BI.

TEMA XII

TEMA XII

ORGANIZACIONES SINDICALES Y EMPRESARIALES DE ESPAA: EVoLUCIN HISTRICA

v sruRcrN AcruAL

PRI NCI PIOS CONSTITUCIONALES IN FORMADORES

ORGANIZACONES S!NDICALES Y EMPRESARIALES DE espAe: evoluclru

xsrRce v sruecN AcruAL

1. Orgenes v evolucin de las Organizaciones sindicales

Para MONTOYA MELGAR un sindicato es una organizacin que "persigue la defensa y mejora
de las condiciones de trabajo de sus asociados, o dicho con expresin ms actual, la promocin
colectiva de los trabajadores"

El reconocimiento constitucional del derecho de sindicacin se produce de forma generalizada

en los distintos pases de nuestro entorno jurdico a partir de la ll Guerra Mundial. En nuestro
pas

las constituciones de 1869 v 1876 consagraron, en sus artculos t7 y 13

respectivamente, la libertad de asociacin en trminos generales, atribuyendo a todo
espaol el derecho a asociarse para los fines de la vida humana, no contemplaron, sin
embargo, de forma expresa la libertad sindical, en tanto que manifestacin concreta
de aquel derecho.
Ser la Constitucin republicana de 1931 la que por vez primera reconozca
especficamente la libertad de sindicacin. As, su artculo 39 atribua a todos los
espaoles el derecho a asociarse o sindicarse libremente para los distintos fines de la
vida humana conforme a las Leyes del Estado, imponiendo a las asociaciones y a los
sindicatos constituidos la obligacin de inscribirse en el correspondiente registro
pblico.
Durante la dictadura franquista, el artculo 16 del Fuero de los Espaoles contemplaba
el derecho de asociarse libremente para fines lcitos de acuerdo con lo dispuesto en las
Leyes. Leyes que, entre otras limitaciones y por lo que ahora nos interesa, prohiban la
posibilidad de formar asociaciones de naturaleza sindical, lo cual era perfectamente
congruente con los principios fascistas del rgimen, que instauraba un sindicato nico
y estableca la obligatoriedad de afiliarse al mismo. Teniendo en cuenta estas
consideraciones, resulta obvio que noes posible hablarde libertad sindicalen la poca
poltica precedente.
El movimiento sindical durante la poca franquista atraviesa por dos momentos
diferenciados.

AAy S 2017
 BI. TEMA XII

Desde finales de la guerra civil hasta la dcada de los aos 60 existe un escaso
movimiento obrero debido a la dureza de la represin. La lucha clandestina es
asumida por los sindicatos histricos, la CNT y UGT.
A partir de los aos 60 se inicia el resurgimiento de nuevas formas de
organizacin como son Comisiones Obreras (CCOO)y Unin SindicalObrera.

Transicin: Los complejos inicios de la democracia en Espaa fueron compartidos por

los sindicatos, y en una situacin incierta donde todava no estaba claro lo que poda
pasar era fundamental establecer una base lo ms slida posible. El Estado necesitaba
todas las ayudas posibles, y los sindicatos, que en la clandestinidad se haban ido
gestando, movilizaban grandes grupos de trabajadores que se necesitaban para la
estabilidad y la consolidacin de la democracia. La legalizacin de los sindicatos La
legalizacin de los sindicatos en nuestro pas data de abril de L977, en plena crisis
econmica y con circunstancias realmente adversas, donde el poder de movilizacin
era realmente abrumador. Fue en esta etapa donde se consigui el conocido como El
"boom afiliativo".
Democracia constitucional. Podemos diferenciar varias etapas en la evolucin sindical
de este periodo:
o Primera etapa: EI poder poltico los hizo participes de decisiones de orden
pblico para la consecucin de la estabilidad del momento. Fruto de esa labor
es la integracin de los mismos en la Constitucin como verdaderos
representantes e intermediarios de todos los trabajadores en cualquier
negociacin en materias econmicas y sociales, tanto a nivel empresarial como
gubernamental.
o Segunda etapa: En torno a la dcada de 1980 se establece un periodo de
asentamiento de la cuestin sindical, no sin antes tener que hacer frente a las
luchas internas de poder que se establecieron dada la vinculacin poltica de
estas organizaciones con "partidos hermanos". En esta etapa empezaron a
segregarse y a obtener as una supuesta independencia poltica, fomentada
tambin desde los propios partidos. Los sindicatos pasaron de ser
colaboradores a ser oposicin, perdieron peso y poder de negociacn. Este es
el punto de inflexin que sin duda marca el distanciamiento de los sindicatos
de los partidos de izquierda, estableciendo estrategias propias y autnomas de
actuacin. Se establece en esta poca, en concreto en 1984, la Ley Orgnica de
Libertad Slndical (LOLS), como inicio de la preponderancia de los sindicatos
mayoritarios en detrimento de los de menor protagonismo electoral.
o Tercera etapa: Aumento de las hostilidades. Los sindicatos perdieron peso e
influencia en el plano de la concertacin social, el poder de convocatoria de los
sindicatos an era mportante, crece "su dimensin social, componente
sociopoltico que fortalece su identidad hacia la representacin del conjunto
de la clase trabajadora y, al mismo tiempo, expresa su vinculacin con la
mayora de la sociedad". Este es el punto en el que los sindicatos deciden
unirse para Sanar en peso y representatividad nuevamente. A principios de
1988, los dos sindicatos mayoritarios del momento, CCOO y UGT, firman ,,un
pacto para trabajar juntas en pro de un "cambio social" en las polticas del

My S 2017
 Bl. Tema Xl

En consecuencia, podemos calificar al rgimen electoral como el elemento nuclear y bsico de

la democracia representativa, ya que su configuracin racional es decisiva para el
funcionamiento del sistema democrtico. Es, pues, incuestionable el binomio elecciones y
democracia o, dicho en otros trminos, el carcter esencial de las elecciones -Y, Por ende, de
su rgimen jurdico- en la arquitectura normativa del Estado democrtico, aunque solo sea por
la conexin inmediata que a travs de ellas se establece con el pueblo como titular de la
soberana (artculo 1.2 CE).

En efecto, como nos recuerda el Consejo de Estado, la eleccin, al ser el nexo que une a la
sociedad con el Estado, es la institucin central de la propia democracia. De ahf que la
cualidad democrtica de un Estado dependa, en gran medida, de la capacidad del sistema
electoral para generar adecuadamente la representacin poltica de la sociedad. Con ello, se
quiere subrayar la viualidad de las elecciones libres como factor de legitimacin poltica o,
dicho con otras palabras, poner de relieve que, all donde el sistema electoral no funciona de
forma correcta, la propia democracia acaba resultando cuestionada. Es evidente, Pues, que la
legitimidad democrtica solo puede ser electoral. En consecuencia, el principio democrtico
debe proyectarse con especial intensidad sobre el Derecho electoral, debiendo atravesar todas
y cada una de las normas que lo conforman, pues las elecciones constituyen la realizacin
primaria de la democracia y su actualizacin permanente.

EL SISTEMA EIECTORAI ESPAOL

CONCEPTO

Se puede distinguir entre un concepto amplio y otro estricto de sistema electoral.

- Por sistema electoral en sentido amplio hay que entender la totalidad orgnica de las
distintas normas jurdicas, de las tcnicas y procedimientos que se aplican al proceso
electoral, desde la apertura de las elecciones hasta la proclamacin de los candidatos
elegidos. Desde una perspectiva amplia, el profesor Torres del Moral ha definido el
sistema electoral como conjunto de reglas y procedimientos conforme a los cuales
<el

se convocan y celebran las elecciones, se asignan los escaos a tenor de los votos
obtenidos por las candidaturas y se resuelven los recursos a que todo este proceso
diere lugar. El sistema electoral, entre otros aspectos considerados tradicionalmente
como adjetivos, incluye aqu el estudio de la Administracin electoral, del proceso
electoral (convocatoria de las elecciones, campaa electoral, da de la votacin,
proclamacin de resultados, recursos, etc.) y de la fnanciacin de las campaas
electorales.

- En un sentido esicto, se entiende por sistema electoral solo "el proceso tcnico que
subyace en la distribucin de los escaos".

Desde la referida perspectiva estricta, podramos definir el sistema electoral como

aquel procedimiento a travs del cual los votos emitidos por los ciudadanos se
transforman en escaosr. Son muchos los autores que comparten con diversos
matices esta definicin.

MyS 2017
 Bl. Tema Xl

Los sistemas electorales son aquellos que gobiernan el proceso por el que las
preferencias electorales se articulan en votos y por el cual estos votos se traducen en
la distribucin de la autoridad gubernativa entre los partidos polticos en competencia.
Se podra definir asmismo el sistema electoral como aquel conjunto de decisiones
polticas centrales que caracterizan y determinan la mediacin entre las preferencias
de los ciudadanos y el sistema de traduccin de votos en escaos.

Por tanto, desde esta ptica, bajo el rtulo sistema electoral solo incluiramos los
mecanismos por medio de los cuales los electores expresaran sus preferencias en
sufragios y estos, a su vez, se convertiran en escaos. En consecuencia, quedara fuera
de esta definicin de sistema electoral todo lo relativo a la Administracin electoral, el
procedimiento electoral, los recursos electorales, la financiacin electoral, as como las
dems cuestiones consideradas instrumentales o adjetivas del Derecho electoral.

Resulta obvio que el sistema electoral constituye una pieza fundamental en cada rgimen
poltico. En este sentido, se ha afirmado que el destino de la democracia de un pas depende
del sistema electoral. Aunque se trate de una apreciacin simplista y algo exagerada, tene la
virtud de poner el dedo en la llaga. En efecto, sin un sistema electoral que garantice la
adecuada formacin de la voluntad popular en las urnas y su correcta traslacin a la
composicin de los rganos representativos, no hay democracia posible. Es ms, como subraya
el profesor Garca Fernndez, el sistema electoral es el instrumento para expresar el principio
democrtico.

Ahora bien, es preciso indicar que no hay un solo sistema electoral admisible, sino varios, y
cada pas ha de buscar el que mejor se adapte a su propia realidad y a sus necesidades
polticas. Esta bsqueda debe hacerse, sin embargo, sabiendo que ningn modelo electoral es
neutral, pues todos potencian n aspecto de la representacin en detrimento de otros que
tambin merecen consideracin y respeto. Por ello, es imposible que encontremos una
solucin que agrade a todas las fuerzas polticas en liza, porque en funcin de dnde
pongamos el acento, es decir, dependiendo de qu aspecto o de qu objeto de la
representacin queramos potenciar, el sistema electoral producir resultados diferentes.

ANTECEDENTES DEt SSTEMA EIECTORAI ESPAOI

El punto de partida del sistema electoral del Estado y de los sistemas electorales autonmcos
se remonta a losaosde la transicin poltica a la democracia. En concreto, a la Ley l/1977,de
4 de enero, para la Reforma Poltica, y al Real Decreto-ley 2OlLg77, de 18 de marzo, sobre
normas electorales.

En efecto, los elementos electorales incluidos en estas dos normas se consagraron al mximo
nivel en la Constitucin de 1978, pasando a cont.inuacin a los Estatutos de Autonoma; luego
adquirieron carta de naturaleza en la doctrina del Tribunal Constitucional y, por ltimo, en la
Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del Rgimen Electoral General (LOREG), modificada por la
Ley Orgnica 2/2Ot6, de 31 de octubre.

MyS 2017
 Bl. Tema Xl

referido Real Decreto-ley 20/7977, ampliamente glosados en su Exposicin de

Los artculos del
Motivos, ya dibujan de forma ntida las claves de bveda de nuestro sistema electoral, tanto
estatal como autonmico. En concreto, se consagraba:

a) un mnimo de escaos por circunscripcin, al objeto de suavizar, en alguna medida, los

efectos de nuestra irregular geografa y atender a un mayor equilibrio territorial en la
representacin;
b) un sistema electoral de listas cerradas y bloqueadas;
c) la regla D'Hondt como frmula electoral proporcional para el reparto de escaos;
d) una barrera o umbral electoral, como procedimiento para excluir ab initio aquellas
candidaturas que no logren un mnimo de apoyo electoral;
e) la limitacin concreta de los sujetos que pueden presentar vlidamente candidaturas
(partidos, federaciones, coaliciones y agrupaciones de electores);
f) la firme decisin poltica de corregr el excesivo fraccionamiento de las representaciones
parlamentarias.

Estas previsiones se recogieron en el Texto Constitucional, dando lugar a lo que el profesor

Caamao Domnguez ha denominado la Constitucin electoral. As, la Constitucin de 1978
elev a rango constitucional los aspectos sustanciales del Decreto-ley de L977; al mismo
tiempo que remita a una futura Ley Orgnica el establecimiento de la normativa electoral
definitiva, un texto que tardara en llegar todava siete aos. Dichos aspectos sustanciales se
recogieron en los principios constitucionales siguientes:

- El establecimiento de un doble tope numrico respecto a la composicin del Congreso

de los Diputados: un mnimo de 300 y un mximo de 400 diputados (art. 63.1 CE).
- La opcin de la provincia como circunscripcin electoral (art. 68.2 CE); una opcin
avalada por criterios histricos y territoriales, pero con desigualdades poblacionales
considerables que, como veremos, se reforzarn electoralmente.
- La determinacin de un doble criterio para el reparto de escaos entre las
circunscripciones: como dice el artculo 68.2 CE, asignando una representacin
mnima inicial a cada circunscripcin y distribuyendo los dems en proporcin a la
Poblacin.
- La opcin por la representacin proporcional, pero sin concrecin de frmula
especfica alguna; como se recoge en el artculo 68.3 CE, la eleccin se verificar en
cada circunscripcin atendiendo a criterios de representacin proporcional.

Como ya se ha dicho, el Decreto-ley de L977 tena una vigencia provisional: su artculo 1

sealaba que el objeto del texto legal consista en regular las primeras elecciones al
Congreso de los Diputados y al Senado que han de constituir las nuevas Cortes Espaolas.
Pese a ello, el Decreto-ley hubo de regular tambin las elecciones generales de 1979 y de
1982. Esta doble circunstanca alent considerablemente el debate de tos expertos y
observadores polticos sobre la cuestin de la reforma del sistema electoral. De hecho,
resulta llamativo que el sistema electoral espaol haya sido el destinatario de no pocas
crticas y propuestas de reforma desde su puesta en prctica. Es claro que con esas
iniciativas de reforma no se trataba de adecuar el sistema electoral a una realidad
profundamente modificada tras el paso de muchos aos; y que tampoco se pretenda

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

solventar con ellas problemas graves surgidos como efectos no deseados tras un cierto
tiempo de funcionamiento. Por el contrario, las iniciativas de reforma surgan
simultneamente a la puesta en marcha del sistema electoral, y como consecuencia de
unos efectos que fueron conscientemente buscados por los partidos polticos capaces de
imponerlos.

La ltima etapa normativa del sistema electoral espaol radica en la LOREG, de junio de
1985. A nuestros efectos, su aspecto ms destacable consiste en la extraordinaria
continuidad otorgada a las variables bsicas del sistema de eleccin para el Congreso de
los Diputados y para el Senado. Pese a esta continuidad normativa, la aprobacin de la
LOREG se llev a cabo en circunstancias notablemente distintas de las conocidas por el
texto precedente. Las elecciones generales de 1982 haban supuesto el logro de la
consolidacin democrtica. El espectacular realineamiento electoral sufrido por el sistema
de partidos dio lugar a una nueva pauta de competicin electoral, caracterizada por el
predominio del PSOE dentro de un formato de pluralismo moderado. Y la llegada del PSOE
al Gobierno con el apoyo de una excepcional mayora parlamentaria absoluta modific las
pautas de cooperacin partidista y las relaciones entre los Grupos parlamentarios. La
nueva situacin poltica no impidi que la LOREG mantuviera inalteradas las principales
disposiciones contenidas en el Decreto-ley de L977. Pero, en cambio, determin el tipo de
reacciones surgidas ante la nueva norma electoral y redujo considerablemente el mbito
de las propuestas que a partir de entonces habran de discutirse sobre el sistema electoral.

Por su parte, los Estatutos de Autonoma, tanto los que se aprobaron por la va del artculo
151 como los que lo fueron por la del artculo L43 CE, copiaron casi al pie de la letra los
preceptos constitucionales referidos al sistema electoral del Congreso de los Diputados. Lo
que viene a ser lo mismo que decir que aceptaron como vlidos los elementos bsicos
contenidos en la legislacin electoral del perodo de la Transicin Poltica, que acabamos
de alistar. En efecto, se puede afirmar que el rgimen electoral espaol "se caracteriza por
la permanencia y continuidad desde los inicios de la Transicin Poltica, hasta el punto que
los elementos bsicos del sistema electoral no han sido modificados.

ETEMENTOS DEt SSTEMA ETECTORAL ESPAOI

L. Eltamao delConsreso de los Dioutados

La dimensin del tamao del Parlamento o Cmara representativa no suele ser
incluida entre los componentes bsicos del los sistemas electorales por considerarlo
un factor externo, un elemento ms propio de las caractersticas generales de la
representacin poltica que de la ley electoral. Pero es claro que el nmero de escaos
a repartir es una parte fundamental del proceso de asignacin a los partdos y ejerce,
por lo tanto, una influencia relevante sobre la desproporcionalidad del sstema
electoraly elgrado de multipartidismo del sistema de partidos.
El tamao de un Parlamento se mide simplemente por el nmero de escaos que
contiene. Aunque ese nmero podra ser fijado arbitrariamente, las magnitudes de las
Cmaras existentes no son, al parecer, totalmente caprichosas, y as, aunque no existe
una explicacin convincente, impera la denominada ley de raz cbica de los tamaos
de las Asambleas, norma que ha podido observarse en un elevado nmero de pases

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

en los que el n-mero de miembros de sus Asambleas tiende a aproximarse a la raz

cbica del tamao de las poblaciones respectivas. La razn que suele aducirse para
esta llamativa regularidad reside en la minimizacin de los canales de comunicacin
que dicho tamao permite tanto entre los representantes y sus electores, como entre
los propios representantes. En Espaa, la ley de la raz cbica parece haberse
cumplido, (para una poblacin de 45.200.737 habitantes, la raz cbica es 356) y as, la
Ley para la Reforma Poltica fij en 350 el nmero de escaos del Congreso de los
Diputados.
Con posterioridad, el Decreto-ley de 1977 mantuvo esa magnitud, mientras que el
artculo 68.1 de la Constitucin prefiri sealar un rango entre los 300 y los 400
diputados. Por su parte, el artculo L62.1 de la LOREG tambin opt por mantener la
magnitud de los 350 diputados que ya figuraba en la Ley para la Reforma Poltica.
Aunque esa cantidad se adeca grosso modo a la ley de la raz cbica del tamao de
las Asambleas, las peculiaridades de la distribucin poblacional espaola y el
crecimiento del padrn de habitantes desde L977 han originado la segunda rato entre
diputados y electores ms bajas en los pases europeos; la ms baja es la de Alemania.
Como veremos a continuacin, la combinacin de esa reducida ratio con un
relativamente elevado nmero de circunscripciones y con los criterios utilizados para
la distribucin de los escaos entre ellas reforzarn notablemente los efectos del
sistema electoral espaol sobre la desproporcionalidad y el nmero de partidos.
2. La magnitud de las circunscripciones
Suele llamarse circunscripciones a las zonas territoriales que constituyen el mbito en
el que los votos emitidos por las personas con derecho a sufragio constituyen el
fundamento para el reparto de escaos a los candidatos o a los partidos
contendentes, con independencia de los votos emitidos en otras zonas o
circunscripciones eldctora les.
Se trata, pues, de unidades territoriales en las que los votos emitidos son traducidos
en escaos, y asignados posteriormente a las candidaturas. La principal caracterstica
de esta dimensin del sistema electoral radica en su magnitud o tamao.

Por magnitud debe entenderse el nmero de escaos que una circunscripcin tene
asignados para repartirlos entre las candidaturas, una cantidad que no tiene por qu
guardar relacin directa con su extensin geogrfica, con su cantidad de habitantes o
con su densidad demogrfica. La importancia de esta variable ha sido tan unnime y
constantemente destacada que resulta ya obvia. La magnitud de la circunscripcin
electoral tiene prcticamente un impacto mayor sobre la proporcionalidad del sistema
que ninguno de los otros factores.

Este impacto se concreta en el hecho de que cuanto menor sea la magnitud de la

circunscripcin o distrito electoral, ms desproporcionales sern los resultados, ya que
los principales partidos acapararn todos los escaos, quedando los partidos menores,
pese a que puedan conseguir un considerable nmero de votos, sin representacin
alguna. Lo contrario tambin es cierto: cuanto mayor sea la circunscripcin, mayor
ser la proporcionalidad al permitir la entrada de un mayor nmero de partidos en el
reparto de los escaos.

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

La magnitud de la circunscripcin depende, as, tanto del tamao del parlamento

como de los criterios utilizados para el reparto de escaos entre las circunscripciones.
El reparto de los 350 escaos entre los 52 distritos previstos (cincuenta provincias ms
Ceuta y Melilla) significa que su magnitud media es 6,7 escaos y la mediana 5; el
umbral efectivo est en el 10,2 por ciento. Se trata, por supuesto de una magnitud de
distrito muy baja, sobre todo si se contempla en perspectiva comparada.

Adems, el sistema electoral espaol combina esa extremadamente reducida

magnitud media con una notable variabilidad de las magnitudes de circunscripcin.
Para muchos autores, esta segunda caracterstica esla ms importante y llamativa del
sistema espaol. El rango de esa heterogeneidad se ha extenddo desde las elecciones
de 2008 desde 1 a 35 escaos. La diversidad en la magnitud de los distritos slo puede
ordenarse mediante su agrupacin en tres subsistemas bien diferenciados:

- uno mayoritario (que incluye los distritos de 1 a 5 escaos),

- otro proporcional (con 10 o ms escaos)
- y otro intermedio, formado por los distritos medianos (de 6 a 9 escaos).

Datos como que el 52Yo de los distritos espaoles pertenezca al subsistema

mayoritario (frente al 13 por ciento del subsistema proporcional), que elijan slo al 28
por ciento de los diputados (frente al 36 por ciento) o engloben al20,6 de la poblacin
espaola (frente a nada menos que el 43 por ciento) sumnstran efectivamente
incentivos muy distintos para la competicin entre los partidos y tienen consecuencias
directas en la proporcionalidad del sistema electoral.

Adems, todos ellos son tambin decisivos para la configuracin diferenciada de los
resultados electorales. .En las palabras de Alzaga, el sistema electoral <<comprende
diversos sistemas y opera de modo totalmente diferente en los distritos grandes,
medios o pequeos.

3. El ororrateo electoral
El prorrateo electoral consiste en la asignacin de escaos entre los distritos o
circunscripciones, generalmente sobre la base de la poblacin. Cuando es desviado,
como ocurre notablemente en el caso espaol, suele medirse a travs de la
discrepancia entre los porcentajes de escaos y los de poblacin en cada uno de los
distritos. De esa forma resulta afectado el valor del voto de los electores integrados en
cada una de ellos.
En este mbito, la LoREG ha vuelto a reproducir el Decreto-ley de Lg77 para
desarrollar el doble criterio prevsto en el artculo 68.2 de la Constitucin: dos
diputados iniciales a cada distrito y la asignacin posterior de otro u otros en funcin
de la poblacin de cada una de las provincias. Ello significa que, tras asignar sendos
diputados a Ceuta y Melilla, y otros 100 a los 50 distritos provinciales, los 248
restantes se adjudican sobre la base de
- obtener una cuota de reparto mediante la divisin por 248 de la poblacin de
derecho de las 50 provincias peninsulares e insulares;

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

- adjudicar a cada provincia tantos diputados como resulten, en nmeros

enteros, de dividir la poblacin de derecho provincial entre la cuota de
reparto;
- distribuir los diputados restantes a cada una de las provncias cuyos cocientes
tenga mayores fracciones decimales.

Este procedimiento ocasiona unos desequilibrios muy intensos en la influencia

individual de los votos. Aunque todas las provincias tengan al menos tres diputados,
las desviaciones del prorrateo son significativas. La combinacin de aquellos criterios
con las diferencias poblacionales de los distritos espaoles ocasiona diferencias
interprovinciales de una intensidad extraordinaria. La consecuencia es que se
acumulan los efectos de sobrerrepresentacin en el prorrateo y en la magnitud de los
distritos menos poblados con los de infrarrepresentacn de los ms poblados. Por lo
tanto, los distritos que distribuyen menos escaos se encuentran notablemente
sobrerrepresentados, mientras que los que ms reparten sufren una aguda
infrarrepresentacin. Los distritos extremos que habitualmente sirven como referencia
son Soria, donde bastan alrededor de 28.000 votantes para escoger un diputado, y
Madrid, donde se necesitan unos 100.000. En otras palabras, elvoto de un ciudadano
de Soria tiene un valor, en trminos de representacin parlamentaria, cerca de cinco
veces superior al de uno en Madrid. En todas y cada una de las consultas electorales
cerca del 75Yo de los distritos ha resultado sobrerrepresentado, y en un 52 % alcanzaba
a ser una sobrerrepresentacin considerable.

4. La frmula electoral
La frmula electoral consiste en el procedimiento de clculo o funcin matemtica que
se aplica a los votos de un distrito para obtener una distribucin de escaos entre los
partidos o candidatos contendientes. Su importancia resulta, pues, obvia. Tanto que
los sistemas electorales suelen recibir su calificacin como mayoritarios o
proporcionales dependiendo exclusivamente de la naturaleza de las frmulas
electorales. Una tendencia que olvida, sin embargo, que el impacto especfico de la
frmula electoral queda eclipsado por el de la magnitud de los distritos: si sta es
pequea, los efectos del sistema sern mayoritarios aunque se utilice una frmula que
en teora tienda a la proporcionalidad. Esto es lo que precisamente ocurre en el caso
espaol.
Como es sabido, existen dos grandes tipos de frmulas electorales:
-las mavoritarias: se fundamentan en la idea de que el escao o los escaos en
disputa han de atribuirse a la candidatura que ms votos haya logrado; Existen
muchas variantes pero han llegado a utilizarse realmente tres en el bloque de
los pases con mayor relevancia democrtica:
o la mayora relativa, que es caracterstica del Reino Unido
o la mayora a doble vuelta, propia de la Quinta Repblica francesa
o el voto alternativo de Australia.

En general, los sistemas mayoritarios tienden a dificultar la representacin

parlamentaria de los partidos pequeos (excepto de los que tengan apoyos
electorales concentrados geogrficamente), a favorecer sistemticamente a

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

los partidos ms grandes, a producir resultados desproporcionales y a

desalentar el pluripartidismo.

- las proporcionales. en la de que los escaos deben asignarse a las candidaturas

de acuerdo con los votos obtenidos por cada una de ellas. Suponen tres de
cada cuatro casos en las democracias occidentales. El artculo 204 del Decreto-
ley de t977 y luego el 163 de la LOREG han establecido la frmula D'Hondt,
aunque sin nombrarla, para la distribucin de los escaos en cada una de las
circunscripciones espaolas. La frmula D'Hondt se basa en la minimizacin de
la mayor desviacin relativa de la proporcionalidad en la asignacin a cada
partdo. Y se fundamenta en el criterio de la media o cociente ms elevado de
votos por escao, es decir, en el coste medio de votos que cada partido tiene
que pagar por cada escao. La frmula D'Hondt combina la sencillez de su
procedimiento de clculo con la aceptacin de que disfruta, ya que es la
frmula proporcional ms utilizada, junto con la de Hare, en los pases
europeos con sistemas proporcionales; en Espaa, adems del Congreso, es
tambin la nica prevista en las elecciones a todos los Parlamentos
autonmicos, las elecciones locales y las del parlamento Europeo.
La frmula D'Hondt tiene una bien conocida tendencia a favorecer en mayor
medida a los partidos grandes y a castigar con mayor dureza a los partidos
pequeos, sobre todo si son de mbito nacional. Pero debe de nuevo
recordarse que sus efectos estn en funcin de la magnitud de la
circunscripcin en la que se aplique. En los dstrtos grandes (como Madrid y
10
Barcelona) y en los pequeos (no ya slo en los uninominales como Ceuta y
Melilla, sino tambin en los que distribuyen, por ejemplo, dos escaos, como
soria, o tres, como Guadalajara), la frmula D'Hondt no afecta apenas a ra
proporcionalidad electoral: sus efectos no se diferencian significativamente de
los que tendran otras frmulas (proporcionales en el primer caso, mayoritarias
en el segundo).
Su influencia resulta ntensa cuando se aplica en el rango medio de las
magnitudes de distrito, esto es, en circunscripciones de entre 6 y 9 escaos. Si
se recuerda la configuracin de la mayor parte de las circunscripciones
espaolas, no es extrao que el prembulo del Decreto-ley de 7977 subrayara
el hecho de que la frmula D'Hondt supone un poderoso corrector del
excesivo fracconamiento de las representaciones pa rla menta rias.

5. Elumbralleeal
Tambin llamado umbral electoral o clusula de exclusin en la terminologa atemana,
este elemento supone una limitacin explcita del sistema electoral, por medio de la
cual se restringe el derecho de los partidos a la asignacin de escaos mediante la
determnacin de una o de varias condiciones especiales. Establece, en este sentdo, el
nivel mnimo de apoyo electoral que un partido necesita para obtener representacin.
Cuando existe, se aplica generalmente en el nivel nacional, aunque tambin puede
hacerse en los niveles de la circunscripcin o en un nvel ntermedio regional.

MyS 2017
 Bl. Tema Xl

Ese nivel mnimo puede expresarse en un cierto nmero de votos, un porcentaje de

votos o algn otro criterio, como, en las circunscripciones de dos niveles, la obtencin
de al menos un escao en un distrito del nivel inferior para poder participar en el
reparto de escaos en el nivel superior. Los efectos bsicos de los umbrales o barreras
legales consisten en aumentar la desproporcionalidad del sistema electoral o/y en
reducir el nmero de los partidos parlamentarios.

Su justificacin reside en evitar los problemas asociados con Parlamentos

fragmentados a causa de partidos pequeos que dificultaran el trabajo legislativo y
complicaran las tareas gubernamentales. Las barreras legales, pues, parten del
supuesto de que slo deberan acceder al Parlamento aquellos partdos que puedan
contar con una representacin significativa en todo el pas, o con una coordinacin
sustancial de sus votantes en unos determinados distritos.

Aunque la mayor parte de los sistemas proporcionales con distritos en un solo nivel
carece de umbrales o barreras legales, en el caso espaol se ha fijado en el3%o de los
votos vlidos emitidos en la circunscripcin. Junto con la frmula D'Hondt, se ha
querido que fuese tambin un elemento reductor de la proporcionalidad,
explcitamente introducido con ese propsito en el sistema electoral. Pero su
incidencia no es directa, sino que depende de su interaccin con la magnitud de las
circunscripciones. En la prctica, ello significa que el umbral legal carece de
importancia en prcticamente todos los distritos. En la inmensa mayora de ellos,
muchos partidos que superan con creces la barrera del3% quedan naturalmente sin
escaos. De hecho, slo funciona realmente en magnitudes de circunscripcin 71
superiores a los 24 escaos, es decir, en las de Madrid y Barcelona. Y aun as slo para
los partidos cuyos apoyos electorales se encuentran muy prximos a la barrera del 3
por 100. Excepto en Madrid y Barcelona, el umbral efectivo de todos los distritos (que
es la proporcin de votos con la que un partido consigue su primer escao) es
significativamente ms alto, sobre todo cuanto menor sea su magnitud. y no
ocasionar a estas alturas extraeza constatar que el umbral efectivo espaol se
encuentra entre los ms elevados de todos los sistemas proporcionales europeos: su
promedio se cifra en un 10,2 %,slo superado por los del sistema irlands.

Et DERECHO DE SUFRAGIO ACTIVO

El derecho de sufragio activo no se atribuye a todas las personas, ni tan siquiera a todos los
nacionales. En efecto, no todo ser humano es titular de este derecho por el solo hecho de
existir, pues ciertos grupos de individuos se ven privados del mismo. Ello explica la importancia
de que estn correctamente fijados los requisitos que se exigen para el ejercicio del derecho
delsufragio activo.

No se olvide que, de acuerdo con la jurisprudencia constante del Tribunal Constitucional, los
derechos consagrados en el artculo 23 CE son derechos de configuracin legal, es decir,
derechos cuya efectividad exige necesariamente de desarrollo legislativo.

AAyS 2017
 Bl. Tema Xt

En el ordenamiento jurdico espaol, el sufragio activo est regulado, en sus aspectos bsicos,
en los artculos 2 a 5 de la LOREG, que se aplican tambin a las elecciones a Asambleas
Legislativas de Comunidades Autnomas)), de conformidad con el punto 2 de su disposicin
adicional primera. En concreto, son los artculos 2 y 3 los que nos indican las condiciones
necesarias para poder ejercer el derecho de sufragio activo, que son las siguientes:

L. Tener la nacionalidad espaola De acuerdo con el artculo 13.2 CE, solo los espaoles
sern titulares de los derechos reconocidos en el artculo 23 (con una excepcin
circunscrita a las elecciones municipales); y de conformidad con el artculo 23 CE los
ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos... por medio de
representantes, libremente elegidos en elecciones peridcas por sufragio universal. En
coherencia con estos mandatos constitucionales, el artculo 2.1 de la LOREG comienza su
redaccin afirmando que el derecho de sufragio corresponde a los espaoles (y, a
contrario sensrl, solo a los espaoles).
Por tanto, estar en posesin de la nacionalidad espaola (se tenga de origen o se haya
adquirido por naturalizacin) es el primer requisito para poder ejercer el derecho de voto
en las elecciones a los Parlamentos autonmicos (que son indudablemente elecciones
polticas), sin posibilidad de ninguna excepcin. De hecho, para poder otorgar el voto a
algunos extranjeros resdentes en la Comunidad Autnoma (como sucede en las elecciones
municipales), sera preciso reformar la Constitucin, lo que evidentemente est fuera del
alcance de las Comunidades Autnomas. Existe, de conformidad con lo que acabamos de
indicar, una vinculacin directa entre ser espaol (tener el status de nacional) y poder
ejercer el derecho de voto en las elecciones parlamentarias (tanto en las generales como
L2
en las autonmicas), lo cual es lgico, pues es un derecho que otorga a su titular una
importante capacidad de decisin poltica, que -a nuestro juicio- solo debe reconocerse a
aquellos que mantienen un vnculo de unin estable con el Estado. En efecto, el derecho
de voto en estas elecciones, en tanto que su objeto especfico es contribuir a la formacin
de la voluntad de la comunidad poltica, solo se debe otorgar a las personas que son
miembros de la misma. Como afirma el profesor Snchez Navarro, el pueblo espaol
como sujeto poltico titular de la soberana y fundamento de todos los poderes del Estado
est formado nica -y lgicamente- por los ciudadanos espaoles, de modo que, en la
esfera donde se ejercen funciones directamente vinculadas a la soberana, la nacionalidad
espaola resulta un requisito indisponible para el legislador.
El sufragio, aunque hay autores que opinan lo contrario, ((no es un derecho inherente a la
persona humana, no es un derecho del hombre en la terminologa liberal clsica,
sino un
derecho del ciudadano. Como indica el profesor Dez Picazo Gimnez, ello se debe a que,
en un contexto liberal-democrtico, tiende a hacerse una equiparacin entre derechos
polticos y ciudadana: ciudadano es, casi por definicin, quien puede participar en la
gestn de los asuntos pblicos. La Constitucin de 1978, rompiendo una larga tradicin,
desconstitucionaliza en buena medida el tema de la naconalidad, al afirmar en su artculo
11.1 que la nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo
establecido en la ley. El desarrollo detallista de este precepto constitucionalse encuentra
bsicamente en el Cdigo Civil, en concreto en el ttulo primero de su libro primero
(artculos L7 a281, de conformidad con la redaccin que les ha dado la Ley 1g/1990, de 17
de diciembre, de reforma del Cdigo Civil en materia de nacionalidad, y la reforma

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

producida por la Ley 36/20O2, de 8 de octubre, de modificacin del Cdigo Civil en la

misma materia.

2. Ser mavor de edad Tener una cierta edad es la restriccin ms clsica que se establece
para ejercer el derecho de voto. Ello es lgico, pues la exigencia de una edad mnima tiene
una relacin directa con la configuracin del sufragio como instrumento al servicio de la
participacin poltica. En efecto, esta exige la capacidad para autodeterminarse, es decir,
para poder pronunciarse sobre las diferentes opciones polticas con un cierto grado de
madurez intelectual, lo que nicamente puede hacerse si se cuenta con la capacidad
suficiente para discernir entre unas y otras ofertas electorales. En coherencia con ello, el
artculo 2.1 de la LOREG, despus de afirmar que el derecho de sufragio corresponde a
los espaoles, precisa que estos debern ser ((mayores de edad. Condicin que ha de
ostentarse el da de la eleccin.
En s misma considerada, la edad solo alude a la duracin temporal que en un momento
determinado tiene la vida de una persona (esto es, al tiempo transcurrido desde el
nacimiento hasta el momento que en cada caso se tome en consideracin); sin embargo,
para el Derecho tiene gran relevancia, pues influye sobre la capacidad de obrar y el
ejercicio de determinados derechos. As, atendiendo a su significacin jurdica, la
diferencia fundamental en esta materia es la que se frja entre la minora y la mayora de
edad. Esta se caracteriza por ser un estado civil cuyo contenido es la plena independencia
de la persona y la adquisicin de una plena capacidad de obrar. Sentado lo anterior,
debemos precisar cundo se adquiere la mayora de edad en nuestro ordenamiento
jurdico. Pues bien, el artculo 12 de la Constitucin de 1978, de forma taxativa, afirma que 13
la mayora de edad es una cualidad que se alcanza a los dieciocho aos. Se trata, sn
duda, de una limitacin razonable, pues es evidente que hasta cierto grado de desarrollo
vital no se tiene la suficiente madurez de juicio para poder ejercer el derecho de voto con
responsabilidad.
3. No estar comprendido en ninguno de los supuestos legales de exclusin del derecho de
sufragio. Aun poseyendo la nacionalidad espaola y siendo mayor de edad, una persona
puede verse legalmente excluida del derecho de voto. En efecto, de conformidad con el
artculo 3 de la LOREG, carecen del derecho de sufragio:
- Los declarados incapaces en virtud de sentencia judicial firme, siempre que la misma
declare expresamente la incapacidad para el ejercicio del derecho de sufragio. En
concreto, de acuerdo con el artculo 2OO del Cdigo Civil, ((son causas de
incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o
psquico que impidan a la persona gobernarse por s misma. Entiende la ST de 31 de
diciembre de 1991 que estas enfermedades o deficiencias se refieren a aquellos
estados en los que se da un impedimento fsico, mental o psquico, permanencial, y, a
veces, progresivo, que merma la personalidad, la deteriora y amortigua con efectos en
la capacidad volitiva y de decisin. Con ello, se quiere excluir del derecho de voto a
aquellas personas que carezcan de las condiciones intelectivas necesarias para que su
intervencin sea libre, para que sea expresin de una voluntad con capacidad reflexiva
y de discernimiento. Esta exclusin, que en absoluto resulta contraria al principio
democrtico, tiene lugar tras desvirtuar la presuncin de capacidad, de la que goza
todo espaol mayor de edad, a travs de un procedimiento judicial especial en el

AAyS 2017
 Bl. Tema Xl

que se constate, de forma indubitada, la incapacidad del sujeto para ejercer su

derecho de sufragio. Sin embargo, y como es obvio, dichas personas recuperan su
derecho de voto cuando desaparecen las causas que motvaron su inhabilitacin y as
lo declara eljuez competente.
- Los internados en un hospital psiquitrico con autorizacin judicial, durante el perodo
que dure su internamiento, siempre que en la autorizacin el juez declare
expresamente la incapacidad para el ejercicio del derecho de sufragio (en el supuesto
de que esta sea apreciada, el juez lo comunicar al Registro Civil para que proceda a la
anotacin correspondiente). Por tanto, a contrario sensu, los internados en un hospital
psiquitrico, aunque sea contra su voluntad, conservan su derecho de sufragio si no se
ha producido aquella resolucin judicial.
- De acuerdo con el artculo 3.2 de la LOREG, tambin carecen del derecho de sufragio
activo los condenados por sentencia judicial firme a la pena principal o accesoria de
privacin del derecho de sufragio durante el tiempo de su cumplimiento. Se trata de
una especie de incapacidad moralr o incapacidad poltica (por contraposicin a la
incapacidad fsica o psquica. Sin embargo, hay que recordar que, desde la entrada en
vigor del Cdigo Penal de 1995, la privacin del derecho de voto ya no es ni pena
accesoria a la privacin de libertad ni pena especfica de ningn delito o falta, motivo
por el cual su disposicin derogatoria abrog de forma expresa los trminos activo y
del artculo 137 de la LOREG. Por tanto, dicha causa de exclusin del derecho de
sufragio activo -aunque sigue formalmente en la LOREG y, en consecuencia, podra
recobrar su eficacia en el futuro- hoy est inactivada y puede considerarse felizmente
periclitada. En efecto, el Cdigo Penal de 1995, prestando odos a una opinin 74
doctrinal crtica con la regulacin anterior, convirti en historia la privacin del
derecho de sufragio activo como consecuencia de una sancin penal. En consecuencia,
en la actualidad, todos los reclusos forman parte del cuerpo electoral y, si as lo
desean, pueden ejercer el derecho de sufragio activo, normal mente a travs de la
modalidad de voto por correo.

que convoca las

elecciones Los tres requisitos anteriores son comunes a todas las elecciones que se
celebran en Espaa para cubrir rganos del Estado (generales, autonmicas, insulares y
municipales); por el contrario, el requisito que ahora analizaremos es especfico de
aquellos comicios que se convocan para escoger a los integrantes de los parlamentos
autonmicos. En efecto, para ejercer el derecho de voto en estas elecciones es preciso
tener la condicin poltica de ciudadano de la Comunidad Autnoma que las convoca, de
conformidad con lo que establece el respectivo Estatuto de Autonoma o la propia ley
electoral.
Dicho con otras palabras, el crculo de ciudadanos que gozan del derecho de sufragio
actvo en unas elecciones autonmicas est formado exclusivamente por quienes, adems
de cumplir los otros requisitos, estn inscritos en el Padrn de alguno de los municipios
que integran la respectiva Comunidad Autnoma, esto es, por aquellos espaoles que
tengan la vecindad administrativa en alguno de dichos municipios (lo 9u,
convencionalmente, la doctrina suele denominar ciudadana autonmica). La vecindad
administrativa, que est regulada en la legislacin del Estado, se adquiere por la

MyS 2017
 BI. TEMA XII

promocin del hecho sindical y la necesidad de hacer efectiva la defensa y promocin de los
intereses de los trabajadores (art. 7 CE) pueden "malograrse por una excesiva atomizacin
sindical y la atribucin de un carcter absoluto al principio de igualdad de trato y del libre e
igual disfrute del derecho reconocido en el artculo 28.1 CE". Ahora bien, las referidas
diferencias entre los sindicatos han de ser introducidas, a juicio del alto Tribunal, con arreglo a
criterios objetivos, tales como el de mayor representatividad o mayor implantacin, lo cual, no
obstante, "no significa que cualquier regulacin apoyada en ellos sea constitucionalmente
legtima", pues la misma ha de cumplir con los requisitos de objetividad, adecuacin,
razonabilidad y proporcionalidad.

En cuanto a los niveles de representatividad, la LOLS establece tres:

- Sindicatos ms representativos a nivel estatal. Tienen esta consideracin aquellas

organizaciones sindicales que acrediten una especial audiencia, expresada en la
obtencin en el mbito estatal deltO% o ms deltotal de delegados de personal, de
los miembros de los Comits de empresa y de los correspondientes rganos de las
Administraciones Pblicas, as como aquellos entes sindicales afiliados o federados a
una organizacin sindical de dicho mbito que tenga la consideracin de ms
representativa de acuerdo con elcriterio anterior.
- Sindicatos ms representativos a nivel de Comunidad Autnoma. Tienen esta
consideracin aquellas organizaciones sindicales que acrediten una especial audiencia
en el mbito autonmico, expresada en la obtencin del L5% o ms de los delegados
de personal y de los representantes de los trabajadores en los Comits de empresa y
en los rganos correspondientes de las Administracones Pblicas, siempre que 15
cuenten con un mnimo de 1.500 representantes y no estn federados o confederados
con organizaciones sindicales de mbito nacional. lgualmente, tendrn la
consideracin de sindicatos ms representativos a nivel de Comunidad Autnoma,
aquellos entes sindicales afiliados o federados a una organizacin sindical de este
mbto que tenga la consideracn de ms representativo de acuerdo con el criterio
anterior. (art.7.L LOLS). Los requisitos exigidos por la LOLS a estos sindicatos son ms
gravosos que en el supuesto de los sindicatos ms representativos a nivel estatal,
puesto que se requiere la obtencin del t5% o ms de representantes, los cuales han
de ser como mnimo de 1.500 y dichos sindicatos no pueden estar federados a otros
de mbito nacional. Estas exigencias adicionales se justifican en la Exposicin de
Motivos de la Ley en el respeto al principio de igualdad, el cual podra romperse con
slo la referencia porcentual, "teniendo en cuenta la heterogeneidad y diferencias de
poblacin asalariada y funcional entre las distintas Comunidades Autnomas del
Estado".
- Sindicatos suficientemente representativos o de representatividad cualificada en un
mbito especfico.- Tienen esta consideracin, a tenor del artculo 7.2 de la LOLS,
aquellas organizaciones sindicales que obtengan en un mbito territorial y funcional
especfico, el LO% oms de los delegados de personal y miembros de Comit de
empresa y de los correspondientes rganos de las Administraciones Pblicas.

De lo expuesto en las lneas que nos preceden, se desprende claramente que el criterio
fundamental establecido en la LOLS para determinar el nivel de representatividad de las

My S 2017
 BI. TEMA XII

organizaciones sindicales es el de la audiencia electoral. Si bien este criterio es importante,

no contempla la Ley otros posibles criterios complementarios, tales como el nmero de
afiliados, la independencia, la relevancia financiera, la eficacia de la accin sindical, etc., lo
que puede conllevar que los sindicatos se interesen ms por el proceso electoral y sus
resultados que por otras cuestiones referentes a su dimensin asociativa.

A pesar de que la LOLS establece como criterio primordial la audiencia electoral para
atribuir la condicin de mayor representatividad a determinados sindicatos, no es, sin
embargo, el nico criterio previsto por la misma. La Ley prev tambin otro criterio, de
carcter secundario: el de la irradiacin; esto S, la organizacin sindical ms
representativa extiende su mayor representatvidad a los sindicatos afiliados o federados
al mismo. Este criterio de la mayor representatividad por irradiacin expresamente
contemplado en le LOLS no es, a juicio del TC, disconforme con la CE.

Por ltimo, y en lo que respecta a las facultades adicionales atribuidas por la LOLS a los
sindcatos ms representativos a nivel estatal y de Comunidad Autnoma, stas se
concretan en las siguientes:

- Ostentar representacin institucional ante las Administraciones Pblicas u otras

entidades u organismos de carcter estatal o de Comunidad Autnoma que la tengan
prevista (art.6.3 a).
- La negociacin colectiva en los trminos previstos en el Estatuto de los Trabajadores
(art.6.3 b).
- Participar como nterlocutores en la determinacin de las condiciones de trabajo en las 16
Admnistraciones Pblicas a travs de los oportunos procedimientos de consulta o
negociacin (art. 6.3 c).
- Participar en los sistemas no jurisdiccionales de solucin de conflictos de trabajo (art.
6.3 d).
- Promover elecciones para delegados de personal y comits de empresa y rganos
correspondientes de las Administraciones Pblicas (art. 6.3 e).
- Cualquier otra funcin representativa que se establezca (art. 6.3 g).

Por su parte, la LOLS atribuye a los sindicatos suficientemente representativos o de

representatividad cualificada en un mbito especfico las facultades que acabamos de
enumerar a excepcin de la primera: la representacin institucional (art.7.21. Bien es
cierto que la Ley atribuye a los sindicatos de mayor representatividad estatal o autonmica
la facultad de obtener cesiones temporales del uso de inmuebles patrmoniales pblicos
en los trminos establecidos legalmente (art. 6.3 f), prerrogativa que no aparece
mencionada para el caso de los sindicatos suficientemente representativos. Sin embargo,
el TC entendi, en la tantas veces citada srC g9/gs, que dicho precepto no puede
interpretarse en el sentido de que atribye el monopolio de la referida facultad a los
sindicatos ms representatvos.

EFICACA FRENTE A PARTICUTARES.

No parece que quepa albergar ninguna duda acerca de la posibilidad de que la libertad
sindical sea transgredida tanto por parte de los poderes pblicos como por parte de

My S 2017
 BI. TEMA XII

terceros, fundamentalmente los empresarios. Teniendo en cuenta lo preceptuado en el

artculo 9.1 de nuestra Norma Fundamental, a cuyo tenor los poderes pblicos y los
particulares estn sujetos a los dispuesto en la misma, no vemos ningn inconveniente en
afirmar que Ia libertad sindical goza de eficacia inter-privatos. En efecto, este derecho
fundamental aparece consagrado en el artculo 28 de la CE, el cual, en tanto que parte
integrante de la misma, desplegar tambin sus efectos frente a terceros.

Consecuentemente, los simples particulares debern abstenerse de realizar cualquier

actuacin que impida u obstaculice el pleno ejercicio del precitado derecho, pudiendo
acudir a la jurisdiccin ordinaria y, en ltimo trmino, a la constitucional ante una
vulneracin del mismo por aquellos. Buena prueba de lo que acabamos de decir lo
constituyen los artculos L7 del Estatuto de los Trabajadores y 12 de la LOLS, que tutelan a
los trabajadores frente a los actos de discriminacin provenientes, entre otros, del
empresario en razn de su afiliacin o actividad sindical.

GARANTAS

1. Garantas generales: reserva de Ley. La libertad sindical aparece consagrada en el

artculo 28.1 de la CE, precepto ste que forma parte de la seccin I del captulo ll del
ttulo I de la misma. En consecuencia, y teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo
53.1 de la CE, a cuyo tenor slo por Ley podr regularse el ejercicio de los derechos
comprendidos en el captulo ll, y lo previsto en el artculo 81.1 de la CE, que atrbuye la
condicin de Ley orgnica a aquellas relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y las libertades pblicas, es posible afirmar que el derecho L7
fundamental del artculo 28.L cE slo podr ser regulado por Ley, la cual, adems,
deber ser orgnica.
2. Garantas jurisdiccionales.
a. Proteccin especfica. La libertad sindical es objeto de proteccin especial en el
mbito penal. As, los delitos contra la misma aparecen expresamente tipificados
en el artculo 315 del Cdigo Penal. Frente al antiguo texto puntivo la nueva
normativa punitiva aparece ms detallada, al contemplar lo relativo a los medios y
conductas tpicas. En este sentido, los apartados 1 y 2 del precitado precepto legal
disponen:
"1.- sern castigados con las penas de prisin de 6 meses a 3 aos y multa de 6 a
12 meses los que, mediante engao o abuso de situacin de necesidad, impidieren
o limitaren el ejercicio de la libertad sindical o el derecho de huelga. 2.- Si las
conductas reseadas en el apartado anterior se llevaren a cabo con fuerza,
violencia o intimidacin se impondrn las penas superiores en grado".

Al penalizar los ataques contra la libertad sindical, el artculo 315 del Cdigo penal
constituye la garanta ltima del nivel mnimo de funcionamiento de las
organizaciones sindicales y de las funciones de normalizacin de las condiciones de
trabajo.

b. Amparo iudicial. La LOLS dedica el ltimo de sus ttulos (ttulo V) a la tutela de la

libertad sindical. En el referido ttulo, que lleva, precisamente, por rbrica "De la

My S 2017
 BI. TEMA XII

tutela de la libertad sindical y represin de las conductas antisindicales", la Ley

legitma a cualquier trabajador o sindicato que considere lesionados los derechos
de libertad sindical por parte del empresario, asociacin patronal,
Administraciones Pblicas o cualquier otra persona pblica o privada para recabar
la proteccn del derecho ante la jurisdiccin competente a travs del proceso de
proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales de la persona (art. L2
LOLS). Fue el texto articulado de la Ley de procedimiento laboral, aprobado por
Real Decreto Legislativo 52tlt99o, de 27 de abril, el que regul por vez primera un
proceso, preferente y sumario, para la tutela de los derechos de libertad sindical,
En la actualidad, este proceso especial de tutela de la libertad sindical est
contenido en el Real Decreto Legislativo zlLgg', de 7 de abril, por el que se ha
aprobado el nuevo texto refundido de la Ley de procedimiento laboral. Puesto que
es esta norma la que regula dicho proceso, se ha puesto de manifiesto que la
misma opera como norma de cierre del ttulo V de la LOLS, dirigida a dotar a sus
previsiones de la nota de efectividad de la que carecan
El texto refundido de la Ley de procedimiento laboral atribuye a los rganos
jurisdiccionales del orden social el conocimiento de las cuestiones litigiosas que se
promuevan sobre tutela de los derechos de libertad sindical. La sentencia que
declare la violacin de la libertad sindical, decretar, a tenor del artculo 15 de la
LOLS y 180 del Texto Refundido de la Ley de procedimiento Laboral, el cese
nmediato del comportamiento antisindical as como la reparacin de las
consecuencias derivadas del acto ilcito.
18

AAy S 2017