Professional Documents
Culture Documents
I. Introduccin
La disolucin y liquidacin constituye una de las alternativas que tiene el patrimonio del
deudor que se somete o es sometido por sus acreedores al concurso, al que denominaremos
patrimonio concursado.
Las estadsticas de INDECOPI demuestran que, a la actualidad, del 100% de patrimonios
concursados, el 75% de ellos, se liquidan. Ms adelante enunciaremos algunos posibles
factores.
Como antesala al asunto de fondo, debemos reconocer que en los ltimos aos no slo han
destacado los deudores que se acogieron a la insolvencia (actualmente denominado
procedimiento concursal ordinario) extendiendo el tiempo de vida de su negocio, con el fin
ltimo que sus deudas se declaren incobrables, utilizando para tal efecto, una serie de
argucias, levantando aparentemente y de manera ms o menos equilibrada, la estructura del
concurso; sino tambin han destacado, administradores y liquidadores que se asociaron al
fraude, que descubrieron en el Sistema Concursal, un lucrativo negocio y que para conseguir
sus objetivos, les import poco inclinar ilegalmente la balanza hacia los acreedores
mayoritarios (con acuerdos que contenan un abuso del derecho) o coludirse con el deudor,
artfice de los acreedores fantasma, irreales o simulados; ello dependiendo de los intereses
puestos en juego, con tal de ganar, suponemos, figuracin, contactos para prximas
administraciones o liquidaciones o liquidez para su empresa.
Como habrn notado, tengo inclinacin por referirme al tiempo pasado, con la esperanza
siempre latente o presente, como gusten llamarle, que estos actos se esfumen de nuestra vista,
difcil, verdad?
Hoy, INDECOPI intenta frenar estas acciones regulando taxativamente en la Ley General
del Sistema Concursal, el Procedimiento Sancionador, el que requiere con urgencia, celeridad
e informes acusatorios para la aplicacin de sanciones ejemplares a los administrados
infractores, de lo contrario, los involucrados seguirn sacndole la vuelta a la Ley sin que
exista escarmiento alguno.
En esta exposicin abordaremos el tratamiento que la legislacin concursal vigente ofrece a
los procedimientos liquidatorios, explicaremos algunas situaciones complejas con la ayuda
de casos que se plantean en la prctica y brindaremos algunos aportes que llegado el momento
puedan ser de utilidad para los usuarios del Sistema Concursal.
No est dems sealarles, que Uds. podrn formular las preguntas que estimen pertinentes en
el momento que lo consideren oportuno, esperando que la ponencia y las respuestas brindadas
colmen medianamente sus expectativas.
2 DERECHO CONCURSAL
I.-DEFINICION:
La disolucin marca primordialmente el fin de las operaciones del deudor (concursado) en
el mercado, el fin de su objeto social originario, como le denomina Emilio Beltrn: el fin
del periodo de la vida activa de la empresa. En el supuesto que los acreedores opten por la
liquidacin con el negocio en marcha, la disolucin (paso previo) marca el fin de las
operaciones del concursado en un periodo no mayor de seis meses (el plazo especfico deber
estar sealado en el Convenio de Liquidacin).
La liquidacin se orienta a la realizacin de los bienes del concursado (venta o adjudicacin
con plena observancia de los lmites regulados por el Convenio y la Ley General del Sistema
Concursal- LGSC), cuyo producto servir para cancelar las obligaciones pendientes a los
acreedores, hasta donde alcanzare. De existir remanente, ste deber ser entregado al deudor.
II.- CAUSALES:
El Desapoderamiento
- El Desapoderamiento no implica el retiro de la titularidad al deudor respecto de sus bienes
sino la transferencia de la administracin de stos a cargo del liquidador.
- Celebrado el Convenio de Liquidacin, el deudor debe entregar los libros, documentos y
bienes de su propiedad, bajo apercibimiento de multa contra sus directivos, administradores
y representantes legales, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal.
En la prctica, el liquidador solicita dicha entrega mediante carta notarial otorgando un plazo
prudencial (mximo 15 das hbiles), concediendo las prrrogas slo en los casos que
resulten necesarias. La entrega puede efectuarse en el domicilio del deudor o en el que fije el
liquidador.
En caso que el deudor incumpla con la entrega dentro del plazo otorgado, el liquidador est
facultado para solicitar a Secretara Tcnica de la Comisin Delegada requiera al ex
representante legal y/o ex directores del deudor, la entrega de los bienes y acervo
documentario, bajo apercibimiento de aplicrseles multa.
Si el deudor no atiende los requerimientos formulados por Secretara Tcnica, dicha
autoridad podr aperturar el procedimientos sancionador. Al respecto, suele ser el liquidador
quien solicita la intervencin de la autoridad concursal para sancionar las conductas de los
deudores que no se ajustan a la normatividad concursal.
No obstante la sancin administrativa que pudiese ser aplicada a la ex administracin del
deudor, consideramos ms efectiva la interposicin por parte de INDECOPI de una denuncia
penal por Desobediencia y Resistencia a la Autoridad tipificado en el Artculo 368 del
Cdigo Penal, con lo finalidad que frenen las conductas ilcitas del deudor que perjudican
directamente a los acreedores.
- El Liquidador deber conservar los bienes y el acervo documentario adoptando las medidas
de seguridad necesarias.
En tal caso, podr alquilar inmuebles para depositar los bienes, contratar vigilantes, seguros,
entre otros; ello en relacin al presupuesto de gastos aprobado por la Junta.
- Si el deudor, su representante legal, el liquidador anterior o el administrador se negaran a
suscribir el inventario, ste se levantar con intervencin de Notario Pblico.
Generalmente la entrega se realiza en un acto formal con la suscripcin de un Acta de Entrega
de Bienes y Acervo Documentario que lleva adjunta el Inventario, donde la anterior
administracin o el liquidador pueden anotar las observaciones que estimen pertinentes,
salvaguardo as, su responsabilidad. Los acreedores incluso pueden participar en la toma de
inventario que realiza el liquidador. A veces, dicha entrega suele durar varios das,
convirtindose en una labor tediosa, pero no por ello, menos importante.
- Si el Liquidador se ve impedido de ingresar a las oficinas del deudor podr solicitar al Juez
de Paz que ordene el descerraje y el apoyo de la fuerza pblica.
10 DERECHO CONCURSAL
IV.-El Liquidador
Requisitos
Los interesados debern presentar ante la Comisin de Procedimientos Concursales del
INDECOPI una solicitud acreditando cumplir los siguientes requisitos:
a) En caso de personas naturales:
- Tener capacidad de ejercicio.
- Tener grado acadmico universitario.
- No haber sido condenado por delito doloso.
- Presentar declaracin jurada de bienes y rentas.
- Tratndose de personas previamente inscritas, no encontrarse suspendido su registro ni
haber sido inhabilitado en forma permanente.
b) En caso de personas jurdicas:
- Estar inscrita en los Registros Pblicos del pas.
- Presentar declaracin jurada de bienes y rentas.
- Tratndose de entidades previamente inscritas, no encontrarse suspendido su registro ni
haber sido inhabilitado en forma permanente.
- Los representantes, apoderados, gerentes, directores, accionistas y similares de la persona
jurdica debern cumplir los requisitos para personas naturales, en lo que sea aplicable.
La Comisin podr solicitar informacin complementaria a las diversas centrales de riesgo y
otros organismos que considere pertinente.
Obligaciones
- Realizar con diligencia todos los actos que corresponden a su funcin, de acuerdo a lo
pactado por la Junta (en el Convenio de Liquidacin o en Actas de Acuerdos) o a lo dispuesto
en la LGSC y supletoriamente en la Ley General de Sociedades. Por ejemplo: Suscrito el
Convenio de Liquidacin, el liquidador deber aperturar una cuenta corriente a nombre del
deudor en liquidacin para manejar todo el flujo de dinero correspondiente a la liquidacin,
deber elaborar las Actas de Junta de Acreedores, deber elaborar los informes econmicos
financieros solicitados por la Junta que consideren necesarios para la adopcin de sus
acuerdos.
- Representar los intereses generales de los acreedores y del deudor en cuanto puedan
interesar a la masa. Por ejemplo: salvaguardando la integridad del patrimonio del deudor ante
posibles usurpaciones, apropiaciones ilcitas, etc
(17) Como bien lo seala el Dr. Juan Francisco: Es obligacin del liquidador ser leal para
con los intereses de los acreedores y del deudor. Esto implica que el liquidador persiga con
11 DERECHO CONCURSAL
Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, stos ejercen la representacin
procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas por las normas
procesales pertinentes; en su caso, se aplican las estipulaciones en contrario o las limitaciones
impuestas por el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad y los acuerdos de la junta general.
Para el ejercicio de la representacin procesal, basta la presentacin de copia certificada del
documento donde conste el nombramiento.
Adicionalmente, corresponde a los liquidadores:
1. Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que se inicie la
liquidacin;
2. Los liquidadores tienen la facultad de requerir la participacin de los directores o
administradores cesantes para que colaboren en la formulacin de estos documentos;
3. Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en liquidacin y entregarlos
a la persona que habr de conservarlos luego de la extincin de la sociedad;
4. Velar por la integridad del patrimonio de la sociedad;
5. Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidacin
de la sociedad;
6. Transferir a ttulo oneroso los bienes sociales;
7. Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al momento de iniciarse la
liquidacin. Tambin pueden exigir el pago de otros dividendos pasivos correspondientes a
aumentos de capital social acordados por la junta general con posterioridad a la declaratoria
de disolucin, en la cuanta que sea suficiente para satisfacer los crditos y obligaciones
frente a terceros;
8. Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean convenientes al
proceso de liquidacin;
9. Pagar a los acreedores y a los socios; y,
10. Convocar a junta general cuando lo consideren necesario para el proceso de liquidacin,
as como en las oportunidades sealadas en la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios
entre accionistas inscritos ante la sociedad o por disposicin de la junta general.
Responsabilidad
El liquidador tiene responsabilidad ilimitada y solidaria ante los acreedores, accionistas y
terceros por los daos y perjuicios que pudiera causarles debido a actos contrarios a la Ley,
al Convenio o los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
13 DERECHO CONCURSAL
- Los crditos del tercer orden mantendrn dicha ubicacin an cuando los bienes que los
garantizaban se hubiesen realizado para pagar crditos preferentes; pero slo hasta el monto
de la realizacin o adjudicacin del bien que los garantizaba.
- Cuando todos los bienes que garantizan crditos de tercer orden hayan sido realizados para
cancelar los de rdenes de preferencia anteriores, aquellos crditos se pagan al interior del
indicado orden de preferencia a prorrata, considerando el rango de las garantas originalmente
constituidas.
- Los crditos reconocidos por la Comisin Delegada despus que el liquidador ya hubiere
cancelado los crditos del orden de preferencia que se les hubiere atribuido sern pagados
inmediatamente, sin alterar los pagos ya efectuados.
Separacin anticipada del procedimiento de quiebra
Adoptado el acuerdo de disolucin y liquidacin del patrimonio concursado, los acreedores
(a excepcin de los titulares de derechos irrenunciables) por escrito y con firmas legalizadas
podrn sustraerse del futuro procedimiento de quiebra de manera irrevocable y definitiva,
solicitando a la Comisin Delegada la expedicin anticipada de sus correspondientes
certificados de incobrabilidad de deudas.
Conclusin del nombramiento del Liquidador
- Finalizacin de la liquidacin acreditndose la extincin de los crditos y la inscripcin de
la extincin del patrimonio del deudor en el registro correspondiente.
- Revocacin de sus poderes por acuerdo de la Junta, la misma que surte efectos slo si se
acuerda conjuntamente con el nombramiento del nuevo liquidador.
- Inhabilitacin, que constituye una sancin impuesta por la Comisin Delegada atendiendo
a la gravedad del incumplimiento de las obligaciones del liquidador.
- Renuncia que se efecta ante la Junta o ante su Presidente mediante carta notarial.
- Transicin de la liquidacin a la reestructuracin. Al respecto, la Junta podr designar como
Administrador a la persona natural o jurdica que se ha desempeado como liquidador del
patrimonio del concursado. No obstante, lo cual, su labor como liquidador ha concluido