"Acerca de la equiparacin de las familias y la

compensacin econmica, en el Cdigo Civil y

Comercial de la Nacin".
por FLORENCIA GALEAZZO
21 de Abril de 2015
www.infojus.gov.ar
Id Infojus: DACF150308

"Estos son los mandamientos de Derecho: vivir honestamente, no ofender a los dems, dar a cada uno lo suyo" -Domicio
Ulpiano.

Introduccin:

A partir de la sancin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, aprobado el 8 de octubre de 2014, puede observarse la
reestructura de un sinnmero de instituciones jurdicas, la modificacin parcial de algunas, y la derogacin de otras, que
requieren ser pensadas, y comprendidas como solucin de los distintos problemas que las antiguas figuras legales, no
contemplaban.

Cabe sealar al respecto, que de la misma expresin de motivos y fundamentos contemplados en el proyecto de
modificacin del cdigo, se puede observar el impacto que el mismo ha tenido en materia de Derecho de Familia. Por
ello, es menester hacer hincapi en profundizar sobre la inclusin de la figura innovadora de la compensacin
econmica, entendindola como la solucin que viene a marcar de forma sustancial la vida privada de los particulares.
Es decir, otorgando derechos a las familias que conviven bajo el trmino de uniones convivenciales, reconociendo
implcitamente que todas las familias, merecen de cierta proteccin legal que las ampare.

Por otro lado, observaremos las diferencias originarias de los convivientes, y del matrimonio, conociendo los motivos que
llevaron a la regulacin anterior y los alcances de su actual disposicin. Para ello, pensaremos en la importancia de la
familia en la sociedad, los efectos que posean las mismas antes y despus de la sancin del cdigo, tomando en cuenta
la legislacin comparada para ampliar las soluciones brindadas a la problemtica social.

En esta contribucin la reflexin se centrar en comprender como el principio de solidaridad familiar, a travs del derecho
nacional e internacional vino a equilibrar las diferencias originarias del matrimonio y de concubinato, regulando como
punto en comn las prestaciones compensatorias. De esta forma nuestro recorrido abarcar seis puntos: 1. Diferencias
originarias del matrimonio y el concubinato: desde el punto de vista social antropolgico. 2. Influencia del Estado en las
relaciones de familia. 3. Los derechos y obligaciones en las uniones convivenciales y el matrimonio; 4. La compensacin
econmica en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin; 5.el principio de Solidaridad Familiar, y los distintos preceptos
constitucionales, 6. Derecho Comparado., 7. Reflexiones finales.

1. Diferencias originarias del matrimonio y el concubinato:

Pensar hoy en da de temas de familia, requiere necesariamente el conocimiento de los distintos tipos de familia
existentes en la sociedad, los problemas que se suscitan en la vida diaria de cada una de ellas, y las causas que los
originan, con el fin de poder comprender la existencia de distintas soluciones que aporta el derecho para paliar las
mismas.
Con ese propsito es necesario mencionar que el origen de la familia, as como los problemas que en ella se suceden,
no pueden entenderse sin profundizar en sus orgenes culturales, en los cuales surgen y encuentran sentido las distintas
figuras jurdicas, que afectan la vida de los particulares.

Dando una visin antropolgica, se puede advertir la importancia de la familia en cuestiones sociales de pertenencia a un
grupo social, y la implicancia que va teniendo en el desarrollo diario de los sujetos, la transmisin de la herencia, los
derechos de un linaje, e incluso influencia en la dinmica de las relaciones sociales, especialmente, en las sociedades
que tiempo atrs eran calificadas de primitivas.

A partir de 1860, comienza hablarse de ciertos temas como el desarrollo del matrimonio, la familia, la propiedad privada y
el estado, siendo la fuente inicial de estos estudios el derecho romano.

Para aquellos aos, todos los tipos de sociedades tenan origen en una forma ancestral comn, avanzado todas ellas
segn un programa comn: la evolucin unilineal. Esa evolucin supone progresivamente el abandono de la magia y la
religin hacia una etapa superior fundada en la racionalidad y la ciencia (2).

Un ejemplo clsico del tema fue el tratamiento del parentesco desde una mirada funcionalista que constituy el trabajo
de mile Durkheim. En su obra El suicidio (1897: libro segundo, cap. III), Durkheim seala que una de las funciones de la
familia es proporcionar un ambiente de primera socializacin de las personas. Para Durkheim, los lazos de parentesco se
modificaban de acuerdo con otras condiciones de la vida, y atribua al debilitamiento de la funcin de la familia, al
aumento de las tasas de suicidios en sociedades industrializadas (3).

Durkheim sent las bases de la posterior teora estructuralista de Claude Lvi-Strauss, Etnlogo Francs, en su obra
"Las estructuras elementales del parentesco", sobre la prohibicin del incesto, basndose para ello en la prohibicin a las
personas de un clan a casarse con miembros de otros clanes; en vistas de la identificacin entre el clan y el ttem, cuyas
relaciones se reflejaran en la prohibicin del incesto en los sistemas de parentesco de los aborgenes, para conservar
sus derechos de privilegios (4).

Con ello, la mayor parte de la produccin antropolgica moderna en torno al parentesco est dominada por dos
enfoques, una es la teora de la filiacin, y la otra la teora de la alianza, cada una con sus particulares intereses tericos
y con propuestas divergentes de interpretacin de las relaciones de parentesco.

La teora de la alianza se diferencia en varios aspectos a la teora de la filiacin. En primer lugar porque no pretende
descubrir el funcionamiento social de los lazos de parentesco, sino que a travs de ella se fue concluyendo que la
existencia de los sistemas de parentesco no es resultado de las relaciones biolgicas entre los sujetos.

Por ello, los estructuralistas rechazan las relaciones de filiacin como el ncleo de las relaciones parentales, sino que
este lugar lo ocupa la relacin de alianza que se establece mediante el matrimonio. Pero esta alianza no es un pacto
entre dos personas: se trata de un pacto entre los grupos de los que provienen los contrayentes porque el rasgo principal
del parentesco humano consiste en requerir, como condicin necesaria de existencia, la relacin de la 'familia elemental'
(Lvi-Strauss, 1977: 49).

Con ello, el nfasis de la teora de la alianza es la prohibicin del incesto, que obliga a no conservar a las mujeres para la
familia consanguneos porque podra llegar a darse el caso de que carecieran de mujeres y el grupo mismo
desapareciera. Ms vala hacer vnculos con otros grupos consanguneos a travs del intercambio de mujeres. Esto es lo
que llamamos exogamia.

En esta idea del postmodernismo de que mucha de nuestras nociones de parentesco no pueden proporcionarnos un
sentido analtico desprovisto de ambigedad ha llevado aproximaciones cada vez ms ambiguas sobre los distintos
concepto de familia, y a preguntarnos como cada sociedad define las diferencias, y la necesidad de amparo normativo.

Si esto se redobla a travs de lazos jurdicos, dichas relaciones las llamaramos "matrimonio".

Asimismo, en Roma, el matrimonio era entendido como una situacin de hecho reconocida y aceptada por la sociedad, y
no un contrato solemne como lo es hoy en la mayora de los pases occidentales. Su importancia radica en que era el
fundamento de la familia romana y de ah que, aun cuando no sea un acto jurdico, s produce efectos jurdicos
importantes.

Por ello, el concubinato segn el Derecho Romano pudo entenderse como la convivencia conyugal entre dos ciudadanos
libres que no quieren contraer un matrimonio legtimo. Como la "dote" -donacin especial que se hace al marido, de parte
del pater familias de su mujer con la finalidad de contribuir a las cargas econmicas derivadas de la celebracin del
matrimonio- era un requisito del matrimonio legtimo, y en el caso del concubinato ella no era necesaria. Por
consiguiente, tampoco hay obligacin de fidelidad por ninguna de las partes, siendo una unin separable en cualquier
momento por la voluntad de cualquiera de las partes, sin que esa disolucin implique obligaciones econmicas de ningn
tipo.

Este tipo de convivencia se da desde los tiempos antiguos de la Roma ms primitiva, aunque empieza a ser tenida en
cuenta por la legislacin ya citada por Augusto a principios del Imperio. Desde entonces, se reconoce al concubinato por
ley y como una relacin pblica que socialmente no hay por qu llevar en secreto.

De cara a la descendencia, los hijos habidos del concubinato eran considerados por las leyes romanas hijos naturales,
no legtimos. Es decir, los nios y nias nacen ya como sui iuris, fuera de la potestad de cualquier pater familias, y siguen
siempre la condicin jurdica y social de la madre.

Pero la transmisin fundamental del patrimonio, as como de la estirpe, se llevaba a cabo por va masculina, por lo tanto
ser hijo natural y carecer de pater familias no era nada ventajoso para esos nios. Ms bien es lo contrario: ese nio o
nia ser una persona sin el apoyo de una familia paterna dentro de una sociedad tan patriarcal como la romana; tendr
que medrar por s mismo sin amparo, sin apoyo econmico ni profesional, sin posibilidad de herencia paterna, etctera,
todo ello normal en un hijo legtimo de cualquier familia romana. Por lo tanto, ser hijo natural de un concubinato era un
hndicap que privaba a ese hijo de los recursos que s poseen el resto de ciudadanos (5).

Aquellas mujeres que recurran a este tipo de uniones en lugar de al matrimonio legtimo eran mujeres de baja extraccin
social que no tenan dinero para la dote. Por lo tanto, si en un momento dado se le antoja a su pareja masculina, ella
debe marcharse sin ningn tipo de respaldo econmico, ni siquiera para el mantenimiento de la descendencia (a no ser
que l, de manera voluntaria, decidiese ayudarla de algn modo, pero por generosidad, no por que estuviese obligado
legalmente).

De esta forma, los nicos beneficiados eran los hombres que no deseaban tener ms hijos legtimos, porque ya tenan
suficientes como para garantizar la continuidad de su estirpe y el reparto de su herencia. Para qu ms herederos? Un
ejemplo son los viudos, que optan por el concubinato para no complicar ms el tema de la herencia.

A partir del siglo V, pese a que el concubinato es tolerado en Roma tanto por las leyes como por la sociedad, durante la
ltima etapa del Imperio, con los emperadores cristianos, la tendencia ser a limitarlo o convertirlo en matrimonio legtimo
(no eliminarlo o prohibirlo directamente, ya que estaba muy arraigado en los usos romanos), abogando, segn la moral
catlica, por la legitimidad de las uniones matrimoniales (6).

Desde esta perspectiva, las relaciones personales de los individuos estaban perfiladas por acciones del estado e
intereses de distintos grupos sociales en el devenir de sus disputas y conflictos por el patrimonio. As, cuando estas
acciones se reproducen tendiendo a la permanencia producen pautas o modelos de comportamiento, que mantenidos a
lo largo del tiempo conllevan a la conformacin de "instituciones sociales" que posteriormente darn forma a las acciones
y conductas de los sujetos, como fueron en su momento en nuestro pas, el derecho reconocido por los concubinos, hijos
sacrlegos e ilegtimos, el derecho al voto de la mujer, etc.

De esta forma, compartiendo las reflexiones, sostiene Fran oise Hritier, la evolucin en el pensamiento crtico tambin
llevo al derecho a pensar que "...no se trata nicamente de clasificar y entender la lgica interna de cada uno de los
sistemas terminolgicos, o de reconocer lo que socialmente describen en trminos de obligaciones, derechos, actitudes o
reglas de alianza, sino de comprenderlos como un todo diferenciado" (7).

2. Influencia del Estado en las relaciones de familia:

Las sociedades no son entidades estticas, y los cambios en ellas pueden tener impacto en las relaciones de parentesco
como sucede con los derechos cuando el legislador decide o no incluir determinados temas en la ley de fondo. De esta
forma, el reconocimiento de los derechos de minoras, como fue el caso de los homosexuales ha derivado en la
consagracin legal del matrimonio entre personas del mismo sexo en las legislaciones de varios pases.

As ya desde hace aos atrs, en la sociedad pagana el matrimonio no era la norma, sino que era utilizado slo por las
clases altas. En la antigua Roma la castidad no era una virtud, no era necesario contraer matrimonio para tener
relaciones sexuales ni para tener hijos. Slo cobraba importancia cuando un miembro de una clase social elevada
deseaba transmitir su patrimonio a sus descendientes directos, en vez de que lo reciban otros miembros de la familia o
sus amigos, decida casarse. Sin embargo, la mayor parte de las veces se legaba los bienes a un amigo o una persona
muy querida, no a los hijos. Cuando se careca de patrimonio o bienes el matrimonio era un trmite prescindible, los
esclavos directamente carecan del derecho de hacerlo.

A lo largo de la historia de la civilizacin occidental ha sido el cristianismo el que, a travs de constantes esfuerzos, ha
logrado ennoblecer jurdica y moralmente la institucin matrimonial, partiendo de la premisa de que la conservacin de la
especie humana debe ser por el matrimonio.

Santo Toms de Aquino dej para siempre grabado: el matrimonio est instituido por Dios para el bien de la prole, no
slo para engendrarla -esto es posible hacerlo fuera del matrimonio-, sino tambin para conducirla al estado perfecto; y
esto porque cualquier cosa trata naturalmente de llevar su efecto a la perfeccin (8).

En la actualidad, la familia -segn ha podido decir Diez Picazo, doctrinario Espaol- ya no es un cuerpo poltico o
cuasi-poltico, sin un asunto estrictamente privado de sus miembros (9).

As, la Constitucin Espaola menciona el su art. 39 (10) que la familia no es slo la matrimonial, ya que hace
independiente la proteccin integral de los hijos del origen familiar que tengan, y el artculo 14 (11) impide cualquier tipo
de discriminacin.

En esta lnea de pensamiento, el Dr. Estrada Alonso ha dicho recientemente, que el concepto de familia debe cimentarse
sobre el potenciamiento de la personalidad del individuo y sobre la comunidad de vida estable; como esto puede darse
tanto dentro del matrimonio como fuera del l, los convivientes configuran una familia. El que exista patria potestad de los
padres con independencia de matrimonio o no (artculo 156 C.C.) supone el reconocimiento de la familia de facto (12).

En nuestro pas, en el mbito de las relaciones familiares se ha venido observando la preponderancia del orden pblico
en desmedro de la autonoma de la voluntad, pese a ello, nunca fueron frustrados los intentos por buscar el equilibrio que
permita una armonizacin dentro de la proteccin de la familia y las autonomas propias de cada uno de sus integrantes.

Por consiguiente, son varios los fallos donde puede observarse que ha existido un desajuste entre las normas y la
realidad social, siendo que los planteos judiciales demuestran la necesidad de revisar esta cabal necesidad de la
sociedad argentina en cuanto a la resolucin pacfica y consensuada que pretende poner fin al vnculo matrimonial.

De esta forma, el principio de la autonoma de la voluntad fue receptado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en el caso Bazterrica (13), limit la injerencia del Estado sosteniendo que ste no debe imponer planes de vida a los
individuos sino ofrecerles la posibilidad para que ellos elijan. El mismo fue especificado por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en cuanto a su alcance, definindola como "libertad de elegir el propio plan de vida, no slo frente al Estado
sino tambin ante las preferencias y pese a las reacciones de terceros".

En consiguiente, podramos destacar que si bien la primera parte del artculo 19 (14) establece el principio de privacidad
y reconoce la autonoma personal, no dispone la neutralidad del Estado cuando se afecta al orden pblico, a la moral
pblica o se cause daos a terceros. Es en estos casos necesaria la intervencin del Estado a travs de la
reglamentacin normativa de los derechos y la contencin judicial de las conductas humanas, no de forma absoluta sino
de forma que no importe "una moral privada, ni un modelo de vida, ni un ideal de perfeccin personal", lo cual constituye
el eje de la libertad jurdica (15).
3. Las uniones convivenciales y el matrimonio:

3.1. Uniones convivenciales:

La caracterstica principal del concubinato es su disolubilidad; sta se basa en la posibilidad de que cualquiera de los
concubinos, insatisfecho, abandone la unin sin inconvenientes de ningn orden. Podr aducirse que existen parejas que
han asumido un compromiso serio, con el propsito de mantenerlo de por vida, y que aspiran a cumplir todos los fines
propios del matrimonio, resistindose a celebrar el acto que da firmeza jurdica a su acuerdo de voluntades. Sin perjuicio
de ello, la presencia de hijos supone la constitucin de una familia de facto, que como tal debe ser protegida, que
actualmente dispuso el CCyCN en los artculos 442 y 524.

Asimismo, ms all de la incorporacin de las uniones convivenciales al CCyCN, y del importante avance que ello
significa en la sociedad, no es suficiente para desvanecer las principales diferencias entre dichos regmenes. Ellas siguen
siendo centrales, y la principal caracterstica de una postura social conservadora, donde los cnyuges pueden adquirir
derechos hereditarios, y establecer la forma en que se permitirn dividir sus bienes, pero no as las familias que viven en
unin convivencial.

3.2. Los derechos del concubino previo a la sancin del CCyCN:

De acuerdo con el marco normativo vigente previo a la aprobacin del CCyCN, los concubinos no tenan una ley
especfica que regule el concubinato, los miembros de la pareja no tenan herramientas legales que los protejan ante
cualquier desavenencia. Algunos de los derechos que gozaban eran: derecho a continuar la locacin en caso de
fallecimiento de su concubino locatario, de reclamar el dao material por la muerte del otro, la posibilidad en el mbito de
la provincia de Buenos Aires de alegar una sociedad de hecho para efectuar un reclamo sobre bienes, y la posibilidad de
reclamar derecho a pensin sujeto a varios requisitos legales. Sin que la mayora de ellos este regulada en el Cdigo
Civil.

A diferencia de aquellos, los cnyuges posean y poseen derechos y obligaciones como cargas de la vida en comn, que
implica la comunidad de vida en familia, un rgimen patrimonial que establece como deben liquidarse los bienes al
momento de la disolucin del vnculo, y derechos hereditarios.

Las personas convivientes, en cambio, eran entendidas como constitutivas de sociedades de hecho, sin que exista
obligacin alguna; debiendo cada concubino que pretenda recuperar un bien en discusin, probar que es suyo,
demostrando el nimo de lucro en llevarlo a la sociedad, y la participacin de ambos miembros de la pareja en las
ganancias y en las prdidas que la empresa comn pudiera producir.

3.3. Nuevos derechos introducidos en el CCyCN:

A partir del 1 de agosto del corriente ao, comenzar a regir la aprobacin del nuevo cdigo, y con l la aplicacin de los
nuevos derechos para las uniones convivenciales y el matrimonio.

Dando una aproximacin de las principales modificaciones introducidas, se puede establecer que: las relaciones
convivenciales, pasarn a llamarse uniones de hecho. Se crea un registro, con fines probatorios, en el cual podrn
inscribirse los "Pactos de Convivencia" -oponibles a terceros- que regulen, entre otras cuestiones, la contribucin a las
cargas del hogar, la atribucin del mismo y la divisin de bienes en caso de ruptura.

Por otro lado, se prev declarar el divorcio "incausado y express" al divorcio, lo que significa que ya no habr necesidad
de justificar ante el juez interviniente los motivos de la separacin, debiendo los cnyuges para ello, presentar un
convenio regulador sobre cuestiones de alimentos, responsabilidad parental de los hijos, compensacin econmica,
alimentos de los hijos, y divisin de bienes.

Asimismo, los cnyuges van a contar con la opcin de mantener, de comn acuerdo, las ganancias por separado durante
el matrimonio, pudiendo optar cambiar el rgimen patrimonial por convencin de partes.
Sin perjuicio de lo expuesto, la principal figura introducida, tanto en el matrimonio y las uniones convivenciales es la
figura de la compensacin econmica, distinta de los alimentos pactados, para el cnyuge o el conviviente a quien la
separacin o divorcio le produzca un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situacin.

sta, puede consistir en una prestacin nica, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo
indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que
acuerden las partes o decida el juez.

Ante la falta de un arreglo, la compensacin la fijar la Justicia sobre la base de diversas circunstancias personales y
patrimoniales de los cnyuges.

Estas prestaciones tendern a morigerar el desequilibrio en la capacidad productiva del cnyuge que ha relegado su
insercin laboral o desarrollo profesional, que impacte en el nivel de vida y la economa de quienes atraviesan la ruptura
matrimonial.

Por ltimo, tambin se busca regular la atribucin del uso de la vivienda familiar para uno de los cnyuges, sea el
inmueble propio, de cualquiera de ellos, o ganancial. As para los concubinos establece una proteccin a la vivienda
familiar, la atribucin del uso de la misma, y la fijacin de una renta compensatoria a favor del conviviente a quien no se
le atribuye la vivienda.

En caso de ser inmueble alquilado, el conviviente no locatario tiene derecho a continuar en la locacin hasta el
vencimiento del contrato.

Nuevamente, ser el magistrado quien determinar la procedencia, el plazo de duracin y efectos del derecho
considerando a quien se atribuy la custodia de los hijos; el estado patrimonial, de salud y edad de los miembros de la
pareja y los intereses de otras personas que integran el grupo familiar.

Un fallo trascendente, del Tribunal de Familia de Rosario declar inconstitucional dos requisitos obligatorios para disolver
un matrimonio (16).

Segn el sitio web rosarino tiempo de justicia, una pareja que no tuvo hijos se present para solicitar la disolucin del
vnculo que los una, afirmando que la separacin de hecho se produjo a los pocos das de contraer enlace y que no
cohabitaron desde entonces.

En ese marco, el Tribunal Colegiado de Familia N 7 declar la inconstitucionalidad de dos artculos del Cdigo Civil -215
y 236- relacionados con el divorcio vincular. El primero, establece el trmino de tres aos, desde la celebracin del
matrimonio, como requisito para la demanda de divorcio por presentacin conjunta. El segundo, hace referencia a un
sistema de doble audiencia para los cnyuges decididos a separarse (para que el juez indague sobre las causas que
hacen imposible la vida en comn e intente reconciliar a las partes y para que puedan reflexionar sobre la resolucin que
adoptaron).

La magistrada a cargo de la causa, Valeria Vttori, seal que "la nica finalidad del artculo 215 del Cdigo Civil es
mantener vivo un vnculo afectivo inexistente, que desoye la voluntad de los cnyuges", y consider que la segunda
audiencia de plazo de reflexin invade la privacidad y la autonoma de los integrantes de la pareja decidida a desunirse.
Concluy diciendo que: "Las partes involucradas en un proceso de familia son las que en mejores condiciones se
encuentran para resolver sus conflictos y lo que ellas acuerden merece el respeto de la Justicia".

4. La compensacin econmica en las uniones convivenciales y en el matrimonio:

En lo que respecta a las compensaciones en este tipo de relaciones de familia, el CCyCN las regula en el "Libro
Segundo: Relaciones de familia. Ttulo I: Matrimonio. Captulo 8: Disolucin del matrimonio. Seccin 3: Efectos del
divorcio, y Ttulo III. Captulo 4. Efectos del Cese de la Convivencia", en lo que a nuestro trabajo refiere los artculos 441,
442, y 524 y 525 del CCyCN, establecen que: en cuanto al legitimado al reclamo de las compensaciones en estudio, la
doctrina en cabeza del Dr. Solari ha entendido que: "El derecho al reclamo de dicha prestacin compensatoria nace
como consecuencia de la ruptura del proyecto de vida en s, porque tal accin puede ser entablada aunque el quiebre de
la unin haya sido de comn acuerdo o consensuado por ambos. De ah que lgicamente su fuente no recae en la
circunstancia de que el otro haya provocado tal ruptura sino que emana objetivamente del cese de la comunidad de
vida." (17) Esto es as atento que se encuentran regidas por distintas pautas ajenas a la idea de culpa en la ruptura
matrimonial, pues los efectos personales y patrimoniales del divorcio se estructuran sobre otras circunstancias o factores,
independientemente de quin o quines hubieran causado la ruptura matrimonial, suprimindose el divorcio con causa
subsistiendo solamente el divorcio incausado.

Por ello, la doctrina ha caracterizado como un derecho para reclamar una compensacin, por parte del cnyuge que ha
sufrido un menoscabo, como consecuencia de la ruptura de la unin, es decir, del quiebre en el proyecto de vida en s,
estableciendo el mismo derecho para los concubinos.

En cuanto a su naturaleza jurdica, doctrinariamente se ha entendido que, en rasgos generales, "se trata de una pensin
de carcter pecuniaria y asistencial pero no alimentaria a favor de uno de los cnyuges, basada en el desequilibrio
econmico como consecuencia, y no a causa, del divorcio." Si bien, en la nueva legislacin se le otorga mayor espacio a
la autonoma de la voluntad de los cnyuges, se incluyen estas compensaciones vinculadas al orden pblico al momento
de disolucin del vnculo, fundado en "el principio de solidaridad familiar y en que el matrimonio no sea causa fuente de
enriquecimiento o empobrecimiento econmico de un cnyuge a costa del otro. Fundamentos del Anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial".

Por su parte, el plazo de caducidad que establece el CCyCN para el reclamo de estas compensaciones econmicas es
de seis meses -a contar desde el momento en que se dicte la sentencia de divorcio- tiene como fundamento la urgencia,
y esto es as atento a que si existe un verdadero menoscabo o empeoramiento de la situacin econmica del cnyuge
reclamante, la necesidad de la compensacin es inmediata y no aos ms tarde.

En cuanto al pago es dable destacar una diferencia respecto si se trata de cnyuges o convivientes, atento que en el
caso de los cnyuges -excepcionalmente- podra establecerse por un tiempo indeterminado, pero no es aplicable entre
convivientes (18).

Con lo cual podemos asimilar que estas compensaciones econmicas, vienen a reemplazar, en general, a los alimentos
posteriores al divorcio.

Atento a que la situacin que hasta hoy en da se viene dando en los casos de desequilibrio econmico entre los
cnyuges una vez decretado el divorcio, es la figura de alimentos entre ellos -exceptuando los casos de alimentos
impuestos al cnyuge culpable-; desde el momento en que el CCyCN tena la categora de Anteproyecto ya se vena
citando por los distintos doctrinarios y por la jurisprudencia misma.

Si bien no siempre citaban directamente a la normativa proyectada, se relacionaba desde la aplicacin de conceptos o
ideas ya plasmados en el mismo.

Un ejemplo de ellos es el fallo de la Sala G de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del ao 2012 (19) , el cual
confirma lo resuelto en primera instancia respecto de que el accionado debe abonar a su esposa una cuota alimentaria
que le permita mantener el mismo status quo que antes de la separacin.

Especficamente ha dicho: "El cnyuge debe pasar a su esposa una cuota alimentaria durante la separacin, que atienda
a las posibilidades del alimentante y su relacin con el nivel de vida sostenido con anterioridad a la separacin, el que se
procura preservar de la mejor manera posible, pues no se alteran los principios de asistencia material - art.198, Cd.Civil".

Adems ha entendido que: "la cuestin no pasa por la acreditacin de la escasez, penuria o miseria... sino por una
diferencia cualitativa entre el nivel de vida anterior y el actual, o entre ste y el posible".

Otro caso es el de la Sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del ao 2011, en la cual el fundamento
brindado es similar a las circunstancias del Artculo 442 del nuevo Cdigo Civil (20).
Expresamente ha dicho: "Procede la fijacin de una cuota alimentaria provisoria a favor de la esposa, si se tiene en
cuenta que est casada con el accionado hace ms de veinte aos, posee un ttulo universitario pero dej de ejercer su
profesin para atender la necesidad del hogar familiar, y sufre un deterioro en su salud psicolgica, aleg sufrir anorexia
en virtud de situaciones de violencia domstica." En ese mismo sentido y en relacin a las circunstancias enumeradas en
el mencionado Artculo 442, el fallo de la Sala M de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del ao 2014, ha
forjado los fundamentos del valor de la cuota en el mismo criterio que se encuentran fundadas las mencionadas
circunstancias (21).

Expresamente la Cmara dijo: "es equitativa de conformidad con el nivel socio econmico de las partes y las condiciones
de edad y capacidad econmica del obligado; teniendo en consideracin que este ltimo debe cubrir las necesidades de
la peticionante en la medida de sus posibilidades." Asimismo, en el ao 2012 un Juzgado de Familia de la provincia de
Mendoza, hizo referencia expresa al nuevo Cdigo y ms especficamente a las prestaciones compensatorias: "La
respuesta se puede encontrar no slo en el sentido comn sino tambin en la propia legislacin proyectada que dice en
su art. 434: Alimentos posteriores al divorcio. Las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun despus del divorcio:
a)...b) ... La obligacin no puede tener una duracin superior al nmero de aos que dur el matrimonio y no procede a
favor del que recibe la prestacin compensatoria del artculo 441. Asimismo se engarza con otra institucin de la
legislacin proyectada, pero, acaso relacionada con el objeto del incidente en anlisis, cual es la prestacin
compensatoria artculos 441, 442, 524 y 525 del CCyCN. El proyecto recepta una figura que tiene aceptacin en varias
legislaciones del derecho comparado, y que es coherente con el rgimen incausado de divorcio; en efecto, con
fundamento en el principio de solidaridad familiar y en que el matrimonio no sea causa fuente de enriquecimiento o
empobrecimiento econmico de un cnyuge a costa del otro, se prev la posibilidad de que los cnyuges acuerden o el
juez establezca pensiones compensatorias." (22).

Respecto a los plazos -en relacin con el Artculo 441 del nuevo Cdigo- el ya mencionado fallo de la Sala B de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del ao 2011 limit en tres aos el plazo de vigencia de la cuota fijada, y
estableciendo que "a cuyo trmino deber evaluarse si, de conformidad a la situacin fctica existente para ese momento
y a lo acreditado en autos, se justifica la continuidad o no del sostn econmico de la actora por parte del demandado...
este perodo de tiempo se considera razonable a fin que de la actora pueda reorganizar su vida laboral, econmico
financiera, afectiva y emocional".

Dicho todo esto, es que celebramos que la sancin del nuevo cdigo haya receptado los conceptos que se venan
plasmados desde la doctrina y la jurisprudencia no solo de nuestro pas sino tambin en el derecho comparado, como
veremos mas adelante.

5. El principio de solidaridad familiar:

5.1. La proteccin integral de la familia:

La Constitucin Nacional, en el artculo 14 bis junto a los diversos tratados de derechos humanos artculo 75, inc. 22, CN
y las numerosas constituciones provinciales, garantizan la proteccin integral de la familia, aluden a la familia real, es
decir, a la que funciona como tal en la sociedad, y que puede tener su origen tanto en el matrimonio como en una
convivencia no formalizada. No se puede decir -acota Bidart Campos (23)- que familia es nicamente el conjunto de
personas que tiene una libreta otorgada por el Registro Civil, pues matrimonio y familia son dos conceptos que no se
identifican.

As tambin lo ha expresado la CSJN, "la proteccin constitucional de la familia no se limita a la surgida del matrimonio
legtimo, porque a la altura contempornea del constitucionalismo social sera inicuo desamparar a los ncleos familiares
no surgidos del matrimonio". Igual comprensin surge del voto de un miembro del alto tribunal cuando reconoce el
carcter familiar del ncleo que se constituye a travs de la convivencia, al admitir que el beneficio otorgado a la
conviviente resulta coherente con el principio de solidaridad social y finalidad de proteccin de la familia". (24) Por otra
parte, esta proteccin debe amparar a los convivientes, an sin hijos, pues como lo ha sostenido el Supremo Tribunal
Constitucional de Espaa, la pareja entra en el concepto constitucional de familia (25).

El Supremo Tribunal Espaol, ya viene sosteniendo desde largo tiempo que la Constitucin no slo protege a la familia
que se constituye mediante el matrimonio, sino tambin a la familia como realidad social, entendida por tal la que se
constituye voluntariamente mediante la unin de hecho, afectiva y estable de una pareja.
Cuando en los tratados de derechos humanos se valora a la familia como un elemento fundamental de la sociedad que
debe ser protegida por la sociedad y el Estado (art. 17, Convencin Americana sobre Derechos Humanos y art. 23, Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos), no se invoca un sujeto abstracto, ya que los derechos de la familia se
traducen en los derechos de las personas fsicas que la forman y en cuanto miembros de ella.

Por lo tanto, al omitir el Cdigo Civil la regulacin de la responsabilidad asistencial entre convivientes y su contribucin a
las cargas del hogar durante la vida en comn, lesiona con su mutismo el principio constitucional de proteccin integral
de la familia pues este vaco legal obstaculiza el cumplimiento de las funciones familiares. Seguramente muchos
pensarn que estos argumentos pueden esgrimirse para reclamar una reforma legislativa, pues los jueces no crean el
derecho y, por lo tanto, no pueden sostener la obligacin de los convivientes de contribuir a las cargas del hogar ni
imponer, dentro de esta contribucin, el deber de sustento de uno de los integrantes de la pareja, ni fijar alimentos para
alguno de ellos despus del cese de la vida en comn, pues hasta antes de la reforma no existan normas legales que
respalden tales reclamos.

Como destaca un interesante voto del Dr. Pettigiani (26), en un fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires refirindose al matrimonio y a la unin de hecho: "...La affectio que nutre ambas clases de unin en
ocasiones se confunde, no resultando fcil discriminar dos realidades que se presentan as sustancialmente idnticas,
slo diferenciadas por el modo tcito o expreso que respectivamente habilita -sin formalidad alguna en un caso y con
rigurosas solemnidades en el otro- una misma relacin subyacente"; y agrega el distinguido magistrado: "no creemos que
puedan invocarse motivos religiosos, ni morales, ni convencionales, ni jurdicos para estigmatizar un acto que no es en s
mismo irreligioso, ni inmoral, ni opuesto a las buenas costumbres, ni antijurdico... la relacin comprometida, continua,
prolongada, con neta vocacin de permanencia no puede resultar indiferente a la comunidad, porque de hecho posee
aptitud para generar secuelas tan notables como las provenientes de la relacin matrimonial".

Por consiguiente, si tanto el matrimonio como la unin estable pueden constituir una familia que merece amparo, no
pareciera justo reconocer en un caso el deber asistencial de los integrantes de la pareja y, en el otro, tolerar su
incumplimiento. Habra un compromiso tcito de asumir las cargas familiares al decidir iniciar la convivencia que, por
cierto, incluye satisfacer las necesidades de ambos integrantes de la pareja y de los hijos, como tambin habra una
obligacin de apoyo hacia el conviviente que no se encontrare en condiciones de atender a su subsistencia despus de
la ruptura.

De lo expuesto hasta ac, y de las conclusiones del X Congreso Internacional del Derecho de Familia (1998), que por
cierto pone en evidencia un consenso ya generalizado, afirma que "a los efectos de asegurar el cumplimiento de
elementales principios de solidaridad y cooperacin familiar, corresponde regular los efectos de estas uniones",
sealndose como uno de tales efectos "establecer la prestacin alimentaria en caso de necesidad" (27).

6. Derecho Comparado:

Resulta til conocer cules son las orientaciones sobre el tema pues constituye una informacin til tanto para la labor
exegtica, como para la creacin legislativa.

La mayor parte de los pases de Amrica latina confieren un derecho alimentario recproco a los integrantes de la unin
de hecho: Brasil, Mxico, Bolivia, Ecuador, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panam, Cuba y Per.

Entre ellas, en algunas legislaciones, se asimilan estas uniones al matrimonio, reunidas ciertas condiciones que la ley
establece -entre otros, Cdigo de la Familia de 1994 de la Repblica de Panam, art. 53 (28); Cdigo Civil de
Guatemala, art. 182 (29); Cdigo de Familia de Bolivia, arts. 158 y 159 (30).

En Canad, la Family Law Act de Ontario, de 1990, dispone que todo esposo/a tiene la obligacin de proveer la
manutencin o sustento del otro de acuerdo con sus necesidades y define como esposo/esposa a "todo hombre o mujer
no casados, pero que han convivido de manera continua por un perodo al menos de tres aos o aun no habiendo
transcurrido dicho lapso, si tienen hijos biolgicos o adoptivos.

Igualmente, la ley de Australia, de facto Relationship Act de 1984, acuerda derecho alimentario a los integrantes de la
pareja. En Dinamarca, por la ley del 7/6/1989, la unin de hecho registrada es en todos los aspectos asimilada al
matrimonio y, por consiguiente, tiene los mismos derechos patrimoniales, fiscales, sociales y sucesorios de la pareja
conyugal, entre los cuales se incluye el deber de asistencia y solidaridad. El mismo criterio rige en la ley holandesa del
5/7/1997, donde el registro de las uniones de hecho produce efectos anlogos al matrimonio en cuanto a fidelidad,
ayuda, convivencia y recproca asistencia.

Asimismo, se introducen las pensiones compensatorias en la legislacin de El Salvador, Quebec -Canad- y,

ltimamente, en la de Chile.

Tambin, se incorpora este instituto a varias de las autonomas regionales espaolas, donde se lo aplica a las uniones
matrimoniales, pero sobre todo, a las uniones de hecho.

6.1. Legislacin comparada:

Resulta til conocer cules son las orientaciones sobre el tema pues constituye una informacin til tanto para la labor
exegtica, como para la creacin legislativa.

6.1.1 Durante la convivencia.

Actualmente, en la mayor parte de los pases se confieren diversos efectos a las relaciones de pareja siempre que
renan determinadas condiciones de estabilidad, singularidad, notoriedad y capacidad. Entre estas consecuencias, la
contribucin a las cargas familiares y asistencia al conviviente durante la vida en comn, ocupan un lugar central. Como
se ver, si bien los integrantes de la pareja pueden formular los acuerdos que deseen, de manera subsidiaria la ley
afirma algunas responsabilidades recprocas. Esto significa que, si por parte se reivindica el principio de autonoma
personal, al mismo tiempo se crean reglas de naturaleza protectora, muchas de ellas con carcter imperativo.

6.1.2. Se establece directamente un deber alimentario entre convivientes.

La mayor parte de los pases de Amrica latina confieren un derecho alimentario recproco a los integrantes de la unin
de hecho: Brasil, Mxico, Bolivia, Ecuador, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panam, Cuba y Per.

Entre ellas, en algunas legislaciones, se asimilan estas uniones al matrimonio, reunidas ciertas condiciones que la ley
establece -entre otros, Cdigo de la Familia de 1994 de la Repblica de Panam, art. 53; Cdigo Civil de Guatemala, art.
182; Cdigo de Familia de Bolivia, arts. 158 y 159-.

En Canad, la Family Law Act de Ontario, de 1990, dispone que todo esposo/a tiene la obligacin de proveer la
manutencin o sustento del otro de acuerdo con sus necesidades y define como esposo/esposa a "todo hombre o mujer
no casados, pero que han convivido de manera continua por un perodo al menos de tres aos o aun no habiendo
transcurrido dicho lapso, si tienen hijos biolgicos o adoptivos. Igualmente, la ley de Australia, De Facto Relationship Act
de 1984, acuerda derecho alimentario a los integrantes de la pareja.

En Dinamarca, por la ley del 7/6/1989, la unin de hecho registrada es en todos los aspectos asimilada al matrimonio y,
por consiguiente, tiene los mismos derechos patrimoniales, fiscales, sociales y sucesorios de la pareja conyugal, entre
los cuales se incluye el deber de asistencia y solidaridad.

El mismo criterio rige en la ley holandesa del 5/7/1997, donde el registro de las uniones de hecho produce efectos
anlogos al matrimonio en cuanto a fidelidad, ayuda, convivencia y recproca asistencia.

6.1.3 Contribucin a las cargas de familia.

En otro modelo, los integrantes de la pareja deben contribuir a solventar las cargas de familia. Esta obligacin es ms
amplia que los alimentos pues incluye no solamente la manutencin de los convivientes y sus hijos, sino que comprende
tambin otras erogaciones, como la conservacin de los bienes comunes, mejora de las viviendas u otros elementos de
uso de la pareja. La contribucin, como veremos, puede consistir en el aporte de ingresos o la cooperacin mediante el
trabajo personal.

Mencionamos, entre otros, el Cdigo de Familia de El Salvador, donde se aplican las normas que rigen las relaciones
matrimoniales respecto de los gastos de familia -art. 119-. Los convivientes deben sufragar en proporcin a sus recursos
econmicos, tales erogaciones. Si uno de ellos no tuviere bienes ni gozare de emolumento alguno, el desempeo del
hogar o el cuidado de los hijos se estima como una contribucin a tales gastos, con el mismo significado que las
aportaciones del otro -art. 38-.

Diversas legislaciones forales de Espaa adoptan el mismo criterio. La ley 10 del 15/7/1998, denominada Uniones
Estables de Pareja de Catalua, otorga a los convivientes la posibilidad de regular en forma verbal, por escrito pblico o
privado, sus relaciones personales y patrimoniales. Si no hay pacto, "los miembros de la pareja contribuirn al
mantenimiento de la casa y a los gastos comunes con el trabajo domstico, con su colaboracin personal o profesional,
no retribuida o con retribucin insuficiente a la profesin o empresa del otro miembro, con los recursos procedentes de su
actividad o de sus bienes, en proporcin a sus ingresos y si stos no son suficientes, en proporcin a sus patrimonios"
-art. 3-. En este ordenamiento se entienden por gastos comunes los necesarios para su mantenimiento y el de sus hijos
comunes o no, que convivan con ellos, y especialmente: a) los originados en concepto de alimentos, en sentido amplio;
b) los de conservacin o mejora de las viviendas u otros bienes de uso de la pareja; c) los originados por las atenciones
de previsin, mdicas y sanitarias -art. 4- Esta disposicin, como se observa, comprende los alimentos de los
integrantes de la pareja y esta obligacin, segn otra norma, tiene preferencia respecto de cualquier otro obligado -art.
8-.

La ley de parejas estables no casadas de Aragn, 26/3/1999, sigue los lineamientos de la ley catalana: libertad de pactos
para regular los derechos y obligaciones personales y patrimoniales, siempre que no perjudiquen los derechos o dignidad
de cualquiera de los otorgantes y no sean contrarios a normas imperativas aplicables en Aragn. En defecto de pacto, se
establece como norma subsidiaria el levantamiento de las cargas familiares, o sea, el mantenimiento de la vivienda y
gastos comunes, en proporcin a sus ingresos y si no son suficientes, de acuerdo con sus patrimonios.

El contenido de lo que se entiende por gastos comunes es similar a la ley de Catalua (art. 5.3). Al mismo tiempo, una
norma dispone que los miembros de la pareja estn obligados a prestarse entre s alimentos, con preferencia a
cualesquiera otras personas legalmente obligadas (art. 13).

Las leyes forales de la Comunidad de Navarra (3/7/2000) de la Comunidad Autnoma de Baleares (19/1/2001) de
Parejas Estables y la ley de Valencia del 6/4/2001, siguen los lineamientos de las legislaciones de Catalua y Aragn,
con algunas variantes.

Vale la pena subrayar que en este ltimo ordenamiento se admite la inscripcin de los pactos destinados a regular las
relaciones econmicas, durante la convivencia y despus de su cese, siempre que no sean contrarios a las leyes,
limitativos de la igualdad de derechos que asumi funciones familiares a una situacin de desventaja matrimonial
colocndolo en una situacin de desigualdad econmica. Tambin el desequilibrio puede originarse porque uno de los
componentes de la pareja, generalmente la mujer, se encuentra disminuida en las posibilidades de acceso a su
independencia econmica.

Mencionamos, entre las legislaciones que siguen este criterio, las ya citadas leyes forales de Navarra, Aragn, Catalua
y Comunidad Autnoma de Baleares, en Espaa. En estos ordenamientos se establece un doble criterio: pensin
alimentaria y compensacin econmica.

6.2. Doctrina y Legislacin Espaola.

En Espaa, fuera de los lugares donde se aplican las normas forales que asignan derechos especficos a los
convivientes al momento de la ruptura, los tribunales aplican para resolver estas situaciones distintos recursos:
reconocimiento de los pactos expresos o tcitos, indemnizaciones por enriquecimiento sin causa si se cumplen las
circunstancias que en el precepto se contemplan , compensaciones por daos debidos a la conducta dolosa o culposa
del otro o aplicacin de la doctrina del abuso del derecho.

Particularmente se han concedido indemnizaciones en razn del principio del enriquecimiento injusto, que prohbe
enriquecerse a costa del otro sin causa que lo justifique. En el fallo del Tribunal Supremo Espaol del 11/12/1992, se
establecen tres condiciones para que opere tal principio: 1) aumento del patrimonio de uno de los convivientes por la
colaboracin prestada por el otro, determinante, al menos en parte, del referido incremento patrimonial; 2)
empobrecimiento del conviviente demandante derivada de la no retribucin por el trabajo implicado en el cuidado de las
relaciones sociales y profesionales y en la atencin domstica del mismo; 3) falta de causa que justifique este
enriquecimiento .

En el caso del fallo, la mujer pidi la contribucin a los gastos hogareos a travs de la accin de enriquecimiento injusto.
Fund su reclamo durante los aos 1992-1996 en que la pareja conviva, el demandado incumpli el pacto convenido de
contribucin por mitades para solventar los gastos hogareos. De esta manera, se benefici personalmente con ya sea
mediante el aporte de bienes o trabajo personal.

Asimismo, los integrantes de la pareja pueden prever las consecuencias de una futura ruptura y establecer, por tanto, el
derecho de alguno de ellos a una prestacin alimentaria en caso de necesidad y por el tiempo que acuerden las partes.
Igualmente, pueden convenir, producida la ruptura, una indemnizacin a favor de cualquiera de ellos y la parte interesada
tiene derecho a exigir el cumplimiento.

Al mismo tiempo existe la posibilidad de asentar claramente la responsabilidad solidaria frente a terceros por las deudas
contradas para el sustento de la familia, educacin de los hijos y conservacin de los bienes.

Estos pactos entre convivientes, naturalmente, no pueden ser contrarios a la dignidad de la persona o sus derechos
fundamentales. Como hemos visto, en las legislaciones donde se reconoce expresamente a los convivientes el derecho
de regular, mediante los pactos, sus relaciones personales y patrimoniales, se ponen determinadas limitaciones a la
autonoma de la voluntad.

7. Reflexiones Finales:

De lo expuesto hasta aqu, podemos concluir que en la actualidad no es admisible concebir un nico estndar de familia
al amparo de la ley. No es concebible discriminar bajo ningn punto de vista diferencias de proteccin ante el desamparo
que puede surgir en la vida de las familias en las uniones convivenciales respecto de las matrimoniales.

Las normas a lo largo del tiempo deben ajustarse a la conducta, evolucin, y necesidades de la sociedad, porque para
ellas fueron creadas. Como tales, la creacin del derecho tiene su origen lgico en la necesidad que la conducta humana
sea explicitada por una instancia superior, por tanto tiene su fundamento en su formidable deber moral, es decir, estamos
obligados a realizar conductas que nos dice la ley pblica, y por lo tanto todo deber positivo debe ser tambin deber
justo, en la medida en que la moral no imponga rechazar tal norma.

De esta forma, el tratamiento de las uniones convivenciales, junto a la figura de la compensacin econmica -tanto en el
matrimonio como en el concubinato- del cdigo civil y comercial de la nacin, vinieron a sanear, en cierta medida, una
deuda con la sociedad, la justicia y el derecho internacional, que puede advertirse con el tratamiento incorporado a travs
de la proteccin provista a la "familia" en cuatro convenciones interamericanas acordadas por la O.E.A (Convencin
Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias, Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores,
Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores, y Convencin Interamericana sobre Conflictos de
Leyes en Materia de Adopcin de Menores), y con especial nfasis en los derechos de los nios, el inters en procurar el
fcil acceso al sistema interamericano de proteccin de la familia y la niez y fomentar la cooperacin internacional en la
materia.

En tal sentido, se fue equilibrando an ms la proteccin legislada, con el tratamiento en comn que las compensaciones
econmicas aportan, como forma de equilibrar la situacin econmica a favor de la persona que atraviesa por una
separacin, tanto en el divorcio o en las uniones convivenciales.

No obstante dichos avances, una de las principales diferencias existente entre ambos institutos, son los derechos
hereditarios, que en la actualidad son adquiridos nicamente en el matrimonio.

A nuestro entender, el CCyCN crea matrimonios paralelos, de "primera o de segunda lnea", segn los requisitos
exigidos, asimilando pero no equiparando. A su vez, por un lado, la unin convivencial vendra impuesta y cualquier
persona que quiera sustraerse de sus derechos podr hacerlo, desnaturalizando en principio la idea de independencia
del concubinato frente al control del Estado, y por el otro, dicha autonoma se vera compelida a ciertas obligaciones
proteccionistas que el estado debiera brindar a las familias.

Tras la reforma, los efectos patrimoniales en caso de disolucin de las convivencias sern similares a los supuestos de
disolucin del matrimonio, pero con la diferencia principal, remarcndolo nuevamente, de que los convivientes no tienen
derechos hereditarios.

Esta cuestin marca la diferencia que se arrastra desde tiempos pasados en ambas instituciones, ya que se regulan dos
institutos marcadamente diferentes, pero que, paradjicamente, de la lectura del texto legal, parecen tener la misma
finalidad de proteccin y tutela, que no es otra ms que la familia con presencia de hijos.

Si bien hoy en da los concubinos tienen una proteccin legal ms amplia, no es suficiente para la proteccin integral de
las familias en nuestra sociedad. As pues, cabe preguntarnos si es necesario igualar dos institutos que originariamente
tienen naturaleza distinta, pretendiendo equiparar los efectos legales ante la ruptura de ambos, o si lo ms conveniente
sera mantener la independencia de las figuras en el amparo de una visin amplia de la autonoma de la voluntad que no
pretenda regular efectos similares.

Ahora bien, si ello sucedera, nuevamente perdera sentido el razonamiento de la autonoma de la voluntad a la luz del
nuevo cdigo, ya que as como las uniones convivenciales tienen derecho a una proteccin legal, segn los caracteres
de su pareja, hara de suyo el argumento de los cnyuges de mantener protegida o inclume dicha institucin que goza
de un significado social religioso, con el fin de no permitir la injerencia de modificaciones indeseables. No obstante, este
razonamiento parecera esconder una paranoia social autodefensiva de resistencia al cambio, en cuanto a creer, que la
injerencia de nuevas figuras paralelas a los modelos conservadores de familia como matrimonio, puede llegar afectar la
institucin.

Finalizando, considero que bajo el argumento de proteger el ideal social de familia, no puede desprotegerse nuevas
instituciones familiares, ni pueden estar ms o menos protegidas por el derecho, como as lo demuestra la ausencia de
regulacin del derecho hereditario que sufren la familia que pierde uno de los miembros de la pareja en las uniones
convivenciales.

Desde este punto de vista es, encuentro ejemplar el aporte de la ley 18.246 de "Unin concubinaria" de la Repblica
Oriental del Uruguay, que determina en su artculo 11: "los derechos sucesorios de los concubinos, una vez disuelto el
concubinato por fallecimiento de uno de sus integrantes, el concubino sobreviviente tendr los derechos sucesorios que
el artculo 1026 del Cdigo Civil consagra para el cnyuge. Existiendo cnyuge suprstite, concurrir con el concubino,
integrando la misma parte, y en proporcin a los aos de convivencia. Asimismo, si se tratare de una persona mayor de
sesenta aos de edad sin medios propios suficientes para asegurar su vivienda, que haya convivido en concubinato al
menos durante los ltimos diez aos en forma ininterrumpida, tendr derecho real de uso y habitacin previsto en los
artculos 881.1 al 881.3 del Cdigo Civil, siempre y cuando dicho bien fuera propio del causante o comn de la unin
concubinaria.. Los derechos reales de habitacin y de uso se imputarn a la porcin disponible, en el supuesto de que
sta no fuera suficiente, por el remanente a las legtimas de los descendientes comunes del causante y el concubino
suprstite. Estos derechos no afectarn las legtimas de otros herederos forzosos, ni las asignaciones forzosas de otros
beneficiarios" Por todo lo expuesto, y recordando a Mahatma Ghandi, quien cita "..la causa de la libertad se convierte en
una burla si el precio a pagar es la destruccin de quienes deberan disfrutarla..", estimo necesaria la adecuacin de los
efectos del concubinato con los de los cnyuges, proponiendo una serie de derechos hereditarios -que puede actuar
como una forma de garanta disponible para que el concubino queda amparado ante su disolucin- que puedan convenir
en caso de ruptura.

Notas:

1) Abogada egresada de la Universidad de Buenos Aires, con estudios en la Maestra en Derecho de Familia, Infancia y
Adolescencia, (UBA) y Abogaca Pblica del Estado de la Escuela del Cuerpo de Abogados del Estado, (Procuracin del
Tesoro de la Nacin), con funciones como abogada en la Universidad de Buenos Aires, y en el ejercicio privado de la
profesin.
2) KUPER, Adam J. "Ascenso y cada de la sociedad primitiva". En: Ortodoxia y tab. Apuntes crticos sobre la teora
antropolgica. Universidad Autnoma de Barcelona, Barcelona, 1996.

3) mile Durkheim, Max Weber, La Sociologa clsica, Centro Editor de Amrica Latina, 1977 4) Claude Levi Strauss,
"Las estructuras elementales del parentesco", capitulo II, Editorial Paids.

5) Dr. Pietro, Manual de derecho Romano, Ed. Abeledo Perrot - Buenos Aires, 2010.

6) Quijano Guesalaga, Hernn ; Asselborn, Elida2001b:10, Introduccin a la Filosofa y Antropologa Filo- Sfica,
Universidad Catlica Argentina. Este documento est disponible en la Biblioteca Digital de la Universidad Catlica
Argentina, repositorio institucional desarrollado por la Biblioteca Central "San Benito Abad.

7) Francoise Hertier, L'Exercice de la parent - Seuil - 1981. Traduccin en Revista de Psicoanlisis y Cultura
"Acheronta" 8) Suma Teolgica de Santo Tomas de Aquino, suplementos de tercera parte. Edicin traducida Eduardo
Castellani.

9) Luis Diez Pcazo y Ponce de Len, "Dos Estudios sobre el enriquecimiento sin causa", Ed.Civitas, Madrid, 1988, pg.
47.

10) Artculo 39:"Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y jurdica de la familia. Los poderes
pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de su
filiacin, y de las madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar la investigacin de la paternidad. Los
padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de
edad y en los dems casos en que legalmente proceda.

Los nios gozarn de la proteccin prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus derechos".

11) Artculo 14. "Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de
nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social." 12) Estrada Alonso,
Eduardo, Las uniones extramatrimoniales en el Derecho civil espaol, Civitas, Madrid, 1986.

13)CSJN, Bazterrica, Fallos 308:1392, 29 de Agosto de 1986.

14) Constitucin Nacional art. 19: "Art. 14.- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme
a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la
prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su
culto; de ensear y aprender." 15) Nino, Carlos Santiago; Fundamentos del Derecho Constitucional. Anlisis filosfico,
jurdico y politolgico de la prctica constitucional; Editorial Astrea; Buenos Aires 1992; pg. 304 y siguientes.

16) Tribunal: Tribunal Colegiado de Familia de Rosario Sala/Juzgado: 5ta nom. Fecha: 1-jul-2014 Cita:
MJ-STF-M-6716-AR | STF6716 | STF6716 17) Solari, Nstor E. "Las prestaciones compensatorias en el Proyecto de
Cdigo". Publicado en: DFyP 2012 (octubre), 3.

18) Claudio A. Belluscio. "Anlisis profundizado de los alimentos en el Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil".
http://www.garciaalonso.com.ar/doc-43-analisis-profundizado-de-los-alimentos-en-
el-anteproyecto-de-reforma-del-codigo-civil.html.

19) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G. De Nigris, Patricia Delia c. Sffaeir, Ernesto Jos s/ alimentos o
10/04/2012. Publicado en: ED 21/06/2012, 5o JA 2012-09-12 , 57. Cita online: AR/JUR/9662/2012 20) Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil, sala B. "G., C. V. c. R., R. A. s/art. 250 c.p.c" Familia - 23/12/2011 - La Ley Online
AR/JUR/91887/2011.
21) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M. A. E. H. c. R. H. A. s/ alimentos - 14/08/2014. Publicado en: La
Ley Online. Cita online: AR/JUR/49713/2014.

22) Juzgado de Familia N 1, Mendoza, "H. V. M. Y G., A. por Divorcio, C. G., A. por inc. aumento cuota alimentaria",
9/10/2012.

23) BIDART CAMPOS, Germn, "La base constitucional del derecho indemnizatorio de la concubina por la muerte del
compaero en un accidente de trnsito", nota al fallo de la Cm. Nac. Civ., sala F, 3/12/1991, ED, 147-258.

24) 25) Tribunal Superior Espaol. STS,45/1989.

26)Suprema Corte de la Provincia de BS.As, C 101726, 05/04/13, "M., J. F. c/M., E. J. s/Filiacin (impugnacin de
paternidad)", voto por la mayora.

27) "X Congreso Internacional del Derecho de Familia". Mendoza, Argentina.1998.

28) Artculo 53. La unin de hecho entre personas legalmente capacitadas para contraer matrimonio, mantenida durante
cinco (5) aos consecutivos en condiciones de singularidad y estabilidad surtir todos los efectos del matrimonio civil.

29) Artculo 182: La unin de hecho inscrita en el Registro Civil, produce los efectos siguientes: 1. Los hijos nacidos
despus de ciento ochenta das de la fecha fijada como principio de la unin de hecho, y los nacidos dentro de los
trescientos das siguientes al da en que la unin ces, se reputan hijos del varn con quien la madre estuvo unida,
presuncin contra la cual se admite prueba en contrario; 2. Si no hubiere escritura de separacin de bienes, los
adquiridos durante la unin de hecho se reputan bienes de ambos, salvo prueba en contrario que demuestre que el bien
fue adquirido por uno solo de ellos, a ttulo gratuito, o con el valor o por permuta de otro bien de su exclusiva propiedad;
3. Derecho de una de las partes a solicitar la declaratoria de ausencia de la otra y, una vez declarada, pedir la cesacin
de su unin con el ausente, liquidacin del haber comn y adjudicacin de los bienes que le correspondan. 4. En caso
de fallecimiento de alguno de ellos, el sobreviviente puede pedir la liquidacin del haber comn y adjudicacin de bienes,
al igual que en el caso del inciso anterior; y 5. Sujecin del hombre y la mujer a los derechos y obligaciones de los
cnyuges durante el matrimonio.

30) Artculo 158 y 159: ARTICULO 158.- (Unin conyugal libre). Se entiende haber unin conyugal libre o de hecho
cuando el varn y la mujer, voluntariamente, constituyen hogar y hacen vida comn en forma estable y singular, con la
concurrencia de los requisitos establecidos por los artculos 44 y 46 al 50.

Se apreciarn las circunstancias teniendo en consideracin las particularidades de cada caso.

Artculo 159.- (Regla general). Las uniones conyugales libres o de hecho que sean estables y singulares producen
efectos similares al matrimonio, tanto en las relaciones personales como patrimoniales de los convivientes. Pueden
aplicarse a dichas uniones las normas que regulan los efectos del matrimonio, en la medida compatible con su
naturaleza, sin perjuicio de las reglas particulares que se dan a continuacin.

CONTENIDO RELACIONADO
Legislacin

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

LEY 26.994. 1/10/2014. Vigente, de alcance general

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Art. 290

LEY 26.994. 1/10/2014. Vigente, de alcance general

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Art. 340

LEY 26.994. 1/10/2014. Vigente, de alcance general
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 1
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general

CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 12

Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general

CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 61

Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general

APROBACION DE CONVENIO SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE

MENORES.
Ley 23.857. 27/1990. Vigente, de alcance general

APROBACION DE LA CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE TRAFICO INTERNACIONAL DE MENORES

LEY 25179. 22/1999. Vigente, de alcance general

CODIGO CIVIL. Art. 1

Ley 340. 25/1869. Vigente, de alcance general

APROBACION DEL PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA. Art. 15

Ley 23.054. 1/3/1984. Vigente, de alcance general

APROBACION DE LOS PACTOS INTERNACIONALES DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES, CULTURALES,

CIVILES, POLITICOS Y UN PROTOCOLO. Art. 19
Ley 23.313. 17/4/1986. Vigente, de alcance general