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7 de Outubro de 2017
Resumo: A doutrina, para conceituar a finalidade da pena, utiliza trs grandes grupos de
teorias, a teoria absoluta, a teoria relativa, e a teoria mista, sendo que cada qual com seu
grau de punio. Para a Teoria Absoluta a pena um castigo e uma conseqncia pelo crime
realizado, no possuindo qualquer outro desiderato, seno ser um fim em si mesma, e por
aplicar as sanes previstas na legislao, considerada como uma forma de fazer justia.
J a Teoria Relativa possui uma pretenso diversa da anterior, e tm por objetivo a
preveno de novos delitos, ou seja, busca obstruir a realizao de novas condutas
criminosas; impedir que os condenados voltem a delinqir. E a Teoria mista, unificadora ou
ecltica aderiu s outras duas teorias, possuindo dois interesses, o primeiro retribuir ao
condenado o mal causado, e o segundo prevenir que o condenado e a sociedade busquem o
cometimento de novas condutas criminosas. Portanto, chega-se a concluso de que a pena
objetiva punir o condenado, retribuindo a este o mal causado em decorrncia de seu delito,
simultaneamente a pena objetiva a preveno de novas condutas delituosas, fazendo com
que o criminoso no realize novas condutas ilcitas, bem como, que a prpria sociedade
tenha receio em desobedecer a legislao penal, logo, concluir-se- que mesmo havendo os
trs grandes grupos de penas indicadas, o ordenamento jurdico brasileiro adepto da teoria
mista, tambm chamada de unificadora ou ecltica.
Abstract: The doctrine, to conceptualize the purpose of punishment, uses three main groups
of theories, the absolute theory, on the theory, and theory mixed, and each with their degree
of punishment. For the Absolute Theory punishment is a punishment and a consequence of
the crime carried out, having no other aim, but to be an end in itself, and apply the penalties
provided by law, is considered as a way to do justice. Relative Theory already have a claim
different from before, and are aimed at the prevention of new crimes, or search obstruct the
implementation of new criminal conduct; prevent convicts return to delinquency. And the
Joint Theory, unifying or eclectic joined the other two theories, possessing two interests, the
first offenders to repay the harm caused, and the second to prevent the offender and society
seek the commission of further criminal conduct. Therefore, one comes to the conclusion
that the penalty intended to punish the offender, and give to this the damage caused due to
his crime, while the penalty objective of preventing further criminal activity, making the
criminal does not carry out further illegal conduct, and that society itself be afraid to
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disobey the criminal laws, so it will conclude that even with the three major groups of
feathers
Das teorias da pena no indicated the Brazilian
Ordenamento legalbr...
Jurdico system is adepthttps://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
in the mixed theory, also called the
unifying or eclectic.
Introduo
Este trabalho tem por objetivo tecer breves consideraes e analisar a finalidade da pena,
levando em considerao os trs grandes grupos de teorias que foram se formando ao longo
da histria, para ao final constatar qual destas teorias foi adotada pelo ordenamento jurdico
brasileiro na aplicao do direito penal. Contudo, no se busca uma pesquisa de campo a
respeito deste instituto, mas especificamente, uma anlise doutrinaria a respeito das teorias
da pena, de forma unicamente jurdica, para ao final chegar uma concluso quanto a
verdadeira finalidade das penas, no que tange a teoria aplicada no ordenamento jurdico
ptrio.
1 Da nalidade da pena
A doutrina, para conceituar a finalidade da pena, utiliza trs grandes grupos de teorias, a
teoria absoluta, a teoria relativa, e a teoria mista, sendo que cada qual com seu grau de
punio.
2 of 20 Segundo o eminente jurista, a pena uma forma de preveno, buscando diminuir a 07/10/2017 15:43
realizao de condutas criminosas, penitenciar o condenado e uma forma de destacar o
poderno
Das teorias da pena estatal, punindo todo
Ordenamento aquele que
Jurdico no observarhttps://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
br... seus parmetros de conduta.
J Francesco Carnelutti afirma que a pena no apenas uma punio ao criminoso, como
tambm, uma forma de aviso para aqueles que tenham alguma pretenso criminosa:
Dizem, facilmente, que a pena no serve somente para a redeno do culpado, mas tambm
para a advertncia dos outros, que poderiam ser tentados a delinqir e por isso deve os
assustar; e no este um discurso que deva se tomar por chacota; pois ao menos deriva dele
a conhecida contradio entre funo repressiva e a funo preventiva da pena: o que a pena
deve ser para ajudar o culpado no o que deve ser para ajudar os outros; e no h, entre
esses dois aspectos do instituto, possibilidade de conciliao[2].
Carnelutti diverge dos fins buscados pela aplicao da pena, afirmando que o condenado
acaba sendo punido, como forma de exemplificao para os demais, ou seja, mesmo estando
recuperado da suposta ndole criminosa, o condenado permanece encarcerado, com objetivo
de servir como parmetro para o resto da sociedade, o jurista afirma que:
O mnimo que se pode concluir dele que o condenado, o qual, ainda tendo cado
redimido antes do trmino fixado para a condenao, continua em priso porque deve servir
de exemplo aos outros, submetido a um sacrifcio por interesse alheio; este se encontra na
mesma linha que o inocente, sujeito a condenao por um daqueles erros judiciais que
nenhum esforo humano jamais conseguir eliminar. Bastaria para no assumir diante da
massa dos condenados aquele ar de superioridade que infelizmente, mais ou menos, o
orgulho, to profundamente aninhado ou mais ntimo de nossa alma, inspira a cada um de
ns, ningum verdadeiramente sabe, no meio deles, quem ou no culpado e quem
continua ou no sendo[3].
E conforme dizeres de Haroldo Caetano da Silva h basicamente trs teorias que buscam
justificar a cominao e a aplicao da pena: a absoluta ou retributiva, a relativa ou
preventiva e a teoria mista ou ecltica [4]. Luiz Regis Prado traz qual o desiderato da pena,
e indica as trs teorias mencionadas anteriormente:
"Ao abordarmos as correntes doutrinrias do direito penal, tivemos ocasio de dizer que o
estudo da pena (fundamentos e fins) feito por trs grupos que compreendem as teorias
absolutas, as relativas e as mistas" [7], assim, ensinou Magalhes Noronha.
Entretanto, Franz Von Liszt primeiramente conceitua as teorias da pena, afirmando existir
uma corrente que defende a punio pelo crime cometido, e outra que defende a correo do
criminoso, todavia, o autor discorda de tais teorias, afirmando em sntese que:
E concluiu seu entendimento afirmando que, na realidade, a pena apenas buscar a correo
dos corrigveis, pois aos demais, no possvel tal pleito:
Um ponto que indica claramente a necessidade de haver teorias para a aplicao da pena o
fato de que a pena deve ser aplicada de maneira individualizada, servindo tais teorias como
balizadoras da aplicao das mesmas, sendo tal atividade especificamente judicial, como
bem afirma Paulo S. Xavier de Souza:
Por interferir diretamente, como pressuposto inicial, a anlise das teorias que pretendem
justificar a pena estatal no deve ser dissociada da atividade judicial de individualizao da
pena, pois, de acordo com a concepo de cada uma das teorias, a individualizao judicial
poder seguir caminhos diferentes, segundo as opes escolhidas pelo legislador penal[10].
Evidenciando desta forma que tais teorias so utilizadas como forma de regramento
extralegal para aplicao da pena, pois o Magistrado ao fixar o quanto de pena ao caso
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concreto, deve primeiramente basear-se na legislao penal, analisando-se o preceito
secundrio
Das teorias da pena de cada tipo penal,
no Ordenamento em seguida
Jurdico br... basear-sehttps://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
no caso concreto, ou seja, em
elementos puramente subjetivos.
Por ltimo, o julgador deve observar tais teorias, considerando que a pena deve ter um fim
especfico alm de encarcerar o condenado, por estes motivos, que h tanto tempo, vem-se
analisando a finalidade de cada uma das teorias da pena.
E como ser pormenorizadamente demonstrado nos tpicos a seguir cada grupo de teorias
aponta uma finalidade especfica para a pena, indicando aos julgadores e ao resto da
sociedade qual o intuito de tal punio, servindo como afirmado anteriormente, como
parmetro para aplicao da mesma.
No uma forma de ressocializar o condenado, muito menos reparar o dano causado pelo
delito, no se fala em reeducao, ou imposio de trabalho com objetivo de dignificar o
preso, mas sim, de punir, castigar e retribuir ao mesmo a falta de ateno com os parmetros
legais e o desrespeito para com a sociedade.
Haroldo Caetano e Silva, ao lecionar sobre a execuo penal, afirma que a teoria absoluta
tem por peculiaridade a retribuio, uma forma de recompensar o mal causado, causando
um mal ao criminoso, para esta teoria a pena um fim em si mesma:
Em sua doutrina Incio de Carvalho Neto assevera que a teoria absoluta tem por finalidade
retribuir, tendo por caracterstica a negao da negao do direito, ressaltando que os
demais efeitos secundrios da pena em nada influenciam em seu verdadeiro fim, que seria
estritamente o de punir o criminoso:
Pela teoria absoluta, a pena tem uma finalidade retribucionista, visando restaurao da
ordem atingida. HEGEL assinalava que a pena era a negao da negao do direito. J
KANT disse que, caso um estado fosse dissolvido voluntariamente, necessrio seria antes
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executar o ltimo assassino, a fim de que sua culpabilidade no recasse sobre todo o povo.
Para esta teoria, todos os demais efeitos da pena (intimidao, correo, supresso do meio
social)
Das teorias da pena nonada tm a ver comJurdico
Ordenamento a sua natureza.
br... O importante retribuir com o mal, o mal
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praticado. Como afirma FERNANDO FUKUSSANA, a culpabilidade do autor
compensada pela imposio de um mal penal. Conseqncia dessa teoria que somente
dentro dos limites da justa retribuio que se justifica a sano penal[12].
Ao tratar das teorias da pena, Tomaz Shintati ressalta a teoria retributiva e, utilizando-se dos
ensinamentos de Nlson Hungria, afirma que a pena uma recompensa pela conduta
delituosa, usando inclusive de uma frase um tanto quanto direta, ao afirmar que cada um
deve ter o que merece, assim afirma o autor:
A pena ainda no perdeu sua finalidade retributiva. Na lio de Nlson Hungria, a pena,
como retribuio, traduz primacialmente, um princpio humano por excelncia, que o da
justa recompensa: cada um deve ter o que merece[13].
Ao tratar da razo de punir do Estado, Paulo Jos da Costa Jr. Leciona que uns entendem
tratar-se de uma retribuio, adequando-se desta forma a teoria absoluta: "Para uns, a razo
de ser da pena est na retribuio. A pena equivale ao mal praticado. O ru apenado
porque delinqiu (punitur quia peccatum)" [14].
Conceituando de maneira um pouco diversa dos demais autores, Mirabete afirma que esta
teoria tem por fundamento a justia, e utilizando dos ensinamentos de Kant, o jurista ainda
afirma que o castigo compensa o mal:
Neste mesmo sentido posicionou-se Magalhes Noronha, afirmando que a teoria absoluta
tem por objetivo a busca pela justia e a simples conseqncia de um mal cometido pelo
delinqente:
Da mesma forma, Cezar Roberto Bitencourt ensina que a teoria absoluta da pena alm de
buscar a justia, tem por escopo devolver o mal causado pelo delito, e que o homem livre
para agir, e se optou pelo crime, deve receber uma penalidade maldosa como foi sua
conduta:
Segundo Romeu Falconi, a teoria absoluta da pena surgiu com a escola clssica do direito
penal, seguindo a mesma idia de retribuir o mal causado sociedade, considerando ainda o
livre arbtrio de cada um, pois possvel optar pela realizao ou no de um delito, e a
realizao do ilcito autoriza o Estado causar um mal ao condenado, segundo Falconi:
Basileu Garcia aponta que a pena detem a caracterstica de aflio como meio de punir, o
autor afirma que "Para alguns, a pena meramente aflitiva. Para outros, constitu, exclusiva,
precpua ou subsidiariamente, um meio para a obteno de certos benefcios, quer para o
condenado, quer para a coletividade" [19].
Segundo Listz o objetivo punitivo da pena est ligado um escopo: "A objetivao da pena
conduziu-se a isso, que, por premissa necessria da sua utilizao, tambm o contedo e a
extenso da razo em funo da espcie de pena vm determinados e subordinados idia
de escopo" [20]. E complementa tal entendimento, especificando qual o verdadeiro escopo
da cincia criminal no que tange a pena, afirmando que a pena vai a sentido oposto
atividade antagnica aos interesses da sociedade:
Conivente com os demais juristas, Anbal Bruno diz que para a teoria absoluta a pena uma
retribuio ao criminoso por um mal causado:
Diante dos fundamentos demonstrados constata-se que a teoria absoluta ou retributiva tem
como nico intuito punir o condenado, retribuir o mal causado, com um outro mal
consistente na aplicao da pena, deixando o mesmo encarcerado, para que este usufrua das
conseqncias de seu crime.
tambm uma forma de demonstrar o poder do Estado, exercendo o jus puniendi, para que
o condenado perceba que sua priso uma conseqncia de seu prprio ato, e que este
entenda que se no tivesse delinqido no estaria sendo punido e consequentemente, no
estaria encarcerado.
Tais afirmaes so fundamentadas no livre arbtrio de cada pessoa, pois, estes sabem da
ilegalidade de suas condutas (na maioria das vezes), e seria perfeitamente plausvel a
exigibilidade de uma conduta diversa, ou seja, poderiam no ter realizado o ilcito, pois
possuem discernimento para tal.
Sendo a pena, portanto, um castigo e uma conseqncia pelo crime realizado, no possuindo
qualquer outro desiderato seno o de ser um fim em si mesma, e por aplicar as sanes
previstas na legislao, considerada como uma forma de fazer justia.
Observa-se que, para tal teoria, presume-se que o condenado ir cometer novas condutas
ilcitas, caso no seja punido imediatamente, por esta razo, a teoria relativa ou preventiva
visa a impedir o cometimento de ilcitos.
uma forma de manter a paz e o equilbrio social, haja vista que aquelas pessoas que
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presumidamente so criminosas, ou tenham uma pr-disposio ao crime, j estaro
encarcerados, dificultando assim a ocorrncia de novas condutas ilegais.
Classicamente
Das teorias da pena Francesco Jurdico
no Ordenamento Carnelutti br...
relata que a finalidade do direito penal a preveno de
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novos delitos, evitando a proliferao de condutas criminosas:
Para tanto serve, em primeiro lugar, o castigo que, provocando o sofrimento de quem
cometeu o delito, cria um contra-estimulo ao cometimento de outros; por isso punitur ne
peccetur, isto , a fim de tentar dissuadir o condenado a pr-se em condies de ter de ser
punido novamente. Sob este aspecto, o Direito Penal opera sobre a necessidade,
constituindo um vinculum quo necessitate adstringimur alicuius... Rei faciendae vel non
faciendade; a obrigao penal, da qual se ocupa a cincia do Direito Penal material, a
expresso da finalidade preventiva do Direito Penal[26].
Para Paulo S. Xavier de Souza a teoria relativa da pena diverge totalmente da teoria
absoluta da pena, destacando sua utilidade preventiva, Souza afirma que:
De acordo com as teorias preventivas da pena, diferentemente da teoria retributiva que visa
basicamente, retribuir o fato criminoso e realizar a justia, a pena serviria como um meio de
preveno da prtica do delito, inibindo tanto quanto possvel a prtica de novos crimes,
sentido preventivo (ou utilitarista) que projeta seus efeitos para o futuro (ne peccetur)[27].
A teoria preventivo-geral pode ser investigada sob o aspecto negativo e positivo. Entre os
defensores da teoria preventivo-geral negativa destacam-se: A. Feuerbach, A.
Schopenhauer, Filangieri, Carmignani, F. M. Pagan G. Romagnosi, C. Beccaria e J.
Bentham. Este ltimo afirmava que o castigo em que o ru padece um painel onde o
homem pode ver o retrato do que lhe teria acontecido caso praticasse o mesmo delito. No
entanto, em segundo plano, o referido autor mencionava a preveno especial, para cumprir
a exemplaridade da pena e reformar o homem, calculada de maneira a enfraquecer os
motivos enganosos e reforar os motivos tutelares[29].
Neste quadro, Haroldo Caetano da Silva afirma que, para a teoria relativa sano penal
tem a finalidade de prevenir, evitando desta forma, a ocorrncia de novas infraes, segundo
o jurista:
Para a teoria relativa ou preventiva, a sano penal tem finalidade preventiva, no sentido
de evitar a prtica de novas infraes. A preveno ter ento carter geral, na qual o fim
intimidativo da pena dirige-se a todos os destinatrios da lei penal, objetivando inibir as
pessoas da prtica criminosa; e carter especial, visando o autor do delito, de maneira que,
afastado do meio livre, no torne a delinqir e possa ser corrigido[30].
Complementando tal entendimento, Incio Carvalho Neto afirma que, alm de prevenir a
ocorrncia de novos crimes, a teoria relativa tem por escopo a intimidao das demais
pessoas para que estas no cometam crimes, corrigir o criminoso espordico e tornar
inofensivo o criminoso incorrigvel, o autor assevera que:
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Pelano
Das teorias da pena teoria relativa, a pena
Ordenamento uma medida
Jurdico br... prtica que visa impedir o delito. Esta teoria
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dividida em duas: a da preveno geral e a da preveno especial. Para a primeira, o
principal escopo e efeito da pena a inibio que esta causa sobre a generalidade dos
cidados, intimidando-os. Para a segunda, a pena visa a intimidao do delinqente
ocasional, reeducao do criminoso habitual corrigvel, ou a tornar inofensivo o que se
demonstra incorrigvel[31].
A pena tem ainda uma finalidade de preveno, que constitui a dimenso social da sano.
Finalidade de preveno especial: a pena visa ressocializao do autor da infrao penal,
procurando corrigi-lo. Finalidade de preveno geral: o fim intimidativo da pena dirige-se a
todos os destinatrios da norma penal, visando a impedir que os membros da sociedade
pratiquem crimes[32].
J Paulo Jos da Costa Jr. Afirma que a teoria relativa ou da preveno oriunda dos
pensamentos de Plato, que entendia que a pena possua fins teraputicos para o criminoso:
"Outros adotam a teoria da emenda, correcionalista ou da preveno especial. Remonta ela a
Plato, que concebeu a pena como a medicina da alma"[33].
E ainda, para Magalhes Noronha a teoria relativa da pena no d origem pena, uma
necessidade da sociedade, no havendo qualquer ligao com a idia de justia, pois:
Neste diapaso, Cezar Roberto Bitencourt afirma que para a teoria relativa da pena, o
objetivo primordial a preveno, inibindo novas ocorrncias de infraes criminais:
A formulao mais antiga das teorias relativas costuma ser atribuda a Sneca, que, se
utilizando de Protgoras de Plato, afirmou:"nenhuma pessoa responsvel castiga pelo
pecado cometido, mas sim para que no volte a pecar. Para as duas teorias a pena
considerada um mal necessrio. No entanto, para as teorias preventivas, essa necessidade da
pena no se baseia na idia de realizar justia, mas na funo, j referida, de inibir, tanto
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quanto possvel, a pratica de novos fatos delitivos"[36].
Ao lecionar
Das teorias da pena sobre a teoriaJurdico
no Ordenamento relativa dabr...
pena, Romeu Falconi relata que esta surgiu com a
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denominada escola positiva, e como os demais estudiosos, afirma que, para a teoria relativa,
a pena possui a caracterstica de preveno geral e especial, e ainda a ressocializao do
condenado, atribuindo assim, uma funo pena, para o Autor:
Entretanto, o autor discorda dos fins intimidativos que a teoria relativa atribui pena,
afirmando que nenhum Estado pode existir baseado no medo: No posso concordar com a
intimidao (que chamam de preveno geral) como meio de aplicao do Direito Penal.
Estado algum poder sobreviver estruturando-se sob a gide do medo [38].
Para Joo Jos Leal as teorias relativas surgiram com o intuito de restringir a aplicao da
teoria absoluta:
Com a restrio apresentada teoria absoluta, surgiram as teorias relativas, que buscam
fundamentar a existncia da pena no seu aspecto utilitrio. Admite-se que esta no tem um
valor absoluto, mas existe para cumprir determinadas funes que so teis preservao
da convivncia social[39].
Ao doutrinar sobre a pena, Anbal Bruno diz que a teoria relativa da pena tem o objetivo de
proteger bens jurdicos e a sociedade, e consequentemente prevenir fatos tipicamente
previstos como crimes:
O fim da pena a defesa social pela proteo de bens jurdicos considerados essenciais
manuteno da convivncia. este o fim mesmo do Direito Penal, e o instrumento de que
ele se vale para atingi-lo a pena. Essa defesa consiste em prevenir em decorrncia de fatos
definidos como crime, ou por meio de preveno geral, atuando sobre toda a coletividade,
ou por meio da preveno especial, que agem diretamente sobre o prprio criminoso[40].
Diante dos posicionamentos doutrinrios indicados, constata-se que a teoria relativa no tem
por objetivo especfico a punio do delinqente, mas sim a preveno de novos crimes,
evitando que novas condutas criminosas sejam cometidas, presumindo-se desta forma que
toda pessoa que cometeu um delito, ter grande probabilidade de delinqir novamente.
ainda uma forma de aplicar justia, no sendo uma conseqncia do delito, mas o
momento oportuno para aplicao da pena e como afirmado, prevenindo que o condenado
cometa novos delitos (preveno especfica), e para que a sociedade como um todo tenha
medo de cometer crimes (preveno geral).
E ainda, da anlise dos ensinamentos doutrinrios indicados, constata-se que alm das
hipteses de prevenes, concluir-se- que a teoria relativa no uma conseqncia do
delito, mas o momento apropriado para sua aplicao, possuindo ainda, fins teraputicos,
pois o condenado poder ser recuperado durante o cumprimento da pena.
E no s, para alguns se trata de uma necessidade social, considerando que uma forma
de manter o equilbrio social, sendo, portanto, uma utilidade, e no um fim em si mesma,
uma vez que, alm de em tese recuperar o preso, protege os respectivos bens jurdicos de
serem objetos de novos delitos.
Possuindo desta forma vrios objetivos especficos e oriundos da mesma origem, que o
cumprimento de pena pelo condenado, e tendo por premissa a preveno de novos delitos, e
a atribuio de um fim pena.
Para a teoria mista ou ecltica a pena tanto uma retribuio ao condenado pela realizao
de um delito, como uma forma de prevenir a realizao de novos delitos.
Ou seja, uma mescla entre tais teorias, sendo a pena uma forma de punio ao criminoso,
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ante o fato do mesmo desrespeitar as determinaes legais. E tambm uma forma de
prevenir
Das teorias da pena a ocorrncia dos Jurdico
no Ordenamento delitos, tanto
br...na forma geral como na forma especfica.
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Assim afirma Haroldo Caetano e Silva: Da combinao entre as duas primeiras teorias,
surge a terceira: a teoria mista ou ecltica. Para esta teoria, a preveno no exclui a
retributividade da pena, mas se completam (...) [43].
Segundo Incio Carvalho Neto as teorias mistas tiveram incio por ocasio das crticas
atribudas s teorias absolutas e relativas, unificando as duas e aplicando os fins retributivos
e preventivos concomitantemente, segundo o autor:" Das crticas opostas a estas teorias
surgiram s chamadas teorias mistas ou eclticas, que tentam fundi-las, mesclando-se os
conceitos preventivos com os retributivas "[44].
Para Noronha"As teorias mistas conciliam as precedentes. A pena tem ndole retributiva,
porm objetiva os fins da reeducao do criminoso e de intimidao geral. Afirma, pois, o
carter de retribuio da pena, mas aceita sua funo utilitria"[45].
J Bitencourt assevera em sua obra que as teorias mistas, tambm denominadas por ele
como unificadoras, buscam um nico conceito de pena, retribuio do delito cometido, e a
preveno geral e especial:
Paulo Jos da Costa Jr. Leciona que contemporaneamente tem-se adotado a teoria ecltica
da pena, sendo na realidade um misto da teoria absoluta e relativa, e que os fins intimidativo
e retributivo mesclaram-se passando a ter um carter ressocializador, para o jurista:
Aps explicar que a teoria absoluta visa punir, e que a relativa tem por objetivo prevenir e
ressocializar, Mirabete se refere terceira teoria dizendo que:"J para as teorias mistas
(eclticas) fundiram-se as duas correntes. Passou-se a entender a pena, por sua natureza,
retributiva, tem seu aspecto moral, mas sua finalidade no s a preveno, mas tambm
um misto de educao e correo"[48].
Conivente com tais entendimentos Romeu Falconi tambm ensina os fundamentos da teoria
mista ou ecltica, afirmando, em sntese, que esta teoria possui dupla finalidade, aderindo
retribuio prevista na teoria absoluta, e na reeducao pregada pela teoria relativa:
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Os adeptos das teorias denominadas UNITRIAS utilizam-se de alguns dos pressupostos
de cada
Das teorias da pena no uma das Escolas anteriormente
Ordenamento Jurdico br...referidas. Para estes, o ideal a pena de duplo
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escopo, visando ao reaproveitamento social daquele que um dia delinqiu. A isso
chamamos de teorias mistas. Aceitam a pena como retribuio, pois o criminoso
praticou ato lesivo; no citam a pena apenas como preveno, mas como meio prprio de
reeducao do criminoso[49].
Neste mesmo diapaso posicionou-se Joo Jos Leal, afirmando que alm da utilidade de
prevenir, a pena possui um carter de ordem moral, caracterizada pela retribuio pelo
delito cometido:
E ainda, Paulo S. Xavier de Souza relata que esta teoria atua como uma forma de orientao
para os fins da pena, e afirma que:
A teoria mista permitiria orientar, sucessivamente, os fins da pena estatal para a proteo
da sociedade, fidelidade ao direito, retribuio da pena como um mal moral em resposta
violao do preceito normativo, proteo de bens jurdicos, intimidao dos potenciais
infratores, bem como a ressocializao do delinqente. Esta concepo aceita a retribuio e
o princpio da culpabilidade como critrio limitadores da interveno penal e da sano
jurdico-penal, onde a punio no deve ultrapassar a responsabilidade pelo fato criminoso,
devendo-se tambm alcanar os fins preventivos especiais e gerais[51].
Constata-se claramente que a teoria mista ou ecltica tem por fundamento a miscigenao
das outras duas teorias (absoluta e relativa), passando a ter mais de um nico fim, e
possuindo dois ou mais objetivos que consistem em punir e prevenir.
A punio deriva unicamente da teoria absoluta, haja vista que seu intuito devolver ao
delinqente o mal causado sociedade e ao sujeito passivo do delito, indicando ao mesmo
que se cometer algum crime ser reciprocamente lesado pelo mal causado e pelo seu
desrespeito para com o ordenamento jurdico e a sociedade.
Enquanto que a preveno deriva da teria relativa da pena, pois uma forma de evitar a
realizao de novas condutas tipificadas criminalmente, para alguns autores tambm uma
forma de ressocializar o condenado, e ainda prevenir que este volte a delinqir (preveno
especifica), e para que os outros cidados tenham receio em cometer algum ilcito
(preveno geral).
Portanto, a teoria mista, unificadora ou ecltica aderiu s outras duas teorias, possuindo dois
interesses, o primeiro retribuir ao condenado o mal causado, e o segundo prevenir que o
condenado e a sociedade busquem o cometimento de novas condutas criminosas.
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Sem no
Das teorias da pena esquecer, claro, que,
Ordenamento de acordo
Jurdico com a unificao
br... das duas teorias, a pena passa a ter a
https://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
caracterstica de um castigo, com um fim alm de si mesma, fazer justia em conseqncia
de mal causado, prevenindo que o delinqente volte a realizar condutas criminosas, e a
sociedade em geral tenha tal receio e, por conseqncia, recuperar o interno, e protegendo
os bens jurdicos, buscando a paz e o equilbrio social.
5 Concluso
Diante da pesquisa realizada, concluir-se- que ao longo dos anos a pena foi objeto de
vrios estudos, o que resultou na especificao dos trs grandes grupos de teorias da pena,
que como foi pormenorizadamente indicado, uns buscam unicamente punir, outros, prevenir
geral, especificamente e recuperar o condenado, e o outro grande grupo apia os dois
objetivos destacados pelas teorias anteriores.
Portanto, chega-se a concluso de que a pena objetiva punir o condenado, retribuindo a este
o mal causado em decorrncia de seu delito, simultaneamente a pena objetiva a preveno
de novas condutas delituosas, fazendo com que o criminoso no realize novas condutas
ilcitas, bem como, que a prpria sociedade tenha receio em desobedecer a legislao penal,
logo, concluir-se- que mesmo havendo os trs grandes grupos de penas indicadas, o
ordenamento jurdico brasileiro adepto da teoria mista, tambm chamada de unificadora
ou ecltica.
Referencias Bibliogrcas
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edio, So Paulo: Saraiva, 2004.
BRUNO, Anibal, Direito Penal parte Geral, tomo 2, 3 edio, So Paulo: Editora
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PRADO, Luiz Regis Prado, Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1, 5 edio, So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
Notas:
[1] PRADO, Luiz Regis Prado, Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1, 5 edio, So
16 of 20 Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 567. 07/10/2017 15:43
[2] CARNELUTTI,
Das teorias da pena Francesco,
no Ordenamento As Misrias
Jurdico br... do Processo Penal, So Paulo: editora Pillares,
https://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
2006, P. 103.
[4] SILVA, Haroldo Caetano da, Manual de Execuo Penal, 2 edio, Ed. Bookseller,
Campinas, 2002: P. 35.
[5] PRADO, Luiz Regis Prado, Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1, 5 edio, So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, P. 553.
[6] BITENCOURT, Cezar Roberto, Tratado de Direito Penal, Parte Geral, volume 1, 9
edio, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 72.
[8] LISZT, Franz Von, A Idia do Fim no Direito Penal, 1 edio, So Paulo: Rideel, 2005,
p. 56.
[11] SILVA, Haroldo Caetano da, Manual de Execuo Penal, 2 edio, Ed. Bookseller,
Campinas, 2002: P. 35.
[12] CARVALHO NETO, Inacio, Aplicao da Pena, Rio de Janeiro: Editora Forense, 1999,
p. 15.
[13] SHITANTI, Tomaz M., Curso de Direito Penal, Parte Geral, 2 edio, Rio de Janeiro:
Editora Forense, 1999, p. 184.
[14] COSTA JR, Paulo Jos da, Direito Penal Curso Completo, 7 edio, So Paulo:
Saraiva, 2000, p. 117.
[15] MIRABETE, Julio Fabbrini, Manual de Direto Penal, Parte Geral, 22 edio, So
Paulo, editora Atlas, 2005, p. 244.
[17] BITENCOURT, Cezar Roberto, Tratado de Direito Penal, Parte Geral, volume 1, 9
edio, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 74.
17 of 20 [18] FALCONI, Romeu, Lineamentos de Direito Penal, 3 edio, So Paulo: editora cone,07/10/2017 15:43
2002, p. 249.
[19] GARCIA,
Das teorias da pena Basileu, Instituies
no Ordenamento de Direito Penal,
Jurdico br... vol. I, Tomo II, 1 edio, So Paulo:
https://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
Max Lumonad editor de livros de direito, 1952, p. 412.
[20] LISZT, Franz Von, A Teoria Finalista no Direito Penal, traduo de Rolando Maria da
Luz, Campinas: Editora LZN, 2005, p. 25.
[22] BRUNO, Anibal, Direito Penal parte Geral, tomo 2, 3 edio, So Paulo: Editora
Forense, 1967, p. 32-33.
[29] Ibidem, p. 76
[30] SILVA, Haroldo Caetano da, Manual de Execuo Penal, 2 edio, Ed. Bookseller,
Campinas, 2002: P. 35.
[31] CARVALHO NETO, Inacio, Aplicao da Pena, Rio de Janeiro: Editora Forense, 1999,
p. 15.
[32] SHITANTI, Tomaz M., Curso de Direito Penal, Parte Geral, 2 edio, Rio de Janeiro:
Editora Forense, 1999, p. 184.
[33] COSTA JR, Paulo Jos da, Direito Penal Curso Completo, 7 edio, So Paulo:
Saraiva, 2000, p. 118.
[34] MIRABETE, Julio Fabbrini, Manual de Direto Penal, Parte Geral, 22 edio, So
Paulo, editra Atlas, 2005, p. 244.
[36] BITENCOURT, Cezar Roberto, Tratado de Direito Penal, Parte Geral, volume 1, 9
edio,
Das teorias da pena noSo Paulo: Saraiva,
Ordenamento 2004, p.br...
Jurdico 81. https://joaomartinspositivado.jusbrasil.com.br/ar...
[37] FALCONI, Romeu, Lineamentos de Direito Penal, 3 edio, So Paulo: editora cone,
2002, p. 249.
[39] LEAL, Joo Jos, Direito Penal Parte Geral, 3 edio, Florianpolis: Editora OAB/SC,
2004, p. 380.
[40] BRUNO, Anibal, Direito Penal parte Geral, tomo 2, 3 edio, So Paulo: Editora
Forense, 1967, p. 45.
[41] GARCIA, Basileu, Instituies de Direito Penal, vol. I, Tomo II, 1 edio, So Paulo:
Max Lumonad editor de livros de direito, 1952, p. 412.
[43] SILVA, Haroldo Caetano da, Manual de Execuo Penal, 2 edio, Campinas: Ed.
Bookseller, 2002: P. 36.
[44] CARVALHO NETO, Inacio, Aplicao da Pena, Rio de Janeiro: Editora Forense, 1999,
p. 16.
[46] BITENCOURT, Cezar Roberto, Tratado de Direito Penal, Parte Geral, volume 1, 9
edio, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 88.
[47] COSTA JR, Paulo Jos da, Direito Penal Curso Completo, 7 edio, So Paulo:
Saraiva, 2000, p. 119.
[48] MIRABETE, Julio Fabbrini, Manual de Direto Penal, Parte Geral, 22 edio, So
Paulo, editra Atlas, 2005, p. 245.
[49] FALCONI, Romeu, Lineamentos de Direito Penal, 3 edio, So Paulo: editora cone,
2002, p. 250.
[50] LEAL, Joo Jos, Direito Penal Parte Geral, 3 edio, Florianpolis: Editora OAB/SC,
2004, p. 383.
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