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CIVILES POLTICOS
No distingue si
De carcter
De carcter personal son patrimoniales
patrimonial
o personales
1. Sucesoral 1. Convivir
2. Cohabitar o dbito
2. Testamentario
conyugal
3. Respeto o ayuda
3. Alimentario
mutua
4. Prohibiciones de
ciertos negocios entre 4. El estado civil
cnyuges
Vamos a ocuparnos de estudiar tanto los efectos civiles como los efectos
polticos del matrimonio.
Cules son los efectos civiles de carcter patrimonial? Son varios esos
efectos patrimoniales.
Como heredero
Como titular de una asignacin forzosa.
RDENES SUCESORALES
DOCTRINA.Caractersticas de los rdenes sucesorales. Diferencias entre heredero tipo y
heredero concurrente. "La vocacin hereditaria creada legalmente se caracteriza por ser
ordenada, para lo cual establece los rdenes hereditarios o sucesorales, que son aquellos
grupos de personas debidamente organizados y graduados a quienes la ley otorga dicha
vocacin. Los rdenes hereditarios se caracterizan por lo siguiente: 1. Son de creacin
legal, pero han sido estructurados y desarrollados por la doctrina. 2. Externamente son
grupos sealados en abstracto y debidamente graduados u ordenados. Esta sucesin
ordenada indica que los rdenes precedentes excluyen a los siguientes y que para poder
determinar un orden deben quedar vacantes los precedentes. De otra parte, internamente
un orden se encuentra compuesto generalmente por dos clases de herederos: de un lado,
los herederos tipo o herederos principales que son aquellos que se consideran como
titulares, cabezas, sujetos o dueos del orden y, por tanto, tienen por misin el de
determinar, en caso de que ellos existan, el orden hereditario en el cual se va a distribuir la
herencia; y de otro lado, los herederos concurrentes o herederos accesorios que son
aquellos que s les da la vocacin para heredar en concurrencia o en compaa de los
herederos tipo y por tanto: no heredan en este orden si no existen estos ltimos (en este
caso podran heredar en el orden siguiente) y su existencia no determina el orden en el cual
se distribuye la herencia.
Luego, es fundamental esta ltima clasificacin de los herederos. As, por ejemplo, para
distribuir la herencia en el cuarto orden deben quedar vacantes los tres primeros rdenes,
es decir, no existir los herederos tipo de estos tres rdenes. 3. Los rdenes son limitados...
4. Son excluyentes, lo cual indica que una herencia no puede distribuirse sino en un solo
orden y jams en dos rdenes hereditarios diferentes. Sin embargo, hay casos de
sucesiones en los cuales ser necesaria la distribucin de la herencia en varios rdenes: a)
Un padre deja por testamento y por partes iguales su herencia a sus dos hijos legtimos,
imputables a lo que les corresponde por legtima, mejoras y libre disposicin, y al
fallecimiento de aqul falta uno de los hijos (repudia). Si el hijo que queda como sucesor
acepta sus asignaciones y repudia el acrecimiento, la primera se le imputar a su cuota
hereditaria calculada en el primer orden; y la cuota que queda (C.C., art. 1210) deber
distribuirse en alguno de los rdenes siguientes. b) Lo mismo puede acontecer en los casos
en que se pueden aceptar separadamente varias asignaciones porque se difieran
separadamente (por acrecimiento, transmisin o sustitucin vulgar o fideicomisario) o
porque se haya concedido al asignatario la facultad de repudiarla separadamente (C.C., art.
1286). Por lo tanto, la cuota o asignacin que acepta el asignatario se distribuira en un
orden; y la otra u otras asignaciones que repudia (y que adquiere por acrecimiento,
transmisin o sustitucin o que se le facult repudiarla separadamente) podra ser
distribuida en un orden diferente". (LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones.
Tomo II, 5 edicin. Editorial Librera del Profesional, pgs. 525 a 526).
PRIMER ORDEN
ART. 1045.Modificado. L. 29/82, art. 4. Los hijos legtimos, adoptivos y
extramatrimoniales, excluyen a todos los otros herederos y recibirn entre ellos iguales
cuotas, sin perjuicio de la porcin conyugal.
NOTA: Las modificaciones de que ha sido objeto esta disposicin pueden resumirse as: el
texto original fue derogado por la Ley 57 de 1887, artculo 45; sustituido por la Ley 57 de
1887, artculo 28; derogado por la Ley 153 de 1887, artculo 88 y sustituido por el artculo
86 de la misma ley; derogado por la Ley 45 de 1936, artculo 18; modificado por la Ley 140
de 1960, artculo 1; modificado por la Ley 75 de 1968, artculo 30; modificado por la Ley 5
de 1975, artculo 1, modificatorio de los artculos 284 y 285 del Cdigo Civil; Modificado por
la Ley 29 de 1982.
Cabe recordar que el Cdigo del Menor (D.E. 2737/89) elimin la adopcin simple en su
artculo 103.
L. 153/887.
ART. 24.Los hijos declarados legtimos bajo el imperio de una ley, no perdern su
SEGUNDO ORDEN
ART. 1046.Modificado. L. 29/82, art. 5. Si el difunto no deja posteridad, le sucedern sus
ascendientes de grado ms prximo, sus padres adoptantes y su cnyuge. La herencia se
repartir entre ellos por cabezas.
No obstante, en la sucesin del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes excluyen a los
ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres de
sangre recibirn igual cuota.
NOTA: Las modificaciones que sufri la disposicin original han sido las siguientes:
derogado por la Ley 45 de 1936, artculo 30 y sustituido por el artculo 19 de la misma ley;
modificado por la Ley 140 de 1960, artculo 1; modificado por la Ley 5 de 1975, artculo 1,
modificatorio del artculo 285 del Cdigo Civil; y por la Ley 29 de 1982, artculo 5.
De otra parte, debe tenerse en cuenta que a partir de la vigencia del Cdigo del Menor (D.E.
2737/89, art. 103), se elimin la adopcin simple, con lo cual slo puede hablarse de este
tipo de adopciones respecto de las realizadas en vigencia de la Ley 5 de 1975.
DOCTRINA.Vacancia del primer orden. "I. Para que el segundo orden sea el lugar de la
organizacin sucesoral dentro del cual haya de distribuirse la herencia, es preciso que el
primero se encuentre vacante, lo cual acontece cuando no existen hijos que puedan o
quieran suceder personalmente o puedan ser representados legalmente. (C.C., arts. 1045 y
1043). Eso es lo que expresa el artculo 1046 Cdigo Civil cuando enuncia el segundo orden
precedida de esta frase: "Si el difunto no deja posteridad".
II. En abstracto este orden no ha variado, puesto que ahora, como antes, se requiere la
vacancia del primer orden; pero concretamente si ha tenido algunas variaciones,
precisamente como consecuencia de la modificacin de la composicin del primer orden. En
efecto, para llegar al segundo orden bajo la legislacin anterior bastaba la inexistencia de
los hijos legtimos y adoptivos plenos (L. 45/36, art. 19; C.C., art. 283); mientras que ahora
es necesario que no haya ninguna clase de descendiente.
III. La transmisin y la sucesin hereditaria en general que se ocasiona con la posmuerte de
un hijo (C.C., art. 1014) no genera la vacancia del primer orden, sino que all se distribuir la
herencia para aquel hijo". (LAFONT PIANETTA, Pedro. Igualdad sucesoral. Editorial El
Profesional, pg. 163).
COMENTARIO.Caractersticas del segundo orden. 1. Lo integran los ascendientes ms
prximos, en el evento de faltar se dara vacancia en este orden. 2. Heredan por cabeza y
personalmente. 3. Es el nico orden que mantiene las dos clases tradicionales de
herederos: a) tipo (ascendentes), b) concurrente no forzoso (el cnyuge). 4. Al terminar el
Cdigo del Menor con la figura de la adopcin simple se acaba con la posibilidad de que los
padres de sangre reciban cuota de los adoptantes. 5. El cnyuge no puede ser
representado.
A falta de cnyuge, llevarn toda la herencia los hermanos, y a falta de stos aqul.
Los hermanos carnales recibirn doble porcin que los que sean simplemente paternos o
maternos.
NOTA: Las modificaciones que ha sufrido este artculo son las siguientes: derogado Ley 45
de 1936, artculo 30, sustituido por el artculo 20 de la misma ley, y modificado por la Ley 29
de 1982, artculo 6.
DOCTRINA.Cundo procede el tercer orden. "Para que la herencia pueda distribuirse en
este orden, es indispensable la vacancia de los dos rdenes precedentes, lo que acontece
con la inexistencia de descendientes que hereden personalmente o por representacin
(primero), o de ascendientes o padres que hereden personalmente (segundo).
Debido a las expresiones "hijos adoptivos" y "padres adoptantes", es conveniente no olvidar
que ellas no constituyen ninguna limitacin sucesoral. Por lo tanto, la falta que all se
menciona deber entenderse para toda la descendencia y ascendencia de la adopcin, con
la respectiva limitacin propia de la adopcin simple.
La existencia del cnyuge sobreviviente, que aparece como heredero en el segundo orden,
no es obstculo para que la herencia se distribuya en el tercer orden. Ya que, de un lado,
en dicho orden, se trata de un simple heredero concurrente y, por lo tanto, no lo determina;
y, del otro, es un heredero-tipo en el tercer orden y, como tal, es determinante del mismo".
(LAFONT PIANETTA, Pedro. Igualdad sucesoral. Editorial El Profesional, pg. 187).
NOTA: Recurdese que el Decreto Extraordinario 2737 de 1989 (Cdigo del Menor) elimin
la adopcin simple en su artculo 103, razn por la cual no es vlida la referencia que a tal
tipo de adopcin se hace en la doctrina transcrita.
COMENTARIO.Caractersticas del tercer orden: 1. La integran como herederos-tipo tanto
los hermanos como el cnyuge del causante.
2. Toda la herencia lquida es de libre disposicin por no ser herederos forzosos.
3. El cnyuge debe suceder personalmente mientras los hermanos pueden hacerlo
personalmente o por representacin.
4. La discriminacin que hace respecto a los hermanos es de acuerdo a si son de doble
conjuncin o carnales (de padre y madre) o de simple conjuncin o hermano medio (slo por
parte del padre o de la madre).
Con anterioridad a lo dispuesto por el cdigo del menor se daba otro tipo de discriminacin
ya que slo la adopcin plena estableca parentesco de hermandad, al terminarse la figura
de la adopcin simple, se posibilita que surja este parentesco.
RDENES HEREDITARIOS
Esa regla de los rdenes juega en los cuatro (4) primeros rdenes por razn
del parentesco. La razn de ser de que la ley llame a esos sujetos a heredar
es en razn del parentesco. Lo del ICBF, que es el QUINTO ORDEN
HEREDITARIO es por mandato o imposicin de la ley.
Pero esta ley hay que entenderla relacionada con la norma que habla de los
legitimarios, pues aquella sola (artculo 1046 del Cdigo Civil) se entendera
que hay que dividir por tres si estn los dos padres y el cnyuge, pero eso
no puede ser.
Este artculo 1240, nos dice que hay unos herederos que se llaman
legitimarios y lo son: Los descendientes y los ascendientes. Y son
legitimarios porque obligatoriamente a ellos hay que dejarles la mitad de la
herencia.
LRGITIMARIOS
DESCENDIENTES ASCENDIENTES
25%
Legtimas
50% 1/4 de Mejoras
1/4 de Libre
25%
(Esta divisin es la que trae la ley para aplicar a la intestada. Yo reparto una
herencia diciendo: Mitad para los legitimarios, una cuarta a ttulo de mejoras
y una cuarta de libre disposicin. Esto me lo dice la ley, pero lo que pasa es
que el efecto prctico es ninguno, porque si no hago testamento toda la
herencia la reparto. Pero hay unos efectos colaterales, por Ej.: Tengo que
hacer esta divisin para manejar los acervos imaginarios y otro caso es el
que nos ocupa, pues hay que hacer esa divisin para poder entender la
contradiccin de la norma, porque sino cmo s yo cul mitad le doy)
Entonces, ante esa contradiccin la Corte ha dicho que hay que dar la mitad
a los ascendientes, respetando el artculo 1240, y la otra mitad para el
cnyuge, interpretacin de la Corte. Porque la herencia es un todo, si le
damos la mitad a los legitimarios (ascendientes en este caso), al otro
cnyuge le damos la otra mitad.
Con esta tercera interpretacin el ejemplo sera: A los padres $500 por
mitad de legtimas y la otra mitad la dividimos por cabezas, es decir de $166
a cada uno. As a los padres les corresponderan de a $417 a cada uno y al
cnyuge $166.
Existen 3 tesis
Ejemplo con un
patrimonio en la
sucesin de Pedro de
$1000
$333.33 $333.33
Padre
Madre
Cnyuge
$333.33
Segunda tesis: Segn interpretacin de la Corte Suprema de Justicia
$250
Padre
Madre
$500
Cnyuge
$250
$166
Padres
Madre
$166 $500
Cnyuge
Padre
$166
Ej.: Se muri Pedro y dejo una herencia de $1000 y doa Mara que es la
viuda tiene $5000. Dice la ley: Si nosotros sumamos estos dos
patrimonios y los dividimos por el orden en que estemos cunto le
correspondera a Mara?
Se muri Pedro y dej con doa Mara un hijo. Sumamos esos dos
patrimonios y nos da $6000; mitad del legtimas $3000 (la del hijo) y esa
mitad de legtimas la divido tericamente entre el hijo y doa Mara, a doa
Mara le tocara $1500 y ella tiene $5000. Ser pobre? R/ NO.
Ejs.: A) Pedro fallece y deja viuda a Mara y deja 3 hijos (B1, B2 y B3). El
patrimonio de Pedro vale $4500.000.oo, el patrimonio de Mara es de
$1250.000.oo.
Puede a ttulo singular, dejarle los legados que quiera siempre que no se
alteren esos lmites que vimos, porque si yo digo: Le dejo a mi mujer la casa
tal (legado a ttulo singular), no con ello puedo violentar estos lmites. Si
esa casa es toda mi herencia, ese legado hay que reducirlo, porque tengo
que respetar los lmites segn el orden.
De conformidad con el artculo 411 del Cdigo Civil, se establece que entre
cnyuges se deben alimentos.
NOTA: Las expresiones legtimos que aparece en los ordinales 2 y 3 y legtima del
ordinal 5, entre parntesis, fueron declaradas inexequibles mediante Sentencia C-105 de
1994 de la Corte Constitucional. Hacemos la aclaracin de que la sentencia en la parte
resolutiva cita los referidos ordinales como si fueran del artculo 422 del Cdigo Civil, pero
debe entenderse, que son los ordinales del artculo 411, como bien se lee en la parte motiva
de dicha sentencia, es decir que la Corte incurri en error mecanogrfico.
Mediante Sentencia C-1033 de 27 de noviembre de 2002, M.P. Jaime Crdoba Trivio, la
Corte Constitucional declar la exequibilidad del numeral 1 del artculo 411 del Cdigo
Civil, siempre y cuando se entienda que esta disposicin es aplicable a los compaeros
permanentes que forman una unin marital de hecho. La sentencia se fij por edicto el 14 de
enero de 2003 y se desfij el 16 de enero del mismo ao.
CLASES DE ALIMENTOS
Cdigo Civil.- ART. 413.Los alimentos se dividen en congruos y necesarios.
Congruos son los que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posicin social.
Necesarios los que le dan lo que basta para sustentar la vida.
Los alimentos, sean congruos o necesarios, comprenden la obligacin de proporcionar al
alimentario, menor de veintin aos, la enseanza primaria y la de alguna profesin u oficio.
Cdigo Civil.- ART. 414.Se deben alimentos congruos a las personas designadas en los
nmeros 1, 2, 3, 4 y 10 del artculo 411, menos en los casos en que la ley los limite
expresamente a lo necesario para la subsistencia; y generalmente, en los casos en que el
alimentario se haya hecho culpable de injuria grave contra la persona que le deba
alimentos.
Se deben asimismo alimentos congruos en el caso del artculo 330.
En el caso de injuria atroz cesar enteramente la obligacin de prestar alimentos.
Para los efectos de este artculo, constituyen injuria atroz los delitos graves y aquellos
delitos leves que entraen ataque a la persona del que debe alimentos. Constituyen injuria
grave los dems delitos leves contra cualquiera de los derechos individuales de la misma
persona que debe alimentos.
L. 45/36.
ART. 25.Se deben alimentos congruos a los ascendientes naturales, a los hijos naturales
y a su posteridad legtima.
Con alimentos nos estamos refiriendo a lo necesario para satisfacer seis (6)
tems:
Vivienda
Vestuario
Salud
Educacin
Recreacin
Comida
Cdigo Civil. ART. 1852. Es nulo el contrato de venta (entre cnyuges no divorciados, y)
*entre el padre y el hijo de familia.
L. 28/32. ART. 3 (Son nulos absolutamente entre cnyuges)* las donaciones irrevocables
y (los contratos relativos a inmuebles)* salvo el de mandato general o especial.
*NOTA: Las expresiones entre parntesis fueron declaradas inexequibles por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-068 de febrero 10 de 1999, M.P. Alfredo Beltrn
Sierra.
Relacionados con estos artculos traa nuestro Cdigo Civil una norma en
materia de prescripcin que sealaba que la prescripcin no corra entre
cnyuges, se suspenda la prescripcin entre cnyuges. Todas estas
normas han perdido vigencia hoy porque la Corte Constitucional declar que
en el artculo 1852 (C-068 de 1999) era inconstitucional la parte que
prohiba la compraventa entre cnyuges. Con fundamento en ese
pronunciamiento de la Corte Constitucional, la doctrina y la jurisprudencia
entienden que donde existe la misma razn debe existir la misma
disposicin, por eso la dogmtica y la jurisprudencia entienden que todas
estas prohibiciones, que todas estas afectaciones de contenido patrimonial,
hoy no tienen aplicacin en Colombia, que hoy los cnyuges pueden
libremente negociar y entre ellos corre la prescripcin porque no hay ningn
impedimento frente a ellos. Esto porque la Corte aplic un principio
constitucional, que es el de la buena fe. Dijo la Corte: no podemos presumir
que por el hecho de ser cnyuges, ellos pongan a defraudar a terceros, los
cnyuges tienen que estar prevalidos de buena fe. Quien quiera demostrar
que los cnyuges actuaron de mala fe, tendr las acciones normales para
atacar los actos que lo perjudiquen. Hoy entonces ese efecto que aparece
en muchas legislaciones en Colombia no se da, pero el repaso histrico era
importante.
ORGANIGRAMA N 2 ACTIVO
CONYUGAL (SON LEGALES)
ES 2. Disuelto el matrimonio
todo es parte de la
sociedad conyugal
PATRIMONIO
AUTNOMO
MATRIMONIO DISOLUCIN
ORGANIGRAMA N 1 VIGENCIA
SOCIEDAD CONYUGAL
SOCIEDAD CONYUGAL
2. El vestuario normal
ORGANIGRAMA N 3
3. LA SOCIEDAD CONYUGAL
Las indirectas o consecuenciales no son otras que las causas que ponen fin
al matrimonio o a la convivencia (separacin de cuerpo judicial). Cuando el
matrimonio se acaba la sociedad conyugal se disuelve. Cmo se acaba el
matrimonio o como cesa la convivencia jurdica? El matrimonio se acaba o
cesa la convivencia de manera jurdica con:
conyugal.
Ley 1 de 1976. ART. 25. El artculo 1820 de Cdigo Civil quedar as:
ART. 1820.La sociedad conyugal se disuelve:
1. Por la disolucin del matrimonio.
2. Por la separacin judicial de cuerpos, salvo que fundndose en el mutuo consentimiento
de los cnyuges y siendo temporal ellos manifiesten su voluntad de mantenerla.
3. Por la sentencia de separacin de bienes.
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio, salvo en el caso de que la nulidad
haya sido declarada con fundamento en lo dispuesto por el numeral 12 del artculo
140 de este cdigo. En este evento, no se forma sociedad conyugal.
5. Por mutuo acuerdo de los cnyuges capaces, elevado a escritura pblica, en cuyo cuerpo
se incorporar el inventario de bienes y deudas sociales y su liquidacin.
No obstante, los cnyuges respondern solidariamente ante los acreedores con ttulo
anterior al registro de la escritura de disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal.
Para ser oponible a terceros, la escritura en mencin deber registrarse conforme a la ley.
Lo dispuesto en este numeral es aplicable a la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta
por divorcio o separacin de cuerpos judicialmente decretados.
(Ahora vamos a ver las causales directas que la puede acabar de mutuo
acuerdo, por escritura pblica o mediante proceso)
El mutuo acuerdo
La demanda judicial
Cdigo Civil. ART. 200. Modificado. L. 1/76, art. 21. Cualquiera de los cnyuges podr
demandar la separacin de bienes en los siguientes casos:
1. Por las mismas causas que autorizan la separacin de cuerpos.
2. Por haber incurrido el otro cnyuge en cesacin de pagos, quiebra, oferta de cesin de bienes,
insolvencia o concurso de acreedores, disipacin o juego habitual, administracin fraudulenta o
notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que menoscabe gravemente los intereses del
demandante en la sociedad conyugal.
5. PRESUNCIONES
La regla es:
Si yo me caso y tengo una finca que vale $1.000.oo y por el solo transcurso
del tiempo cuando voy a disolver vale $2.000.oo, mi mujer no puede decir
que hay $1.000.oo de aumento que son de la sociedad conyugal. La ley
dice en sociedad conyugal que el mayor valor que obedece al solo
transcurso del tiempo no es de la sociedad conyugal. Pero si es por
mejoras, se ver ms adelante.
La ley dispone que hay ciertos bienes que a pesar de que se adquieren
durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso no son de la
sociedad conyugal sino que son de cada cnyuge:
En primer lugar, todos los elementos de aseo personal, estos son de cada
uno.
En segundo lugar, los elementos que conforman el vestuario normal de
los cnyuges, pues hay una parte de ese vestuario que tiene otra
connotacin, como cuando se colecciona o se tiene para fiestas importantes
o de altas celebridades, en este caso se sigue la regla general. Pero la
vestimenta de uso diario es de cada uno de los cnyuges.
En tercer lugar, los elementos necesarios para el ejercicio de una profesin
u oficio, siempre y cuando no constituyan empresa. Porque si constituyen
empresa siguen el rgimen general. As por ejemplo, el Cdigo de Legis que
tengo en mi oficina es de mi empresa y ese es de la sociedad conyugal.
En cuarto lugar, No entran los bienes que un cnyuge tiene en razn de
los regalos o donaciones que el otro le hizo con ocasin de aquellas
festividades que en cada lugar se acostumbra.
En quinto lugar, No entran tampoco las donaciones provenientes de
terceros por esas mismas festividades, es decir, no son de la sociedad
conyugal. Ej. El regalo que le dan los hijos a la madre el da de la madre.
(No se puede constituir en madre el marido cuando se disuelve la sociedad
conyugal)
C.C. ART. 1792. La especie adquirida durante la sociedad no pertenece a ella aunque se haya
adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.
Por consiguiente:
1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor
antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas
se complete o verifique durante ella;
2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado
durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal;
3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un contrato, o
por haberse revocado una donacin;
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la
posesin pacfica;
5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad
que pertenece al mismo cnyuge: los frutos slo pertenecern a la sociedad.
6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del
matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor.
Lo mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio, y
pagados despus.
7.3.4.1 Requisitos
1. Tiene que salir un bien propio. Se necesita enajenar un bien propio para
poder hablar de subrogacin.
- Que el bien que sale tenga el mismo valor del bien que ingresa, lo que
contablemente da un efecto 0. Vendo la finca en $100 y compro un
apartamento en $100, efecto 0 y hay subrogacin.
- O puede darse que vendi por menos y compr por ms, vendi el bien
propio en $80 y compr en $100, lo que se llama efecto negativo para el
subrogante.
Dice el artculo 1790 del Cdigo Civil que es donde estn las reglas de la
proporcionalidad:
Cdigo Civil. ART. 1790.Si se subroga una finca a otra, y el precio de venta de la antigua
finca excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber este exceso al cnyuge
subrogante1; y si, por el contrario, el precio de compra de la nueva finca excediere al precio
de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber este exceso a la sociedad.
Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber este saldo al
cnyuge subrogante; y si, por el contrario, se pagare un saldo, lo deber dicho cnyuge a la
sociedad.
La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores.
Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la
sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual pertenecer
entonces al haber social, quedando la sociedad obligada al cnyuge por el precio de la finca
enajenada o por los valores invertidos, y conservando ste el derecho de llevar a efecto la
subrogacin, comprando otra finca2.
1
Primera regla.
2
Regla de proporcionalidad.
Ej. Yo sumo el valor de todos los bienes propios: vendo las joyas, vendo el
carro que me regalaron el da de grado, vendo la finca que tena y con eso
me compro un solo apartamento, tengo bienes propios por $5000 y el
apartamento vali $5000, perfecto.
La ley dice: venda el bien inmueble por la suma comercial que a usted le
den, entonces lo vendi por $100 y compr uno por $80, entonces hubo
subrogacin. Ah pero es que en estos $100 iban $15 de mejoras. La ley
difiere esta discusin de mejoras al momento de la disolucin. All cuando
se disuelva la sociedad conyugal el otro cnyuge va a cobrar las mejoras.
No hace la discusin anticipadamente a la disolucin. Las mejoras que se
reclaman se hacen al final de la sociedad conyugal cuando se disuelve. El
clculo lo haces inicialmente sin tener en cuenta las mejoras, como si fueran
suyas, hay subrogacin y se aplica la norma sin diferenciar si hay una parte
del bien que podra llegar a ser del otro, porque cuando hablemos de las
mejoras vamos a ver que la ley pone una condicin: Que uno tiene derecho
a reclamar las mejoras al otro cnyuge si las mejoras se mantienen, si
aumentaron el valor, entonces tienen unas condicionantes que se discuten
en la disolucin.
Por eso es bueno precisar que hay unas recompensas que son a favor de la
sociedad conyugal y que por tanto hacen parte del activo. Esto est dentro
la regla general, pero era importante hacer la precisin.
Todos esos bienes que entran a la sociedad conyugal yo los puedo agrupar
en dos subclasificaciones: Unos bienes que vienen al haber relativo y otros
bienes que vienen al haber absoluto.
Al haber relativo vienen los bienes muebles que yo tena antes de casarme
y los bienes muebles que yo adquiero durante la vigencia a ttulo gratuito.
9.3. IMPORTANCIA
Yo me cas y las vacas valan $10, hoy que me voy a divorciar y se disuelve
mi sociedad conyugal esas vacas valen $35. Estos $35 son de la sociedad
conyugal, pero la sociedad conyugal me debe a m $10 que valan esas
vacas al momento de ingresar.
10. PASIVO
Fuera de este deber, los mismos cnyuges tienen a su cargo los gastos de crianza,
educacin y establecimiento de los hijos comunes (C.C. 257 y 1800). Estas son obligaciones
comunes a ambos consortes.
Si alguno de stos contrae una deuda para satisfacer una necesidad domstica de las que
ordinariamente corresponden a las obligaciones dichas, tal deuda grava no slo al cnyuge
que la contrajo, sino tambin al otro, de suerte que ambos deben responder de ella en forma
solidaria por ser deuda social.
Para que se produzca esta solidaridad se requiere que la necesidad domstica sea
ordinaria, esto es, que se trate de una exigencia nacida de la subsistencia de uno de los
cnyuges o de ambos. No sera tal la que consistiese en el deseo de conseguir un objeto
suntuario o de lujo, como un automvil, ni la de ejecutar un acto recreativo, como un viaje al
exterior. En casos como stos la deuda que para satisfacerlos contraiga uno de los
cnyuges no grava solidariamente al otro. En suma, las necesidades cuya satisfaccin
puede dar lugar a deudas solidarias de los cnyuges son las que renen la doble condicin
de domsticas y ordinarias.
Tambin gravan en forma solidaria a los cnyuges las deudas contradas por cualquiera de
ellos para satisfacer las necesidades relativas a la crianza, educacin y establecimiento de
los hijos comunes. Tales necesidades deben ser asimismo ordinarias, es decir, que deben
corresponder a exigencias de comn ocurrencia y no a deseos de lucro o comodidad;
c) Asunto muy discutido es el de determinar el modo de hacer efectiva esta solidaridad
legal. Cuando ambos cnyuges contraen la deuda no hay problema, porque cada uno de
ellos se constituye personal y solidariamente responsable. La dificultad surge cuando en uno
solo de los consorcios es quien contrae la deuda. En este supuesto cmo hace el acreedor
para obtener que el otro cnyuge le responda por su crdito? Cmo puede hacer efectiva
la solidaridad contra el cnyuge que no contrajo personalmente la deuda?
Se ha sostenido que para hacer efectiva la solidaridad basta que en el instrumento de deber
se haga constar el objeto de la deuda. A esta tesis se objeta con razn que admitir como
suficiente la indicacin del motivo de la deuda, equivale a autorizar a cada cnyuge para
obligar indefinidamente al otro por causas an supuestas. Siendo evidente este peligro,
fuerza es concluir que no puede aceptarse como prueba bastante la sola mencin de la
causa de la deuda y que para que sta obligue al cnyuge que no la contrajo
personalmente ni la asume de manera voluntaria, debe comprobarse por otros medios que
en realidad la deuda tuvo por finalidad satisfacer una necesidad domstica ordinaria o
atender a la crianza, educacin o establecimiento de los hijos comunes. Si no se da esta
prueba tampoco puede hacerse efectiva la solidaridad del cnyuge que no se oblig
personalmente, y
d) La solidaridad que la ley impone a los cnyuges en los casos estudiados, se funda en la
comunidad e importancia de las obligaciones que el marido y la mujer tienen entre s y
respecto de terceros, o sea, que frente a stos el marido y la mujer son solidariamente
responsables de las aludidas deudas sociales.
As lo dispone el citado artculo 2 de la Ley 28 de 1932; pero este mismo precepto agrega
que en las relaciones de los cnyuges entre s responsabilidad por las deudas sociales es
proporcional a sus facultades econmicas''3.
3
LPEZ DE LA PAVA, Enrique. Derecho de Familia. Universidad Externado de Colombia,
reimpresin, 1968, pgs. 100 a 103.
pueden hacer renuncia de dichas compensaciones. Esa renuncia, sin embargo, no puede
ser general o absoluta, porque ella alterara en el fondo el rgimen patrimonial del
matrimonio; pero s puede recaer sobre recompensas determinadas, y hacerse en las
capitulaciones matrimoniales, por testamento o al disolverse la sociedad conyugal.
El cnyuge que reclame el pago de una recompensa debe probar que se le adeuda. Para
ello son admisibles todos los medios de prueba, menos el de confesin del otro cnyuge.
Adems, cuando la recompensa se deriva de un acto solemne, no puede prescindirse de la
prueba del respectivo instrumento pblico (C.C. arts. 1760 y 1795)''4
10.1. DISCUSIN
4
LPEZ DE LA PAVA, Enrique. Derecho de Familia. Universidad Externado de Colombia,
reimpresin, 1968. pgs. 104, 105, 110 y 111.
Civil haba que entenderlo modificado, en el sentido de que slo era pasivo
de la sociedad conyugal lo que tuviera relacin directa con la sociedad
conyugal. As por Ej. No seran deudas de la sociedad conyugal lo que un
marido debiera por razn del mantenimiento de una amante (Pero en el
rgimen del Cdigo Civil toda obligacin que aparece a nombre de los
cnyuges es de la sociedad conyugal). Esto por la ley 28 de 1932, mediante
interpretacin de la doctrina y de la jurisprudencia, pero en el ao de 1974
se dict el decreto 2820 (Eran conocidos como decretos-ley, pues eran
expedidos en virtud de la potestad reglamentaria otorgada al ejecutivo y que
ya no la tiene), que es el decreto de igualdad entre hombres y mujeres.
Ese decreto 2820 de 1974, en el artculo 62, dijo que la sociedad conyugal
deba las obligaciones contradas durante su existencia por el marido o por
la mujer y que no fueran personales de aqul o de sta. Es decir, eso que
se haba dicho por va de interpretacin jurisprudencial y doctrinaria por la
ley 28 de 1932, de que haba que diferenciar si las obligaciones eran
sociales o propias, vino a decirlo el artculo 62 del decreto 2820 de 1974.
que no hay que entender solamente modificado el numeral 2) sino todos los
otros numerales del artculo 1796.
2. Son obligaciones sociales todas las derivadas de los bienes sociales (es
una interpretacin restringida). Entonces si compramos la casa y le
debemos a Conavi, esa deuda de Conavi es social; si compramos el carro y
se debe el carro, esa deuda es de la sociedad conyugal. Las deudas
vinculadas a los bienes sociales son sociales.
Esas deudas sociales, por esa interpretacin, dejan por fuera otra serie de
obligaciones asumidas por los cnyuges y que tienen que ser pagadas por
ellos y son las denominadas deudas propias.
1. Hay que determinar tres activos: Activo o haber relativo; el activo o haber
absoluto; y el activo propio de cada cnyuge.
3. Depurar el activo. Cmo depuro el activo? Hay que sumar haber relativo
ms haber absoluto y restar la suma del pasivo externo y pasivo interno,
esa depuracin recibe el nombre de GANANCIALES.
pueden resultar siendo negativos, cuando los pasivos valen ms que los
activos y siguen recibiendo el nombre de gananciales. Gananciales no
significa siempre ganancia, se llama as porque normalmente son las
utilidades de ese ejercicio, pero puede ser negativo, puede haber prdida.
Lo que queda despus de que yo hago la operacin de sacar, de restar del
activo el pasivo. Eso que me resulta, que puede ser positivo o negativo, es
lo que llamamos gananciales, que es el activo lquido partible, que cuando
es negativo recibe el nombre de pasivo lquido partible, porque cuando
hay prdidas tambin se reparte entre los cnyuges; pero recibe el nombre
genrico de gananciales.
La cuenta del marido pasa por los mismos tems pero variarn las cifras. La
mitad de gananciales, ms las recompensas de la sociedad conyugal a l,
menos las recompensas del marido a la sociedad conyugal y ah le dar una
cifra Y, que ser su derecho en la sociedad conyugal.
hay plata sobrante, que tiene que ser igual al pasivo externo. Activos y
pasivos tienen que quedar en ceros. Si yo sumo X y Y y haba inventariado
pasivo externo tiene que quedarme con que pagarme ese pasivo externo,
por eso decimos que a veces, cuando hay pasivo externo, tenemos que
decir cunto vamos a pagar a esos terceros. La sociedad conyugal no
queda debiendo porque eso lo asumen los cnyuges.
&&&
EJEMPLO
Mara tiene una finca que vale hoy $300 millones y que ella tena al
momento de casarse con un valor de $180 millones y Mara le hizo una va
de penetracin a esa finca que le vali $25 millones y por esa va el precio
aument de $180 a valer $300 millones de pesos. Aparecen unas acciones
en Coltejer, 100 mil acciones que valen hoy $100 millones de pesos y al
momento de casarse valan $60 millones de pesos. Mara tiene en un fondo
de pensiones un ahorro (es una ahorro particular) de $4 millones de pesos y
tiene en el fondo de cesantas tiene $120 millones de pesos
correspondientes a las cesantas causadas entre 1983 y 1995, a razn de
$10 millones por ao. Mara debe en la Riviera una factura de cosmticos
por $6 millones de pesos.
DESARROLLO
Pedro:
a) El apartamento de Pedro: Se analiza la subrogacin, en una de las
escrituras no se dijo nada, como no qued constancia en ambas ese bien es
de la sociedad conyugal y va al HABER ABSOLUTO. Qu precio le
ponemos? Se pone el valor que tiene hoy, es decir $250 millones de pesos.
(Si hubieran dejado las constancias tendramos que manejar esos valores).
Pero ojo, Ese bien es de la sociedad conyugal, pero qu pasa con el bien
que l vendi? Cuando no hay subrogacin se aplican las reglas (La
sociedad conyugal le queda debiendo el valor del bien propio que enajen,
artculo 1790 del Cdigo Civil) y por tanto le debe la sociedad conyugal a l
$120 millones y esto va a ser un PASIVO INTERNO.
Mara:
a) La finca: Es un bien propio. La diferencia del valor es de la sociedad
conyugal o es de ella? El Cdigo Civil dice a cerca de las mejoras (Artculo
1802)
Cdigo Civil. ART. 1802.Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase
que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas
expensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento de valor exceda al de las
expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.
b) Las acciones: Son bienes muebles y por tanto van al haber relativo
porque las tena al momento de casarse y van por $100 millones de pesos;
y lo que valan al momento de casarse y que ahora se lo debe la sociedad
conyugal es una recompensa que va al pasivo interno por valor de $60
millones de pesos. Todo bien que vaya al haber relativo genera
automticamente una recompensa a favor de cnyuge y es por el valor que
tenan esos bienes al momento de ingresar o de casarme.
Estos ahorros van al haber absoluto porque son bienes muebles adquiridos
a ttulo gratuito.
Tenemos el haber absoluto y haber relativo, que viene a ser el activo bruto.
El pasivo externo:
Analizamos si estos dos pasivos externos son de la sociedad conyugal:
Pedro debe $8 millones de una liposuccin que su hizo y Mara debe en la
Riviera de una factura de cosmticos por $6 millones. Los cosmticos son
un elemento de uso personal y si la ley ha dicho que los elementos de uso
personal son propios, la deuda que se tenga es propia y no es de la
sociedad conyugal. Con la liposuccin, (La jurisprudencia ha entendido que
todas las deudas de cirugas si son solo estticas son personales, si son
Pasivo interno:
Primero las del haber relativo. Respecto del carro se debe $22 millones, la
sociedad conyugal se lo debe a Pedro.
(Frente a las mejoras de la finca de Mara: La ley dice que como el bien es
propio los aumentos siguen siendo del titular del bien a menos de que se
haya hecho una mejora y esa mejora haya valorizado el bien. Si a
aumentado ms que lo invertido slo se debe lo invertido)
El tercer paso, es restar pasivo menos pasivo. $517 menos $272 millones,
lo que nos arroja la suma de $245 millones de pesos y esto lo dividimos por
dos (2) y da la suma de $122500.000.oo, esto le corresponde a cada
cnyuge por gananciales.
No quedaron bienes.
Si hay pasivo externo, si hay terceros tienen que quedar bienes para pagar
esos pasivos.
Los no fiscales, que son manejados por las partes. Cunto vale la finca?
La finca vale $250 millones, pero la declaracin de renta dice que vale $37
millones, entonces manejemos estos $37 millones. Cuando las partes
deciden manejar valores diferentes a los comerciales para evitar perjudicar
a uno de los partcipes hay que hacer dos trabajos de liquidacin. Una
liquidacin con los valores no comerciales y que es la que se va a
presentar; y una liquidacin privada con los valores comerciales, para que
privadamente se establezca la manera cmo se van a hacer los ajustes. Si
esto no se hace uno de los cnyuges va a salir engaado.
que l encontr en el cerro Pipint, que esas libras esterlinas las vende en
esa misma escritura por $40 millones de pesos y est comprando ese
apartamento por $76 millones de pesos. A nombre de Lus hay una factura
de los gastos de entierro de su madre ($4 millones de pesos), que habitaba
con Lus.
En cabeza de Ana: Tres (3) carros, uno que tena antes de casarse y que
hoy vale $18 millones y cuando se cas vala $30 millones. Otro carro que
recibi el da de la madre como regal la familia y que hoy vale $20 millones
y cuando se lo regalaron vala $25 millones de pesos; y el otro carro lo
recibi como pago de la indemnizacin que por accidente de trnsito le
pag el causante de la lesin, indemnizacin que era de $30 millones de
pesos y el carro hoy vale $21 millones de pesos. Ana est debiendo la
universidad segundo semestre de ella, por valor de $4200.000.oo y est
debiendo $3500.000.oo de un regalo que ella le hizo a un amigo muy
querido.
Lus:
El telar. Es un bien mueble adquirido a ttulo gratuito durante la vigencia y
entra por tanto al haber relativo. Hoy vale $42 millones y ese valor es el que
entra a la sociedad conyugal. Pero sabemos que todo bien que vaya al
haber relativo y que va por tanto al pasivo interno y en este caso es el valor
que tena ese telar cuando ingres, es decir, $30 millones de pesos.
Ana:
Primer carro: Va al haber relativo en suma de $18 millones de pesos. Y la
sociedad conyugal le debe a ella la suma de $30 millones de pesos.
(El pasivo interno est conformado o por lo que le debo al haber relativo o
por otras recompensas)
PASIVO EXTERNO:
Lus:
Los gastos del entierro. La regla es que se deben los gastos de alimentos
para las personas que conviven con los cnyuges y esos gastos de entierro
se han mirado siempre en Colombia como propios de la salud, en el tem de
salud. Entonces la sociedad conyugal debe esos gastos de entierro. Pasivo
externo y es por la suma de $4 millones de pesos.
Ana:
Pago de la universidad. Eso hace parte de alimentos y por tanto la sociedad
conyugal los debe por $ 4200.000.oo.
El regalo del amigo muy querido. Este es de ella exclusivamente.
Se procede a sumar.
El activo bruto es sumar $60 millones (valor del haber relativo) y $153
millones (valor del haber absoluto) y nos da: $213 millones de pesos
(ACTIVO BRUTO).
Qu le toca a Ana?
Gananciales $52400.000.oo
Recompensas 30000.000.oo
Total $82400.000.oo
Unos autores, la minora, entre ellos Arturo Valencia Zea, sostienen que hay
otros efectos diferentes a los enunciados, como son por ejemplo, el efecto
de estado civil, el efecto de relaciones de amor y las relaciones de honor
conyugal (tres efectos que la mayora de autores no refieren al analizar
artculo 115 del Cdigo Civil).
La dignidad pasa por el respeto, por la individualidad del otro. El trato, los
efectos entre cnyuges tienen que tener en cuenta que la relacin se da
entre personas y como tal hay que respetar la personalidad del otro, cuando
no se respeta la libertad del otro hay una relacin indigna. Esos efectos
deben darse, deben cumplirse permitiendo que cada cnyuge pueda lograr
lo que establece el artculo 16 de la Constitucin Poltica, que es el libre
desarrollo de la personalidad, en sentido sociolgico y en sentido
psicolgico que es el concepto de personalidad que maneja el artculo 16 de
la Carta, porque la personalidad jurdica como tal no pasa por un libre
desarrollo, se tiene o no se tiene. El libre desarrollo implica que yo pueda
ser digno, que pueda ser libre y que yo sea igual, esto no son situaciones
independientes.
civiles no se daban con estos principios sino que el marido era amo y seor
de las relaciones jurdicas matrimoniales, pues la mujer al casarse caa en
un estado de incapacidad, entonces no eran iguales, la mujer estaba
sometida al marido, no haba libertad, porque sino hay igualdad no puede
haber libertad, no haba trato de persona, la mujer se miraba en una esfera
de inferioridad, pero la ley 28 de 1932 rompi eso y hoy es declaracin
mundial de que esas relaciones deben pasar por ah.
Valencia Zea y otros autores en Colombia dicen que del matrimonio surgen
otros efectos y por lo menos hay uno que se debe reconocer que s y es el
estado civil, que si bien es cierto no est regulado en el libro primero,
cuando hablamos de los efectos del matrimonio, pero cuando vamos al
reglamento del estado civil, cuando vemos el decreto que regula el estado
civil (Decreto 1250 de 1970), donde dice precisamente que uno de los
estados civiles es el de casados. El estado civil de casado es un efecto del
matrimonio y significa que frente a esa institucin del matrimonio marido y
mujer dicen: Estamos inmersos en la institucin, que hacemos parte.
Valencia Zea afirma que hay un efecto del matrimonio que es el de que la
pareja se ame recprocamente y ese cuento no lo cree sino l. No puede
establecerse que el amor sea un acto obligatorio y por el hecho de que no
haya amor no se acaba el matrimonio. Cuntas parejas se casan sin
amarse? Por mil razones. A cuntas se les acaba el amor? Cuntas
parejas se aman y no estn casadas?. Por eso la jurisprudencia, lo
veremos en la filiacin, ha dicho que entre padres e hijos no se puede
obligar a amarse, lo mismo entre marido y mujer, nadie puede obligar al otro
12. DIVORCIO
Esas causales del artculo 154 del Cdigo Civil, unas estn sometidas a
caducidad y otras no. Las que estn sometidas a caducidad, obvio, hay que
Al repasar las causales del artculo 154 del Cdigo Civil, se observa que
todas ellas se reducen al incumplimiento de los deberes, que ya nosotros
vimos. Esa reglamentacin de la ley 25 de 1992 es de carcter casustico
porque hubiera bastado que la norma dijera: Es causal de divorcio el
incumplimiento de uno de los deberes conyugales, sin embargo la ley 25 fue
analizando, caso por caso, lo que consider que eran los tpicos
incumplimientos de los deberes conyugales.
(Dijimos que la cohabitacin es satisfacer con el otro y slo con el otro las
relaciones sexuales, yo puedo cohabitar con mi mujer y tener relaciones con
otra, entonces no es que est incumpliendo la cohabitacin, porque la
cohabitacin es tener relaciones con el otro. La fidelidad es el deber de slo
tenerlas con el otro. Yo si tengo relaciones con mi mujer pero estoy faltando
a la promesa, al deber de que slo con ella. Cohabitar es tener la relacin,
pero el deber no se agota all solamente en tenerla, sino que es tenerla con
el otro y slo con el otro tenerla slo con el otro es lo que se llama fidelidad)
extramatrimoniales.
Hay otra posicin que dice basta la penetracin de pene en vagina, sin
necesidad de eyaculacin, lo que se se ha denominado en sexologa coito
interruptus.
Hay otro corriente que dice: Todo comportamiento de contenido ertico con
personas sin importar si son del mismo o diferente sexo.
Otra corriente dice: Todo comportamiento ertico con personas, con cosas o
solo. Todo comportamiento que excluya al otro y encontramos la
masturbacin.
Hay tesis que sostienen que todo comportamiento social que permita
deducir, concluir que hay intimidades. Por ah anda nuestra Corte Suprema
declarando que hay infidelidad cuando ese gerente en todas partes aparece
con la secretaria y no con la mujer, en todos los ccteles, va de viaje y
siempre con la secretaria. Entonces hay que saberse comportar. Infidelidad
social ha dicho la Corte.
culposo o doloso)
(La Corte declar inconstitucional una eximente que haba frente a esta
causal, que deca que siempre y cuando no se haya perdonado, facilitado o
consentido)