DERECHO DE LA EMPRESA

TEMA 1, LECCION 1: EL DERECHO

I. EL DERECHO COMO CIENCIA SOCIAL: SU OBJETO, FINALIDAD Y FUNCIONES.

Es comn la visin normativa o legal del derecho. Sin embargo, y siendo la norma un instrumento fundamental,
el objeto del derecho, es decir el material que se quiere ordenar y desarrollar, son las relaciones sociales, algo
dinmico. La norma, por tanto, no debe desligarse de la realidad social, sino que debe recogerla.
El derecho trata de ordenar comportamientos humanos en toda la extensin del trmino, esto es, conociendo sus
fines, necesidades e intereses. De ah la complejidad de dicha ordenacin, pues al lado de aspectos patrimoniales
en donde se destacan los intereses y motivaciones econmicas del ser humano (propiedades, contratos, etc.), se
dan otros aspectos en donde la realidad social destaca intereses o motivaciones no exclusivamente econmicas
(derechos y libertades fundamentales de la persona, relaciones familiares, etc.). Ambos aspectos o planos deben
contemplarse de una forma sistematizada y no fragmentada, pues constituyen vertientes necesarias del ser
humano para el posible desarrollo de su personalidad.
El derecho, su ciencia jurdica, contiene un importante mbito terico y conceptual para llevar a cabo esta tarea:
conceptos como culpa, causa
El derecho como servidor del ser humano en sociedad contempla una serie de fines que informan (condicionan)
cualquier aplicacin del mismo. La constitucin espaola es buena prueba: propugna como valores superiores
del orden establecidos la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. De los valores, principios e
incluso regmenes organizativos, puede extraerse la conclusin de que el derecho tiene como funciones esenciales
la regulacin de las relaciones sociales y la correspondiente solucin de los conflictos que puedan presentarse.
Habra que aadir que no es indiferente cualquier regulacin o solucin de los problemas, sino que deben de
seguirse aquellas que conecten con el ideario establecido como soporte de nuestra paz social.
El derecho, como instrumento que es, se crea, se modifica, evoluciona al comps de la sociedad a la que sirve,
pero persiguiendo siempre dos fines primordiales, indisociables del propio concepto de derecho: la seguridad y
la justicia.
1) Seguridad en sus dos vertientes; seguridad en las relaciones entre los individuos (que las relaciones sociales
discurren normalmente sin tener que recurrir a la violencia), y seguridad entendida tambin como lmite y
control del poder estatal., que es uno de los poderes ms fuertes. De ah la necesidad de regular, no slo las
relaciones humanas, sino tambin de acotar, limitar, controlar el ejercicio del poder institucionalizado.
2) Justicia. La tarea de organizacin de la vida social no puede efectuarse conforme a un orden cualquiera,
deber ser un orden justo. Pero la justicia dista mucho de ser universal e inmutable. Por ello los valores
fundamentales del hombre, el desarrollo de los derechos y libertades proclamados por la constitucin, han
de actuar como marco de referencia necesario en la organizacin de la convivencia humana. El contar con
este ltimo referente explica la existencia de coincidencias entre derecho y moral, a la vez que garantiza que
al amparo del carcter instrumental del derecho, no encuentren cobijo actuaciones arbitrarias.
La justicia absoluta es un ideal inalcanzable, junto a ella coexisten otros fines, cuya aplicacin resulta a veces de
gran importancia, pudiendo incluso llegar a prevalecer frente al valor justicia; es el caso de la seguridad, que se
encuentra en tensin permanente con la idea de justicia, siendo tarea del jurista el encontrar el necesario equilibrio
en cada caso.
1- El derecho y la actividad econmica: su regulacin jurdica.
El derecho conlleva necesariamente relaciones de interdependencia con los dems factores econmicos, sociales,
polticos, culturales, etc. Derecho y economa aparecen como esferas parciales integrantes de una misma cultura,
producindose conexiones e influencias recprocas entre ambas. Toda operacin econmica acaba revistiendo,
antes o despus, una determinada vestidura jurdica.
Pero no solo la economa necesita del derecho, sino que el derecho ha ido evolucionando, transformndose bajo
los influjos econmicos. Como instrumento al servicio de la sociedad, no podra mantenerse al margen de las
nuevas realidades sociales, del peso cada vez mayor que ha ido adquiriendo la economa en la sociedad moderna,
fragundose un cierto proceso de economizacin del derecho, especialmente del derecho privado. Fruto de ello
es la importancia que reviste el estudio del derecho privado patrimonial.
2- El derecho privado patrimonial: concepto y significado.
El derecho privado patrimonial actual, entendido como conjunto de normas e instituciones a travs de las cuales
se realizan y ordenan las actividades econmicas del hombre, es fruto de la Revolucin Francesa, aunque los
problemas patrimoniales bsicos hayan acompaado al hombre desde las sociedades ms primitivas. Esta
regulacin, con las necesarias reformas, ha pervivido hasta nuestro tiempo, ya sea a travs de la normativa civil
o del derecho mercantil.
A) Las cuestiones fundamentales:
El derecho civil patrimonial regula las diferentes operaciones que las personas realizan en relacin con los

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bienes econmicos, ya se trate de operaciones relativas a la atribucin-distribucin de bienes, actividades

de cooperacin o colaboracin social, o de intercambio de bienes, en sentido amplio.
Como instituto jurdico por excelencia a travs del cual se efecta el intercambio de bienes, y del que el
derecho patrimonial privado se ocupa especialmente, contamos con el contrato. El estudio del contrato
adquiere especial relevancia en el seno del derecho civil, dando lugar a uno de los dos grandes sectores:
derecho de obligaciones y contratos/derechos de cosas, en que tradicionalmente viene dividindose la
normativa civil.
El derecho de cosas se ocupa de la atribucin y goce de los bienes econmicos, presentndose como la
vertiente esttica del proceso econmico. Incluye el estudio del rgimen jurdico de la propiedad y de los
derechos sobre cosas ajenas.
El derecho de obligaciones en cambio parte de una consideracin dinmica de las relaciones patrimoniales,
ocupndose de la circulacin de los bienes, de los medios de cooperacin patrimonial entre los sujetos
(contratos y cuasicontratos), y de los daos causados por esas relaciones sociales dotadas de trascendencia
jurdica. Estas diferentes modalidades de relaciones sociales son a su vez generadoras de obligaciones,
erigindose as obligacin, contrato y responsabilidad por daos, en contenido esencial del derecho de
obligaciones.
La economa liberal del XIX conduce a una exaltacin sin precedentes de la autonoma privada y da lugar a
una amplia libertad de contratacin. La crisis de los postulados liberales y el intervencionismo estatal
suponen un drstico recorte de la libertad de contratacin, de la libre fijacin del contenido de contratos y la
fijacin de ciertos precios por parte del estado.
En los ltimos tiempos se ha producido lo que ha venido denominndose una estandarizacin de la materia
contractual: contratos tipo, contratos de masa. La imposicin de un contrato tipo, que la parte dbil solo
puede aceptar o rechazar, sin posibilidad de entrar a discutir.
B) Derecho patrimonial y patrimonio:
Coloquialmente se entiende por patrimonio el conjunto de bienes o cosas, econmicamente evaluables, que
pertenecen a una determinada persona. Desde una perspectiva jurdica es inexacto; el patrimonio no lo
constituyen los bienes o cosas en cuanto tales, sino el conjunto unitario de relaciones jurdicas que afecta a
estos bienes, sujeto a un rgimen unitario de poder y de responsabilidad.
Son tres las funciones bsicas que est llamado a cumplir el concepto de patrimonio:
1) Actuar como presupuesto de la idea de herencia. A la muerte del titular su patrimonio es su herencia.
2) Servir de base a la responsabilidad del deudor. Dado que el patrimonio acta como garanta general de
las deudas contraidas por su titular, se articulan medidas de control tendentes a evitar la insolvencia del
deudor, que en caso de producirse, dar lugar a la apertura de un proceso de administracin de bienes
con el fin de conseguir la satisfaccin de todos los interesados.
3) Permitir la subrogacin real cuando un conjunto de bienes concretos de ese patrimonio ha de ser
sustituido por otros, en virtud de una demanda y obligacin de restituir.
El derecho patrimonial podra definirse como el conjunto de normas e instituciones que regulan las
actividades econmicas del hombre, estudiando las relaciones jurdicas que con ocasin de dichas actividades
pueden surgir.

II EL DERECHO COMO SISTEMA NORMATIVO: CONCEPTO DE ORDENAMIENTO JURDICO.

Se entiende por ordenamiento jurdico el conjunto organizado de normas y principios jurdicos existentes en
una sociedad en un determinado momento histrico. Dos notas a destacar.
En primer lugar, el conjunto organizado conlleva que el ordenamiento jurdico no es un mero agregado de
normas, sino que estas normas deben verse como elementos de un todo, que se relacionan y condicionan con
relaciones de coordinacin y subordinacin. Este sistema, que debe verse como una totalidad, est dotado de
mecanismos, tcnicas, que le permiten resolver las contradicciones que puedan surgir entre sus elementos.
Se habla de coherencia si el ordenamiento jurdico carece de antinomias o normas contradictorias. En la
prctica suelen surgir conflictos de normas, por lo que se podra hablar de coherencia en la medida en que el
ordenamiento jurdico cuenta con criterios para resolver estas situaciones.
De igual forma, el ordenamiento jurdico debe contar siempre con los recursos necesarios para que el juez pueda
dar solucin a todo tipo de problema que se le plantee. Esta caracterstica del ordenamiento jurdico se denomina
plenitud, es decir ausencia de lagunas, ausencia de sectores carentes de regulacin jurdica.
La segunda nota del concepto de ordenamiento jurdico es la relativa a los elementos integrantes de su estructura;
se refiere a que no solo se compone de normas, sino tambin de principios (sociales, econmicos, polticos y los
principios en sentido estricto). Estos principios en sentido estricto se distinguen a su vez en:
1) Principios materiales, son valores materiales de rango constitucional, que tienen por objeto procurar la paz,

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la justicia, la libertad, en las relaciones sociales.

2) Principios formales, que aluden al modo de ser del ordenamiento jurdico, en el afn de servir a la plasmacin
de los valores materiales.
1- Los principios formales.
Principio de jerarqua normativa: alude al modo de ordenarse los elementos integrantes del ordenamiento
jurdico. Construccin jerrquica significa que la norma de rango superior prevalece sobre la de rango inferior.
Cada norma obtiene su validez de la norma de rango inmediatamente superior en grado, y as sucesivamente
hasta llegar a la Constitucin, norma suprema que dota de validez y unidad a la totalidad del ordenamiento.
Principio de legalidad: se puede entender en sentido amplio y sentido restringido. En sentido amplio significa
que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico.
Este principio, materializa la seguridad frente al ejercicio del poder, garanta articulada a travs de tribunales,
jueces o administracin pblicas, segn cada caso. En sentido restringido, significa que determinadas materias
slo pueden ser reguladas por ley, es decir por normas emanadas de las cortes generales, a travs de un
procedimiento especfico.
Principio democrtico: la soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado.
Las reglas, la disciplina, el orden a que acuerdan someterse los individuos como miembros de la sociedad, han
sido libremente elegidos por ellos, ya sea directa (normas consuetudinarias o convenios colectivos laborales) o
indirectamente (a travs de sus representantes). Para la salvaguarda de este principio, la constitucin garantiza
que todos los ciudadanos tienen el derecho de participar en los asuntos pblicos. Es muy importante que el
sistema representativo funcione, pues el vnculo representativo es el punto de apoyo de todo el sistema
democrtico.
Principio de seguridad jurdica: principio organizador del ordenamiento jurdico. Se traduce en la necesidad de
que las normas sean ciertas, no dudosas. Es necesario que los jueces puedan conocer las normas y es
imprescindible que el hombre sepa a que atenerse, en cuanto a sus derechos y obligaciones y en cuanto a los de
los dems. Como consecuencia de este principio la constitucin garantiza la publicidad de las normas
materializada en la publicacin de las mismas, y la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos individuales que se traduce en la regulacin de los actos segn al derecho
vigente en el momento de su realizacin.
2- Los principios materiales: la libertad, igualdad y dignidad de las personas.
Una de las novedades que marca el paso del estado liberal de derecho al estado social de derecho, consiste en
que los derechos y libertades, no slo se proclaman sino que tambin se garantizan y realizan. A esta finalidad
responde la existencia de tcnicas especficas de proteccin como, en ltima instancia, la posibilidad de
interponer recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional; o la proclamacin a nivel constitucional de la
obligacin de los poderes pblicos de promover las condiciones para que la libertad e igualdad del individuo
sean reales y efectivas.
La igualdad en su aspecto formal significa igualdad ante la ley, ausencia de privilegios, mientras que la igualdad
en su vertiente material alude a la igualdad de acceso a los bienes materiales que la sociedad ofrece. Se presenta
as como la meta a conseguir, encomendando a los poderes pblicos realizar acciones en esa direccin. Para ello
ser necesario, en ocasiones, otorgar un tratamiento desigual a situaciones desiguales, lo llamado por algunos
discriminacin positiva.

III LOS SECTORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO: DERECHO PRIVADO Y DERECHO PBLICO.
RAZONES DE LA DISTINCIN Y PUNTOS DE CONEXIN.
Dentro del derecho es frecuente distinguir grupos de normas, atendiendo a principios comunes que les dotan de
unidad, coherencia, y a veces autonoma, frente a otros grupos. Una de estas distinciones, que se remonta al
derecho romano, es la que diferencia entre normas de derecho pblico y normas de derecho privado.
Podemos definir el derecho pblico como el conjunto de normas jurdicas destinado a regular la organizacin de
los poderes pblicos, y las reclamaciones que puedan mantener estos, entre s y con el resto de los ciudadanos;
siempre y cuando estos entes acten en su condicin de rgano revestido de poder.
El derecho privado viene constituido por aquel conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre
particulares.
Mientras que en las relaciones de derecho privado las partes mantienen una posicin jurdica de igualdad, dndose
fundamentalmente conexiones de coordinacin; en las relaciones de derecho pblico una de las partes (aquella
que acta revestida de poder) ocupa una posicin de dominio y superioridad.
La distincin entre derecho pblico y derecho privado hay que relativizarla para no perder de vista la unidad del
ordenamiento jurdico, y por que las fronteras no son tan ntidas.
1- El derecho civil.

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Puede definirse como el derecho privado general (por que se aplica a todas las personas sujetas a un ordenamiento
jurdico y por que sus normas representan el ncleo fundamental del ordenamiento jurdico), que tiene por objeto
la regulacin de la persona en su estructura orgnica, en sus derechos que le corresponden por ser persona y en
las relaciones derivadas de su familia y de ser sujeto de un patrimonio dentro de la comunidad.
Una caracterstica bsica del derecho civil es la de que sus normas regulan con carcter general las relaciones
entre particulares, siguiendo el principio de autonoma privada, siendo gran nmero de disposiciones de carcter
dispositivo y no imperativo, cumpliendo una funcin supletoria de la voluntad de las partes, es decir, los
particulares pueden sustituir el contenido de una regla dispositiva por otra que mejor se adapte. En las ltimas
dcadas, existen ejemplos de disposiciones de carcter imperativo en aras a la proteccin de intereses que se
consideran superiores: las leyes de arrendamientos de vivienda, las normas de defensa de los consumidores o la
legislacin urbanstica sobre propiedad inmobiliaria.
Por ltimo, el contenido propio del derecho civil est compuesto por las siguientes materias: la persona, la
familia, los bienes, la propiedad en general y especiales, sus modificaciones o derecho reales distintos de la
propiedad, lo modos de adquirir intervivos y mortis causa, las obligaciones y los contratos. Todas estas materias
se encuentran reguladas en su gran parte en el Cdigo Civil, aunque tambin en un importante nmero de leyes
civiles especiales.
2- El derecho mercantil.
La otra gran rama tradicional del derecho privado es el derecho mercantil, que va dirigido solamente a
comerciantes y empresarios. Sus normas no disciplinan las relaciones entre los ciudadanos en cuanto personas,
sino las relaciones comerciales, la circulacin de bienes entre productores y consumidores. Su razn de ser estriba
en las peculiares necesidades de la actividad comercial: exigencias de proteccin del crdito, de rapidez y
seguridad en las operaciones.
Su origen se encuentra en la Baja Edad Media, cuando al calor del renacimiento comercial, se fueron creando
reglas jurdicas especficas, a la medida de los intereses de los mercaderes. Estas prcticas jurdicas, a travs de
su repeticin, acaban conformando un derecho privilegiado, el ius mercatorum, origen del derecho mercantil
actual.
El derecho mercantil experimentar una importante evolucin a lo largo de la Edad Moderna, perfeccionndose
muchas de las figuras jurdicas anteriores. De otra parte, el Estado empieza a legislar en materia mercantil, de
forma que el uso o la costumbre ceden terreno a favor de las ordenanzas dictadas por la autoridad central.
La codificacin mercantil, que es anterior a la codificacin civil, se consigue en el s. XIX. El primer Cdigo de
comercio espaol, conocido cmo Cdigo de Sainz de Andino, es de 1.829. El segundo Cdigo de comercio es
el de 22 de agosto de 1.885.. El cdigo de comercio asiste a un proceso de descodificacin, por las numerosas
leyes que lo han modificado o vaciado de contenido (sociedad annima, contrato de seguro, concurso de
acreedores) o bien han regulado figuras no tratadas en el cdigo de comercio (contrato de agencia, crdito al
consumo).
3- El derecho eclesistico.
Es el conjunto de normas dictadas por el Estado sobre materia eclesistica, ya se trate de aspectos concernientes
a la religin catlica u otras confesiones.
Este derecho es fruto de la existencia de relaciones entre Iglesia y Estado, en cuanto que unas mismas personas
se encuentran sometidas a las leyes de la comunidad poltica, como ciudadanos, y a las normas de la iglesia,
como bautizados.
Estas normas a los que se hallan sometidos los bautizados constituyen el derecho cannico, diferente del derecho
eclesistico, en cuanto que est formado por normas obligatorias de conducta puestas o aprobadas por la iglesia
para el gobierno de la sociedad eclesistica y para la vida de los fieles.
4- El derecho financiero y tributario.
El estado social de derecho requiere numerosos gastos y por tanto la obtencin de recursos para sufragarlos. La
rama del ordenamiento que regula esta materia es el derecho tributario. Atendiendo a la necesidad del Estado
(recaudacin de tributos y ordenacin del gasto pblico), se vienen distinguiendo en el seno del derecho
financiero dos sectores:
a) El derecho tributario, que se refiere al estudio de los ingresos pblicos y a la relacin entre la hacienda pblica
y los contribuyentes.
b) El derecho presupuestario, que estudia desde una perspectiva jurdica la distribucin, ejecucin y control del
destino de los recursos pblicos.
5- Las relaciones laborales y el derecho del trabajo.
La razn ltima del derecho del trabajo la encontramos en la prestacin de trabajo por cuenta ajena o trabajo
dependiente. Hasta el advenimiento del estado social esta situacin es regulada mediante un contrato ordinario,
el de arrendamiento de servicios, contrato civil en manos de la autonoma privada tal y como es concebida en el

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s. XIX. La crisis del rgimen liberal va a conducir al abandono del contrato de arrendamiento de servicios y a su
sustitucin por una figura especial: el contrato de trabajo. En torno a esta nueva figura se va consolidando una
disciplina especfica dotada de sus propios principios, al margen de los de la doctrina civilista.
Tiene por objeto de estudio, adems del contrato de trabajo (derecho privado por excelencia), materias de derecho
pblico como el derecho de la seguridad social, o el derecho sindical y de conflictos colectivos, de difcil
adscripcin a uno u otro sector.
6- El derecho procesal.
Ordenar la estructura de la organizacin judicial, su composicin y competencias, as como regular el modo de
funcionamiento de sus rganos, constituye el objeto del derecho procesal.
El poder de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado corresponde exclusivamente a los juzgados y tribunales, y el
conjunto de actos a travs de los cuales los jueces y tribunales ejercen esa funcin jurisdiccional recibe el nombre
de proceso. De momento solo cabe hablar de os formas tpicas de proceso: el civil y el penal.
7- El derecho penal.
Puede definirse como, aquella rama del derecho pblico referente a los delitos y a las penas y otras medidas
preventivas o reparatorias que son su consecuencia.
Esta potestad punitiva (ius puniendi) corresponde al Estado en exclusiva, de ah la necesidad, ms que nunca,
de que se trate de un poder autolimitado, sometido a la ley.
8- El derecho internacional pblico y privado.
El derecho internacional pblico es el que se ocupa de las relaciones jurdicas entre estados, y que se suele
articular a travs de tratados y convenios internacionales.
El derecho internacional privado se ocupa de resolver dos cuestiones bsicas: qu derecho aplicar y qu tribunales
son los competentes, cuando en una relacin jurdica aparecen implicados distintos elementos de extranjera.

IV LA UNIFICACIN DEL DERECHO PRIVADO.

Caracterstica esencial del derecho mercantil es la historicidad. El derecho mercantil aparecen en un determinado
momento histrico consecuencia de dos factores: la insuficiencia del derecho comn o civil; y las exigencias de
los comerciantes de contar con un sistema normativo capaz de corregir de manera urgente y eficaz tales
deficiencias. En la actualidad el derecho mercantil y el derecho civil comn son fuentes de continuas fricciones.
La llamada generalizacin del derecho mercantil manifestada en la transfusin al derecho comn de
instituciones mercantiles, y en la aplicacin del derecho mercantil a quienes no tienen la condicin de
empresarios- permite afirmar que la unificacin sustancial del derecho privado parece posible y conveniente para
un mejor funcionamiento seguridad del trfico econmico privado.
Los primeros pasos hacia la unificacin han comenzado. La tcnica ms apropiada para superar el problemtico
binomio civil/mercantil es la elaboracin de leyes especiales de mbito sectorial o que regulen globalmente las
instituciones jurdico-privadas (Ley cambiaria y del cheque, Ley de contrato de seguro, Ley Concursal, etc.), e
incluso recojan la normativa de carcter pblico (Ley de Defensa de la Competencia, Ley del Mercado de
Valores, etc.).

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