1. Qu es y para qu sirve la Prisin Preventiva (PP)?

La PP es una medida que tiene como nica finalidad la de asegurar que la persona que est
siendo formalmente investigada por un delito, pueda ser de todas maneras enjuiciada, sin la
posibilidad de evadir la justicia.

2. Cundo se aplica la PP?

Cuando se cumplan los tres presupuestos que contempla expresamente la ley. (Art. 268 Nuevo
Cdigo Procesal Penal [NCPP]):

a) Que existan FUNDADOS y GRAVES elementos de CONVICCIN para estimar

RAZONABLEMENTE la comisin de un DELITO que VINCULE AL IMPUTADO como AUTOR O
PARTCIPE del mismo. Ntese que se habla de la existencia de un delito y de la relacin del
imputado con l; y que si bien la conviccin no tiene que ser absoluta, como para una
sentencia, s es necesario que se trate de una conviccin que tenga un importante sustento;

b) Que LA SANCIN que se le impondra en caso de ser hallado culpable sea SUPERIOR A
CUATRO AOS de pena privativa de libertad;

c) Que el imputado, EN RAZN a sus ANTECEDENTES Y OTRAS CIRCUNSTANCIAS DEL CASO

PARTICULAR, permita colegir RAZONABLEMENTE que tratar de eludir la accin de la justicia.
Es lo que se llama peligro procesal, y nuestro cdigo contempla dos posibilidades: a) PELIGRO
DE FUGA y b) PELIGRO de OBSTACULIZACIN.

Tienen que concurrir los tres presupuestos; no basta que se den solo dos o uno.

3. Cul es el procedimiento para aplicar la PP?

Es necesario que el fiscal que investiga el caso formalice la denuncia y realice un requerimiento
de PP ante el juez. Dentro de las 48 horas siguientes, el juez tendr que convocar a una
audiencia cuya nica finalidad ser la de ver si procede o no la PP.

4. En qu consiste la audiencia para determinar si se aplica o no la PP?

Se trata de una audiencia pblica, en la que el fiscal sustenta oralmente por qu cree que se
cumplen los tres presupuestos obligatorios para la aplicacin de la PP. De otro lado, el
defensor del imputado (abogado privado o de la defensa pblica) responde a los argumentos
del fiscal. Luego se proceder a una rplica y dplica entre las partes. Tambin se le permite al
imputado hacer uso de la palabra. El agraviado decidir si est presente o no en la audiencia.
Al final de la audiencia, el juez resolver slo con los hechos y argumentos expuestos en la
audiencia. Esta diligencia debe ser en principio filmada. En algunos casos se suele tambin
dejar constancia de lo ocurrido en un acta.

5. Cundo se puede considerar que hay peligro de fuga (uno de los elementos para que
proceda la PP)?
El cdigo procesal penal establece un conjunto de criterios que pueden servir para evaluar si
hay o no peligro de fuga. Sin embargo, no se trata de una lista cerrada (taxativa), sino que el
juez podr considerar que este riesgo existe, teniendo en cuenta otros hechos similares. Los
que establece la ley son los siguientes: 1) el arraigo del imputado en el pas (el que, tambin
segn el cdigo, podra depender de si se tiene o no un domicilio o residencia habituales,
familia, negocio o trabajo, o facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer
oculto); 2) gravedad de la pena (no del delito); 3) la magnitud del dao causado y la ausencia
de una actitud voluntaria del imputado para repararlo; 4) el comportamiento del imputado
durante el procedimiento o en otro procedimiento, que pueda indicar su voluntad de
someterse a la persecucin penal; y, por ltimo 5) la pertenencia del imputado a una
organizacin criminal o su posible reintegracin a la misma.

6. Cundo hay obstaculizacin (uno de elementos para que proceda la PP)?

Cuando existe el peligro de que se alteren las pruebas. El NCPP establece algunos criterios para
evaluar si existe dicha posibilidad: 1) el riesgo razonable de que el imputado destruir,
modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba; 2) influir para que
coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o
reticente 3) Inducir a otros a realizar tales comportamientos. Pueden ser algunas de estas
posibilidades, u otras similares. Este peligro de obstaculizacin se usa con mucha menor
frecuencia que el peligro de fuga.

7. Qu pasa si una persona que se ha fugado decide entregarse?

El juez puede considerar que el hecho de que se haya entregado voluntariamente, demostrara
que ha optado por no fugarse. Pero tambin podra pensar que se ha puesto a derecho en ese
momento por conveniencia, pero que volver a fugarse apenas el proceso avance en su contra.

8. Qu pasa si la persona que ya se ha fugado es capturada?

Es obvio que el imputado haba optado por fugarse, lo que demostrara la existencia del riesgo
procesal, el que puede ser determinante para que se le aplique la PP.

9. Cunto dura la PP?

Con el NCPP el plazo del proceso no debe durar ms de 9 meses en casos ordinarios, ni ms de
18 meses en casos complejos, plazo este ltimo que se puede extender hasta 36 meses. Sin
embargo, el juez puede optar por un plazo hasta menor a 9 meses, segn las circunstancias del
caso. El principio es que nadie debe de estar detenido ms all de un plazo razonable,
definido en funcin del caso. En principio, el juez debera sustentar el motivo del plazo, pero
ello no suele ocurrir.

10. Se puede dictar PP en ausencia del imputado?

S, cuando el imputado, a pesar de haber recibido la notificacin no asiste. La audiencia se
llevar a cabo en presencia de un defensor nombrado por l, o, de no hacerlo, de un abogado
de Defensa Pblica (art. 271 NCPP y Casacin 001-2007 Huaura).
11. Se puede apelar la decisin de PP dispuesta en primera instancia?
S es posible apelar. Tanto el fiscal como el defensor podrn hacerlo dentro de los tres das
siguientes de haberse llevado a cabo la audiencia. Habr una audiencia de segunda instancia
en la que un fiscal superior sustentar la concurrencia de los tres supuestos, mientras que la
defensa sostendr la posicin contraria. El imputado podr intervenir y la vctima estar
presente. Un Tribunal superior, integrado por tres magistrados, decidir si confirma o revoca la
medida que dispuso el juez de primera instancia.

12. Si no es PP, existen otras medidas que el juez podra considerar suficientes para
asegurar que el proceso se lleve a cabo?
S. En la misma audiencia, si el juez considera que no se cumplen con alguno de los
presupuestos para que proceda PP, podr aplicar medidas alternativas, no tan drsticas como
la prisin, pero que tambin tienen como finalidad asegurar el proceso. Estas medidas pueden
ser 1) la comparecencia simple, obligando al investigado a poner su huella digital en el lugar
asignado cada 15 das o cada mes. 2) la comparecencia restrictiva, con reglas de conducta
como no salir del pas sin previa autorizacin del juez, la prohibicin de acercarse a la vctima o
a aquellas personas que el Juez determine, el pago de una suma de dinero para asegurar que
el imputado cumplir con las obligaciones impuestas. Estas restricciones se pueden disponer
de manera conjunta.

13. La PP puede ser reemplazada por la detencin domiciliaria?

Solo cuando el imputado sea mayor de 65 aos de edad, tenga una enfermedad grave o que le
impida desplazarse, o se trate de una mujer gestante.

14. Estando ya en la crcel, el juez puede cesar la medida de PP y cambiarla por una medida
alternativa?
S. La cesacin proceder cuando nuevos elementos demuestren que no concurren los motivos
que determinaron la imposicin de la PP.

15. Una medida alternativa, como la de comparecencia, puede revocarse y cambiarse por
PP?
S, en dos situaciones. 1) Cuando durante la investigacin se encuentren indicios de que el
imputado en situacin de comparecencia ha pasado a tener en su contra los tres presupuestos
necesarios para dictar PP. 2) Cuando se haya otorgado comparecencia restrictiva y el imputado
no cumple con las reglas de conducta impuestas por el juez, previo requerimiento del fiscal o
por decisin del mismo juez.

16. Se puede alegar que la aplicacin de la PP es una violacin a principio de la presuncin

de inocencia?
No. La PP es, justamente, una excepcin a la presuncin de inocencia permitida por el
Derecho, siempre que se aplique respetando los siguientes principios: 1) Excepcionalidad: solo
cuando se cumplan estrictamente los presupuestos mencionados; 2) Necesidad: cuando
cualquier otra medida sera infructuosa 2) proporcionalidad: el objetivo que se persigue debe
compensar los sacrificios que implica para el imputado y 3) razonabilidad: solo durante un
tiempo razonable y mientras subsistan las circunstancias que llevaron a adoptar esta medida.

17. La orden de PP equivale a una primera sentencia condenatoria?

No, la PP no es una sentencia condenatoria anticipada, sino se trata de una medida que busca
cautelar tal como se ha dicho que el proceso se lleve a cabo.

18. Es en funcin de la gravedad del delito que el juez debe ordenar PP?
No. El delito que se investiga puede ser muy grave, pero si no concurren los tres presupuestos
explicados, dicha gravedad no ser suficiente para que el juez opte por la PP.

19. Ser detenido en flagrancia es suficiente para que el juez ordene PP?
La invocacin de flagrancia respecto a la comisin de un delito, es un elemento que ayuda a
corroborar el primer presupuesto de la PP (la vinculacin con el delito), pero puede ser
cuestionada (no debe ser suficiente el dicho policial), y, adicionalmente, es necesario que
concurran todos los presupuestos exigidos por ley.

20. Cul es la diferencia entre detencin policial, detencin preliminar y PP?

La detencin policial se da en casos de flagrancia. Respecto a ellos no es necesario, por tanto,
una orden judicial para que la polica detenga a la persona. Sin embargo se tienen que cumplir
con los criterios que la ley (Art. 259 del CNP) establece para que haya flagrancia: 1) que el
agente sea descubierto en la realizacin del delito; 2) que el agente acabe de cometer el hecho
punible y sea descubierto; 3) que haya huido, pero luego identificado durante o
inmediatamente despus de haber cometido el hecho, sea por el agraviado u otra persona que
lo haya presenciado, o por medios audiovisuales que hayan registrado su imagen. En estas
hiptesis es necesario que el agente sea ubicado durante las 24 horas de producido el hecho;
o, por ltimo 4) que el agente haya sido encontrado dentro de las 24 horas de cometido el
delito con los objetos o elementos procedentes del mismo, o que hubieren sido empleados
para cometer el hecho punible, o que el agente muestre seales por ejemplo a travs de sus
prendas de haber sido el autor o partcipe en el hecho delictuoso.

La persona que haya sido detenida en flagrancia por delitos comunes ser detenida por un
plazo mximo de 24 horas, y por delitos complejos como son los de trfico ilcito de drogas,
terrorismo y espionaje por un plazo de hasta 15 das.

La detencin preliminar es producto de un mandato judicial, que se da a pedido del fiscal que
se encuentra realizando una investigacin y considera necesaria la detencin de la persona
involucrada para poder continuar con las indagaciones e impedir que evada la justicia. Para
esta detencin no es obligatoria la realizacin de una audiencia previa. Los plazos de detencin
son iguales a los que se acaban de mencionar.
La Prisin Preventiva no solo exige el requerimiento de un fiscal, sino que ste tiene que
hacerlo cuando considera que ya hay elementos suficientes para denunciar por un delito
concreto, y siempre que el juez la ordene, luego de verificar que se cumplen con los tres
requisitos ya explicados (conviccin razonable, ms de 4 aos y riesgo procesal). Los plazos
permitidos ya han sido explicados.

20 riesgos y precauciones sobre la PP

1. En el Per, como en muchos pases de la Regin, la aplicacin de la PP no se da de manera
excepcional, como debera ser, sino que se aplica permanentemente (cerca del 60% de presos
no tienen condena firme).

2. Los operadores jurdicos en un nmero significativo de casos no evalan con la suficiente

profundidad si se cumplen con los tres presupuestos, sino que se limitan a repetir el texto de la
ley.

3. Existiendo corrupcin en el sistema de justicia, no se puede descartar que est presente en

algunos casos en los que se aplica o no la PP, aunque es muy difcil de demostrar. Sin embargo,
si la decisin es absolutamente carente de fundamentos, es un indicio de dicha corrupcin.

4. Muchas veces los fiscales y jueces se pronuncian a favor de la PP por una intensa presin de
los medios de comunicacin, o por presiones polticas, econmicas o de otra ndole. En estos
casos se deber actuar con una especial rigurosidad y transparencia.

5. Al ser bastabte generalizada la idea de que a ms crcel, ms seguridad, la ciudadana en

general exige prisin inmediata en cualquier caso.

6. Pese al esfuerzo de muchos jueces y fiscales para actuar bien frente a la adopcin de este
tipo de medidas, en muchas ocasiones no cuentan con el personal de apoyo necesario y
medidas de seguridad, ni con las suficientes herramientas que les permitan la mnima
rigurosidad para valorar la concurrencia de los 3 presupuestos.
7. En un buen nmero de casos los jueces optan por la PP a fin de evitar ser sometidos a
investigaciones y sanciones disciplinarias. Sus propias autoridades los presionan a actuar en un
sentido determinado, al margen de su autonoma.

8. Al no existir quin explique los fundamentos de los operadores jurdicos que optan por
medidas alternativas diferentes a la PP, (podran ser los propios magistrados o voceros), la
opinin pblica reacciona contra ellos, muchas veces injustamente.

9. Son muy frecuentes los casos en los que de todas maneras se otorga PP, debido a que se
trata de delitos que, si bien no son los que estn sancionados con las penas ms altas,
constituyen los que actualmente originan un especial malestar en los ciudadanos (por ejemplo:
robo de celulares, carteras, consumo de drogas, etc.).

10. El desconocimiento, hace que muchas veces se cree que cuando no se ordena PP el
involucrado no tendr que enfrentar un juicio, o, incluso se cree que ya ha sido absuelto.

11. No existen criterios flexibles para determinar si hay o no arraigo. Hay muchos casos en los
que generalmente en relacin a personas de pocos recursos econmicos se cree que hay
peligro de fuga solo por no cumplir labores bajo un contrato de trabajo formal, o no tener una
casa o una familia funcional.

12. No se han creado las condiciones necesarias para que el juez confe en que las medidas
alternativas a la PP sern suficientes para asegurarse que el imputado no evadir la justicia
(por ejemplo, la aplicacin de grilletes).

13. Muchas veces el resultado de la audiencia depende de la calidad del fiscal en comparacin
con el abogado, o viceversa.

14. El uso excesivo de la PP no solo es la vulneracin de derechos fundamentales (libertad,

presuncin de inocencia, etc.), sino que es la causa del hacinamiento carcelario, gastos de una
gran cantidad de recursos econmicos que podran ser utilizados en otros casos, el
esparcimiento al interior y afuera de enfermedades, la imposibilidad de concentrarse en la
seguridad frente a las bandas de delincuentes ms peligrosos.

15. En Lima existe una complicada superposicin de Cdigos, ya que el NCPP se aplica en su
totalidad solo para casos de corrupcin, lavado de activos y criminalidad organizada (es por
eso, adems, que estos delitos se juzgan en un subsistema especial de anticorrupcin). En
relacin a los otros delitos se sigue aplicando el anterior cdigo, salvo respecto a la audiencia
de PP. Sin embargo, tambin en este mbito de la PP se superponen los dos cdigos; por
ejemplo, en la realizacin de la audiencia de PP a nivel de primera instancia rige el nuevo
cdigo, pero para la apelacin se aplica el anterior.

16. La desconfianza frente al sistema de justicia determina que el ciudadano tienda a exigir que
haya, por lo menos, una sancin inmediata, sin importarle ninguna otra consideracin.

17. Cuando se evala si procede o no la PP frente a un nmero significativo de involucrados,

disminuyen las posibilidades de rigurosidad, especialmente en relacin a los ms dbiles desde
el punto de vista econmico y social, ya que no pueden individualizar y separar sus casos.

18. No existe informacin bsica sobre diversos aspectos que serviran para adoptar medidas.
Un solo ejemplo: no se sabe cuntas personas sujetas slo a comparecencia restringida se
fugaron, o no cumplieron las reglas de conducta.
19. Falta de transparencia: a veces no se permite el ingreso a las audiencias pblicas, o no hay
condiciones para ello (sobre todo cuando se realizan en los penales). No se permite el acceso a
los vdeos o actas de las audiencias, cuando hasta podran ser colgadas en internet.

20. Las personas ms vulnerables en trminos econmicos, enfrentan la situacin con claras
desventajas. Muchas veces la defensa pblica por su excesiva carga laboral toma contacto
con ellas con muy poca anticipacin. Dada las condiciones de pobreza, tienen muchas
dificultades de demostrar el arraigo requerido. Tampoco se considera situaciones particulares,
en torno a los que hay normas especiales, como el caso de los indgenas (Convenio 169 de la
OIT).

Puede encontrar un informe reciente de la CIDH sobre la PP en el siguiente link

www.oas.org/es/cidh/ppl/informes/pdfs/informe-pp-2013-es.pdf

Ernesto de la jara
Instituto de Defensa Legal (IDL)