DANOS MORAIS: UMA ANLISE SCIOJURDICA

Tnia Mara Fonseca Mendes Afonso *

(Advogada, Cientista Social, Sociloga

especialista e mestre em Direito Civil
especialista em Educao Superior
Professora Universitria
RADIAL /FALC
Avaliadora do INEP/MEC
So Paulo-SP)

A ausncia de um conceito claro do que um dano moral faz com que haja
mltiplas dificuldades em defini-lo, pois, parte da doutrina compreende o dano moral
como prejuzo que tem efeito extrapatrimonial, e outra parte afirma que o dano
extrapatrimonial s pode ser definido em oposio ao patrimonial.

De acordo com esse critrio, os irmos Mazeaud 1 afirmam que a leso

que afeta a um direito extrapatrimonial, sendo que na mesma linha de raciocnio
encontram-se autores como Eduardo Zannoni 2 e Adriano de Cupis 3, que no se
referem ao direito seno ao interesse, definindo o dano extrapatrimonial como o
dano derivado que no pode ser aambarcado pelo dano patrimonial por ter objeto
diferente, como o interesse no patrimonial, assim, guarda uma relao estreita e
necessria com um bem no patrimonial.

Esta posio criticada por parte da doutrina que considera essencial dar
uma definio ao dano moral que atenda sua natureza e no por via de excluso,
assim v no dano moral uma conseqncia economicamente sem valor e que pode
ser identificado como as perturbaes injustas das condies normais do sujeito
lesionado, conforme afirma Jaime Santos Briz4, quando o dano afeta principalmente

*
Este artigo faz parte do ciclo de conferncias realizado na Universidad Javeriana de Bogot -
Colmbia - 2002 sobre Dao Moral - Siglo XXI em encontro coordenado pela Organizao dos
Estado Americanos (OEA) em conjunto com a Universidad Javeriana de Bogot.
1
MAZEAUD, Henry y Leon. Tunc Andre. Tratado teorico y practico de la responsabilidad civil
delictual y contratual. t. I, v. 1, t. 3, v. 1, Buenos Aires: Ediciones Juridicas Europa-America, 1961.
p. 362.
2
ZANNONI, Eduardo. El dano en la responsabilidad civil. Buenos Aires: Editorial Astrea, 1982. p. 7.
3
DE CUPIS, Adriano. El dao. Teoria general de la responsabilidad civil. Barcelona: Bosh Editorial,
1975. p. 122.
4
BRIZ, Jaime Santos. Responsabilidad civil derecho sustantivo y derecho procesal. Madrid: Ed.
Montecorvo, 1986. p. 150.
 2

os direitos da personalidade, podendo afetar tambm outros direitos incluindo os

direitos de famlia, por exemplo.

Alguns autores defendem a assertiva de que o dano moral pode ser definido
como dano extrapatrimonial, no qual se destaca Louis Josserand 5. Ren Savatier 6,
por seu turno, afirma que o dano moral pode ser definido como qualquer sofrimento
do homem que no envolva o campo pecunirio, mas, que pode ser definido como
um atentado sua reputao, ao seu pudor, sua segurana, ao seu amor prprio,
sua integridade, sua inteligncia, sua autoridade legtima, sua tranqilidade,
e suas afeies.

Esclarece ainda que essas violaes da dignidade humana, quando atingem

a esfera do judicirio mostram o risco de inviabilidade de entender o fenmeno da
vida, como algo inconcluso e complexo, em permanente transformao, sujeito a
uma dinmica que no conhecida, e que demonstra essa vertente quando se
verifica a dificuldade do julgador ao penetrar nessa seara.

Para Mazeuad e Mazeuad 7 a questo antiga, uma vez que o sentimento

de honra, que faz parte dos elementos do patrimnio moral, j era defendido desde
tempos antigos, que remonta da poca da vingana privada, e desde ento os
afrontamentos honra eram castigados mais severamente do que os danos
materiais.

Em que pese toda a dificuldade da doutrina nessa controvrsia acerca do

dano moral, outros aspectos adquirem maior relevo: a natureza e os diversos
confinamentos insertos nesse fenmeno.

Para Renato Scognamiglio 8, o problema singularmente rduo. Considera-o

detentor de um carter anmalo dentro da instituio do campo da teoria de dano e
suas notrias implicaes, e nesses moldes, no possvel determinar a essncia e

5
JOSSERAND, Louis. Derecho civil. t. II, v. I. Teoria general de las obligaciones. Buenos Aires:
Ediciones Juridicas Europa-America, Boch y Cia Editores, 1950. p. 19.
6
SAVATIER, Ren. Trait de la responsabilit civile en droit franais. 2. ed. Paris: Librairie Gnrale
de Droit et de Jurisprudence, 1951. t. I, p. 15.
7
MAZEAUD, H.; MAZEAUD, L. Op.cit., p. 293-297.
8
SCOGNAMIGLIO, Renato. El dao moral. Publicacion de La Universidad Externado de Colombia.
Bogot: D.E., 1962, traduzido do italiano con el titulo de IL DANNO MORALE (Contributo all
Teoria Del Danno Extractrattuale) en la Rivista di Diritto Civile, Padova, Cedam. Casa Editrice Dott.
Antonio Milani. Anno III, n. 3, Maggio-Giugna 1957. Primera Edicin. 1962, p. 12.
 3

os limites do dano moral, sem ter em conta o alcance efetivo do dano em sentido
prprio e tambm do seu significado.

O problema, assim, no estaria em simplesmente esclarecer o contedo

terico, uma vez que no se trata de satisfazer por essa via as exigncias para a
exata determinao do dano moral, mas procurar saber como os tribunais daro um
valor preciso a previso normativa, e como distinguiro seguramente entre o dano
genericamente previsto em lei.

O Brasil, no incio de 1900, especialmente com a recepo pelo artigo 159

do Cdigo Civil de 1917, que generaliza o dano, possibilitando assim, seja
interpretado como dano moral tambm, adquirir importncia o fenmeno da
reparao dos danos morais e adquirir contornos definidos em padres subjetivos
nos casos julgados pelos tribunais, e somente em meados dos anos 80, ser
estabelecido na Constituio Federal, como garantia fundamental do cidado, e
mesmo assim, prescindir de meios para abalizar a forma de reparar tais danos.

A maioria da doutrina, desde o incio do sculo passado, projeta incisiva

crtica em razo da dificuldade de estabelecer esses parmetros, e, por
conseguinte, o alcance da reparao dos danos morais, e os Tribunais atuais ainda
no conseguiram superar as entraves nesse sentido.

O Brasil no incio do sculo XX apresentava uma sociedade onde as classes

dominantes traziam idias assimiladas da Europa, culminando com a excluso ou
separao das classes operrias. O perodo de 1917 1922, apresentava
efervescncia de eventos populares tais como: greves, festas de propaganda
poltica e piqueniques.

Nesse perodo havia um jornal do intitulado A Plebe que era um veculo do

operariado paulista, onde procuravam criticar a postura burguesa do Estado de So
Paulo, que veiculava notcias, onde se subtendiam que os trabalhadores eram uma
turba de arruaceiros, e no artigo de 24.09.1919, pgina 2 9, afirmavam que mesmo
ante a falta de policiamento do local onde havia uma multido ensandecida, os
operrios portaram-se de maneira pacfica.

9
PEREIRA, Andra Sampaio. Movimento operrio brasileiro e as massas populares: massas
obreiras/revolucionrias ou massas ignorantes/inertes?. Revista de Sociologia e Poltica, Ed. da
Unicamp, n. 13, p. 125-140, nov. 1999.
 4

Mas, o relacionamento entra as classes foram se transformando devido s

mudanas sociais e econmicas ocorridas nessas primeiras dcadas. As famlias da
elite criavam laos com a classe mdia e a baixa, ampliando a rede de parentesco e
o relacionamento social.

A famlia continuava a desempenhar um importante papel na esfera

econmica e no perfil poltico do Brasil, de tal modo sorte, que no julgado de 1914 10
o Supremo Tribunal Federal, atravs dos autos de agravo de n. 1723, assim
manifesta-se quanto reparao de dano morais, sobre a morte de um pai de
famlia:

Vistos, expostos e discutidos estes autos de aggravo de instrumento, em

que 1. aggravante Fanny Worms e 2. dita a Unio Federal e aggravados
os mesmos. Delles consta que no Juzo Seccional da 1. Vara do Districto
Federal propoz a 1. aggravante contra a 2. uma aco ordinria na qual
pediu que fosse a r condemnada a undenmnizal-a do damno que adviera
da morte de seu marido Jos Worms, victima de um desastre ocorrido na
Estrada de Ferro Central do Brazil, pertencente 2. aggravada [...]
indemnizao ao prejuzo econmico e bem assima privao da felicidade
domestica resultante da morte de seu marido [...] Considerando que a
reduco feita plo juiz inteiramente razovel e assenta em dados colhidos
no prprios autos de execuo; considerando que nesse computo no podia
deixar de ser contemplado o damno moral, de accdo com a boa doutrina
que ora vae prevalecendo, e sobretudo, com o dispositivo da sentena
exequnda [...] Supremo Tribunal Federal 13 de dezembro de 1913 H. DO
ESPEIRITO SANTO, P.-M. MURTINHO, relator OLIVEIRA RIBEIRO
CANUTO SARAIVA PEDRO MIBIELLE, vencido em relao a
imndenizao do damno moral, alis, no expressamente pedido nem na
inicial, nem da liquidao SEBASTIO DE LACERDA, vencido, de accrdo
com o voto supra G. NATAL AMARO CAVALCANTI. Meu voto foi
comndenar a Unio Federal a prestar 54:000$000 de damno material,
propriamente dito, e mais 40:000$000 do damno moral[...] PEDRO LESSA.
Votei mandando [...] os mesmos dos damnos Moraes [...] Na verdade depois
de avaliado o damno econmico soffrido pela aggravante, ainda cumpria
arbitrar a quantia necessria para imndenizao de damno moral, no sentido
prprio da expresso, isto , na accepo de soffrimento physicos e moraes,
que no extinguem nem seque diminuem o patritmonio ( MINOZZI, Studio
sul Danno non Ptrimoniale. Danno Morale, cap.1)

Percebe-se que ao indenizar os danos morais, no primeiro julgado que se

tem notcia em revistas jurdicas especializadas do Pas, na poca de 1913, a
importncia do chefe de famlia foi crucial para que os Ministros do Supremo
considerassem a perda do chefe da famlia, um prejuzo de afeto e cuidados
extremados para com o lar e a famlia, um dano para as relaes de parentesco que
simbolizavam a desintegrao daquele ncleo familiar.

A famlia, era uma estrutura psicolgica e social, considerada necessria

10
In Revista Forense, 1914, p. 35-39.
 5

industrializao e urbanizao nascente no Pas, porque era permeada por fortes

padres hierrquicos que lhe permitem a sobrevivncia em um regime agro-
comercial daquela poca.

Para se ter uma idia de como a moral era vista na sociedade brasileira em
meados de 1910 e 1930, atente-se ao estudo de Jos Murilo de Carvalho 11, que
consegue descrever uma situao da poca, de uma pai de famlia, que chocado
com a medida pblica adotada no ano de 1904, de vacinao em massa, realizada
nas casas pelo governo da poca, gerou entre a populao grande reao contrria
inviolabilidade do lar, porque a autoridade do pai seria abalada e em conseqncia
a virtude e a modstia das mulheres, e nesses moldes desrespeitado a moral e os
bons costumes.

Conta-se que por vrios dias os levantes populares tomaram conta das ruas,
nibus foram derrubados, muitas pessoas feridas e at o caso registrado de uma
morte para que o Estado pudesse obrigar a populao a ser vacinada. O Correio da
Manh em 11 de junho de 1904 descreve a situao do que era na poca ser um
chefe de famlia:

Ao voltar do trabalho, [disse], o chefe fica sem poder afirmar que a honra de
sua famlia esteja ilesa, por haver ali penetrado desconhecido amparado
pela proclamao da lei da violao do lar e da brutalidade aos corpos de
suas filhas e de sua esposa. A messalina entrega-se a quem quer, mas a
virgem, a esposa e a filha tero que desnudar braos e colos para os
agentes da vacina.

Na esfera econmica, poltica, social e jurdica a famlia, assim conforme

visto, desempenhava papel importante, e a forma como a moral era percebida, de
natureza essencialmente vital para a continuidade do lar domstico, por conseguinte
da rgida estrutura domstica, a perda do chefe de famlia, era vista pelos juzes
como fator desagregador desse importante ncleo social.

A moral, portanto, possua contornos claros, e os prprios julgadores

enquanto chefes de famlia tambm, entendiam a dor e o sofrimento, e assim o
projeto social dessa poca era conhecido tanto pelos juzes como pelas pessoas,
identificando assim o plano coletivo nos reflexos dos casos individuais.

Assim, os juzes no tinham dvidas sobre o que consegue efetivamente

11
CARVALHO, Jos Murilo. Os bestializados: o Rio de Janeiro e a Repblica que no foi. Rio de
Janeiro: Cia das Letras, 1987, p. 99-100.
 6

atingir uma famlia socialmente estrutura de tal importncia para o Pas, basta
pensar que a famlia como empresa nuclear participante, foi a fora motriz no
desenvolvimento econmico do Pas, de empreendimentos como a instalao das
ferrovias, da poltica de imigrao, das oligarquias.

No decorrer dos anos, a fenmeno da indenizabilidade dos danos morais,

pouco mudou seu aspecto de fundamentao para que se d uma reparao justa,
a transformao deu-se no aspecto da identidade entre o descompasso das
transformaes scio-culturais, crescente crise de valores, anomia, os desejos e
as carncias mais ntimas do ser humano, exigem sutileza na capacidade de
entendimento da verbalizao e da conceitualizao sobre qualidade de vida e
valores intrnsecos.

Evidncia do exposto que em 1950 a indenizao dos danos morais

vista como reflexo da perda patrimonial, especialmente para famlia, como bem
demonstra o Recurso Extraordinrio de n. 17.141 12:

EMENTA: Para ser julgada procedente a ao de indenizao, cumpre fique

provado o dano na prpria ao; a prova do quantum do dano e que pode
ser feita na execuo. embora no haja prestao alimentar exigvel pelo
falecimento de uma criana, ha indenizao pelas despesas de tratamento,
funeral e luto. distino entre dano moral e conseqncias do dano moral.
vitima com 18 anos e que j auferia renda do seu trabalho. Indenizao
devida. Publicao ADJ DATA-04-04-52 PG-01897 ADJ DATA-13-10-50
PG-03405 ADJ DATA-13-10-50 PG-03403 DJ DATA-10-08-50 PG-07267
EMENT VOL-00006- 02 PG-00633 Classe / Origem RE-17141 / AUD:09-08-
50 RECURSO EXTRAORDINARIO Julgamento 14/07/1950 - PRIMEIRA
TURMA Relator (a) Min. LUIS GALLOTTI

O Ministro Ribeiro da Costa, afirmava poca, em havendo apenas dano

moral para ser ressarcido, haveria que ser negado pelo Tribunal, pois, na verdade o
que deveria ser indenizado a conseqncia do dano moral, e no o sofrimento ou
a dor, e sim a privao de um auxlio eventual que essa existncia perdida
ofereceria.

Dessa maneira a esfera cultural, que permite o individuo explicitar de

diferentes maneiras suas carncias, fruto da convivncia do cotidiano e dos riscos
da sobrevivncia em uma sociedade com precrias condies de emprego, moradia
e trabalho, refletia na maneira de entrever a indenizao do dano moral. Em
meados de 1950 em diante, o brasileiro comea a dar sinais de impotncia diante

12
DJ 10.08.1950, p. 3405.
 7

desse quadro de degradao social e poltica, mostrando-se incapaz de lidar com

essa realidade, assim, seus padres de valores vo se transformando.

A moral muda de referencial atravs dos anos, e nesse processo de

elaborao de novos juzos de valores a conscincia apresenta uma ligao mais
ntima com a coletiva, e esse papel social que cada brasileiro vai desempenhando,
contrape-se ao papel individual de participao poltica e social mais concreta,
como antes.

Essa viso pode ser percebida atravs de vrios julgados dessa poca, que
j usavam como parmetro outras construes de elementos valorativos, o
econmico, que de um lado estariam atrelados s transformaes sociais mais
recentes e do outro a proposio que vai ao encontro de um conceito de
indenizao mais apropriado, a partir da problemtica da nova demanda scio
cultural.

Assim a sociedade tornando-se mais complexa, diferenciada no processo

histrico, repercute no s no cotidiano, como tambm na forma que os juzes
passam a julgar.

O relator Ministro Hahnemann Guimares, que no Recurso Extraordinrio de

n. 11786 13, em julgamento realizado por volta de 1.950, pela Segunda Turma do
Supremo Tribunal Federal, afirmava que no era admissvel que os sofrimentos
morais dessem lugar a reparao se deles no decorresse nenhum dano material.

EMENTA: No e admissvel que os sofrimentos morais dem lugar a

reparao pecuniria, se deles no decorre nenhum dano material.
Publicao -ADJ DATA-06-10-52 PG-04601 ADJ DATA-09-05-55 PG-01654
ADJ DATA-03-06-54 PG-06288 ADJ DATA-01-09-51 PG-02546 ADJ DATA-
01-09-51 PG-02544 EMENT OL-00029 PG-00271- Julgamento07/11/1950 -
SEGUNDA TURMA- Relator(a)Min. HAHNEMANN GUIMARAES
Observao DOCUMENTO INCLUIDO SEM REVISO DO STF ANO:**
AUD:17-01-51- Classe / Origem RE-11786 RECURSO EXTRAORDINARIO

A referncia vai sendo modificada medida que os doutrinadores, como

Wilson Melo da Silva 14, um dos primeiros juristas brasileiro a tratar o assunto
comeasse a afirmar que os danos morais deveriam ser tratados como qualquer
dano, porque suas caractersticas so assemelhadas com os danos em gerais, na

13
DJ 06.10.1952, p. 4601.
14
SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e a sua reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1955. p. 334-
335,
 8

medida que h uma violao do direito, prejuzos de bens, sendo certo que a vtima
sofre todas essas conseqncias

Crtico veemente da postura esposada pelos juristas da sua poca, contrrio

a afirmao da maioria dos doutrinadores que eram incisivos em sustentar que esse
sofrimento sentido pela vtima de danos, sendo um sofrimento moral,
individualizado, ntimo, pessoal, carecia de uma equivalncia pecuniria, e, portanto,
seriam impossveis de serem indenizados.

Melo da Silva 15 rebatia com a seguinte indagao: se for indenizada a perda

dos bens materiais, bens que todos tm, porque no indenizar a perda de bens
imateriais, ou melhor, a perda de parte do que o homem ?

Seguindo esta linha de argumentao, temos tambm Jos Eduardo

Cenci 16, que v no dano moral um pressuposto ontolgico da dor. Nesse mesmo
diapaso, Carlos Alberto Bittar 17 define danos morais como uma leso a certos
aspectos da personalidade do homem.

O ponto do debate acerca da considerao sobre os aspectos intrnsecos da

personalidade humana, que so atingidos quando da leso sofrida, merecem um
enfoque mais detalhado.

Karl Mannhein 18 v no processo de formao da personalidade um estgio

mais complexo, que poderia ser denominado de interiorizao de valores, sendo
que a personalidade no seria apenas o aspecto de singularidade do homem, mas,
a histria de sua vida. Nesse patamar, antev que nessa histria, seja qualquer
histria, com suas experincias e triunfos, derrotas e vitrias, no h quem possa
ser qualificado de to humilde ou pobre a ponto de nada valer um prejuzo em sua
esfera mais ntima.

O indivduo nunca vive s, est sempre jungido de uma interao social e

buscando sua independncia em face dos membros da coletividade que faz parte.

15
SILVA, Wilson Melo da. Op. cit., p. 338.
16
CENCI, Jos Eduardo Callegari. Consideraes obre o Dano Moral e sua Reparao. Revista dos
Tribunais, v. 683, p. 46.
17
BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. Revista do Advogado, mar. 1997, p. 26.
18
MANNHEIN, Karl. O impacto dos processos sociais na formao da personalidade. In: _____.
Homem e sociedade. So Paulo: Cia. Ed. Nacional, 1976. p. 302.
 9

Nesse diapaso, Miguel Maria de Serpa Lopes 19 assevera que no deve ser
esquecido o aspecto de que a vida social, da qual o ser humano faz parte, exige
diuturnamente um entrelaamento entre os componentes dessa coletividade, que
derivam justamente dessa relao existente entre seus pares.

A doutrina e o comentrio de muitos juzes e operadores de Direito da lavra

de Serpa Lopes, que com o esmero de um crtico de arte, no suprimiu seus
critrios de qualidade de julgador sensvel aos problemas do homem brasileiro de
sua poca, que esto expressos em sua obra, toda a originalidade, o domnio da
tcnica jurdica, e a dedicao ao trabalho, renovavam os critrios de avaliao dos
danos morais.

A crtica aos julgamentos que usavam o paralelo patrimonial como

referencial de reparao dos danos morais, se atrelava ao princpio de que no se
via o homem como produto de um meio cultural, social, e de valores intrnsecos, e
to somente o homem sob o aspecto tcnico, que tem um valor de mercado,
subestimando-o em seu potencial humano e as suas peculiaridades de relacionar-se
com o mundo, sem o bom senso de equilibrar a natureza biolgica e a natureza
existencial.

Desse modo, a reparao do dano moral, comea a ser repensanda

independente de qualquer repercusso sobre o patrimnio da vtima 20:

EMENTA: Caracterizado o dano moral, com a devoluo de cheque, nasce,

de acordo com o STF, o dever de recomposio do status quo ante do
lesado, independentemente da comprovao da ocorrncia de reflexos
patrimoniais AC 01465286 J.04.08.2000-TRF 1. Regio. Relator Juiz
HILTON QUEIROZ

A jurisprudncia atualmente, tem afirmado que o direito existe para garantir

e tutelar a existncia, a integridade e o desenvolvimento da personalidade
humana 21, e esse desenvolvimento, que tornar possvel o homem ser sujeito de
direito, sujeito este considerado em seu todo, como um complexo de sua existncia
fsica, moral, intelectual, no podendo por esse corolrio depauperar-se na esfera
dos direitos patrimoniais.

19
LOPES, Miguel Maria de Serpa. Curso de direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos,
1995. v. II - Obrigaes em geral, p. 5.
20
DJ 04.08.2000, p. 56807.
21
DJ 29.08.1997, p. 69006.
 10
EMENTA: CIVIL. Responsabilidade Civil. Estabelecimento bancrio (caixa
econmica federal) garantia fidejussria. assinatura falsa. propositura de
ao de execuo, sem as devidas cautelas. danos morais. indenizao. 1.
O estabelecimento bancrio que, sem proceder a um exame da assinatura
do garantidor, sem adotar as devidas cautelas, ante a alegao de falsidade
da assinatura, ingressa com a ao de execuo, para logo depois,
inclusive, dela desistir, traz transtornos para a vtima, causar-lhe danos,
danos morais, pois tal proceder afeta a honra da vtima, sua credibilidade,
seu bom nome, sua reputao. 2. O dano moral lesiona um bem jurdico
contido nos direitos de personalidade, como o direito a honra. Logo, a
propositura de uma ao contra algum por falta de pagamento atinge sua
credibilidade. 3. O dano moral no avaliado mediante clculo aritmtico ou
econmico. Deve-se levar em considerao para seu arbitramento a
gravidade objetiva de dano, o vexame causado, a situao social e
profissional da vtima, sua personalidade, o seu sofrimento, a situao
econmica do ofensor, Relator: JUIZ TOURINHO NETO AC 96.01.35096-9
/AP; APELAO CVEL DJ 29 /08 /1997 P.69006 TRIBUNAL FEDERAL DA
PRIMEIRA REGIO

No ordenamento social vislumbra-se o indivduo e o Estado, o ser humano

em sua relao com outro ser humano, dentro de diversos subgrupos sociais e
familiares Caio Mrio da Silva Pereira 22 ressalta essa verve, ao escrever que o
homem, no importa onde esteja, nunca deixar de estar rodeado de experincias,
cuja situao lhe trar sempre imposies, deveres ou obrigaes.

O homem visto dessa forma, voltado para si, e em relao com outras
pessoas, carregando, independente da situao que esteja interagindo, seu juzo de
valores.

Essa tica perceptvel na doutrina jusnaturalista, que era a doutrina usada

pela minoria dos julgadores dos tribunais superiores desde o incio da dcada de 30,
do sculo passado, e assim conseguiam vislumbrar e fundamentar a admisso da
ressarcibilidade dos danos morais em sua inteireza.

A grande dificuldade percebida, ao estudar-se os fenmenos histricos dos

julgamentos sobre danos morais, reside no fato de entrever no juiz a concepo de
que cada pessoa um processo em permanente mutao, carregando sua
individualidade, um conceito de si, uma moral, que no podendo ser tabelada,
porque cada pessoa possui essa singularidade, no permite que haja meios
idneos de mensurao, e essa dificuldade vai se estendendo e at sendo usada
como parmetro para justificar a negao da indenizabilidade dos danos morais.

22
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies do direito civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v.
II, p. 1-2.
 11

A procuradora Dora Ramos 23 seguindo a linha de raciocnio de Carlos

Alberto Bittar, assevera que desse modo protegemos tambm os direitos da
personalidade, o esteio dos valores mais relevantes do homem e que, devido a
essa importncia fundamental, devem ser preservados da forma mais eficaz
possvel.

Mas, para proteger valores intrnsecos, singulares, nicos, h a necessidade

imediata de perceber como o juiz se apropria da palavra dano e como ir vincul-lo
moral.

Em decorrncia desse paralelo muitos juizes iro usar a justificativa para o

enquadramento dos danos morais na categoria de direitos da personalidade.

Em um acrdo da 2. Cmara Civil do Tribunal de Justia, julgado em

28.11.89, cujo relator era o Desembargador Walter Moraes 24 foi suscitado
exatamente esse problema, e a pergunta feita era essa: como, no direito, analisar-
se- de uma forma objetiva a questo dos danos morais?

Para o Desembargador Moraes, o termo dano sempre foi e continua sendo

tratado como sinnimo de um prejuzo estritamente patrimonial, e assim, ao seu
equivalente em dinheiro.

E ao tentar-se qualificar o dano com o sinnimo "moral, o argumento

resistiria?

A reside, segundo Norberto Bobbio 25, a dificuldade de definir algo como

moral, noo que extremamente problemtica quando se quer encontrar
indicadores que possam mensur-la, pois ao definir-se dano moral, surgir sempre a
questo de se estabelecer o que moral.

Esse problema, na verdade, ser a pedra de toque nas polmicas surgidas

entre os juizes, que durante vrias dcadas discordaram da reparao dos danos
morais puros.

Bobbio 26 persegue argumentando que at os dias atuais, mesmo estando de

23
RAMOS, Dora Maria de Oliveira. Responsabilidade civil do Estado por dano moral. Revista do
Advogado, So Paulo, fev. 1996, p. 56.
24
MORAES, Walter. Revista dos Tribunais, v. 650, p. 63.
25
BOBBIO, Norberto. A era do direitos. So Paulo: Campus, 1992. p. 53.
26
BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 15.
 12

acordo com a definio de dano e o modo de entender a moral, no h indicadores

firmes e precisos que possam medir o progresso moral de uma nao, o progresso
moral de toda a humanidade, na exata medida que so os indicadores que servem
de padro para mensurar o progresso cientfico e tcnico do mundo.

De maneira genrica, continua, a moral algo que permite aferir a formao

e o crescimento da conscincia de um estado de sofrimento, de inteligncia, de
agruras, de miserabilidade, da falta de felicidade do homem.

Assim os juzes sempre estaro diante de um instituto de difcil definio,

como analisa Isidoro H. Gondenberg 27, ao apontar a funo do juiz em restabelecer
o equilbrio da natureza da vida humana:

En este marco conceptual cabe recordar las reflexiones de Mosset Iturraspe

en el captulo Compensacin del dao moral, al anotar un fallo de la Cmara
Nacional Civil, sala C, donde afirma: El dao, sea material o moral, crea un
desorden em la relacin entre las personas y la reaccin de la justicia
correctiva y reparadora es la indemnizacin. Dice con sumo acierto el juez
Cifuentes: Es un beneficio contrapuesto al dao; el nico posible, para que
se procure una igualacin en los efectos. El dinero es un medio de obtener
contentamiento, goces y distracciones, para restablecer el equilbrio frente al
desequilibrio producido por el ataque a los bienes inmateriales o
extrapatrimoniales.

Para o Desembargador Walter Moraes 28, pode-se entender o dano moral

no como um no dano, na medida que traz j embutido na palavra dano essa
noo de desfalque, de estrago, de prejuzos patrimoniais. Nesse condo, dano
moral deve ser pensado sob a tica metafrica de seu sentido, pois tecnicamente o
dano moral seria um no dano, na medida que empregado sem seu sentido
patrimonial.

Eis o impasse: se dano refere-se apenas a um prejuzo de ordem

patrimonial, no seu sentido jurdico dano moral seria uma categoria absurda, porque
o adjetivo moral se caracteriza como sendo relativo ao domnio espiritual, em
oposio ao fsico ou material. Seriam, portanto, dois institutos ontologicamente
antagnicos.

Nesse sentido, o raciocnio do referido Desembargador, entrev que a

categoria dano deve ser empregada de forma metafrica em relao pessoa, isto

27
GONDENBERG, Isidoro H. Reparacin del dolor; solucin jurdica y de equidad, en Estudios sobre
responsabilidad por daos. Santa F: Rubinzal-Culzoni, 1980. t. I, p. 184.
28
MORAES, Walter. Revista dos Tribunais, v. 650, p. 65.
 13

, despida de sua forma patrimonial, de seu sentido pecunirio, para ir alm,

entender o dano como leso de ordem pessoal, e no material.

Em que pese esse esforo metafrico para desnudar totalmente o sentido

material do instituto dano, ainda tem-se e vive-se com uma realidade que se mostra
oposta 29, e nesse ponto, Gondenberg com razo infere que:

A su vez, en el artculo Naturaleza jurdica del dao moral y derivaciones de

su concepcin, el doctor Santos Cifuentes expresa: La denuncia de que se
cae en duro materialismo, produce una verdadera contrapartida dialctica:
sera inmoral la pretensin sobre el dao moral. Pero, quiz, mucho ms
materialista habra de ser la exigencia de dedicar el Derecho Privado a
organizar nicamente la vida social en su frontera econmica, y dejar en el
desorden y a sus propias fuerzas (sin paz y sin justicia), todas las expresivas
interioridades de lo ms caro del hombre, las del espritu, tranquilidad ntima
y naturaleza afectiva [...] La teora del dao moral, su generosa y oportuna
admisin, es uno de los pilares jurdicos que proyecta un perfil importante en
esos respectos (alude a los valores humanos).

O Direito Civil no pode deixar de organizar-se segundo a expresso mais

ntima do homem, cuidando apenas da parte das suas relaes econmicas.

O jurista Rubn Stiglitz30 afirma que tem sido comum entender o dano moral
como a angstia, o sofrimento, a dor espiritual infringido a vtima de um evento
danoso, mas a crtica que se formula com relao concepo que se tem, ao
inferir-se que impossvel estabelecer os parmetros dessa dor, verificar a
possibilidade de sua existncia e a medida de sua intensidade.

Sem dvida essa tarefa extremamente difcil, mas, diante de tantas

dificuldades corre-se o risco de terminar-se por ver com bons olhos a
impossibilidade de reparao do prejuzo moral, fundamentado na "quase
impossibilidade" de se auferir o sofrimento da vtima, e assim deixar de
espiritualizar o direito conforme afirmado por Lomas de Zamora 31: Resarcir los
daos morales, aunque sea de modo pecuniario, a falta de otro mejor, no es
materializar los intereses morales sino, al contrario, espiritualizar el derecho.

O problema precpuo reside realmente no fato de se estabelecer a

intensidade da dor sofrida, da fora lesiva dentro da esfera individual, do prejuzo

29
GONDENBERG, Isidoro H. Estudios en homenaje al Dr. Guillermo A. Borda. Buenos Aires: Feyde
la Ley, 1985. p. 86-87.
30
STIGLITZ, Rubn. Contratos-teoria general. Buenos Aires: Ediciones Depalme, 1994. p. 580.
31
ZAMORA, Lomas de. Trib. El dao moral. Articulo Jurdico -Cuaderno del Derecho. N. 2 -27-4-83,
Ed. L. Lab., 1984. p. 330.
 14

causado ao indivduo no mbito interno 32, da humilhao sofrida, e sua grande

repercusso ntima e seus reflexos sociais:

El resarcimiento del dao moral constituye una rplica del ordenamiento por
la transgresin culpable de la tutela que otorga la norma al portador del bien
personal injustamente menoscabado que se traduce en humillaciones,
angustias y sufrimientos que lesionan los intereses morales del sujeto,
teniendo en cuenta su gran repercusin en el plano espiritual.

Limongi Frana 33 no concorda com a assero de que dano moral seja um

sofrimento da alma. Recusa a noo de dano que no pode ser traduzida na esfera
patrimonial, ou ainda das idias de que so leses sofridas no patrimnio de
valores, ideais, ticos. Embora no chegue a explicar sua discordncia, prope o
conceito de que o dano moral deve ser visto direta ou indiretamente sob o aspecto
no econmico dos seus bens jurdicos.

Neste registro, joga com uma contraposio: a moral tudo aquilo que pode
ser enquadrado como sendo no patrimonial, idia que no justifica nem explica a
categoria de dano moral. Tampouco oferece uma crtica consistente aos
doutrinadores que entendem estar o dano moral vinculado aos sofrimentos
subjetivos.

Retomando Bittar 34, pode-se entender que a concepo de dano moral

vista como um dano aos direitos da personalidade, pois atravs desses direitos
que as pessoas se apresentam, se movimentam, e se afirmam no convvio social, e
assim, um prejuzo a certos componentes desses direitos da personalidade,
repercute intensamente nessa esfera social.

A preocupao primacial do tema que cerca a indenizabilidade dos danos

morais perceber claramente o que moral, e posteriormente, vincular esse
conceito ao instituto do dano, sem perder a polaridade com a estrutura histrica da
poca sob anlise.

Em que pese a ousadia de tal empreitada, mister se faz a colocao nesse

patamar da discusso travada nos tribunais que vise esclarecer ou pelo menos
traar uma funo informativa e analtica com relao a conduta do judicirio,quanto

32
GONDENBERG, H. I. Op. cit., p. 32.
33
FRANA, Limongi. Reparao do dano moral. Revista de Processo PGE, So Paulo, jun. 1990, p.
181.
34
FRANA, Limongi. Op. cit., p. 53-54.
 15

a investigar os danos morais.

Sero os danos morais aceitos de forma arbitrria pelo tribunal, ou requer

uma frmula a ser seguida pelos julgadores?

O tribunal ter livre 35 arbtrio para mensurar o valor da indenizao do dano

moral, inclusive agindo como controlador do patamar desses valores, impedindo que
exorbitem suas importncias pecunirias, como no seguinte acrdo:

EMENTA: Ao juiz permitido proferir o julgamento antecipado da lide

quando a prova j se apresentar suficiente para a deciso e a designao de
audincia se mostrar de todo desnecessria. O valor da indenizao por
dano moral no pode escapar ao controle do Superior Tribunal de Justia
(Resp n. 53.321/RJ, Min. NILSON NAVES)

Alm disso, a interpretao com relao ao dano que provocou a leso de

ordem moral, segundo entendimento dominante dos tribunais superiores, que deve
entender a pessoa lesionada em seu ntimo, de forma comprovada, porque o
homem conforme explica Emile Durkheim 36, forma assim uma anlise respeito das
coisas com as quais vive, e no caso, os juzes vivem julgando, e assim, necessitam
de provas confirmativas para da tirarem noes e concluses que lhe d certeza do
aspecto verdadeiro do fato sob anlise.

Como no julgado abaixo 37:

EMENTA: montona a jurisprudncia da Corte no sentido de que a

empresa tem obrigao de manter e cuidar da linha frrea, includa a cerca
apropriada, escapando, apenas, aquelas situaes em que a prova dos
autos levou o Juiz a firmar sua convico sobre a culpa exclusiva da vtima
e, ainda, de que responsvel civilmente a empresa ferroviria que se
omite nas medidas de segurana exigveis, como o caso da conservao
de muros e cercas ao longo da ferrovia. 2. A juntada de cpias da CTPS da
vtima na rplica, objeto de memorial da empresa r, e que no foram
essenciais para a fixao do valor da indenizao, a material em valor
inferior a um salrio mnimo e a moral de acordo com o prudente arbtrio do
Juiz, no ofende qualquer dispositivo de lei federal 3. Assentou a Corte ser
inadmissvel a determinao ao julgador para que d realce a esta ou
aquela prova em detrimento de outra. O princpio do livre convencimento
motivado apenas reclama do juiz que fundamente sua deciso, em face dos
elementos dos autos e do ordenamento jurdico Resp.309.612.DJ
05.11.2001. Relator Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO.

Como ser humano o juiz impelido a aprofundar sua viso de homem,

orientando-se em um sistema de informaes multividentes, no qual a sua crena, a

35
Jurisprudncia do Boletim da AASP.
36
DURKHEIM, mile. As regras do mtodo sociolgico. 9. e. [s.l.]: Ed. Melhoramentos,1978. p. 36.
37
DJ 05.11.2001, p. 00110.
 16

sua formao, certamente far luz sobre dois pontos, no momento da interpretao
da norma, e na aplicao dessa norma ao caso concreto 38:

EMENTA: O arbitramento da indenizao de dano moral da exclusiva

alada do juiz, que nem deve submet-la a peritos nem pode diferi-la para a
liquidao de sentena. Resp.198.458. Rel. Ministro ARI PARGENDLER. J.
28.05.2001

Segundo, ao realizar sua funo de rbitro, o juiz ter uma maneira nica de
elaborar seus conceitos 39, porque o juiz no pode ficar sem formular e reformular
suas idias, sobre a famlia, os valores, sobre a prpria sociedade e seu papel
enquanto cidado, porque isso a sua existncia de ser humano, produto dessa
atividade organizacional que permite ao indivduo viver em conjunto. Os detalhes da
vida social transbordam na conscincia das pessoas, e a do juiz no foge a essa
maneira de desenvolver a relao do direito e da tica e de explicar os fenmenos
sociais. V-se no seguinte julgado:

EMENTA: O direito imagem reveste-se de duplo contedo: moral, porque

direito de personalidade; patrimonial, porque assentado no princpio
segundo o qual a ningum lcito locupletar-se custa alheia. II - A
utilizao da imagem de cidado, com fins econmicos, sem a sua devida
autorizao, constitui locupletamento indevido, ensejando a indenizao. III -
O direito imagem qualifica-se como direito de personalidade,
extrapatrimonial, de carter personalssimo, por proteger o interesse que
tem a pessoa de opor-se divulgao dessa imagem, em circunstncias
concernentes sua vida privada IV - Em se tratando de direito imagem, a
obrigao da reparao decorre do prprio uso indevido do direito
personalssimo, no havendo de cogitar-se da prova da existncia de
prejuzo ou dano. O dano a prpria utilizao indevida da imagem, no
sendo necessria a demonstrao do prejuzo material ou moral. V - A
indenizao deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a
reparao venha a constituir-se em enriquecimento sem causa, com
manifestos abusos e exageros, devendo o arbitramento operar-se com
moderao, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e
pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do
bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso
Resp.267.529 J 03.10.2000. Relator Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO
TEIXEIRA. STJ.

O significado da realidade, e seus nexos gnosiolgicos do pensamento

prtico, que muitas vezes no sero transparentes e imediatos como o pensamento
terico, porque so mediatizados pela situao, como existncia interpretativa,
como bem esclarece o Ministro Ruy Rosado de Aguiar 40, que atento a poltica scio

38
JBCC, v. 00191, p. 00350.
39
JBCC, v. 00187, p. 00407.
40
LEXSTJ, v. 00139, p. 00185.
 17

econmica dos fatos sob julgamento, conduziu a idia de moral no em relao a

matria patrimonial, cercando-se apenas da idia de fatos vistos como coisas, mas,
serviu-se da construo racional jurdica da tica e do justo, e assim percebeu a
vida social da vtima como desenvolvimento atingida pela realidade dos fenmenos
em sua inteireza, construindo novos conceitos apropriados necessidades daquele
fato que envolvia o autor da demanda:

EMENTA: Valor do dano moral. Incio do pensionamento. Dispensa da

formao do capital. Valor do dano moral. Aplicao da clusula geral do art.
159, CC. Definio da norma de conduta. Honorrios advocatcios.- No h
omisso no acrdo proferido nos segundos embargos de declarao que
deixa de apreciar a questo da incompetncia da Justia Comum para julgar
ao de indenizao de dano provocado em acidente no trabalho, se
somente depois disso suscitada nos autos. - Proposta a ao com base no
direito comum, assim pode ser deferido o pedido indenizatrio, sem ofensa
ao art. 264 do CPC. - A definio do alcoolismo do autor como decorrncia
da sua obrigao de ingerir diariamente considervel quantidade de lcool
decorreu do exame da prova dos autos, por testemunhas e percias. Para
isso, independia de previso na tabela da Previdncia Social. - A estipulao
do valor da indenizao por dano moral, que pode ser revista neste Tribunal
quando contrariar a lei ou o bom senso, no est restrita aos critrios do
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes ou da Lei de Imprensa. Porm, no
caso, o valor deve ser reduzido de cinqenta para doze vezes a
remunerao do autor. Vencido, nessa parte, o Relator. - Para a definio
da culpa como elemento da responsabilidade prevista no art. 159 do CCivil,
deve o juiz definir previamente qual a regra de cuidado que deveria ter sido
obedecida pelo agente naquelas circunstncias, pois assim o exige a tcnica
apropriada aplicao da clusula geral, classificao a que pertence o
referido art. 159. Assim procedendo, a eg. Cmara fez exemplar aplicao
da tcnica judicial e no violou a lei, muito especialmente no causou
ofensa ao disposto nos arts. 126 e 127 do CPC, sequer empregou juzo de
eqidade, como alegou a empresa recorrente. - Culpa da empresa de
cervejas, que submeteu o seu mestre-cervejeiro a condies de trabalho
que o levaram ao alcoolismo, sem adotar qualquer providncia
recomendvel para evitar o dano pessoa e a incapacidade funcional do
empregado. - Desnecessidade de formao de capital, bastando a incluso
em folha de pagamento, considerando-se o porte da devedora. - O
pensionamento deve iniciar com a data do evento, este definido como sendo
o dia a partir do qual teve reduzida a sua remunerao, passando a receber
auxlio-doena; da mesma data devem ser contados os juros, tratando-se de
ilcito absoluto. - O valor da penso corresponde ao da perda decorrente da
incapacidade para o exerccio da profisso que desempenhou at aquela
data. A possibilidade de desempenhar outro servio, alm de ser remota -
considerando-se as condies pessoais do autor e da economia, com
aumento da taxa de desemprego - no deve servir para diminuir a
responsabilidade da empresa que causou o dano. (Resp. 242.598 J.
16.03.2000 Ministro Relator RUY ROSADO DE AGUIAR).

Percebe-se dessa forma, que os tribunais entendem a moral como um

conjunto das normas para o agir especfico ou concreto, e definem seu objeto, na
compreenso das propriedades exteriores, e pela sensao dessa exterioridade,
que diferenciam do entendimento vulgar de dano moral, e assim o grau de
 18

objetividade utilizado no momento de aferio dos prejuzos de ordem moral 41 42 ,

pelos juzes, s podem ser qualificados e por conseguinte, reparados, se as
combinaes de suas contingncias gerarem uma situao anormal, e por
comparao, das circunstncias expostas no processo, se so constitudas e se
estendem de maneira que foge do padro da coexistncia social.

EMENTA: O STJ cancela indenizao imposta Fiat por erro na emisso de

nota fiscal de venda de veculo.A Quarta Turma do Superior Tribunal de
Justia suspendeu a indenizao por dano moral, no valor de 100 salrios
mnimos, que a Fiat Automveis S/A foi condenada a pagar ao advogado
Joo Pedro Alves, de Niteri (RJ), por erro na emisso da nota fiscal de
venda do Fiat Tempra comprado por seu filho. Na nota fiscal constou
nmero referente ao chassi diferente daquele gravado no automvel. A falha
s foi notada quando, depois de comprar o veculo do primeiro dono, o filho
de Joo Pedro tentou transferir o seguro do carro do pai para o seu. A
seguradora recusou-se a fazer a transferncia depois de constatar que o
nmero do chassi gravado no automvel no coincidia com o registrado no
DUT. Na venda de carros zero quilometro, usual que o Detran emita o
DUT com base no nmero do chassi constante da nota fiscal. A
concessionria Fiat, Mottora Veculos Peas e Servios Ltda., que vendeu o
Tempra ao primeiro dono, encaminhou ofcio Nacional Companhia de
Seguros, no qual admitiu o equvoco mas nem isso levou a seguradora a
efetuar a transferncia. Joo Pedro Alves e seu filho moveram ento ao
de indenizao contra a Fiat e a Nacional Companhia de Seguros com
objetivo serem reparados pela situao vexaminosa por que passaram.
Pediam que a Fiat fosse condenada a ressarcir o pai em 250 salrios-
mnimos a ttulo de danos morais. O filho pediu ressarcimento por danos
materiais (250 salrios-mnimos) j que foi obrigado a fazer novo seguro e
arcar com despesas de retificao do DUT junto ao Detran e ainda 500
salrios-mnimos como indenizao por dano moral. Da Nacional
Companhia de Seguros, pai e filho cobraram indenizao por danos morais
de 250 e 500 salrios-mnimos, respectivamente. A ao foi julgada
parcialmente procedente em primeiro grau contra a seguradora, que foi
condenada a ressarcir os danos morais e a efetivar a parcela liberatria do
veculo at o final do contrato de seguro. Quanto Fiat, a ao foi julgada
improcedente. Seguradora e autores apelaram ao Tribunal de Justia do Rio
de Janeiro. A primeira conseguiu que fosse afastada a condenao
referente aos danos morais. Os autores da ao conseguiram, em segunda
instncia, que a Fiat fosse condenada a indenizar o pai em 100 salrios-
mnimos por danos morais e o filho por danos materiais, no valor do seguro
efetuado junto a outra companhia. A Fiat recorreu ento ao Superior
Tribunal de Justia alegando que no foi provado a existncia dos danos
material e moral. Relator do recurso, o ministro Cesar Rocha afirmou que
meros dissabores no podem ser alados ao patamar do dano moral, sob
pena de sua banalizao. S deve ser reputado como dano moral a dor,
vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira
intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe
aflies, angstias e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor,
aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da
rbita do dano moral, destacou o ministro. At admito que, num primeiro
momento, possa ter pairado nos espritos um sentimento de desconfiana
com relao aos autores da ao, mas logo deve ter sido afastado com a
declarao prestada pela prpria Fiat, assim que foi notificada do problema
afirmou o ministro, ao dar parcial provimento ao recurso da Fiat e suspender
a condenao por dano moral em 100 salrios-mnimos. Seu voto foi

41
DJ, 29/10/2001, p. 00208.
 19
seguido pelos demais ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de
Justia. (Processo: RESP 215666, 03.07.2001).

O debate no judicirio, em torno da indenizao por dano moral, consiste,

para aqueles que vem a possibilidade de sua reparao, em fazer prevalecer os
instintos sociais sobre os impulsos individuais aproximando a boa convivncia dos
indivduos entre si 42, infere-se que a justificativa de tal assertiva paira no conceito de
Lencio Basbaum 43, quando frisa que o homem enquanto ser social perde sua
conscincia individual, sua personalidade e sua identidade, a sua vontade acaba
sendo suplantada pela conscincia social, que faz parte do prprio desenvolvimento
da histria na sociedade humana, no qual o homem afetado por esse processo.

EMENTA: Adotando nosso sistema processual civil o princpio do livre

convencimento motivado, no est o Juiz adstrito ao laudo pericial
apresentado em juzo, podendo formar a sua convico com outros
elementos ou fatos provados nos autos. 2. Reconhecido motivadamente
pelo Tribunal de origem a presena do nexo etiolgico entre a leso sofrida
pelo militar e as atividades a que habitualmente era submetido dentro da
corporao, bem como a incapacidade permanente para o exerccio da
atividade militar, infirmar essa concluso exige o revolvimento de matria
ftica, inviabilizado na via eleita pelo bice da Smula 07/STJ. Reforma que
deve ser mantida. 3. Segundo precedentes desta Corte, em face dos
manifestos e freqentes abusos na fixao do quantum indenizatrio, no
campo da responsabilidade civil, com maior nfase em se tratando de danos
morais, lcito ao Superior Tribunal de Justia exercer o respectivo controle
(Resp 215.607/RJ, rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJ 13/09/1999). 4. A
indenizao, em caso de danos morais, no visa reparar, no sentido literal, a
dor, a alegria, a honra, a tristeza ou a humilhao; so valores inestimveis,
mas isso no impede que seja precisado um valor compensatrio, que
amenize o respectivo dano, com base em alguns elementos como a
gravidade objetiva do dano, a personalidade da vtima, sua situao familiar
e social, a gravidade da falta, ou mesmo a condio econmica das partes.
5. Arbitrado sem moderao, em valor muito superior ao razovel, imperiosa
a reduo do valor devido ttulo de danos morais, dentro dos critrios
seguidos pela jurisprudncia desta Corte (RESP. 239.973. J. 12.06.2000.
Ministro Relator EDSON VIDIGAL, STJ).

Na dcada de 60 observa-se que a reparao dos danos morais afirma-se,

em conseqncia da doutrina nacional da lavra de Aguiar Dias e do Ministro
Orozimbo Nonato, que abre-se a possibilidade dos operadores do Direito em tomar
uma posio mais definida e segura em torno do problema da natureza e do alcance
dos danos chamados morais, enquanto que a questo de sua reparabilidade ainda
no consegue ser resolvida de maneira pacfica.

Os juzes sempre buscaram, e continuam buscando nessa seara, um

42
JSTJ, v. 00018, p. 00341.
43
BASBAUM, Lencio. Alienao e humanismo. So Paulo: Ed. Fulgor, 1967. p. 24.
 20

rompimento com as estruturas rgidas da positividade normativa, para que esse

fenmeno jurdico, o dano moral, seja acolhido de forma a perceber o homem
enquanto ser social e comunitrio, alm de portador de direitos e deveres
fundamentais, uma condio que transcende o entendimento comum e busca no
plano jurdico, em suas mais diversificadas constituies, o seu respaldo.

A pessoa humana possui um signo, um significado em seus direitos e

deveres como cidado que vem sendo cristalizado institucionalmente de forma
geral, mundial, desde a Revoluo Francesa, at os dias atuais, e no h quem
possa negar essa vertente jurisgnica da condio de ser humano.

A dificuldade, encontrada pelos julgadores, em definir danos morais e

principalmente, em abaliz-los, percebida ao se tentar buscar uma resposta que
estabelea parmetros rgidos e conhecidos.

A relutncia dos tribunais de anteverem o conflito entre o cidado, nesse

caso no s da pessoa, mas, do prprio julgador, que enquanto sujeito tem
interesses prprios por conta do qual torna-se nico, diferenciado dos demais, e o
sujeito coletivo, entendido aqui como transcendente dessa condio individual de
sua diferenciao mtua como pessoa.

Para decidir de forma a estabelecer uma igualdade formal de todo cidado,

como sujeito de direitos e deveres, juzes atuais, como da lavra da Dra. Rosa Maria
Barreto B. Andrade Nery, de So Paulo, so detentores de uma nova misso:
colocar-se na posio do ofendido em sua moral para poder sentir o sofrimento da
vtima, e dessa forma abalizar a reparao que melhor se aproveita ao caso
concreto.

Toda deciso que envolva uma reparao moral uma deciso urgente e
eficaz. Alguns operadores do direito tm-se mostrado, atravs de seus julgados,
preocupados com as mudanas sociais no interior das instituies jurdicas, de sorte
que agem de forma tica ao formarem uma convico coerente e prtica, admitindo
por vezes o estudo mais profundo do prejuzo moral para sua reparao justa. Como
no seguinte acrdo 44:

EMENTA: Fixao do dano moral. Montante compatvel com o salrio da

empregada-vtima, com a possibilidade de adimplemento da obrigao pela

44
2. Tribunal de Alada Civil de So Paulo (jurisprudncia selecionada - Home Page Oficial).
 21
r e com o grau de comprometimento psquico que o dano tenha acarretado
aos autores. Sentena parcialmente reformada. Majorao do valor
necessrio para amenizar o abalo moral que a perda da genitora ocasionou
a seus quatro filhos menores, separados da convivncia familiar. (Ap. s/
Rev. 606.234-00/7 - 3 Cm. - Rel. Juza ROSA MARIA DE ANDRADE
NERY - J. 14.3.2000).

Apesar do reconhecimento indiscutvel atualmente dos danos morais, como

danos pessoa, personalidade, esfera ntima, aos direitos e garantias
individuais, agasalhado pela Constituio Federal de 1988, embora j defendido
desde 1917 pelo Cdigo Civil, art. 159, principalmente, e no novo Cdigo Civil, os
juzes no momento de aferirem e de estabelecerem padres pecunirios de
ressarcibilidade, mostram que as complexas relaes que envolvem esse
fenmeno, continuam sendo alvo de discusso sobre a questes insolvel da
reparao dos danos morais por via de reflexo aos danos patrimoniais.

Muitos julgadores estendem a noo de dano moral ao campo das leses a

bens de ordem econmica, contrapondo assim a idia de material e objetividade a
dor, sofrimento, angstia, que so meras sensaes aflitivas.

Vrios julgados apontam que no h necessidade de ser comprovada, nos

autos, a ofensa integridade psicolgica da vtima 45:

EMENTA: Os danos morais no precisam de comprovao, vez que ligados

ao sofrimento que pessoa honesta sente ao encontrar seu nome no
cadastro de pessoas impontuais. Assim, na hiptese de constatada a culpa
do ru pelo ato indevido, ao inocente devida indenizao. Para a fixao
da indenizao por danos morais, ao magistrado incumbe considerar as
circunstncias do caso, a gravidade da repercusso do fato e as condies
scio-econmicas das partes. (Ap. c/ Rev. 622.102-00/0 - 11 Cm. - Rel.
Juiz MENDES GOMES - J. 5.3.2001-CLUDIO ANTONIO SOARES
LEVADA - Liquidao de Danos Morais, 2 ed., pg.53-anotao no
mesmo-sentido:AI 605.010-00/6 - 10 Cm. - Rel. Juza ROSA MARIA DE
ANDRADE NERY-J.9.5.2001Ap. c/ Rev. 618.430-00/3 - 7 Cm. - Rel. Juiz
PAULO AYROSA - J. 30.10.2001).

Essa conduta embora majoritria, ainda encontra uma certa resistncia na

sua aplicao, pois, alguns juzes vem a necessidade da exposio minudente do
autor, na exordial, dos prejuzos que acarretaram a leso, e a sua demonstrao,
em uma seqncia de elementos fortes bastante para assegurarem ao julgador uma
tutela fundamentada em notrios gravames vtima, em sua esfera ntima, descritos
em sede inicial.

45
2. Tribunal de Alada Civil de So Paulo (jurisprudncia selecionada - Home Page Oficial).
 22

Como afirma o Ministro Aldir Passarinho Jnior 46, no Agravo Regimental

344.673 de 05.11.2001:

EMENTA: Civil e Processual. Ao De Indenizao. Recurso Especial.

Agravo de Instrumento. Matria De Fato. Smula N. 7-Stj. Sucumbncia
Recproca No Configurada. Smula N. 83-STJ.I. A pretenso de simples
reexame de prova no enseja recurso especial - Smula n. 7/STJ.II. Dada a
multiplicidade de hipteses em que cabvel a indenizao por dano moral,
aliado dificuldade na mensurao do valor do ressarcimento, tem-se que a
postulao contida na exordial se faz em carter meramente estimativo, no
podendo ser tomada como pedido certo para efeito de fixao de
sucumbncia recproca, na hiptese de a ao vir a ser julgada procedente
em montante inferior ao assinalado na pea inicial. Proporcionalidade na
condenao j respeitada, porquanto a par de estabelecida em percentual
razovel, se faz sobre o real montante da indenizao a ser paga.
Precedentes. III. Agravo improvido.

Dada a multiplicidade de hipteses em que cabvel a indenizao por dano

moral, aliado dificuldade na mensurao do valor do ressarcimento, tem-se que a
postulao contida na exordial de todo processo por indenizao de danos morais,
se faz em carter meramente estimativo, no podendo ser tomada como pedido
certo para efeito de fixao de sucumbncia recproca, na hiptese de a ao vir a
ser julgada procedente em montante inferior ao assinalado na pea inicial.

O critrio utilizado por alguns julgadores para que possam verificar a

existncia dos danos morais e para que possam mensur-lo se faz provados o fato
e as circunstncias que causaram o prejuzo moral 47:

EMENTA: A indenizao por danos morais pleiteada no pode ser

concedida, posto no evidenciada a conduta ilcita que poderia ter gerado
mal-estar, ou de outro modo, no restaram provados os resultados nefastos
que o agir da seguradora pudesse ter ocasionado na famlia do falecido, ora
autores. (Ap. c/ Rev. 604.687-00/0 - 10 Cm. - Rel. Juza ROSA MARIA DE
ANDRADE NERY - J. 9.5.2001-2. TACivil de So Paulo).

Assim, para o reconhecimento do dano extrapatrimonial se exige a prova do

desconforto, da dor ou da aflio 48:

EMENTA: Provado dano auditivo expressivo no obreiro, a prejudicar sua

vida social, e demonstrados nexo causal e culpa da empregadora pelo
evento, cabvel indenizao material e moral ao trabalhador, este ltimo
aspecto pela perturbao emocional e psquica decorrente logicamente da
surdez parcial, a diminuir sua auto-estima e o prprio prazer pela vida. (Ap.
c/ Rev. 562.820-00/0 - 10 Cm. - Rel. Juiz SOARES LEVADA J.16.8.2000
Portaria n 3214/78, NR 6 - Normas Relativas Segurana, Higiene e

46
DJ, 05/11/2001, p. 00120.
47
2. Tribunal de Alada Civil de So Paulo (jurisprudncia selecionada - Home Page Oficial).
48
2. Tribunal de Alada Civil de So Paulo (jurisprudncia selecionada - Home Page Oficial).
 23
Medicina do Trabalho FRANCISCO ANTNIO DE OLIVEIRA - Comentrios
aos enunciados do TST, RT, 2 ed.pg.6IITAC-Ap.s/Rev.n584.631-00/5
ANOTAO No mesmo sentido Ap. c/ Rev. 597.703-00/0 - 10 Cm. - Rel.
Juza ROSA MARIA DE ANDRADE NERY - J. 4.4.2001-2 a . TACivil de So
Paulo).

Alguns julgadores afirmam que so admitidos atravs de um juzo da

experincia, a prova da aflio, segundo entendimento do Ministro Barros
Monteiro 49:

EMENTA: Responsabilidade Civil. Transporte Areo. Atraso De Vo

Internacional. Dano Moral. Prova Do Prejuzo. Fixao Do "Quantum"
Indenizatrio.- Provados o fato e as circunstncias pessoais do viajante,
para o reconhecimento do dano extrapatrimonial no se exige a prova do
desconforto, da dor ou da aflio, que so admitidos atravs de um juzo da
experincia. Precedente da Quarta Turma. - Fixao do montante
indenizatrio que no ofende as disposies da Conveno de Varsvia ou
da lei. Recurso especial no conhecido. (Recurso Especial de n. 234472/SP
reg.1999/0093064-9, julgado em 19.03.2001).

Nessa cadncia est estabelecido o critrio da aferio dos danos morais

sem questionamento acerca de prova do dano moral, mas, sim, na prova do fato
que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado assim o
fato, segundo o Carlos Alberto Menezes Direito 50:

EMENTA: Indenizao de direito comum. dano moral. prova. Juros

moratorios. Sumula n. 54 da Corte.1. no ha falar em prova do dano moral,
mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos
intimos que o ensejam provado assim o fato, impe-se a condenao, sob
pena de violao ao art. 334 do cdigo de processo civil. 2. na forma da
sumula n. 54 da corte, os juros moratorios nestes casos contam-se da data
do evento. 3. recurso especial conhecido e provido, em parte. (Recurso
Especial de n. 86271/SP 1996/0003800, julgado em 09.12.1997).

O dano moral no depende de prova, basta a configurao do fato que o

causou, causando transtorno ntimo, sentimento de indignao, suficientes para
amparar a reparao pedida, segue assim esse entendimento que pode ser
averiguado o dano moral, o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito 51:

EMENTA: Responsabilidade civil. Negativa de embarque. Dano moral e

dano material. Julgamento ultra petita. 1. Considerando o Acrdo recorrido
que est demonstrada a culpa da empresa r, que se negou a aceitar bilhete
de outra empresa, aps ter realizado o transporte com o mesmo bilhete no
trecho inicial, no h falar em violao aos artigos 1 e 246 do Cdigo
Brasileiro de Aeronutica. 2. O dano moral no depende de prova, bastando
configurado o fato que o causou, no caso, a negativa de embarque

49
DJ, 19/03/2001, p. 00114.
50
DJ, 09/12/1997, p. 64684.
51
DJ, 13/08/2001, p. 00149.
 24
alcanando menores, aps confirmada a reserva, quando j se encontravam
os passageiros no aeroporto, causando transtorno ntimo, sentimento de
indignao, suficientes para amparar a reparao pedida. 3. Condenada a
empresa r em valor superior ao pedido da inicial, est caracterizado o
julgamento extra petita. 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte.
(Recurso Especial 2000/0054897-9, julgado em 13.08.2001).

Nesses moldes patenteia-se a ocupao primeira do judicirio no apenas

com a conduta individual, mas, como todos os indivduos so tratados pelas
instituies pblicas e sociais. E nessa busca no h que se falar em provas
consistentes de prejuzos a uma determinada pessoa, mas, o feitio do prejuzo que
poder ser um perigo em potencial para a sociedade em geral.

O Relator Ministro Cludio Santos 52, afirma que desnecessria a

demonstrao de que a perda de um membro inferior acarreta grave sofrimento,
alm de eventuais prejuzos econmicos, essa conseqncia da natureza das
coisas, de cincia comum, demonstrando nesse patamar, que o juiz como o homem
contemporneo:

EMENTA: Dano moral prova- desnecessria a demonstrao de que a

perda de um membro inferior acarreta grave sofrimento, alem de eventuais
prejuzos econmicos. Essa conseqncia da natureza das coisas, de
cincia comum. juros - ilcito absoluto - delito. nos termos do artigo 962 do
cdigo civil, fluem os juros a partir da data do fato. (Recurso Especial n.
17073/MG 1992/0000640-0 julgado em 23.11.1992).

No voto do Ministro Eduardo Ribeiro patente a assertiva que se autorizado

fosse uma demonstrao de dano moral, no fato de algum ter perdido um membro
inferior, seria no mnimo uma prova diablica segundo a exata definio dada pelo
Ministro Santos, pois a indenizao est condicionada prova daquilo que todos
sabem que verdadeiro.

Na verdade, o julgador quando aprecia o pleito de danos morais pela perda

de um bem, no pode desconsiderar o raio de abrangncia dos efeitos oriundos da
ao lesiva com relao aos prejuzos causados pela leso da moral, manifestam-se
os tribunais atualmente, afirmando que na concepo moderna da reparao do
dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera
por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do
prejuzo em concreto.

52
RTJE, v. 00119, p. 00093.
 25

Nesse registro o Ministro do Supremo Tribunal Federal Ilmar Galvo 53:

EMENTA: Constitucional. dano moral. indenizao cumulada com o dano

material. artigo 5, incisos v e x, da constituio federal. A nova Carta da
Repblica conferiu ao dano moral status constitucional ao assegurar, nos
dispositivos sob referncia, a sua indenizao quando decorrente de agravo
honra e imagem ou de violao intimidade e vida privada. A
indenizao por dano moral admitida de maneira acumulada com o dano
material, uma vez que tm pressupostos prprios, passando pelo arbtrio
judicial tanto na sua aferio quanto na sua quantificao. De outra parte, se
o acrdo recorrido teve por comprovada a leso de ordem moral, que
envolve conceito inerente ao sentimento, entendendo reclamar ela
indenizao cumulvel com a decorrente de dano material, esse aspecto
no cabe ser analisado na instncia extraordinria, tendo em vista que seria
necessrio adentrar-se no exame de parmetros da razoabilidade, por via
da aferio de fato, insuscetvel de ser feita na via do recurso extraordinrio.
Recurso no conhecido. (Recurso Extraordinrio 192593 Publicao DJ
DATA-13-08-99 PP-00017 EMENT VOL-01958-04 PP-00661).

Afirma, o Ministro Galvo, que a Constituio Federal de 1988, no artigo 5

ampliou e elevou o status do dano moral ao dispor, no mbito das garantias
constitucionais, sobre a obrigao de indenizar por danos morais, declarando ainda
a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas,
assegurando o direto indenizao por danos morais e matrias.

Nos dias atuais, uma das tnicas, que geram discordncias nos tribunais,
tem sido as relaes de consumo, e em especial as relaes contratuais, que se
avolumam em ordem geomtrica, e trazem consigo tambm a problemtica questo
dos danos morais quanto falta do exerccio do compromisso assumido em sua
decorrncia.

O incumprimento contratual geraria o dano moral, segundo nossos

tribunais? Qual a viso e a apreenso do sentido de dano moral nessa relao?

Nem sempre casos de descumprimento de acordo geram indenizabilidade

por danos morais, como no acrdo abaixo, cujo Relator Ministro Slvio de
Figueiredo Teixeira 54, assim fundamenta seu voto:

EMENTA: Civil e processual civil. direito de autor. Descumprimento

contratual. dano Moral. inocorrncia em regra. situao excepcional no
caracterizada. prescrio. termo inicial. cautelar de antecipao de
prova.efeito interruptivo. Medida preparatria de ao indenizatria. cpc,
arts. 219 e 846. recurso parcialmente provido. i - o inadimplemento do
contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas
e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe
ofensa anormal personalidade. embora a inobservncia das clusulas

53
In RTJ, n. 162, p. 1093.
54
DJ, 01/10/2001, p. 00220.
 26
contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro
contratante - e normalmente o traz - trata-se, em princpio, do desconforto a
que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. com efeito,
a dificuldade financeira, ou a quebra da expectativa de receber valores
contratados, no tomam a dimenso de constranger a honra ou a
intimidade, ressalvadas situaes excepcionais. ii - na sistemtica do cdigo
de processo civil de 1973, a cautelar de antecipao de prova interrompe a
prescrio quando se tratar de medida preparatria de outra ao, tornando
inaplicvel, nesses casos, o verbete sumular n 154/STF, editado sob a
gide do CPC/1939. recurso especial de n. 1999/0007836-5 de 01.10.2001
Resp 202564/RJ. (Recurso Especial 1999/0007836-5).

Observando sobre o inadimplemento do contrato, afirma que por si s pode

acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d
margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade.

Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes

possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz - trata-se, em
princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em
sociedade.

O juiz ao dar uma sentena ele obrigada a fazer uma escolha dos valores
que j traz dentro de si de forma hierarquizada, como uma pessoa comum, e
priorizar uma determinada posio, nesse leque de opes.

Nessa construo terica, h necessidade do magistrado em fazer sua

escolha dentre tantos valores conhecidos, no rejeitando as demais probabilidades,
mas, tambm sabendo sujeitar a sua escolha imprevisibilidade do resultado.

Com efeito, a dificuldade financeira, ou a quebra da expectativa de receber

valores contratados, no tomam a dimenso de constranger a honra ou a
intimidade, ressalvadas situaes excepcionais. A votao do julgado sob comento
foi unnime, com ressalva do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, que ponderou sobre a
possibilidade de ocorrer os danos morais em determinadas situaes, que no era o
caso dos autos sob julgamento.

Esposando esse entendimento, o Ministro Ruy Rosado, precursor da viso

atual sobre danos de ordem moral, pelo fato de conhecer exatamente sua posio e
a relevncia social de seu desempenho na magistratura nacional, concebe a
sociedade como um sistema de meios institudos pelos homens, tendo em vista
certos fins, e do indivduo que emanam as idias e as necessidades que
determinam a formao desse ncleo social.
 27

Afirma, o Ministro Ruy Rosado, que no caso das relaes envolvendo

contratos bancrios de cheque especial, corriqueiro nos dias atuais, deve ser visto
sob o seguinte ngulo: o Banco que recusa o pagamento de cheque especial sob a
indevida alegao de falta de fundos est obrigado a reparar o dano moral sofrido
pelo correntista, sem amparo legal de que havia sido rompida, anteriormente, a
relao contratual de forma unilateral, justificado pela Instituio Financeira como
conhecida de antemo pelo correntista quando da assinatura do contrato.

A existncia do dano, segundo se entrev no julgamento prolatado pelo

Ministro Ruy Rosado 55, deriva da viso ampla que tem de operador do Direito, do
corolrio das situaes vividas, do fenmeno social concebido em sua totalidade.

Conseguiu perceber que as obrigaes mais corriqueiras cumpridas pelo

homem mdio, como pagar suas contas, fazer compras, extrair seu saldo bancrio,
assinar os papis de adeso no Banco para ter uma conta corrente, o faz sem ler,
mecanicamente, coercitivamente, e serve-se desse modo de um sistema de signos
para exprimir o que a sociedade e as pessoas em que nela vivem.

Essa organizao social funciona independente do modo como as pessoas

fazem ou no uso desses meios. Ao violar-se as regras impostas por esse sistema,
a pessoa acaba sendo coagida a reparar sua conduta. No caso das Instituies
bancrias, o exemplo torna-se claro, quando o Ministro Ruy Rosado descreve
acerca da reparao do dano moral do correntista:

EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. Banco. Devoluo indevida de

cheque. Dano moral.- O banco que recusa o pagamento de cheque sob a
indevida alegao de falta de fundos est obrigado a reparar o dano moral
sofrido pelo correntista. A existncia do dano decorre de juzo da
experincia, fundado no que normalmente ocorre em tais situaes. - A
alegao de que clusula contratual autorizava o cancelamento do cheque
especial independentemente de aviso ficou superada com a verificao do
fato de que no houve tal resciso. De qualquer forma, tem o correntista o
direito de ser informado da extino do contrato de cheque especial, diante
da gravidade dos efeitos que decorrem da emisso de novos cheques pelo
cliente, que confiava na continuidade do contrato. - O CDC incide sobre o
contrato bancrio de conta corrente com cheque especial.Recurso no
conhecido. (Recurso Especial 2001/0011210-2, julgado em 29.10.2001).

Essa viso do dano moral, quanto aos reflexos do incumprimento contratual,

no compartilhada por todos ministros do Superior Tribunal de Justia, como no

55
DJ, 29/10/2001, p. 00210.
 28

caso do Ministro Ari Pargendler 56:

EMENTA: CIVIL. DANO MORAL. INEXISTNCIA. A inadimplncia do

contrato se resolve em perdas e danos, sem que o aborrecimento que da
resulte parte pontual caracterize dano moral. Agravo regimental no
provido - n. 303.129, julgado em 28.05.2001.

Esposa a orientao contrria do Ministro Ruy Rosado, ao entrever que a

inadimplncia do contrato se resolve em perdas e danos, sem que o aborrecimento
que da resulte parte pontual caracterize dano moral.

Em seu voto, afirma que os danos morais resultam apenas de atos ilcitos
absolutos, sendo certo que a conduta inconveniente de um contratante, ou mesmo a
inadimplncia desse, se resolve em perdas e danos, caso contrrio, qualquer
infrao contratual implicaria em danos morais, sendo certo que a parte prejudicada
pela falta do cumprimento do ajuste fica indubitavelmente aborrecida, mas esse
sentimento no ascende ao nvel do dano moral.

Consoante o entendimento do Ministro Relator Waldemar Zveiter 57:

EMENTA: Civil. Dano Moral. O inadimplemento contratual implica a

obrigao de indenizar os danos patrimoniais; no, danos morais, cujo
reconhecimento implica mais do que os dissabores de um negcio frustrado.
Recurso especial no conhecido. (Recurso Especial 1999/0005328-1,julgado
em 05.02.2001).

Permanece nessa cadncia o debate acerca da abrangncia e dos reflexos

dos prejuzos sofridos pela vtima em sua esfera ntima, e que pode ou no ser
conceituado como um dano moral, com relao inadimplncia contratual.

O ser humano um produto do meio social em que vive, tal como um

aglomerado dos reflexos condicionados e tidos como valores inerentes de sua
pessoa, pela cultura que o rodeia, pelas relaes que diuturnamente trava, mas est
despido de qualquer motivo mais nobre de sentimentos humanitrios e sequer
possui vontade prpria.

Permaneceria a situao de equilbrio, perseguida pelo Judicirio, quanto

reparao dos danos morais nas relaes de consumo, especialmente nas
contratuais, que para ser harmnica preciso vislumbrar as tendncias e as
possibilidades de proteger-se das Instituies Financeiras, em especial, e as

56
DJ, 28/05/2001, p. 00199.
57
DJ, 05/02/2001, p. 00100.
 29

exigncias do meio em que se vive?

Quanto questo, sobre o sentimento de auto estima, que cada pessoa

possui de forma diferenciada, vem tambm, atualmente, nos tribunais provocando
debates acerca de sua configurao como dano moral ressarcvel.

Nesse registro a Ministra Ftima Nancy Andrighi 58, verifica que ocorre dano
moral mesmo quando no se fica adstrito quilo que digno ou virtuoso de acordo
com as regras da conscincia social.

EMENTA: Direito Processual Civil e Direito Civil.Publicao no autorizada

de foto integrante de ensaio fotogrfico contratado com revista
especializada. Dano moral. Configurao.- possvel a concretizao do
dano moral independentemente da conotao mdia de moral, posto que a
honra subjetiva tem termmetro prprio inerente a cada indivduo. o
decoro, o sentimento de auto-estima, de avaliao prpria que possuem
valorao individual,no se podendo negar esta dor de acordo com
sentimentos alheios.- Tem o condo de violar o decoro, a exibio de
imagem nua em publicao diversa daquela com quem se contratou,
acarretando alcance tambm diverso, quando a vontade da pessoa que teve
sua imagem exposta era a de exib-la em ensaio fotogrfico publicado em
revista especializada, destinada a pblico seleto. - A publicao
desautorizada de imagem exclusivamente destinada a certa revista, em
veculo diverso do pretendido, atinge a honorabilidade da pessoa exposta,
na medida em que experimenta o vexame de descumprir contrato em que
se obrigou exclusividade das fotos. (Recurso Especial registrado sob n.
n.2000/078399-4, julgado em 07.05.2001.RESP 270730/RJ; RECURSO
ESPECIAL).

A Ministra Andrighi, v a possibilidade da concretizao dos danos morais

independentes da conotao mdia de moral, posto que a honra subjetiva tem
termmetro prprio inerente a cada indivduo, pois se subsume no decoro, no
sentimento de auto-estima, no se podendo negar essa dor de acordo com
sentimentos alheio.

Continuando sua argumentao vislumbra ainda que alma de cada um tem

suas fragilidades inerentes, e nesse patamar a doutrina concebeu a definio de
dano moral dentro de uma fragmentao do conceito de honorabilidade, concebido
com multifaces de honra objetiva, opinio social, moral, profissional, religiosa que os
outros tm sobre os outros.

Nesse diapaso a honra subjetiva, a opinio que a pessoa tem de si prpria,

que uma vez vulnerada por ato ilcito de outrem, exatamente no limite da valorao
que cada pessoa exige de si, faz nascer o dever de compensar o sofrimento

58
DJ, 07/05/2001, p. 00139.
 30

psquico que o fato causou.

A Ministra Andrighi ainda infere que a norma jurdica incidindo sobre o

acontecimento ntimo que se concretiza no mais recndito da alma humana, e
nesse patamar o direito moderno sente orgulho de abarcar, pois somente uma
compreenso madura pode ter direito reparvel, com tamanha abstratividade.

Seguindo essa linha de raciocnio, a Ministra Andrighi ainda argumenta que

os conceitos no podem ser confundidos, pois a privacidade, a intimidade, a honra
pode ser vulnerada independente da violao dos direitos inerentes
personalidade, uma vez que no s o contedo do mundo exterior que o direito
protege.

A norma jurdica protege a honra e ainda alcana as dores ntimas, por isso
no se limita apenas ao contedo disposto no artigo 5 inciso X da Constituio
Federal de 1988, j que o espectro do dano moral irradia alm, a dor interna,
efeito da opo de personalidade que cada uma das pessoas tm, que foi
vulnerada, e a dor inexorvel, nada mais presente do que a reprovao da auto-
estima.

O Ministro Waldemar Zveiter, no mesmo recurso ora em evidncia, aponta a

preocupao dos Tribunais atualmente ao serem obrigados a enfrentar a questo
dos danos morais, e interferir em decises do direito individual, uma vez que o
Estado ao ser chamado a intervir no campo da moral e tutelar o que aceitvel ou
no, o far segundo a tica individual, segundo a concepo objetiva de cada
julgador, ressalta assim a preocupao de ser Estado-juiz e inferir em um direito
individual protegido pela Constituio que d proteo intimidade, e ao uso que
cada um possa fazer dessa intimidade.

Concluindo, percebe-se que o ser humano, detentor de uma esfera de

valores prprios que so postos em sua conduta, no apenas em relao ao
Estado, mas, tambm, na convivncia com os seus semelhantes, est sendo cada
vez mais respeitado quanto defesa de seus direitos, repercutindo ou no em seu
patrimnio material, e, mais, est sendo protegido quanto aos direitos relativos aos
valores pessoais, que repercutem nos seus sentimentos, e lhes so mais caros.

Nesse processo acelerado vigente nos dias atuais, fruto da sociedade

automatizada, e que traz em si um constante processo de expanso e evoluo
 31

permanente dos meios de comunicao de massa, muda o perfil do homem para se

tornar um consumidor, e sob essa nova aura tornar-se cada dia mais
hipossuficiente.

Tornar-se um indivduo que luta por ser titular de direitos integrantes de sua
personalidade, lutar para ter um bom conceito e assim desfrutar na sociedade, na
esteia dessas relaes consumsticas 59, prover-se de sentimentos que exortam da
sua conscincia, fruto de valores afetivos, e que, portanto, so merecedores de igual
proteo da ordem jurdica dos demais danos:

EMENTA: Consumidor - Indenizao - Cobrana abusiva de servios

televisivos por assinatura, culminando na interrupo da soluo de
continuidade dos servios contratados - Fatos que geram no s a
devoluo em dobro do valor cobrado abusivamente, nos termos do art. 42,
par. n., da Lei 8.078/90, como tambm o ressarcimento do dano moral -
Verba devida que ganha aspecto punitivo, que deve ser considerado na
fixao do quantum. Ementa da Redao: A cobrana abusiva de servios
televisivos por assinatura, culminando na interrupo da soluo de
continuidade dos servios contratados, gera no s a devoluo em dobro
do valor cobrado abusivamente (art. 42, par. n., da Lei 8.078/90) como
tambm dano moral, indenizao que ganha aspecto punitivo, que deve ser
considerado na fixao do quantum devido. Ap 783.839-1 - 4. Cm. - j.
18.08.1999 - rel. Juiz Rizzatto Nunes. ACRDO - Vistos, relatados e
discutidos estes autos de Ap 783.839-1, da Comarca de So Paulo, sendo
apelante Jos Ricardo Marcondes de Miranda Couto e apelado TVA Sistema
de Televiso S/A. Acordam, em 4. Cm. do 1. TACivSP, por v.u., dar
provimento ao recurso, nos termos do acrdo. Trata-se de recurso de
apelao interposto contra sentena que, em ao de obrigao de fazer c/c
com danos materiais e morais, julgou parcialmente o pedido do autor,
afastando a indenizao por danos morais. Apela o autor pretendendo ver
acolhido seu pedido de ressarcimento dos prejuzos morais sofridos em
razo do desligamento indevido dos servios televisivos contratados,
reconhecido pela prpria r, fornecedora do servio, invocando os incisos IV,
VI, VII e VIII do art. 6. e art. 71 do CDC, servindo a condenao como
desestmulo para que condutas desse jaez venham a ser praticadas em
detrimento do consumidor. Recurso preparado e contra-arrazoado. o
relatrio. Trata-se de ao de obrigao de fazer, com preceito cominatrio,
destinada ao religamento dos servios televisivos por assinatura que
sofreram indevida soluo de continuidade, o que veio a causar ao autor e
sua famlia danos morais, que pretendem ver ressarcidos. No resta dvida
de que houve cobrana abusiva. No s a r o reconheceu, como ficou
provado nos autos, e tambm, aps a afirmao de tais circunstncias e sua
condenao devoluo em dobro, a r no apelou, acatando o decisum.
Ficou demonstrado tambm que o autor passou por vrios
constrangimentos: foi cobrado indevidamente; foi-lhe cortada a transmisso;
funcionrios o contataram para cobr-lo de forma ilegal. A Lei 8.078/90 to
severa com a cobrana abusiva, que no s determina a devoluo do
dobro do pago indevidamente (par. n. do art. 42), como tipifica o ato como
crime (art. 71). E um exemplo bastante corriqueiro de dano moral
exatamente o constrangimento gerado por cobrana abusiva. verdade que
o depoimento tomado em audincia no dos mais elucidativos. Contudo,
dano moral no se prova. Presume-se-o a partir das circunstncias do fato
ou, utilizado o sistema da lei consumerista, descobre-se-o da existncia do

59
Boletim Jurisprudencial da AASP, 2000.
 32
nexo de causalidade entre produto ou servio e o consumidor. Se assim no
fosse, ter-se-ia, por exemplo, que obrigar a me a provar a dor pela perda
do filho no acidente de consumo, como na hiptese da queda de um avio.
Logo, in casu de se perguntar se as aes ilegais praticadas pela r-
apelada geraram o dano moral. E a resposta sim. A cobrana abusiva e o
corte ilegal do servio por si s geram dano moral. Acresa-se que em
matria de relao de consumo, como o caso dos autos, o aspecto
punitivo da indenizao por dano moral relevante e deve ser considerado
para a determinao da indenizao. E, alm disso, para encontrar-se o
quantum, o Magistrado deve levar em conta: a) a natureza especfica da
ofensa sofrida; b) a intensidade real, concreta, efetiva do sofrimento da
vtima; c) a repercusso da ofensa, no meio social em que vive o ofendido;
d) a existncia de dolo - m-f - por parte do ofensor, na prtica do ato
danoso e o grau de sua culpa; e) a situao econmica do ofensor; f) a
capacidade e a possibilidade real e efetiva do ofensor voltar a ser
responsabilizado pelo mesmo fato danoso; g) a prtica anterior do ofensor
relativa ao mesmo fato danoso, ou seja, se ele j cometeu a mesma falta; h)
as prticas atenuantes realizadas pelo ofensor visando diminuir a dor do
ofendido. Concluindo, no resta dvida que o autor sofreu dano moral em
razo da cobrana ilegal e abusiva, cabendo fixar-se o quantum. O pedido
foi de 50 salrios mnimos. Mas, tendo em vista os parmetros
retrotranscritos, razovel se afigura a fixao do valor indenizatrio em R$
4.080,00, equivalentes a 30 salrios mnimos, especialmente para que sirva
de punio r-infratora. Isto posto, d-se provimento ao apelo para
condenar a r-apelada ao pagamento de R$ 4.080,00 a ttulo de indenizao
por danos morais, alm da devoluo em dobro da quantia cobrada
abusivamente, conforme j designado em 1. instncia, mas com
fundamento no par. n. do art. 42 do CDC, mantidas as verbas de
sucumbncia. Presidiu o julgamento, o Juiz Oseas Davi Viana e dele
participaram os Juzes Jos Marcos Marrone e Franco de Godoi. So Paulo,
18 de agosto de 1999 - RIZZATTO NUNES relator.

O dano no patrimonial s atinge o devedor como ser humano, no lhe

atinge o patrimnio, como frisa Pontes de Miranda 60.

Finalmente percebe-se assim, que definir o dano moral, para o julgador, o

sentenciador, ainda permanece como sendo uma questo de cunho discutvel, e
longe de estabelecer parmetros pacficos, a discusso assoberba-se cada vez
mais, na medida que ao julgador cabe orientar-se pelos critrios sugeridos pela
doutrina e pela jurisprudncia, valendo-se de sua experincia e bom senso, atento
realidade da vida e s peculiaridades de cada caso, como afirma o Ministro Slvio
de Figueiredo Teixeira 61:

EMENTA: Civil e Processo Civil. Ao de reparao de danos. Acidente de

trnsito. Indenizao. Direito comum. Autonomia em relao
previdenciria. Dcimo terceiro salrio. Incluso. Vnculo empregatcio.
Constituio de capital. Substituio. Concessionria de servio pblico.
Notria solvabilidade. Indispensabilidade. Danos morais. Quantum.
Razoabilidade. Recurso desacolhido. I a indenizao previdenciria
diversa e independente da contemplada no direito comum, inclusive porque

60
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado Borsoi, t. LIII, 5.509 e 5.510, t. 26, 3.108.
61
DJ, 07/05/2001, p. 00153.
 33
tm elas origens distintas: uma, sustentada pelo direito acidentrio; a outra,
pelo direito comum, uma no excluindo a outra (enunciado n. 229/STF),
podendo, inclusive, cumularem-se. II no caso de ser a vtima trabalhador
com vnculo empregatcio, tem-se por devida a incluso da gratificao
natalina na indenizao. III - ainda que se trate de empresa concessionria
de servio pblico, indispensvel que seja reconhecida a sua
solvabilidade. Caso contrrio, no se admite a substituio da constituio
de capital, prevista no art. 602, CPC, pela incluso da vtima em folha de
pagamento. IV o valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao
controle do superior tribunal de justia, desde que o quantum contrarie a lei
ou bom senso, mostrando-se manifestamente exagerado, ou
irrisrio,distanciando-se das finalidades da lei. na espcie, diante de suas
circunstncias, e tambm em face dos precedentes da turma, o valor fixado
mostrou-se razovel. (Recurso Especial 29960 julgado em 07.05.2001).

Na histria dos julgamentos por danos moral, percorrida desde o sculo

passado at os dias de hoje, ntida a dificuldade de realizar uma proposta
idealizada pelos juzes, de individualizar a noo de dano moral sobre a base da
realidade jurdica e social, e assim, determinar melhor o significado e o alcance da
indenizao no caso concreto julgado.

Como o direito uma cincia dos fenmenos humanos e estes so

mltiplos em suas manifestaes, corresponde ao juiz, o intrprete, um trabalho de
adaptao do texto literal a esses mesmos fenmenos para que a justia cumpra
sua tarefa essencial de encontrar a verdade jurdica no campo dos fatos.

A necessidade de interpretar os danos morais, no depende apenas da

perfeio legal de captar esse fenmeno jurdico, porque sempre ser uma lei
imperfeita, devido sua natureza, assim, existir sempre a necessidade do juiz para
resolver os diferentes casos que se apresentam na prtica.

A apreciao de cada caso, sobre a reaprao dos danos morais, no

decorrer de quase cem anos, sero muitas vezes convertidos em clssicos
exemplos tpicos pelos jusfilsofos, que os utilizaro como modelo para advertir que
os problemas nessa seara, de interpretao dos danos morais, no se resolve pela
lgica tradicional, uma vez que no contm pontos de vista de valor e nem
estimaes sobre a correlao dos fins, sobre a confluncia dos meios, nem sobre a
eficcia dos meios em relao com determinado fim, conforme coloca Luis
Recansens Siches 62.

62
SICHES, Luis Recasens. Introduccin al estdio del derecho. Novena Edicin. Editora Parra S.A.,
p. 217.
 34

Jos de Aguiar Dias 63, preleciona que:

A idia do interesse (id quod interest) atende, no sistema da indenizao, a

noo de patrimnio, como unidade de valor. O dano se estabelece
mediante o confronto entre o patrimnio realmente existente aps o dano e
o que possivelmente existiria, se o dano no se tivesse produzido. O dano
expresso pela diferena negativa encontrada nessa operao.

Finalizando, infere-se que na apreciao dos fenmenos sobre a

ressarcibilidade dos danos morais a anlise limitada, no s pelo ordenamento
jurdico, mas, pelos fatores a serem aplicados em cada caso, para salvaguardar os
interesses da vtima, que deve ser a mais plena possvel, porque s a plenitude da
reparao ir estabelecer a total reparao de um prejuzo moral.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

ALMEIDA FILHO, Amaro Alves de. Dano Moral e o Cdigo Penal. Revista dos
Tribunais, v. 31, jun. 1965.

ANDRADE, Carlos Drummond. Nosso Tempo. In: Alguma poesia (poemas). Belo
Horizonte: Ed. Pindorama, 1974. p. 39.

ARROYO, Felipe Navia. Estudio sobre el dao moral. Bogot: Editorial Elocuencia,
1979.

BECKETT, Samuel. Proust. So Paulo: Ed. LPM, 1986.

BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. Revista do Advogado, p.
26, mar. 1997.

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992.

BOFF, Leonardo. A guia e a galinha. 27. ed. Petrpolis: Vozes, 1998.

BONAVIDES, Paulo; AMARAL, Roberto. Textos Polticos da Histria do Brasil. HP

oficial da CEBELA. S.n.t.

BRECHT, Bertold. Nada impossvel de mudar. In: ANTOLOGIA Potica de Bertold

Brecht. Rio de Janeiro: Elo Ed. e Distribuidora, 1979.

CENCI, Jos Eduardo Callegari. Consideraes sobre o dano moral e a sua

reparao. Revista dos Tribunais, Editora RT, So Paulo, v. 683, p. 46.

CHARRY, Fernando Arrieta. Revista Judicial. Repblica da Colmbia, Palcio da

Justia, 1994.

63
DIAS, Jos de Aguiar Da responsabilidade civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1954. v. 2, p. 709.
 35

CHAVES, Antonio. Atualizao em matria de responsabilidade por danos morais.

Revista Forense, v. 331, p. 62.

CLIO Histria. Da Ditadura Militar ao Governo Collor. HP Oficial da Clio Histria.

S.n.t.

COMPNDIO da moral salmaticense. Disponvel em:

<http//filosofia.org/mor/cms/cms.htm>.

DE CUPIS, Adriano. El dao - teoria general de responsabilidad civil. Barcelona:

Bosh Editorial, 1975.

DEL VECCHIO, Giorgio. Direito, Estado e filosofia. Rio de Janeiro: Livraria Editora
Politcnica, 1952.

ENGELS, Friedrich. A origem da famlia e da propriedade. Rio de Janeiro:

Civilizao Brasileira, 1975.

FAUSTO, Boris (Dir.). O Brasil republicano. 2. ed. Rio de Janeiro: Difel, 1978.

FERRAZ, Tercio Sampaio. A cincia do direito. So Paulo: Atlas, 1977.

FERREIRA, Maria Nazareth (Org.). Amrica Latina, a imagem de um continente: na

escola e nos meios de comunicao. So Paulo: Ed. CELAC, ECA, USP, 1997.

FRANA, Limongi. Reparao do dano Moral. Revista de Processo PGE, So

Paulo, p. 181, jun. 1990.

FURTADO, Celso. Formao econmica do Brasil. So Paulo: Companhia Nacional,

1977.

GUSMO, Paulo Dourado. A interpretao da lei no direito positivo brasileiro.

Revista dos Tribunais, mar. 1950.

HART, H. L. A. Derecho y moral. Buenos Aires: Editora Depalma, 1962.

HOLLANDA, Francisco Buarque. Pedao de mim. CD pera de Malandro. Som

Livre, 1979. (Msica).

IHERING, Rudolf Von. Del inters en los contratos. Buenos Aires: Editora Atalaya,
1947.

ITURRASPE, Jorge Mosset. Derechos Humanos - Nuevos Daos - Topico I - La

Aparacion del Dao a la Persona en sentido estricto. PRIMER CONGRESO
LATINOIBEROAMERICANO DEL DERECHO A LA SALUD. Bogot: Biblioteca de
Derecho de la Universidad Javeriana de Bogot, Colmbia, 1978. (Cpia transcrita e
arquivada).

JURINFORMA. Home Page. S.n.t.

LEO, Antnio Carlos Amaral. Consideraes em torno do dano moral e a pessoa

jurdica. Revista dos Tribunais, v. 689, p. 10.
 36

LEITE, Paulo Roberto Saraiva da Costa. Dano moral no direito brasileiro. HP da

Teia Jurdica. Disponvel em: <http://www.teiajuridica.com.br>.

LINS, Alcides. A nova constituio e o problema ferrovirio no Brasil. Revista

Forense, v. 61, p. 5.

LOPES, Miguel Maria de Serpa. Curso de direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Livraria
Freitas Bastos, 1995. v. II - Obrigaes em Geral.

MANNHEIN, Karl. O impacto dos processos sociais na formao da personalidade.

In: _____. Homem e sociedade. So Paulo: Ed. Nacional, 1976.

MARTINS-COSTA, Judith. Os Danos Pessoa no Direito Brasileiro e a Natureza da

sua Reparao. COLLOQUIO INTERNAZIONALE L'UNIFICAZIONE DEL DIRITTO
IN AMERICA LATINA: PRINCIPI E REGOLE COMUNI IN MATERIA DI
RESPONSABILT ESTRACONTRATTUALE. Roma, jun. 2000.

MATTOS, Felippe de Souza. A reparao dos danos e o novo Cdigo de Processo

Civil. Revista dos Tribunais, v. 127, p. 311.

MAZEAUD, H.; MAZEAUD, L. Trait thorique et pratique de la responsabilit civile.

4. ed. [s.l.]: [s.n.], 1947, v. 1.

MINOZZI, E. Studio sul danno non patrimoniale. (Danno morale). Milano: Soc. Ed.
Libraria, 1901.

MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, [s.d.]. t.
LIII, 5.509 e 5.510, t. 26, 3.108.

MORAES, Vincius. Para viver um grande amor. So Paulo: Cia das Letras, 2001.

MORAES, Walter. Revista dos Tribunais, v. 650, p. 63.

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies do direito civil. 19. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1999, v. II.

RAMOS, Dora Maria de Oliveira. Responsabilidade civil do Estado por dano moral.
Revista do Advogado, So Paulo, fev. 1996.

RAMOS, Graciliano. Vidas secas. Rio de Janeiro: Ed. Record, 1999.

REIS, Daniel Aaro. Ditadura militar, esquerdas e sociedades no Brasil. Especial

para a Home Page Gramsci e o Brasil.

RESENDE, Adeilda Coelho de. A Hermenutica de Hart-Dworkin e a

Discricionariedade do Juiz. Home page oficial da Universidade Estcio de S do Rio
de Janeiro.

REVISTA do Tribunal de Justia do Estado do Sergipe - Aracaju, Publicao Oficial,

jul./dez. 2000.

RIPER, George. A regra moral nas obrigaes civil. Campinas: Bookseller, 2000.
 37

ROCHA, Maria Isabel de Matos. A reparao do dano moral da morte. Revista dos
Tribunais, v. 689, p. 101.

ROHDEN, Henrique. Conhecimentos Gerais-Histria do Brasil - Cultura na Segunda

Repblica. Home page pessoal de Henrique Rohden.

SARAIVA Editores Juis. So Paulo: Saraiva, 1998.

SAVATIER, Ren. Trait de la responsabilit civile en droit franais. 2. ed. Paris:

Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1951. t. I.

SHAKESPEARE, William. O mercador de Veneza. So Paulo: Circulo do Livro,

1994.

SILVA, Srgio. Expanso cafeeira e origens da indstria no Brasil. So Paulo:

Editora Alfa-mega, 1978.

SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e a sua reparao. Rio de Janeiro: Forense,
1955.

STIGLITZ, Rubn. Contratos - teoria geral. Buenos Aires: Editora Depalme, 1994.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Home page oficial.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Home page oficial.

ZENUN, Augusto. Dano moral e a sua reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1995.