son ya
personas), regulando la situacin del patrimonio despus de su muerte fsica, lo que se denomina
sucesin universal, la cual es tratada en el libro V.
6. Atributos de las personas de existencia visible
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Las personas, desde su nacimiento, tienen diversos atributos o cualidades esenciales para el
ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones que son reconocidas por el derecho
privado: nombre, domicilio, capacidad, y estado civil. Son todos caracteres necesarios (sin ellos no
hay persona) innatos (basta el nacimiento con vida para su adquisicin plena), vitalicios,
inalienables (no estn en el comercio y son de orden pblico) e imprescriptibles (no se extinguen
por el transcurso del tiempo).
A la par de los cuatro mencionados en el prrafo anterior -los cuales consideramos en los puntos
siguientes-, existen los denominados derechos personalsimos (como a la salud, a la integridad
fsica, a la vida, al honor, a la imagen personal, etc.) cuya regulacin excede el marco del derecho
privado y que tambin deben considerarse atributos esenciales de las personas, los cuales son
igualmente incorporados al Cdigo a partir del art. 51.
Con respecto a las personas jurdicas no se puede decir que tienen atributos esenciales igual que
las personas fsicas. A su respecto, el sentido del reconocimiento legal de su existencia es distinto
ya que son recursos del sistema legal tendientes a facilitar la vida en relacin y desarrollo de
diversas actividades. Por lo tanto no se pueden aplicar a ellas los mismos atributos que a las
personas fsicas o, por lo menos, en el mismo sentido.
El nombre no es como el de las personas fsicas, que sirve para indicar una relacin de familia. No
tienen estado civil. Y el domicilio de las personas jurdicas est determinado voluntariamente en el
momento de su constitucin y no por su residencia habitual.
As por ejemplo, con relacin a las personas jurdicas, se ha indicado que no tienen vida privada
(Mosset Iturraspe). El derecho de stas a la privacidad de sus papeles y correspondencia slo se
vincula con su patrimonio, hace a la propiedad industrial, al nombre, lo cual se vincula con la
penetracin en el mercado. Pero se tratan de cuestiones exclusivamente patrimoniales que no se
vinculan con el honor ni con derechos personalsimos (que no tienen las personas jurdicas).
Inclusive en el caso de las sociedades de hecho, que son sujetos de derecho existe la posibilidad
que no tengan nombre, lo cual no implica la violacin a ningn derecho.
7. Nombre
El nombre es el modo obligatorio de designacin de las personas y sirve para distinguirlas en su
individualidad. Presenta dos elementos: prenombre y apellido.
La ley lo reconoce al mismo tiempo como un derecho y un deber (CCC, art. 62).
Presenta como caracteres el de ser: necesario, nico, inmutable (conforme CCC, art. 69, salvo
motivos justos) y est fuera del comercio. Se encuentra protegido por la ley, que ha establecido
accin de reconocimiento y de recuperacin, si es usado por otra, por ejemplo en personajes de
fantasa o cosas (CCC, art. 71).
Se establecen diversas restricciones por parte de la ley, en cuanto al prenombre, no aceptndose
nombres extravagantes, los apellidos como nombres, no ms de tres prenombres, etc. (CCC, art.
63).
El apellido puede ser simple, compuesto o doble. Los hijos llevan el primer apellido de uno de los
padre siendo facultativo agregar el del otro (CCC, arts. 64 y sigts.). En el caso de los hijos
adoptivos se aplica la misma solucin (CCC, art. 68).
El doble apellido, en consecuencia, es el que resulta de la agregacin en segundo lugar del
apellido del otro padre. El compuesto es el integrado por dos o ms elementos inseparables, de
modo que la omisin o supresin de uno de ellos determina que la denominacin pueda ser trunca
(por ejemplo: Juan de Garay).
Tambin prev la ley que los cnyuges estn facultados a utilizar el apellido del otro precedido o
no por la palabra "de". En caso de divorcio, se puede prohibir que lo siga utilizando, por motivos
graves (CCC, art. 67).
La proteccin legal del nombre tambin se extiende al seudnimo (CCC, art. 72).
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Lo atinente con el nombre y apellido de las personas guarda estrecha relacin con un derecho
fundamental como lo es la identidad personal, lo que se asocia de manera ntima tambin con la
idea misma de dignidad de las personas.
En cambio el nombre comercial denominado por la ley 22362 designacin, no es un atributo
de una persona humana, sino un elemento constitutivo del establecimiento industrial o comercial.
Es un bien inmaterial sobre el cual el comerciante o empresario ejerce el derecho de propiedad y
es parte de su patrimonio es un activo intangible-, por lo que puede cederlo cuando transfiera el
establecimiento comercial; sirviendo para la identificacin de un sujeto en el trfico mercantil y la
actividad empresarial.
El nombre de una persona tambin puede ser registrado como marca o utilizado como
denominacin de una sociedad o razn social. Si el nombre de una persona humana es usado
en forma ilegtima o indebida, el titular del nombre puede reclamar que cese el uso y que se
indemnicen los daos y perjuicios sufridos (CCC, art. 71).
Ampliaremos sobre el nombre comercial y las marcas cuando los tratemos entre los elementos de
la hacienda comercial, haciendo desde ya presente que estas figuras pueden estar vinculadas
entre s, pero son distintas. La denominacin o razn social identifica a una sociedad y sirve para
imputar jurdicamente los actos de quien acta en su nombre (ley 19550, art. 10, inc. 2). La
designacin identifica el nombre o signo con que se designa una actividad con o sin fines de lucro
(ley 22.362, art. 27). En otras palabras sirve para identificar la empresa. Y la marca sirve para
identificar el origen comercial o industrial de un producto o servicio (ley 22362, art. 1 y sgtes.).
8. Estado o estado civil
El estado civil (*) consiste en una posicin del individuo en el grupo familiar y en la sociedad a que
pertenece. As decimos que una persona es casada, soltera, hijo, padre, divorciado, etc.
El estado civil Influye en la capacidad de las personas e incide sobre sus derechos y obligaciones.
As por ejemplo los cnyuges no pueden celebrar entre s ciertos contratos (una compraventa o
una donacin entre cnyuges es nula), tienen deberes recprocos (cohabitacin, fidelidad,
asistencia); los padres no pueden contratar con sus hijos menores (el contrato sera nulo); ciertos
grados de parentesco impiden contraer matrimonio, etc.
En una acepcin amplia, el estado es cualquier situacin en que puede encontrarse una persona
(estado de demencia, de falencia o quiebra) o las cosas, patrimonio y bienes; y que por s sola
genera derechos y obligaciones.
9. Domicilio
La nocin jurdica del domicilio sirve para ubicar a los sujetos de derecho, de una manera precisa,
para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que el ordenamiento legal
les atribuye. A tales fines se establecen una serie de reglas que permiten superar la necesidad de
seguir a dichos sujetos (o sus representantes) en su constante movilidad.
Por lo tanto, para el derecho, domicilio es el asiento jurdico de la persona, o el lugar donde se
considera que una persona tiene el centro de sus relaciones. Es la sede legal de la persona y
sirve para fijar la competencia de las autoridades (art. 78). Es un concepto jurdico que no debe
confundirse con el simple hecho de residencia, morada o habitacin.
Para entender mejor las reglas legales sobre el domicilio, advertimos que en la ley se distinguen
diversas categoras. En primer lugar, el domicilio puede ser especial o general. A su vez el
domicilio general puede ser legal (de derecho) real (voluntario). El domicilio general es nico,
vale decir, que se puede tener slo un domicilio general. En cambio se pueden constituir varios
domicilios especiales.
El Cdigo regula sobre el domicilio y sus distintas clases en los arts. 73 al 78.
Dnde deber ser dirigido un reclamo, una notificacin o un emplazamiento?
Deber respetarse el siguiente orden: 1 al domicilio especial; 2 al domicilio legal; y 3 al domicilio
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real. Es decir, si existe un domicilio especial deber dirigirse al mismo sin importar los dems. Si
no han constituido las partes un domicilio especial (art. 75) deber indagarse si el notificado tiene
domicilio legal (los casos del art. 74). Y finalmente si no existen, ni domicilio especial ni legal,
corresponder hacerlo al domicilio real (art. 73). Si no se respeta este orden no podr
considerarse vlida la notificacin y la misma no habr producido efectos legales.
9. 1. Domicilio especial
El domicilio especial es el que se establece para determinados actos jurdicos. Por ejemplo, es
comn constituir un domicilio especial para la ejecucin de un contrato (C.Civil, art. 75). Este
domicilio convencional (as denominado cuando se constituye un domicilio especial en un
contrato), tiene una gran importancia prctica porque asegura a los contratantes la posibilidad de
hacer efectivas las notificaciones, sin necesidad de indagaciones ulteriores sobre el domicilio real
o legal de la contraparte que puede ser libremente cambiado en forma unilateral.
La ley Tributaria tiene una regulacin propia respecto del domicilio fiscal. Este debe ser
considerado como un domicilio especial a los fines tributarios (ley 11683, art. 3 y su
reglamentacin).
9. 2. Domicilio legal y domicilio real
El domicilio legal, es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contrario, que una
persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de
sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente (art. 74). Est impuesto por la ley, es un
domicilio forzoso y constituye una presuncin iuris et de iure (*).
El artculo 74 enumera los distintos casos en que las personas tienen domicilio legal. Analizamos
el primero a ttulo de ejemplo: Los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en
que deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple
comisin. As por ejemplo, un juez, tiene su domicilio legal donde se encuentra su juzgado. El
supuesto que ms se vincula con las empresas comerciales, es el del inciso cuarto, el cual fija un
domicilio legal especial en los establecimientos o sucursales de las personas jurdicas, para la
ejecucin de las obligaciones contradas por los agentes locales.
Quienes no tienen un domicilio legal, es decir, no estn en ninguna de las hiptesis que regula el
artculo 74 del Cdigo Civil, tienen un domicilio real o voluntario. De acuerdo al art. 73, para
determinar el domicilio real de las personas, primero deberemos indagar si ejerce actividad
profesional o econmica, en cuyo caso lo tiene en el lugar donde la desempea para el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad. Si no ejerce actividad profesional
o econmica el domicilio real se ubica en el lugar de su residencia habitual.
Por ltimo la ley da una solucin prctica, refirindose al domicilio ignorado, permitiendo en tales
casos que se notifique a una persona en el lugar donde se encuentra o en su defecto en el ltimo
domicilio conocido (art. 76).
9. 3. Cambio y conservacin del domicilio
Puede operarse el cambio de domicilio incluso de un tipo de domicilio a otro. As por ejemplo, un
juez tiene su domicilio legal en su juzgado y cuando deja de serlo (se jubila o renuncia), pasa a
tener un domicilio real que se encuentra en su residencia habitual.
En el caso del domicilio real, ste puede cambiarse de un lugar a otro (art. 77). Esta facultad no
puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se
verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con
nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento. Son aqu necesarios los dos
elementos, a los que antes hicimos referencia: hecho y nimo.
Si bien el domicilio especial tambin puede ser cambiado, no puede serlo unilateralmente, ya que
todo cambio debe ser consentido por los contratantes. De all su eficacia, ya que permite la
localizacin de los sujetos de una manera precisa, sin necesidad de seguirlos en su constante
movilidad.
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9. 4. Domicilio de las personas jurdicas

El domicilio de las personas jurdicas est regulado por el art. 152 del Cdigo, del cual resulta de
sus estatutos o de la autorizacin que se les hubiere dado para funcionar. El mismo artculo
establece una situacin especial para las sucursales o cuando tienen varios establecimientos
diferentes, fijando un domicilio especial en esas sucursales y establecimientos para las
obligaciones que han sido contradas en ellos. As por ejemplo, si una persona debe reclamar por
una factura emitida en una sucursal, a ese lugar deber dirigirse.
Igualmente todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta de las personas jurdicas.
En el mbito de las sociedades comerciales (reguladas por la ley 19550), la palabra domicilio
tiene un significado diferente y se encuentra desdoblado con el concepto de sede social. El
domicilio para las sociedades comerciales es la jurisdiccin o ciudad donde se encuentra radicada
la sociedad y lo que en el lenguaje comn se denomina direccin, en la ley de sociedades se
llama sede social. Ejemplo de sede sera Avenida Coln 184 de la ciudad de Crdoba. Ejemplos
de domicilio social seran Crdoba, Carlos Paz, Baha Blanca. Sirve la diferencia que se hace en
materia de sociedades comerciales para permitir que se cambie la sede sin modificar el contrato
social (no se considera una modificacin de un elemento esencial del contrato y podra hacerse
por decisin del rgano de administracin sin consultar a los socios). A diferencia del domicilio
social, que nicamente puede ser cambiado modificando el contrato social (y por tanto previa
decisin de los socios).
Para dar mayor seguridad, el art. 5 de la ley 19550 exige que las sociedades hagan constar en la
documentacin que de ellas emane, la direccin de su sede adems de los datos que identifiquen
su inscripcin registral.
10. Capacidad
Se trata de un concepto desdoblado en otros dos. Por una parte tenemos la capacidad de
derecho, de "goce" o para ser titular de derechos (art. 22). Y por otro, la capacidad de hecho, de
obrar o de ejercicio (art. 23).
10. 1. Capacidad de derecho
Consiste en la posibilidad, aptitud o grado de aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones, por s o por otras personas. El artculo 22 nos da el concepto. Toda persona por el
slo hecho de serlo, tiene capacidad de derecho, es decir, puede ser titular de derechos y
obligaciones.
No es posible que exista una persona sin que tenga este atributo, ya que sera instituir la muerte
civil, que no es admitida hoy en el sistema legal. Por eso mismo, las incapacidades de derecho
nunca pueden ser absolutas indicando el art. 22 que la ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.
El principio elemental que se aplica al respecto, es que son permitidos todos los actos y todos los
derechos que no fuesen expresamente prohibidos, independientemente de la calidad de
ciudadano y de la capacidad poltica que pudiere tener una persona (Constitucin Nacional, art.
19).
10. 2. Capacidad de hecho o de ejercicio
Consiste en la aptitud de las personas de existencia visible de ejercer por s sus derechos y
cumplir sus obligaciones. Se denomina tambin capacidad de ejercicio. Presupone la existencia
de voluntad (a la que tratamos en el captulo siguiente).
En este caso, puede existir plenamente o faltar totalmente. La regla general es que la capacidad
existe por lo que la incapacidad es la excepcin (arts. 23 y 31).
Cuando exista un sujeto incapaz de ejercitar por s sus derechos (conforme Cdigo Civil, art. 24),
para suplir esta incapacidad, la ley organiza un sistema de representacin.
Adems, se establece que los menores van adquiriendo capacidad para ciertos actos en forma
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gradual. Ms adelante volvemos sobre este atributo.

10. 3. Incapacidad de derecho
Como ya indicamos, las incapacidades de derecho no pueden ser absolutas ni generales,
debiendo limitarse a ciertos actos (art. 22).
Estas incapacidades se establecen por el sistema, para proteger principios superiores, de orden
pblico, moral y buena fe. Son dispuestas para evitar incorrecciones o conflictos de intereses.
A ttulo de ejemplo, se pueden citar los distintos incisos del art. 1002 del Cdigo que por ejemplo
prohbe a los jueces comprar (y realizar cualquier otra clase de contrato) sobre los bienes que
estuvieren en litigio en los procesos en los que interviene.
Todas las prohibiciones establecidas en el art. 1002, apuntan a preservar la rectitud en el
desempeo de las actividades vinculadas con el manejo de los intereses ajenos, evitando la
tentacin del aprovechamiento ilegtimo que la confianza y los conocimientos sobre determinados
asuntos confieren a quienes representan o patrocinan intereses de otros.
La sancin que se establece frente a la violacin de una prohibicin legal (como las referidas en el
prrafo anterior), es que el acto resulta invlido. El acto padece de una nulidad absoluta y no tiene
valor alguno.
Dada la naturaleza que tienen, las incapacidades de derecho no pueden ser generales sino slo
para ciertos actos que la ley establece. Desde que se aboli la esclavitud no existen incapaces de
derecho absolutos.
10. 4. Incapacidad de hecho
Cuando nos referimos a quien tiene capacidad de derecho, ubicamos a la persona a quien se
reconoce como titular de un derecho. Cuando hablamos de capacidad de hecho, ubicamos a
quien tiene la capacidad de ejercer un derecho por s mismo y sin necesidad de hacerlo por medio
de otro. Lo mismo sucede con relacin a los deberes.
Si bien el principio bsico es que las personas tienen capacidad plena, existen situaciones de falta
de madurez o de imposibilidad de hacer efectivo por s mismo el ejercicio de los derechos que
tiene una persona.
El sistema protege a estas personas a cuyo fin los encuadra como incapaces y se les nombra un
representante que la ley establece. Por ello se los denomina representantes legales.
Una persona que tiene un ao de edad y que es propietaria de un inmueble, tiene capacidad de
derecho para arrendarlo. Pero no puede dicha persona firmar el contrato de locacin ya que no
puede ejercer personalmente sus derechos. Para protegerlo la ley exige que sus derechos los
ejerza por medio de un representante legal que cuide sus intereses (en este caso por medio de
sus padres).
La sancin legal frente a la violacin de una incapacidad de hecho es la de nulidad, pero en estos
casos es relativa, ya que est sujeta a confirmacin por el propio incapaz cuando deja de serlo
(por ejemplo cuando adquiere la mayora de edad) o su representante legal, si es beneficioso para
el incapaz.
La enumeracin de las personas que tienen incapacidad de hecho absoluta es efectuada por el
artculo 24 del Cdigo, a cuya lectura remitimos. Existen otros casos especiales los que a
continuacin pasamos a considerar.
11. Menores de edad
Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de dieciocho (18) aos (CCC, art.
25). Antes del ao 1969 la mayora de edad se alcanzaba a los 22 aos. Luego, entre 1969 y
hasta el ao 2009, la mayora de edad se obtena a los 21 aos. El Cdigo vigente a partir del
2015 mantiene la adquisicin de la mayora de edad a los 18 aos.
En consecuencia, para el sistema legal el principal efecto de alcanzar la edad prevista por la ley,
10 Captulo 2 - Sujetos

es dejar de ser incapaz de hecho. Como curiosidad apuntamos que la mayora de edad se
alcanza el da del cumpleaos nmero dieciocho.
Nuestro sistema distingue entre menor adolescente a la persona menor de edad que cumpli trece
aos (art. 25) a fin de otorgarles la facultad de tomar algunas decisiones (como por ejemplo sobre
tratamientos mdicos invasivos como lo prev el art. 26), Incluso a partir de los 16 aos se
reconoce ya al menor adolescente como un mayor para las decisiones atinentes al cuidado de su
propio cuerpo.
Esta distincin es irrelevante para la capacidad, ya que la regla es que los menores de edad son
incapaces. Sin embargo, la ley les va otorgando capacidad para realizar algunos actos a medida
que avanzan en edad (CCC, art. 26).
Los siguientes son ejemplos de actos que la ley autoriza especialmente a realizar a los menores
de edad: 1) A partir de los 10 aos de edad, para adquirir posesin de las cosas (CCC, art. 1922);
2) Pueden contraer matrimonio a partir de los 16 aos con autorizacin de sus representantes o
antes de cumplir 16 aos con dispensa judicial (CCC, art. 404); 3) A los menores adolescentes,
para reconocer hijos (CCC, art. 680, ultima parte) etc.. 4) Decidir sobre tratamientos mdicos
(CCC, art. 26).
Por la sola circunstancia de llegar el da en que una persona cumple 18 aos, sta adquiere la
capacidad de ejercer plenamente sus derechos. La partida de nacimiento, es el medio probatorio
suficiente para acreditar esta situacin (CCC, art. 96).
En lo que se refiere a la administracin del patrimonio de un menor de edad, la misma est a
cargo de sus padres, regla general establecida por el art. 685. Para disponer estos bienes, los
padres necesitan autorizacin judicial (art. 692). Las rentas obtenidas de dicha administracin
deben ser destinadas al menor, para su subsistencia, educacin, salud, etc. (CCC, art. 698).
Finalmente, se contemplan algunas excepciones, como el art. 684 para celebrar contratos de
escasa cuanta de la vida cotidiana, los que se presumen realizados por el menor con la
conformidad de los progenitores y el art. 667 para el menor fuera del pas o alejado de sus
progenitores.
11. 1. Capacidad laboral del menor a partir de los 16 aos
Los menores, a partir de los diecisis (16) aos pueden celebrar contratos de trabajo. La ltima
modificacin efectuada al art. 32 de la ley 20744 (Ley de Contrato de Trabajo modificada por la ley
26390 del ao 2008) fija en 16 aos la edad mnima para celebrar contrato de trabajo. Se
estableci dicha edad mnima como medio de proteccin de los derechos de los nios y
preservarlos de la explotacin laboral.
Para estos menores (a partir de los 16 aos de edad y hasta que cumplen 18 y por tanto
adquieran la mayora de edad y plena capacidad civil), se exige la autorizacin de los padres para
trabajar aunque la existencia de la autorizacin se presume (CCC, art. 683).
Vale aclarar que si estos menores son autorizados por la ley para contratar una relacin laboral
como dependientes, son parte de dicho contrato y tienen facultad para reclamar su cumplimiento,
como sera el cobro de las retribuciones (y por tanto otorgar y firmar los recibos correspondientes).
Desde el punto de vista de las obligaciones asumidas por el menor stas recaen nicamente
sobre los bienes cuya administracin est a su cargo (CCC, art. 683 ltima parte).
11. 2. Situacin patrimonial del menor que trabaja a partir de los 16 aos
Se presume que los menores, si ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn autorizados
por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o industria
(CCC, art. 683). Si ese menor es contratado para desempearse como cajero, se presume que se
encuentra autorizado a realizar las cobranzas que son propias de esa actividad.
Por otro lado, esos menores tienen la libre administracin y disposicin de los ingresos que
obtengan por su trabajo (CCC, art. 686, inc. a).
 Captulo 2 - Sujetos 11

Para dar un ejemplo que aclare el punto: Si un menor es propietario de un inmueble, los padres lo
administran como regla general (CCC, art. 685). Ello les permite cobrar los alquileres del inmueble
y lo que cobren es administrado por los padres. En cambio, si el inmueble es comprado para el
menor con el producto de su trabajo, el propio menor lo administra y por tanto cobra para s los
alquileres.
11. 3. Capacidad patrimonial del menor que obtuvo ttulo habilitante
El legislador ha presumido que el menor que obtiene un ttulo habilitante ha demostrado la
madurez y el desarrollo mental aptos como para el ejercicio de su profesin y defender sus
intereses (Bueres y Highton).
Por lo tanto la ley permite que estos menores ejerzan por cuenta propia su profesin, sin
necesidad de previa autorizacin. Y con respecto a los bienes que adquieran producto de su
actividad profesional, se les permite administrar y disponer libremente de stos (CCC, art. 30).
Puede advertirse que la situacin no es igual que los menores entre 16 y 18 aos que trabajan
bajo relacin de dependencia para quienes se exige autorizacin de sus padres (ms all que esa
autorizacin se presume, los padres podran no darla).
Para determinar si los bienes de propiedad de estos menores han sido adquiridos con ingresos
provenientes del ejercicio de su profesin, habr que indagar la especificacin que se haga de su
origen al momento de la compra, estando facultado el menor para estar en juicio por acciones
vinculadas a ellos (CCC, art. 30).
11. 4. Emancipados por matrimonio
Existe en nuestro sistema legal un caso de cesacin de incapacidad de los menores antes de que
cumplan la mayora de edad. Dicha situacin se denomina emancipacin (*) y se produce
exclusivamente por matrimonio (CCC, art. 27).
La edad mnima para contraer matrimonio se ha fijado en 18 aos (art, 403, inc. f) pero se permite
a partir de los 16 aos siempre que se cuente con autorizacin de los padres o en su defecto
dispensa judicial (CCC, arts. 404 y 645, inc. a); o an antes de tener 16 aos siempre que un juez
conceda una dispensa judicial (CCC, art. 404). Esa dispensa puede ser otorgada por el juez con o
sin autorizacin de los padres del menor.
El matrimonio produce la emancipacin del menor de edad quien adquiere la capacidad plena en
todos los casos equiparndose su situacin a la de un mayor de edad, como regla general (CCC,
art. 27).
Un matrimonio de un menor sin autorizacin ni dispensa judicial, se considera igualmente vlido y
que tambin produce la emancipacin del menor.
Las limitaciones a la capacidad de estos menores emancipados se encuentran en los artculos 28
y 29, donde la ley ha establecido actos prohibidos y otros que deben ser autorizados.
Finalmente, vale aclarar que los menores emancipados por matrimonio gozarn de plena
capacidad laboral cualquiera sea su edad (no rige a su respecto la limitacin de la edad de 16
aos).
12. Personas con capacidades restringidas y prdigas
El art. 32 del Cdigo establece el juez puede restringir la capacidad para determinados actos de
una persona mayor de trece aos que padece una adiccin o una alteracin mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad
puede resultar un dao a su persona o a sus bienes. Situacin parecida se establece respecto a
los prdigos en el art. 48.
La declaracin de inhabilitacin por prdigo importa la designacin de un apoyo, que debe asistir
al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposicin entre vivos y en los dems actos que el
juez fije en la sentencia (CCC, art. 49).
12 Captulo 2 - Sujetos

Los otros casos de capacidad restringida pueden llegar a la inhabilitacin pero tambin puede
dictarse una medida con otra clase de apoyo (CCC, art. 32). La sentencia debe determinar la
extensin y alcance de la restriccin y especificar las funciones y actos que se limitan
(CCC, art. 38).
Los inhabilitados podrn otorgar los actos restringidos solamente con la intervencin de las
personas de apoyo o curadores.
Estos inhabilitados no son incapaces; el curador no los representa ni los reemplaza en los actos
en los que interviene, slo los "asiste" y complementa en los actos restringidos.
13. Inhabilitacin concursal
Las personas que han sido declaradas en quiebra (*) sufren de una inhabilitacin especial,
resultando desapoderados de todos sus bienes, que son motivo de incautacin (*) para ser
afectados al proceso concursal y cancelar el pasivo.
Sin embargo, no se trata esta inhabilitacin concursal de una incapacidad, sino que los actos
realizados por quien ha sido declarado en quiebra sobre los bienes objeto de desapoderamiento,
son inoponibles (*) a sus acreedores. La misma sancin de inoponibilidad (*) corresponde a los
actos prohibidos o sujetos a autorizacin judicial, en el concurso preventivo (*).
La administracin y disposicin de los bienes sujetos a desapoderamiento en la quiebra est a
cargo del Sndico, funcionario designado judicialmente en el proceso concursal para ocuparse de
ello con la finalidad de cancelar el pasivo de quien se encuentra en quiebra (*).
14. Representacin de los incapaces de hecho
El Cdigo organiza el rgimen de representacin de los incapaces en los artculos 100 y
siguientes. Se trata de una representacin legal, puesto que surge de la ley y no de la voluntad del
incapaz; y necesaria, ya que no se puede prescindir de ella, tambin por surgir de la ley
La representacin de los incapaces es extensiva a todos los actos que no pueden ejercer por s
mismos (CCC, art. 101) con excepcin de ciertos actos personalsimos en los que no puede ser
representado, como por ejemplo testar o celebrar matrimonio.
La representacin por los padres se denomin tradicionalmente patria potestad (*) aunque el
cdigo no la utiliza y en su lugar habla de responsabilidad parental. La de los menores que no
estn bajo responsabilidad parental, se denomina tutela (*) y est a cargo de un tutor y la los
dems incapaces, curatela (*) estando a cargo de un curador (CCC, art. 101).
Adems de los representantes legales o necesarios, los incapaces son tambin promiscuamente
representados por el Ministerio Pblico, bajo pena de nulidad. El Ministerio Pupilar -as suele
tambin denominrselo- no realiza actos a nombre de los incapaces, ni es su representante legal.
La representacin consiste en que obrando a favor de sus intereses, concurre con su dictamen en
todo litigio en que el menor sea parte, y controla la actuacin judicial o extrajudicial de sus
representantes necesarios. Su funcin esencial es de asistencia y control.
Para los inhabilitados o quienes tienen capacidad restringida no existe representacin por parte
del apoyo que se le designa, sino slo "asistencia". Ello significa que debe otorgar el acto (de
disposicin de bienes) el propio inhabilitado pero en forma conjunta con el apoyo que lo asiste
(CCC, art. 102).
Destacamos tambin un caso especial en materia de capacidad laboral. El art. 33 de la Ley de
Contrato de Trabajo (20744) dispone que las personas desde los 16 aos estn facultadas para
estar en juicio laboral en acciones vinculadas al contrato o relacin de trabajo y para hacerse
representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la forma que prevn las leyes
locales, debindose cumplir en cualquier circunstancia las garantas mnimas de procedimiento en
los procesos judiciales y administrativos establecidos por el artculo 27 de la Ley 26.061, que crea
el sistema de proteccin integral de los derechos de nios, nias y adolescentes
Finalmente, debe advertirse que la responsabilidad parental, tutela, curatela y apoyo estn
 Captulo 2 - Sujetos 13

expuestos al control judicial para cuestiones conflictivas, e igualmente de suscitarse conflictos

entre incapaz y quien se desempee en las funciones referidas.
15. Personas jurdicas
15. 1. Concepto
El reconocimiento como personas de los entes ideales, tiene un fundamento diferente al
reconocimiento de personalidad de los seres humanos. La realidad demuestra que los hombres
tienden a agruparse para unir sus esfuerzos individuales, con la finalidad de obtener resultados
que beneficien a los partcipes y a la sociedad en general.
La ley toma en cuenta esta realidad y utiliza la tcnica de reconocer a este grupo de individuos,
como una persona diferente a la de los miembros que la integran. La ley recurre a la tcnica de
personificar a esta organizacin, la que se denomina persona jurdica (*) para distinguirla de la
otra clase de persona humana, fsica o de existencia visible- a la que nos referimos en los puntos
anteriores.
La persona jurdica permite establecer una "organizacin autnoma" con patrimonio propio y
capacidad de gestin que se distingue como otra persona diferente de sus miembros con
autonoma patrimonial, para simplificar las relaciones.
Dos presupuestos requiere el reconocimiento de la personalidad jurdica o de derecho: 1) Se
asienta sobre una realidad: la existencia de un grupo humano organizado; y 2) La existencia de
un fin que interese al bien comn.
Desde otro punto de vista, puede decirse que mediante este recurso o tcnica de reconocer como
persona independiente a una organizacin, la ley garantiza el derecho constitucional de asociarse
con fines tiles, constituyndose sta en una va de ejercer libremente una actividad econmica
(Constitucin Nacional, art. 14).
El Cdigo las define en el art. 141, reconocindoles la calidad de persona distinta a sus miembros
en el art. 143.
Vale asimismo recordar que esta tcnica de personificar a entes ideales serva para ratificar el
principio clsico que consideraba al patrimonio como un atributo de la personalidad y por lo tanto
slo podra existir un patrimonio por cada persona. Al considerar a una organizacin como
persona se le atribuye un patrimonio propio y diferente de los dems patrimonios de cada uno de
las personas fsicas que integran la organizacin. Veremos en el captulo siguiente que ese
principio clsico ha quedado hoy sin efecto frente a un cambio trascendental en el mundo jurdico
por la incorporacin de la regulacin de los fideicomisos (a partir del ao 1995 con la ley 24441,
incorporndose luego la figura en el CCC).
15. 2. Clasificacin de las personas jurdicas
Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado (CCC, art. 145). El art. 146
enumera a las primeras y el art. 147 a las segundas.
Finalmente cabe acotar que existe una clase diferente de personas que no encuadran en pblicas
ni privadas. Se las suele encuadrar como ente pblico no estatal para explicar la naturaleza de
instituciones en cuya creacin puede haber intervenido el Estado, pero que son integradas por
particulares, o que, aun sin injerencia del Estado en su constitucin, ejercen algn tipo de funcin
pblica. En esta categora encontramos a los colegios profesionales y sindicatos en quienes el
Estado delega algunas de sus funciones.
A los fines de cumplir con los objetivos y fines para los cuales han sido creadas, a las personas
jurdicas se les reconoce plena capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Obviamente que nos estamos refiriendo a la capacidad de derecho (*).
El Cdigo regula sobre las personas jurdicas privadas, ya que las personas jurdicas pblicas son
reguladas por leyes que pertenecen al derecho administrativo (CCC, art. 147).
15. 3. Representacin de las personas jurdicas
14 Captulo 2 - Sujetos

Las personas jurdicas pueden adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus
representantes legales, los cuales surgen de sus estatutos, actos constitutivos y sus
modificaciones (CCC, arts. 150, inc. b y 158). Las personas jurdicas, por su propia naturaleza,
son incapaces de hecho absolutos y por lo tanto actan frente a terceros slo por medio de una
persona humana que las representa (CCC, art. 158).
Ese vnculo entre una persona jurdica y la persona humana que acta en su nombre ha sido
explicado de diversas maneras. Quienes ven a las personas jurdicas como un incapaz absoluto
de hecho, sostienen que stas actan por medio de sus representantes legales, asimilando la
situacin a las personas fsicas.
En los ltimos aos, se ha gestado la llamada teora del rgano, que ha tratado de renovar el
concepto de representacin, la que no ha sido totalmente aceptada. Sostiene que los
administradores son funcionarios (rganos) de la persona jurdica, por lo que tienen voluntad
propia distinta de los entes individuales que la integran. Equivaldra a una fusin entre
representante y representado actuando las personas fsicas directamente por la persona jurdica.
Si bien esta teora ha servido para explicar algunas cuestiones, especialmente en materia de
sociedades comerciales, para otras situaciones resulta insuficiente, por lo que debe volverse a la
teora general de la representacin (Nissen).
Para que se impute un acto a una persona jurdica, su representante debe obrar en nombre de
sta y obrar dentro de las atribuciones que tiene. Si se extralimita, no quedar obligada la persona
jurdica, sin perjuicio de la obligacin de resarcir los daos y perjuicios que recaer sobre la
persona individual que actu invocando tal representacin (CCC, art. 159).
15. 4. Capacidad y responsabilidad de las personas jurdicas
Las personas jurdicas tienen capacidad plena para todo lo que no les est prohibido (CCC, art.
141). Aunque, tienen limitaciones por la propia naturaleza de las cosas (ejemplo: no podemos
hablar a su respecto de derechos de familia) y se aplica a ellas el principio de especialidad.
Este ltimo principio (especialidad), referido a las personas jurdicas, consiste en que solamente
pueden realizar los actos necesarios para alcanzar los fines de su institucin (CCC, art. 141).
Como consecuencia de la especialidad, el objeto de cada persona jurdica acta como lmite a su
capacidad ya que slo pueden realizar los actos relacionados con dicho objeto.
Por lo tanto, para determinar si una persona jurdica est realizando un acto dentro de sus
facultades, habr de tenerse presente lo que indiquen al respecto sus estatutos, contrato social,
carta orgnica, reglamento o el instrumento de constitucin que corresponda. Y el otro elemento a
tener en cuenta es la designacin del representante y la organizacin de la representacin (por
ejemplo si se prev que deben actuar conjuntamente dos o ms personas para representar el
ente).
Tambin resulta importante advertir que estos sujetos tienen una responsabilidad diferente a la de
sus integrantes, la que se hace efectiva con el propio patrimonio de la persona jurdica. Esta
situacin no implica dejar de lado la responsabilidad que a las personas jurdicas les corresponde,
por los daos a terceros que causen sus representantes en cumplimiento de sus funciones (CCC,
arts. 143 segundo prrafo, y 160) y de la responsabilidad subsidiaria o solidaria que corresponda a
los miembros de cada tipo de asociacin (por ejemplo: a los socios de una sociedad colectiva).
En sntesis, cuando se hace referencia a una persona jurdica, ello supone que se trata un ente
distinto a sus miembros, con capacidad jurdica plena para adquirir compromisos propios frente a
terceros. Se puede decir que el derecho reconoce a su respecto un centro de imputacin
diferenciada de derechos y obligaciones.
15. 5. Comienzo y fin de las personas jurdicas
El nacimiento de una persona jurdica se opera con su constitucin (CCC, art. 142) y por lo tanto
no requieren la autorizacin del Estado (salvo excepciones establecidas por ley).
El fin o desaparicin de una persona jurdica, se produce por las causales enumeradas en el art.
 Captulo 2 - Sujetos 15

163 entre las que se cuentan, por decisin de sus miembros, vencimiento del plazo, consecucin
de su objeto, declaracin de quiebra, etc. Sin embargo cabe puntualizar que si se opera una
causal de disolucin, no desaparece automticamente como persona jurdica, sino que se inicia la
etapa de liquidacin que tiene por objeto la realizacin del activo y cancelacin del pasivo (CCC,
art. 167).
Podemos decir entonces (lo dice la ley expresamente para el caso de las sociedades comerciales)
que la extincin de la personalidad se produce recin con el final de la liquidacin (ley 19.550,
arts. 101 y 112).
El representante legal de estas personas mientras dure la etapa de liquidacin es el liquidador (ley
19.550, art. 102).
15. 6. Atributos de las personas jurdicas
En los artculos 151 y siguientes se regulan sobre los atributos y efectos de las personas jurdicas.
El artculo mencionado se refiere al nombre, el cual sirve para identificarla y distinguirla de todas
las dems personas. Se exige que se indique la forma jurdica adoptada (por ejemplo asociacin
civil, sociedad annima, sociedad cooperativa, etc.) y se exige que el nombre cumpla los recaudos
de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ampliando la incompatibilidad con marcas, nombres de
fantasa, designaciones, etc.
Ya nos referimos al domicilio de las personas jurdicas en el punto 9.4, a la capacidad en el punto
15.4 y en general al alcance de los atributos en relacin a las personas jurdicas en la parte final
del punto 6 de este captulo, a los cuales nos remitimos.
16. Persona y empresa
En nuestro sistema legal la empresa no es un sujeto de derecho, sin perjuicio que en el lenguaje
comn se utiliza en este sentido.
Conforme advertimos en el captulo primero, no existe un concepto jurdico general y nico de
empresa, no siendo posible por lo tanto que se asimile sta a una persona jurdica. Esta situacin
ignora la realidad que nos demuestra, especialmente frente a una gran empresa, que sta se
convierte en una unidad independiente de su titular.
Sin embargo, como la empresa es producto del obrar del hombre, siempre detrs de sta,
considerada como organizacin econmica, se encuentra por lo menos una persona.
Esta persona titular de la empresa a quien denominamos empresario, puede tratarse de una
persona humana o jurdica.
La falta de coincidencia entre ambos conceptos, hace que una misma persona, de existencia
visible o ideal, pueda ser titular de varias empresas y, a su vez, una empresa puede pertenecer a
varias personas.
En lo que se refiere al sujeto que denominamos empresario, advertimos que nuestro sistema
legal, a diferencia de otros ms modernos, no tiene un concepto de empresario. La figura del
empresario, cuando se trata de una persona humana, est asociada en el art. 320 a quienes
realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento
comercial, industrial, agropecuario o de servicios, para imponerles la obligacin de llevar
contabilidad y realizar estados contables. Se identifica all un verdadero estado civil que tiene
como consecuencia una obligacin: la de llevar contabilidad.
(*) Ver glosario.
Bibliografa
Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina (ley 26.994).
RIVERA, Julio C., MEDINA, Graciela (directores) y otros: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
comentado, La Ley, Bs.As. 2014.
16 Captulo 2 - Sujetos

Glosario
Acto de administracin: Dentro de los actos patrimoniales se han diferenciado dos grandes
categoras: actos de administracin y actos de disposicin. No existe una disposicin legal que
indique el criterio a seguir en esta clasificacin por lo que la distincin la hacen la doctrina y la
jurisprudencia. Actos de administracin son los que tienden por procedimientos normales a la
conservacin y explotacin del patrimonio, as como al empleo de los frutos o rentas. As, cobrar los
alquileres o reparar un edificio son actos de administracin. En cambio, actos de disposicin son los
que producen una modificacin sustancial en los valores o en el contenido del patrimonio. La venta
de un edificio es un acto de disposicin.
Acto de disposicin: Ver acto de administracin.
Administracin: Ver acto de administracin.
Buena fe: Principio fundamental que acta sobre el contenido de toda relacin jurdica nacida de las
obligaciones y negocios y que se exterioriza en la integridad de los aspectos de su desenvolvimiento,
pero en especial en la conducta debida para con el cumplimiento de ella (De los Mozos - Danz).
Capacidad: Aptitud o facultad de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Concurso preventivo: Proceso judicial que tiene por finalidad eliminar el estado de cesacin de
pagos en que se encuentra una persona, evitando la declaracin de quiebra y consiguiente
liquidacin de su patrimonio. La declaracin de la apertura del concurso preventivo permite que el
deudor contine administrando su patrimonio con la vigilancia del Sndico, un funcionario que se
designa a estos fines y para el cumplimiento de otras importantes funciones en el proceso concursal,
como el de auditoria contable en el proceso de verificacin de crditos.
Curatela: Institucin que tiene por objeto la proteccin de los incapaces mayores de edad, como los
dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Tambin se aplica: a) A los
condenados con penas privativas de la libertad. El art. 12 del Cdigo Penal dice: La reclusin y la
prisin por ms de tres aos ... Importan ... la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad,
de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos; b) a la
proteccin de derechos de incapaces en general en cuestiones relacionadas a negocios o bienes
determinados vinculados con stos.
Derecho absoluto: Se habla en este sentido cuando el derecho subjetivo otorga a su titular un
mbito de poder que, con carcter general, debe ser respetado y reconocido por todos los dems
miembros de la colectividad. La absolutividad de estos derechos se encuentra referida al sujeto
pasivo de los mismos y no al contenido del derecho, en el sentido de ilimitado, pues
evidentemente ninguna organizacin social conoce derechos infinitos o ilimitados, sino siempre
circunscritos a unos mrgenes de actuacin a su titular que permitan igualmente el ejercicio de los
derechos de los dems.
Derecho civil: Es el derecho comn que tiende a regular todas las relaciones jurdicas humanas. Se
refiere a la situacin de la persona dentro de la comunidad, mirada en s misma, es decir, lo que le es
inherente; como miembro de la familia y como titular de un patrimonio. Constituye un tronco comn
del cual se desprenden ramas especiales del Derecho Privado, como el Derecho Comercial, el
Derecho Laboral, etc..
Derechos relativos: por contraposicin a los absolutos, se califica de relativos a todos aqullos
que conceden a su titular la posibilidad de exigir a cualquier otra persona, pero no a los dems en
general, el desenvolvimiento de una conducta determinada.
Disposicin: Ver acto de administracin.
Emancipacin: Acto de liberacin del menor sujeto a la patria potestad o responsabilidad parental,
mediante el cual ste queda liberado de la incapacidad que pesa sobre l, anticipndose a la mayora
de edad (Argeri).
Estado (civil de las personas): Posicin del individuo en el grupo familiar y en la sociedad a que
pertenece. No existe una regulacin general nica en nuestro sistema legal, sino que surge de
 Captulo 2 - Sujetos 17

diversas disposiciones legales. Cuando una persona es casada, soltera, hija, padre, madre,
divorciada, etc., ello puede influir en su capacidad, e incidir sobre sus derechos y obligaciones.
Ejemplos: los cnyuges no pueden celebrar ciertos contratos, tienen deberes recprocos
(cohabitacin, fidelidad, asistencia); los padres no pueden contratar con sus hijos menores; ciertos
grados de parentesco no pueden contraer matrimonio, etc. En una acepcin amplia, como
equivalente a situacin jurdica: cualquier situacin en que puede encontrarse una persona (estado
de demencia, de falencia) o las cosas (patrimonio, bienes).
Fiadora: Una de las partes que celebra una fianza. En una acepcin amplia, fianza equivale a
garanta. As se interpreta el artculo 28 inciso 3 del CCC, que prohbe a los menores emancipados
afianzar obligaciones. En un sentido estricto, es un contrato por el cual una persona se constituye
en garante de las obligaciones asumidas por otra, a ttulo personal.
Incautacin: Prdida de las facultades de administracin y disposicin de los bienes que sufre
una persona declarada en quiebra. Dichos bienes son puestos en poder del Sndico, funcionario
concursal encargado de la liquidacin de los bienes desapoderados en inters de los acreedores.
Inoponibilidad: Falta de eficacia de un acto con relacin a terceros. En las quiebras, el sistema
de inoponibilidad concursal tiende a privar de efecto a ciertos actos realizados por el deudor, con
relacin a los acreedores y en la medida del perjuicio causado a stos.
Quiebra: Proceso judicial que tiene por finalidad la eliminacin del estado de cesacin de pagos de
una persona, mediante la liquidacin de todos los bienes que forman su patrimonio. El producido de
esa liquidacin es distribuido en forma igualitaria y proporcional entre todos sus acreedores. Se
denomina tambin quiebra al estado jurdico de una persona, producido por la sentencia judicial que
la declara. Es uno de los procesos que forma el gnero denominado concursos regulados por la ley
24522, integrado tambin por el concurso preventivo (ver), que tiene por finalidad superar la cesacin
de pagos evitando la quiebra, mediante un acuerdo del deudor con sus acreedores.
Nombre: Es el modo obligatorio de designacin de la persona y sirve para distinguirla en su
individualidad.
Nulidad: Sancin de invalidez prevista por la ley, por la cual el acto jurdico pierde la posibilidad
de producir efectos por presentar un vicio o defecto en el momento de su constitucin.
Patria potestad: Conjunto de derechos y deberes que incumben a los padres con relacin a las
personas y los bienes de sus hijos menores de edad no emancipados (Belluscio). El Cdigo Civil y
Comercial denomina a esta figura responsabilidad parental.
Patrimonio: Es la universalidad jurdica de todos los derechos activos y pasivos pertenecientes a
una persona en cuanto son bienes, esto es, en cuanto son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
De acuerdo a una concepcin finalista, se dice que es el conjunto de bienes afectados a un fin
jurdico. Es posible la existencia de una persona, sin patrimonio (si no tiene bienes) o con ms de un
patrimonio (por ejemplo en la herencia aceptada con beneficio de inventario, declaracin de quiebra,
sociedades y fideicomisos).
Persona: Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones, aunque no tenga existencia individual
fsica, como las asociaciones, sociedades, fundaciones y el propio Estado en todas sus formas.
Esta definicin coincide con la que expresa el Cdigo Civil y Comercial Argentino, al decir que son
personas jurdicas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones (art.
141) y que las personas humanas tiene aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos
(art. 22).
Persona jurdica o de existencia ideal: Una creacin del derecho fundada en la realidad social,
en virtud de la cual los grupos humanos organizados, en atencin a sus fines, son investidos de
personalidad jurdica y considerados sujetos de derechos y deberes jurdicos para el cumplimiento
de su objeto y los fines de su creacin (CCC, art. 141).
Presunciones legales: Juris et de jure: cuando frente a determinadas circunstancias, la ley
impone una consecuencia que no admite prueba en contrario, porque con ello se preserva el
inters comn, reglas morales, o asegurar la efectividad de una institucin. Juris tantum: cuando
18 Captulo 2 - Sujetos

frente a determinadas circunstancias la ley presume una explicacin pero admitiendo la prueba en
contrario. Ejemplos de presunciones juris et de jure: CCC, artculos 74, 2451, etc. Ejemplo de
presunciones juris tantum: CCC, artculos, 332, 367, 899, etc.
Tutela: Derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no
est sujeto a patria potestad o responsabilidad parental, y para representarlo en todos los actos de la
vida civil. El menor sujeto a esta institucin se denomina pupilo.