Civil, Doutor Miguel Reale, datada de 16 de Janeiro de 1975 Ao Excelentssimo Senhor dos no Dirio Oficial da Unio, respecti- Doutor ARMANDO FALCO vamente,de7deagostode1972e18de DD. Ministro de Estado da Justia junho de 1974, por uma razo essencial Braslia de probidade cientfica, a qual se iden- tifica com o natural propsito de bem Senhor Ministro serviraopovo. NaqualidadedeSupervisordaCo- misso Revisora e Elaboradora do Cdi- NECESSIDADE DA ATUALIZAO DO go Civil, cabe-me a honra de submeter CDIGO CIVIL considerao de Vossa Excelncia o 1. No de hoje que vem sendo recla- Anteprojeto de Cdigo Civil, elaborado mada a reforma da Lei Civil em vigor, com inestimvel colaborao dos Profes- como decorrncia das profundas altera- sores JOS CARLOS MOREIRA ALVES es havidas no plano dos fatos e das (Parte Geral), AGOSTINHO DE ARRUDA idias, tanto em razo do progresso ALVIM (Direito das Obrigaes), SYLVIO tecnolgicocomoemvirtudedanovadi- MARCONDES (Atividade Negocial), menso adquirida pelos valores da soli- EBERT VIANNA CHAMOUN (Direito das dariedade social. Coisas),CLVISDOCOUTOESILVA(Di- A exigncia de atualizao dos precei- reito de Famlia) e TORQUATO CASTRO tos legais foi notada, preliminarmente, no (Direito das Sucesses). campo das relaes de natureza negocial, No obstante j conhecidas as di- comoodemonstraaelaboraodeumpro- retrizes fundamentais do Anteprojeto, jeto autnomo de Cdigo de Obrigaes, atravs das Exposies de Motivos hmaisdetrintaanos,daautoriadosemi- redigidas pelo signatrio e demais mem- nentesjurisconsultosHAHNEMANNGUIMA- brosdaComisso,noserdemais,como RES, PHILADELPHO AZEVEDO e remate final dos trabalhos iniciados h OROSIMBO NONATO. Essa iniciativa no quase seis anos, a 23 de maio de 1969, vingou, entre outros motivos, por ter-se re- recapitular os seus pontos essenciais, conhecido que se impunha a reviso global com os aditamentos indispensveis ao de nossa legislao civil, visto no ser me- pleno esclarecimento da matria. nos sentida a sua inadequao no que se Aofaz-lo,SenhorMinistro,possoafir- refere s demais partes das relaes soci- marque,pelaformacomosedesenvolveram ais por ela disciplinadas. os estudos, com base em reiteradas pesqui- a razo pela qual o problema foi sasprprias,mastambmgraassprecio- retomado, em 1963, tendo sido, ento, sas sugestes e crticas que nos chegaram preferida a elaborao de dois Cdigos, de todos os quadrantes do Pas, a obra ora umCdigoCivildestinadoaregerto- apresentada transcende a pessoa de seus somente as relaes de propriedade, fa- autores, o que me permite apreci-la com a mliaesucesseseumCdigodeObri- indispensvel objetividade. gaes, para integrar em unidade siste- Preferimos, os integrantes da Co- mtica assim as relaes civis como as misso, agir em sintonia com a comuni- mercantis. dade brasileira, corrigindo e completan- No obstante os altos mritos dos do os Anteprojetos anteriores, publica- juristasqueforamincumbidosdessata-
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refa, no logrou boa acolhida a idia de acomodaraleieasnovasformasdere- dois cdigos distintos, merecendo, toda- laes e para assumir discretamente a via, aplausos o propsito de unificao atitude de educador de sua nao, gui- doDireitodasObrigaes,que,comoser ando cautelosamente a evoluo que se logo mais salientado, constitui verdadei- acusa no horizonte. ra vocao da experincia jurdica bra- Outra no pode ser a atitude do sileira. codificador, dada a natureza essencial- Abandonadaalinhadareformaque mente ambivalente de sua misso, que vinha sendo seguida, no foi posta de consiste em afundar razes no passado lado, mas antes passou a ser insisten- paramelhorsealarnavisodoporvir. temente pedida a atualizao do Cdigo No menos verdade, porm, que Civil vigente, tais e tantos so os preju- o nosso tempo se mostra mais propcio zos causados ao Pas por um sistema avislumbraraslinhasdofuturodoque legal no mais adequado a uma socie- o de CLVIS, quando ainda o planeta dadequejsuperouafasedeestrutura noforasacudidopelatormentadeduas prevalecentemente agrria para assumir guerras universais e pelo impacto dos asformaseosprocessosprpriosdode- conflitos ideolgicos. Muito embora se- senvolvimento cientfico e industrial que jamos partcipes de uma sociedade em caracteriza o nosso tempo. mudana, j fizemos, no Brasil, a nos- No vai nessa afirmao qualquer sa opo pelo sistema e o estilo de vida desdouroparaaobragigantescadeCL- mais condizentes com as nossas aspi- VIS BEVILQUA, cuja capacidade de le- raes e os valores de nossa formao gislador no ser nunca por demais histrica. Se reconhecemos os impera- enaltecida. Ocorre, todavia, que o Cdigo tivos de uma Democracia Social, repu- de 1916 foi concebido e aperfeioado a diamos todas as formas de coletivismo partir de 1899, coincidindo a sua feitura ou estatalismo absorventes e totalitri- com os ltimos reflexos de um ciclo his- os.Essafirmediretriznosnosofere- tricomarcado,noplanopolticoejurdi- cecondiesadequadascolocaodos co, por acendrado individualismo. problemas bsicos de nossa vida civil, 2. As dificuldades e os riscos inerentes como nos impe o dever de assegurar, ao projeto de um Cdigo sentiu-os pro- nesse sentido, a linha de nosso desen- fundamente o preclaro CLVIS volvimento. BEVILQUA, ao assumir sobre os om- 3.Superadodevezoindividualismo,que bros a responsabilidade de seu monu- condicionara as fontes inspiradoras do mental trabalho, que ele prudentemen- Cdigo vigente, reconhecendo-se cada te situou no ponto de confluncia das vez mais que o Direito social em sua duasforasdecujoequilbriodependea origemeemseudestino,impondoacor- solidez das construes sociais: a con- relao concreta e dinmica dos valo- servao e a inovao, as tradies na- res coletivos com os individuais, para cionais e as teorias das escolas, o ele- que a pessoa humana seja preservada mento estvel que j se adaptou ao ca- sem privilgios e exclusivismos, numa rtereaomododesentirdenossopovo, ordem global de comum participao, amaneirapelaqualeleestabeleceepro- nopodeserjulgadatemerria,masan- curaresolverosagrosproblemasdavida tes urgente e indispensvel, a renova- e o elemento progressivo insuflado pela o dos cdigos atuais, como uma das doutrina cientfica. E ainda advertia o mais nobres e corajosas metas de go- Mestre: Mas, por isso mesmo que o Di- verno. reito evolui, o legislador tem necessida- Poroutrolado,osquetmsema- de de harmonizar os dois princpios di- nifestado sobre a chamada crise da vergentes (o que se amarra ao passado Justiareconhecemqueumadascau- e o que propende para o futuro), para sasdestaadvmdoobsoletismodemui-
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tas normas legais vigentes, quer pela DIRETRIZES FUNDAMENTAIS inadequao de seu contedo reali- dade social contempornea, quer pelo 4. Penso, Senhor Ministro, ter sido vincado sentido formalista que as ins- acertado o processo de estudo e pes- pira, multiplicando as reas e os moti- quisa firmado em nossas reunies ini- vos dos conflitos de interesse. ciais, no sentido de se proceder revi- Acresce que, tendo sido antecipa- so por etapas, a primeira das quais daapromulgaodonovoCdigodePro- consistiu na feitura de projetos parci- cessoCivil,maisaindaseimpeapron- ais,acordadososprincpiosfundamen- ta reforma da lei substantiva, tal a tais a que deveria obedecer o futuro complementariedade que liga um pro- Cdigo, a saber: cesso normativo ao outro. a) Compreenso do Cdigo Civil Nemsedigaquenossapocapou- comolei bsica,mas no global,doDireito co propcia obra codificadora, tantas e Privado, conservando-se em seu mbito, tamanhas so as foras que atuam neste por conseguinte, o Direito das Obriga- mundo em contnua transformao, pois, es, sem distino entre obrigaes ci- a prevalecer tal entendimento, s resta- vis e mercantis, consoante diretriz j riaaojuristaopapelmelanclicodeacom- consagrada, nesse ponto, desde o Ante- panhar passivamente o processo histri- projetodoCdigodeObrigaesde1941, co, limitando-se a interferir, intermiten- e reiterada no Projeto de 1965. temente, com leis esparsas e extravagan- b) Considerar elemento integrante tes. Ao contrrio do que se assoalha, a doprprioCdigoCivilapartelegislativa codificao,comoumadasexpressesm- concernente s atividades negociais ou ximasdaculturadeumpovo,noconsti- empresrias em geral, como desdobra- tui balano ou arremate de batalhas mento natural do Direito das Obriga- vencidas,maspodeedeveserinstrumen- es, salvo as matrias que reclamam to de afirmao de valores nas pocas de disciplina especial autnoma, tais como crise. Mesmo porque, tal como a histria as de falncia, letra de cmbio, e outras no-lo comprova, h codificaes, como a que a pesquisa doutrinria ou os impe- de Justiniano, elaboradas no crepsculo rativosdapolticalegislativaassimoexi- de uma civilizao, enquanto que outras, jam. como o Cdigo Civil de Napoleo, c) Manter, no obstante as altera- correspondemaomomentoascencionalde es essenciais supra-indicadas, a es- um ciclo de cultura. truturadoCdigooraemvigor,porcon- Oqueimportaterolhosatentosao siderar-se inconveniente, consoante opi- futuro, sem o temor do futuro breve ou nio dominante dos juristas ptrios, a longo que possa ter a obra realizada. C- supresso da Parte Geral, tanto do pon- digos definitivos e intocveis no os h, todevistadosvaloresdogmticos,quan- nem haveria vantagem em t-los, pois a to das necessidades prticas, sem pre- suaimobilidadesignificariaaperdadoque juzo,claro,daatualizaodeseusdis- h de mais profundo no ser do homem, positivos, para ajust-los aos imperati- que o seu desejo perene de vos de nossa poca, bem como s novas perfectibilidade.UmCdigono,emver- exigncias da Cincia Jurdica. dade,algodeestticooucristalizado,des- d)RedistribuiramatriadoCdigo tinado a embaraar caminhos, a travar Civil vigente, de conformidade com os iniciativas, a provocar paradas ou retro- ensinamentos que atualmente presidem cessos: pe-se antes como sistema de so- a sistemtica civil. lues normativas e de modelos e) Preservar, sempre que possvel, informadoresdeexperinciavividadeuma a redao da atual Lei Civil, por se no Nao, a fim de que ela, graas viso justificaramudanadeseutexto,ano atualizada do conjunto, possa com segu- ser como decorrncia de alteraes de rana prosseguir em sua caminhada. fundo, ou em virtude das variaes se-
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mnticas ocorridas no decorrer de mais m) Acolher os modelos jurdicos de meio sculo de vigncia. validamente elaborados pela jurisprudncia f) Atualizar, todavia, o Cdigo vigen- construtivadenossostribunais,masfixarnor- te, no s para superar os pressupostos masparasuperarcertassituaesconflitivas, individualistas que condicionaram a sua quedelongadatacomprometemaunidadee elaborao, mas tambm para dot-lo de a coerncia de nossa vida jurdica. institutos novos, reclamados pela socie- n) Dispensar as formalidades exces- dade atual, nos domnios das atividades sivamente onerosas, como, por exemplo, empresriasenosdemaissetoresdavida anotificaojudicial,ondeequandopos- privada. svelobter-seomesmoresultadocomeco- g) Aproveitar, na reviso do Cdigo nomia natural de meios, ou dispensar-se de 1916, como era de se esperar de tra- aescriturapblica,sebastantedocumen- balho cientfico ditado pelos ditames do to particular devidamente registrado. interesse pblico, as valiosas contribui- o) Consultar entidades pblicas e es anteriores em matria legislativa, privadas, representativas dos diversos tais como os Anteprojetos de Cdigo de crculos de atividades e interesses, ob- Obrigaes, de 1941 e de 1965, este re- jeto da disciplina normativa, a fim de visto pela douta Comisso constituda queoAnteprojeto,almdeseapoiarnos pelos ilustres juristas OROSIMBO entendimentos legislativos, doutrinri- NONATO, Presidente, CAIO MRIO DA os e jurisprudenciais, tanto nacionais SILVA PEREIRA, Relator-Geral, SYLVIO como aliengenas, refletisse os anseios MARCONDES, ORLANDO GOMES, legtimos da experincia social brasilei- THEOPHILO DE AZEVEDO SANTOS e ra, em funo de nossas peculiares cir- NEHEMIASGUEIROS;eoAnteprojetode cunstncias. CdigoCivil,de1963,deautoriadoProf. p)DaraoAnteprojetoantesumsen- ORLANDO GOMES. tido operacional do que conceitual, pro- h) Dispensar igual ateno aos es- curando configurar os modelos jurdicos tudosecrticasquetaisproposiessus- luz do princpio da realizabilidade, em citaram, a fim de ter-se um quadro, o funo das foras sociais operantes no mais completo possvel, das idias do- Pas, para atuarem como instrumentos minantes no Pas, sobre o assunto. de paz social e de desenvolvimento. i) No dar guarida no Cdigo seno aos institutos e solues normativas j ORIENTAO METODOLGICA dotados de certa sedimentao e estabi- lidade, deixando para a legislao aditiva 5.Possoafirmar,comtranqilidade,que a disciplina de questes ainda objeto de a elaborao do Anteprojeto de Cdigo fortes dvidas e contrastes, em virtude Civil obedeceu a um processo at certo demutaessociaisemcurso,ounade- ponto indito, marcado pela aderncia pendnciademaisclarascolocaesdou- aos problemas concretos da sociedade trinrias, ou ainda quando fossem previ- brasileira, segundo um plano sveis alteraes sucessivas para adap- preestabelecido de sucessivos pronun- taes da lei experincia social e eco- ciamentos por parte das pessoas e cate- nmica. gorias sociais a que a nova lei se desti- j)EliminardoCdigoCivilquaisquer na. Essa linha metodolgica tornou-se regras de ordem processual, a no ser mais ntida medida que vieram sendo quandointimamenteligadasaodireitoma- desenvolvidos os trabalhos, o que con- terial, de tal modo que a supresso delas firma, no campo das cincias humanas, lhe pudesse mutilar o significado. o acerto epistemolgico de que, na pes- l) Incluir na sistemtica do Cdigo, quisa cientfica, o contato direto e efe- com as revises indispensveis, a mat- tivo com a realidade que gera as tcni- ria contida em leis especiais promulga- cas e os mtodos mais adequados sua dasaps1916. compreenso.
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Nodemaisrecordarque,apsas- trata das regras de direito, no abra pru- sentes as diretrizes fundamentais su- dente campo ao construtiva da juris- pra lembradas, e os necessrios encon- prudncia, ou deixe de prever, em sua trospreliminares,cadaumdosmembros aplicao, valores ticos, como os de boa- da Comisso projetou a parte que lhe f e eqidade. havia sido atribuda. Na qualidade de Salientoque,jaessaaltura,alm Supervisorcoube-me,depois,integrarem dos subsdios tradicionais oriundos de unidade sistemtica os trabalhos rece- corporaes jurdicas, vinha somar-se bidos. um fator relevante, representado pelas No podia, penso eu, ser de outra manifestaes de mltiplas entidades forma. J vai longe o tempo das legisla- empresrias, pblicas e privadas, bem esconfiadasaSolonouLicurgosolitri- como de integrantes de todos os crcu- os,todiversosecomplexossoosproble- lossociais,oquepassouadaraoProje- masdenossotempo.SesequerumCdi- to um sentido diverso, que, para empre- goCivilquesejaexpressodosvaloresda garmos expresses correntes ajustadas comunidade, mister o concurso de re- aocaso,traduziuverdadeirodilogocom presentantes dos distintos campos de in- as foras vivas da nacionalidade. teresse, num intercmbio fecundo de 7.EnviadooprimeirotextoglobaldoAn- idias. Para tanto, todavia, requer-se es- teprojeto aos meus ilustres colaborado- prito cientfico, despido de preconceitos e res, procederam eles sua reviso sem vaidades, pronto a reconhecer falhas e ficarem adstritos s partes que inicial- equvocos, mas sempre atento para mente lhes haviam sido confiadas. Pon- discernir o que representa apenas preten- to alto desse trabalho de crtica objetiva ses conflitantes com as necessidades co- deu-senareuniodeCamposdoJordo, letivas. em fins de dezembro de 1970, quando 6. Foi com base nos anteprojetos parci- foram examinados, um a um, os artigos ais e nas sugestes recebidas de outras do primeiro Anteprojeto, ao qual foram fontes que elaborei a primeira ordenao oferecidasmltiplasemendasdeconte- sistemtica da matria, de conformidade doederedao.Aproposiofoi,porm, com o texto do Anteprojeto que apresen- aceita em sua estrutura sistemtica, e tei ao ento Ministro da Justia, Prof. no que se refere s principais alteraes ALFREDO BUZAID, a 9 de novembro de por mim sugeridas. 1970. No ofcio, com o qual encaminhei Aps esse encontro, pode-se dizer esse trabalho, constam as modificaes queotrabalhoseconcentrounoreexame ou acrscimos que entendi necessrios meticuloso das emendas oferecidas e das introduzir nos anteprojetos iniciais, so- sugestes recebidas, de cuja anlise re- licitando que o resultado de meus estu- sultou o texto do Anteprojeto publicado dos fosse objeto da apreciao dos de- pela Imprensa Nacional em 1972. No mais membros da Comisso. demais acrescentar que esse estudo im- Essa unificao, inclusive no tocan- plicou alteraes em um ou outro ponto telinguagem,tinha,claro,valorprovi- do sistema, consoante ser salientado a srio, tendo por escopo fornecer a primei- seguir. raeindispensvelvisodeconjunto,oque Cabe repetir que, no trabalho inici- importou a eliminao de normas al, valemo-nos todos no s dos Ante- porventura conflitantes, bem como a ela- projetos anteriores, como j foi lembra- borao de outras destinadas a assegurar do,mastambmdomaterialrecebidodo ao Cdigo o sentido de socialidade e Ministrio da Justia, contendo suges- concreo, os dois princpios que funda- tes provenientes de entidades oficiais mentalmente informam e legitimam a obra e particulares, de professores e advoga- programada. No se compreende, nem se dos, sem se olvidar o pronunciamento admite, em nossos dias, legislao que, do homem comum, interessado na ela- em virtude da insupervel natureza abs- borao de uma LEI que, acima de to-
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das, lhe diz respeito. Frizo a importn- Era natural que o Anteprojeto de cia dessas contribuies annimas, que 1972 suscitasse inmeras sugestes e trouxeram Comisso material do mais crticas, as quais abrangeram todos os alto significado para juristas empenha- seus livros, sem que houvesse, todavia, dos na mais delicada das tarefas, qual objeo de maior monta quanto seja a de encontrar modelos adequados estruturao dada matria, merece- multifria e surpreendente condio dora que foi, ao contrrio, de gerais humana. aplausos. Ficava, desse modo, firmada esta 9. No cabe, nos limites desta exposio, diretriz que foi das mais fecundas: a de referir,umaauma,asnumerosasemen- aliar os ensinamentos da doutrina e da das recebidas, objeto da mais cuidadosa jurisprudncia ao direito vivido pelas anlise, nem falar nas modificaes e diversas categorias profissionais. acrscimos que constituram, por assim Nosecuidou,porconseguinte,de dizer,oresultadodeautocrticaporpar- compor um Cdigo to-somente vista te da prpria Comisso, representando de outros cdigos, num florilgio talvez cerca de metade das modificaes normativo resultante de preferncias introduzidas no texto. pessoais, mas sim de apurar e aferir a Poroutrolado,inclusivepormotivos linha legal mais conveniente e prpria, de ordem sistemtica, mais perceptveis em funo dos fatores operantes na re- por quem se acha empenhado na alidade nacional. reelaboraoglobaldoordenamento,as 8.Obedienteaessadiretrizmetodolgica emendas, mesmo quando vlidas quanto essencial, a Comisso props ao Gover- aocontedo,tiveramquepassarpelocri- nodaRepblicaqueseeditasseoAnte- vo da natural adaptao. Outras vezes, a projeto, tal como se deu em agosto de crtica ao texto era procedente, mas ina- 1972, isto , trs anos e meio aps o ceitvelapropostasubstitutiva,oquele- incio de nossos trabalhos. vou a Comisso a oferecer outras solu- To grande foi o interesse por essa es, superando ou corrigindo sua posi- publicao que, esgotada a edio ofici- o inicial. al, surpreendeu-nos a cooperao Sobretudo no que se refere redao, expontnea de uma empresa privada, a adotou-seocritriodereverotextotodavez Saraiva Livreiros Editores, que possi- que das manifestaes recebidas se pudes- bilitou fosse o texto amplamente divul- se inferir a existncia de lacuna ou obscuri- gadoemtodooPas. dade. A esta altura, merece especial re- Lembro tais fatos para demostrar ferncia, Senhor Ministro, como sinal de com que iseno procuramos proceder, ateno dispensada a nosso trabalho, a dando ao primeiro Anteprojeto o valor admirvel iniciativa do Senado Federal, de uma hiptese de trabalho, para se- atravs de sua Subsecretaria de Edies guirmos a sbia lio metodolgica Tcnicas, publicando o texto do Antepro- traada por CLAUDE BERNARD. jeto de 1972, em precioso cotejo com as Para confirmar ainda mais o ca- disposies correspondentes do Cdigo rter experiencial da obra legislativa Civil em vigor e dos Anteprojetos anterio- em curso, foi o texto, devidamente re- res, com oportunas remisses a Cdigos visto, republicado em junho de 1974, aliengenas. Essa publicao, na qual fi- para nova manifestao dos crculos guram as Exposies de Motivos iniciais culturaisdoPas,oquepromoveuoapa- dos membros da Comisso Revisora e recimento de livros, artigos em revis- Elaboradora do Cdigo Civil, alm de ou- tas especializadas e jornais, bem como tros seus estudos complementares, cons- a realizao, em todo Pas, de ciclos de tituir inestimvel subsdio para nossos conferncias e seminrios, dos quais parlamentaresquandolhescouberoexa- participaram, com entusiasmo, os me da matria. membros da Comisso. Nem faltaram
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lisonjeiros pronunciamentos no exte- ral, os ttulos de crdito e as atividades rior,nosquantoestruturadoPro- negociais. jeto como no concernente a vrias de Note-se que me refiro aos ttulos de suas inovaes. crdito em geral, pois no Anteprojeto no Novas sugestes e emendas; novo figuram seno as regras bsicas comuns trabalho de paciente reexame, elabo- a todas as categorias de ttulos de crdi- radas que foram cerca de 300 emen- to,comotiposformaisquesodoDireito das, de fundo ou de forma, com as obrigacional. Os ttulos cambiais consti- quaisaComissodporconcludasua tuem espcie desse gnero, e, quer por tarefa,comaapresentaoaVossaEx- suas implicaes de carter internacio- celncia do Anteprojeto de Cdigo Ci- nal, como o atesta a Lei comum de Ge- vil anexo, o qual, repito, transcende a nebra, quer pela especificidade e varia- pessoa de seus autores, to significa- bilidade de seus dispositivos, melhor tiva foi a colaborao dos meios soci- que sejam disciplinados por lei aditiva. ais, cientficos e econmicos, que nos Lembro tal fato como exemplo de orien- honraram com as suas ponderaes e tao por ns seguida, acorde com uma crticas construtivas. das diretrizes fundamentais supra dis- SeoDireito,antesdetudo,fru- criminadas. to da experincia, bem se pode afir- Pela mesma razo, embora de in- mar que o nosso trabalho traz a mar- cio prevalecesse opinio diversa, foi ca dessa orientao metodolgica es- transferido para a legislao especial o sencial. problema das sociedades annimas, as- simcomojquedaraforadoCdigotoda ESTRUTURA E ESPRITO DO matria de natureza falimentar. ANTEPROJETO No h, pois, que falar em unifica- odoDireitoPrivadoanoseremsuas 10. As consideraes expendidas j matrizes, isto , com referncia aos ins- elucidam, de certo modo, quais as li- titutosbsicos,poisnadaimpedequedo nhasdominantesdacodificaopropos- tronco comum se alonguem e se desdo- ta, mas a matria, por sua relevncia, brem, sem se desprenderem, ramos reclama esclarecimentos complementa- normativos especficos, que, com aque- res. las matrizes, continuam a compor o sis- Em primeiro lugar, cabe observar tema cientfico do Direito Civil ou Co- que, ao contrrio do que poderia pare- mercial. Como foi dito com relao ao cer, no nos subordinamos a teses abs- Cdigo Civil italiano de 1942, a unifica- tratas,visandoaelaborar,sobadenomi- o do Direito Civil e do Direito Comer- nao de Cdigo Civil, um Cdigo de cial, no campo das obrigaes, de al- Direito Privado, o qual, se possvel fora, cance legislativo, e no doutrinrio, sem seria de discutvel utilidade ou conveni- afetar a autonomia daquelas disciplinas. ncia. No caso do Anteprojeto ora apresentado, Na realidade, o que se realizou, tal autonomia ainda mais se preserva, nombitodoCdigoCivil,foiaunidade pela adoo da tcnica da legislao do Direito das Obrigaes, de confor- aditiva, onde e quando julgada conve- midadecomalinhadepensamentopre- niente. valecente na Cincia Jurdica ptria, No demais advertir, consoante desdeTEIXEIRADEFREITASeINGLEZ acentua SYLVIO MARCONDES, na Ex- DE SOUSA at os j referidos Antepro- posiodeMotivosqueacompanhaoAn- jetosdeCdigodasObrigaesde1941 teprojeto de 1974, a unidade do Direito e 1964. obrigacional j uma realidade no Bra- Essaunificaoseriaimperfeitaou sil, no plano prtico, pois o Cdigo Co- claudicante se no a integrassem pre- mercial de 1850 preceitua, em seu art. ceitos que disciplinam, de maneira ge- 121, que, salvo as restries esta-
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belecidas,asregrasedisposiesdoDi- COELHORODRIGUES,de1893,conser- reitoCivilparaoscontratosemgeralso vam a Parte Geral no plano ordenador aplicveisaoscontratosmercantis.Com da matria; e se, sobretudo, tivermos oadventodoCdigoCivilde1916,dava- presentequeaParteGeralcompeego- se prosseguimento mesma linha verna o sistema do Cdigo Civil vigente, unificadora, pela aplicao de seus pre- graaslcidacolocaodosproblemas ceitos s atividades negociais, sempre feita por CLVIS BEVILQUA, facilmen- que no houvesse normas de natureza tesecompreendeporqualmotivoaidia especfica. deabandonartoconspcuovalordenos- 11. Restrito o plano unificador mat- sa tradio jurdica no favorecia a re- ria obrigacional e seus corolrios imedi- forma programada em 1963/64. atos,nohaviaquecuidar,comonose Ora,bastaaexistnciadeumaPar- cuidou, de normas gerais sobre a vign- te Geral para desfazer a increpao de cia das leis e sua eficcia no espao e que teramos seguido o modelo italiano no tempo, tanto no Direito Interno como de 1942, o qual a no possui. Alm do no Direito Internacional, matria esta mais, no Cdigo Civil peninsular figura objeto da chamada Lei de Introduo ao toda a disciplina do Direito do Trabalho, Cdigo Civil, mas que, consoante quenointegraonossoAnteprojeto,por ensinamento inesquecvel de TEIXEIRA tratar-se prevalecentemente de matria DEFREITAS,melhorcorrespondeauma de Direito pblico, equacionvel segun- Lei Geral, na qual se contenham os dis- do outros ditames e parmetros. positivos do Direito Internacional Priva- Pode dizer-se, por conseguinte, que do, o que tudo demonstra que no nos a estrutura do Anteprojeto corresponde tentou veleidade de traar um Cdigo a um plano original, como desdobramen- de Direito Privado. to de uma diretriz que caracteriza e eno- 12. Pois bem, se o Anteprojeto coincide, brece a experincia jurdica ptria, tanto em parte, com os modelos suo e italia- no que se refere Parte Geral, seguida no no que tange unificao das obriga- de cinco livros especiais, como no es, a sua ordenao da matria obede- concernente ao tratamento unitrio dos ceorientaoprpriainconfundvel,vin- institutos mais consolidados do Direito culada s mais gloriosas tradies de das Obrigaes. nosso Direito. 13. No procede a alegao de que uma Deve-se, com efeito, recordar que, Parte Geral, como a do Cdigo Civil ale- maisdequatrodcadasantesdoCdigo mo,oudonosso,de1916,norepresenta Civil alemo de 1900, o mais genial de mais que uma experincia acadmica de nossos jurisconsultos, TEIXEIRA DE distnguos conceituais, como fruto tardio FREITAS, j firmara a tese de uma Parte dapandectsticadosculopassado.Quan- Geral como elemento bsico da sistem- do a Parte Geral, alm de fixar as linhas tica do Direito privado. Obedece a esse ordenadoras do sistema, firma os princpi- critrio a Consolidao das Leis Civis, de os tico-jurdicos essenciais, ela se torna autoria daquele nclito jurista, consoan- instrumento indispensvel e sobremanei- te texto aprovado pelo Governo Imperial ra fecundo na tela da hermenutica e da de 1858. No abandonam essa orienta- aplicao do Direito. Essa funo positiva o as edies seguintes da Consolida- ainda mais se confirma quando a orienta- o, as de 1865 e 1875, figurando, com o legislativa obedece a imperativos de roupagenscientfico-doutrinriasdomais socialidade e concreo, tal como se d no altoalcance,nomalogradoEsboo deC- presente Anteprojeto. digoCivil,pontoculminantenaDogmtica No sem motivos que reitero es- Jurdica nacional. ses dois princpios, essencialmente Se lembrarmos que os Anteproje- complementares,poisogranderiscode tos de Cdigo Civil dos eminentes juris- to reclamada socializao do Direito tas FELICIO DOS SANTOS, de 1881, e consiste na perda dos valores particu-
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lares dos indivduos e dos grupos; e o mentar unidade, ou sua forma subs- risco no menor da concretude jurdica tancial e global essa estrutura , por reside na abstrao e olvido de carac- conseguinte, baseada no propsito que tersticastranspessoaisoucomunsaos anima a Cincia do Direito, tal como se atoshumanos,sendoindispensvel,ao configura em nossos dias, isto , como contrrio,queoindividual ou o concreto cincia de experincia social concreta. se balance e se dinamize com o serial ou o coletivo,numaunidadesuperiorde O PROBLEMA DA LINGUAGEM sentido tico. Tal compreenso dinmica do que 14. O problema da linguagem do Ante- deva ser um Cdigo implica uma atitude projeto preocupou, desde o incio, os de natureza operacional, sem quebra do membros da Comisso, lembrados de rigor conceitual, no sentido de se preferir que,quandodaelaboraodoCdigode sempre configurar os modelos jurdicos 1916,taisquestesprevaleceram,como com amplitude de repertrio, de modo a comsutilironiafoisublinhadoporCL- possibilitarasuaadaptaosesperadas VIS, numa preferncia pela forma, em mudanas sociais, graas ao trabalho cri- detrimento da matria jurdica. ador da Hermenutica, que nenhum ju- Embora seja belo ideal a ser atingi- rista bem informado h de considerar ta- do o da composio dos valores formais refapassivaesubordinada.Daocuidado com os da tcnica jurdica , nem sempre em salvaguardar, nas distintas partes do ser possvel atend-lo, no se podendo Cdigo, o sentido plstico e operacional deixardedarpreferncia,vezporoutra, dasnormas,conformeinicialmenteassen- linguagem do jurista, sempre vinculada a tecomopressupostometodolgicocomum, exigncias inamovveis de certeza e se- fazendo-se, para tal fim, as modificaes gurana. e acrscimos que o confronto dos textos Essa dificuldade cresce de ponto se revela. se lembrar que o Anteprojeto conserva, Oquesetememvista,emsuma, imutveis,centenasdedispositivosdoC- uma estrutura normativa concreta, isto digo Civil de 1916, onde o gnio de RUI , destituda de qualquer apego a me- BARBOSA esculpiu as configuraes rosvaloresformaiseabstratos.Esseob- normativas segundo impecvel estrutura jetivodeconcretudeimpesoluesque idiomtica. Coube-nos a tarefa ingrata de deixam margem ao juiz e doutrina, nodestoardessecontexto,massemcer- com freqente apelo a conceitos tos preciosismos inadmissveis em nosso integradores da compreenso tica, tal tempo. como os de boa-f, eqidade, probida- O problema da linguagem de, finalidade social do direito, equiva- inseparvel do contedo essencial da- lncia de prestaes etc., o que talvez quilo que se quer comunicar, quando no seja do agrado dos partidrios de nosevisaapenasainformar,mastam- uma concepo mecnica ou bm a fornecer modelos e diretivas de naturalstica do Direito, mas este in- ao.AlinguagemdeumCdigonose compatvel com leis rgidas de tipo fsi- dirige a meros espectadores, mas se co-matemtico. A exigncia de destina antes aos protagonistas prov- concreo surge exatamente da con- veis da conduta regulada. Como o com- tingncia insupervel de permanente portamento deles implicar sanes adequao dos modelos jurdicos aos premiais ou punitivas, mister que a fatos sociais in fieri. belezaformaldospreceitosnocompro- AestruturadoCdigoejseper- meta a clareza e preciso daquilo que cebeu que quando emprego o termo es- se enuncia e se exige. trutura no me refiro ao arcabouo Com essa compreenso da lingua- extrnseco de suas normas, mas s nor- gem jurdica e, consoante a atual mas mesmas na sua ntima e comple- Epistemologia, toda cincia , no fun-
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do, a sua prpria e irrenuncivel lin- logicamente com os de conotao com- guagem,ver-se-que,apesardenos- plementar. Se o significado de um dis- so propsito de elaborar uma legisla- positivo legal depende da totalidade do o dotada de efetivo valor ordenamento, essa exigncia operacional, no descuidamos da for- hermenutica cresce de ponto, parti- ma. Procuramos, em ltima anlise, cularizando-se, quando o prprio legis- preservarabelezaformaldoCdigode lador se refere a outros preceitos para 1916, modelo insupervel da a integrao normativa. a razo pela vernaculidade, reconhecendo que uma qual o legislador deve vincular, com a leibelajmeiocaminhoandadopara devida parcimnia, um artigo a outro, a comunicao da Justia. deixando essa tarefa dinmica cria- 15.Intimamenteligadoaoproblemada dora da doutrina, luz dos fatos e va- linguagem o da manuteno, no An- lores emergentes. teprojeto, como j foi salientado, de Cumpre, por fim, ressaltar que, no centenas de artigos do Cdigo Civil vi- obstante seus mritos expressionais, jus- gente. tamente louvados por sua correo e be- Ao contrrio do que poderia pare- lezadelinguagem,nomenoscerto,to- cer, a um juzo superficial, o Cdigo de davia, que o Cdigo atual carece, s ve- 1916,noobstantetermaisdemeios- zes, de rigor tcnico-conceitual, sobretu- culo de vigncia, conserva intactas, no do se examinado luz das mais recentes fundo e na forma, solues dotadas de conquistas da Teoria Geral do Direito. vitalidade atual, que seria erro substi- Foroso foi, por conseguinte, in- tuir, s para atender ao desejo de uma troduzir na sistemtica do Cdigo al- redao modernizada. gumas distines bsicas, como, por A modernidade de um preceito no exemplo, entre validade e eficcia dos depende to-somente da linguagem em- atos jurdicos; resoluo e resciso dos pregada,anoserquandoocorrerammu- contratos; ou entre ratificao e con- taes semnticas, alterando a acepo firmao, e outros mais, que no so original. Em casos que tais impunha-se de mero alcance doutrinrio, e muito aatualizaodotexto,eelafoifeitacom menos acadmico, por envolverem an- critrio e prudncia. Fazer alterao tes conseqncias prticas, sobretudo numaregrajurdica,porlongotempotra- para mais segura interpretao e apli- balhada pela doutrina e pela jurispru- cao dos preceitos. dncia,ssejustificaquandopostosem Ao terminar estas referncias ao evidncia os seus equvocos e deficin- problemadalinguagem,querodeixaras- cias, inclusive de ordem verbal, ou ento, sinalada a valiosa colaborao do Prof. quando no mais compatveis com as ne- JOS CARLOS MOREIRA ALVES, ao re- cessidades sociais presentes. De outra alizarmos a reviso final dos textos, vi- forma, a alterao gratuita das palavras sando unidade expressional compat- poderiainduzir,erroneamente,ointrpre- vel com a diversidade das questes te a buscar um sentido novo que no es- abrangidas pelo Cdigo. tavanospropsitosdolegislador. Quanto s remisses de uns arti- PARTE GERAL gos a outros do Anteprojeto, preferiu-se faz-loto-somentequandoacompreen- 16. Sendo esta Exposio de Motivos de sododispositivooimpunha,enoape- carter complementar, vista das que nas em virtude da correlao da mat- constam dos Anteprojetos de 1972 e ria. O problema das remisses mais 1974, s quais peo vnia para me re- denso de conseqncias do que pri- portar, vou limitar-me a fixar os pontos meira vista parece, inclusive quando se capitais que distinguem a Parte Geral tem por fim determinar o sentido ple- do Anteprojeto, em confronto com a le- no dos dispositivos, correlacionando-os gislao vigente.
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Maisdoqueemqualqueroutrapar- 17. Relembradas essas diretrizes de or- te do Cdigo, vale, nesta, a verdade de demgeral,serbastantefocalizaralguns que, em matria de Direito Civil, as re- pontos mais relevantes da reforma, abs- formas mais aparatosas nem sempre so trao feita de aperfeioamentos outros as de mais ricas conseqncias. lcito de ordem tcnica ou dogmtica, j apre- dizer-se, parafraseando antiga parmia, ciados por MOREIRA ALVES em exposi- que uma pequena alterao normativa es anteriores. maximas inducit consequentias juris. a) Substancial foi a alterao ope- Basta,comefeito,adispensadeumasim- rada no concernente ao tormentoso pro- ples formalidade para favorecer o curso blema da capacidade da pessoa fsica ou dos negcios e contribuir ao desafogo do natural, to conhecidos so os contras- foro;asimplesconversodeumatojur- tes da doutrina e da jurisprudncia na dico nulo em anulvel suficiente para busca de critrios distintivos vlidos en- alterar-setodoosentidodoordenamento. treincapacidadeabsolutaerelativa.Aps Por outro lado, atendendo aos j sucessivas revises chegou-se, afinal, a apontados imperativos tcnicos da lin- umaposiofundadanossubsdiosmais guagem do Direito, sobretudo na Par- recentes da Psiquiatria e da Psicologia, te Geral que, alm de serem fixados os distinguindo-seentreenfermidadeoure- nguloseparmetrosdosistema,seele- tardamento mental e fraqueza da men- gem os termos adequados s distintas te, determinando aquela a incapacida- configuraes jurdicas, o que implicou de absoluta, e esta a relativa. rigorosa atualizao do Cdigo atual, b) Ainda no concernente ao mesmo onde no raro se empregam, tema, reconhece-se a incapacidade ab- indiscriminadamente, palavras que de- soluta dos que, ainda por causa transi- vem ter sentido tcnico unvoco. tria, no possam exprimir sua vontade, Talorientaoimportou,desdelogo, ao mesmo tempo em que se declaram umatomadadeposioqueserefleteno relativamente capazes, no apenas os corpotododoProjeto,quantodelicada, surdos mudos, mas todos os excepcio- masnodespicienda,necessidadededis- nais sem desenvolvimento mental com- tinguir-seentrevalidade e eficciadosatos pleto. jurdicos em geral, e dos negcios jurdi- c)Todoumcaptulonovofoidedicado cosemparticular.NaterminologiadoAn- aosDireitos da personalidade,visandosua teprojeto,porvalidadeseentendeocom- salvaguarda, sob mltiplos aspectos, des- plexoderequisitosouvaloresformaisque deaproteodispensadaaonomeeima- determina a vigncia de um ato, por re- gem at o direito de se dispor do prprio presentar o seu elemento constitutivo, corpo para fins cientficos ou altrusticos. dadaasuaconformaocomumanorma Tratando-se de matria de per si comple- jurdica em vigor, seja ela imperativa ou xa e de significao tica essencial, foi dispositiva.Jaeficciadosatosserefe- preferido o enunciado de poucas normas reproduodosefeitos,quepodemexis- dotadas de rigor e clareza, cujos objetivos tirouno,semprejuzodavalidade,sen- permitiro os naturais desenvolvimentos do certo que a incapacidade de produzir da doutrina e jurisprudncia. efeitos pode ser coeva da ocorrncia do d) Como continuidade lgica das ato ou da estipulao do negcio, ou so- questes atinentes pessoa, cuidou-se breviremvirtudedefatosevaloresemer- de regrar, na Parte Geral, a ausncia, gentes. adotando-se critrios mais condizentes Quem analisar com cuidado a Parte com as facilidades de comunicao e in- Geralpodernotarozeloerigorcomque formao prprias de nosso tempo. se procurou determinar a matria relati- e) Tratamento novo foi dado ao tema vavalidadeeeficciadosatosenegci- pessoas jurdicas,umdospontosemqueo os jurdicos, assim como a pertinente aos Cdigo Civil atual se revela lacunoso e va- valores da pessoa e dos bens. cilante. Fundamental, por sua repercus-
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so em todo sistema, uma precisa dis- ra-se obedecer a uma clara distino tino entre as pessoas jurdicas de fins entre validade e eficcia dos atos jur- no econmicos (associaes e fundaes) dicos, evitando-se os equvocos em que e as de escopo econmico (sociedade sim- seenredaaDogmticaJurdicaquepre- ples e sociedade empresria), aplicando- sidiu feitura do Cdigo de 1916. se a estas, no que couber, as disposies j) As disposies relativas leso concernentes s associaes. Revisto tam- enorme, para considerar-se anulvel o bmfoitodocaptulorelativosfundaes, negcio jurdico pelo qual uma pessoa, restringindo-se sua destinao a fins reli- sob premente necessidade, ou por giosos, morais, culturais, ou de assistn- inexperincia,seobrigaaprestaoma- cia. nifestamentedesproporcionalaovalorda f) Da as regras disciplinadoras da prestao oposta. vida associativa em geral, com disposi- l) Correlao mais harmnica en- es especiais sobre as causas e a for- tre a disciplina dos atos ilcitos e a par- madeexcluso de associados,bemcomo te do Direito das Obrigaes pertinente quantorepresso do uso indevido da per- responsabilidade civil. sonalidade jurdica, quando esta for des- m) Maior distino, sem perda do viada de seus objetivos socioeconmicos sentidodesuacomplementariedade,en- para a prtica de atos ilcitos, ou tre as normas pertinentes representa- abusivos. o e ao mandato, as deste transferidas g) Foram reformulados os dispositi- para o Livro do Direito da Obrigaes. vos concernentes s pessoas jurdicas de n) Foi atualizada, de maneira ge- Direito Pblico interno, inclusive para ral, a terminologia do Cdigo vigente, a atender situao dos Territrios, aos comear pelo superamento da obsoleta quais se no pode recusar aquela quali- sinonmia entre juridicidade e dade, quando a possuem os municpios licitude, por ser pacfico, na atual Te- que os integram. Os Territrios no so oria Geral do Direito, sobretudo a partir unidadespoltico-administrativasdotadas de HANS KELSEN, a tese de que no de autonomia, mas devem ser conside- podem deixar de ser considerados jur- rados pessoas jurdicas de Direito Pbli- dicos os atos que, embora ilcitos, pro- co, dada a extenso que tal conceito ad- duzem efeitos jurdicos. (Cfr. as consi- quiriu no mundo contemporneo, com o deraes expendidas, sobre esse e ou- aparecimento de entidades outras como tros problemas tcnico-dogmticos nas as autarquias, fundaes de Direito P- Exposies de Motivos de MOREIRA blico etc. ALVES e do signatrio, publicadas com h) Mais precisa discriminao dos o Anteprojeto de 1974). bens pblicos, cuja impres-criptibilidade o) Relevante alterao se fez no to- foi mantida, inclusive quanto aos domi- canteaoinstituto da simulao,quepassa nicais, mas com significativa ressalva do a acarretar a nulidade do negcio jur- disposto em leis especiais, destinadas a dico simulado, subsistindo o dissimula- salvaguardar os interesses da Fazenda, do,sevlidofornasubstnciaenafor- mas sem prejuzo de determinadas situ- ma. aes privadas merecedoras de amparo. p) Atendendo a justas pondera- i) Atualizao das normas referen- es, foi suprida relevante lacuna tes aos fatos jurdicos, dando-se prefe- quanto falta de determinao rncia disciplina dos negcios jurdi- normativa da escritura pblica, at cos,commaisrigorosadeterminaode agoraregidaporusosecostumes,que sua constituio, de seus defeitos e de remontam s Ordenaes do Reino, sua invalidade, fixadas, desse modo, as completados por disposies regula- bases sobre que se assenta toda a par- mentares. No Projeto foram te relativa ao Direito das Obrigaes. compendiados os requisitos essenci- Nesse, como em outros pontos, procu- ais desse instrumento, a que os Cdi-
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gos e as leis se referem, sem que hou- mbitodaLeiCivil.Nosetratadeape- vessem sido claramente fixadas as go a uma concepo privatista do Direi- suas exigncias formais, como meio to Administrativo, que est bem longe fundamental de prova. das conhecidas posies do autor desta 18. Meno parte merece o trata- Exposio, mas reflete, antes de mais mento dado aos problemas da prescri- nada, a compreenso da Filosofia e Teo- oedecadncia,que,anosafio,adou- ria Geral do Direito contemporneo, as trina e a jurisprudncia tentaram em quais mantm a distino entre direito vo distinguir, sendo adotadas, s ve- Pblico e Privado como duas perspecti- zes, num mesmo Tribunal, teses vas ordenadoras da experincia jurdi- conflitantes, com grave dano para a ca,considerando-osdistintos,massubs- Justia e assombro das partes. tancialmente complementares e at Prescrio e decadncia no se mesmo dinamicamente reversveis, e extremamsegundorigorososcritriosl- no duas categorias absolutas e estan- gico-formais, dependendo sua distino, ques.Abstraofeita,porm,dessepres- no raro, de motivos de convenincia e suposto de ordem terica, h que consi- utilidade social, reconhecidos pela Pol- derar outras razes no menos relevan- tica legislativa. tes,quemelimitoasumariar.Aperma- Paraporcobroaumasituaodeve- nncia dessa matria no Cdigo Civil, ras desconcertante, optou a Comisso por alm de obedecer linha tradicional de umafrmulaqueespancaquaisquerdvi- nosso Direito, explica-se: das.Prazos de prescrio,nosistemadoPro- 1) Por ser grande nmero dos prin- jeto,passamaser,apenaseexclusivamen- cpios e normas fixados na Parte Geral te,ostaxativamentediscriminadosnaParte de larga aplicao nos domnios do Di- Geral,TtuloIV,CaptuloI,sendodedeca- reito Pblico, em geral, e Administrativo, dncia todos os demais, estabelecidos, em em particular, como o reconhece, entre cada caso, isto , como complemento de tantosoutros,omestreGUIDOZANOBINI, cada artigo que rege a matria, tanto na umdosmaisardorososdefensoresdaau- Parte Geral como na Especial. tonomiadogmticadesuadisciplina(Cfr. 19. Ainda a propsito da prescrio, h Novissimo Digesto Italiano, vol. V, pag. umproblematerminolgicodignodees- 788). pecial ressalte. Trata-se de saber se 2) Por melhor se determinarem os prescreve a ao ou a pretenso. Aps conceitos de personalidade e bens pbli- amadurecidosestudos,preferiu-sease- cos e privados, quando postos em con- gunda soluo, por ser considerada a frontounscomosoutros,dadaasuana- mais condizente com o Direito Proces- tural polaridade. sual contemporneo, que de h muito 3) Por inexistir um Cdigo de Di- superou a teoria da ao como simples reito Administrativo, ainda de incerta projeo de direitos subjetivos. elaborao, sendo o Cdigo Civil, claro que nas questes sabidamente, a lei comum, que fixa os terminolgicas pode haver certa margem lineamentos lgico-normativos da expe- de escolha opcional, mas o indispensvel, rincia jurdica. num sistema de leis, que, eleita uma 4) Por resultarem da disciplina fei- via,semantenhafidelidadeaosentidotc- ta vrias conseqncias relevantes na nicoeunvocoatribudospalavras,oque sistemtica do Cdigo, a comear pela seprocurousatisfazernasdemaisseces atribuio ao Territrio, erigido digni- do Anteprojeto. dade de pessoa jurdica, de uma srie 20.Finalmente,nopossodeixarsemrepa- de direitos antes conferidos Unio. roamanutenonoCdigoCivildosdisposi- 5) Por serem aplicveis as normas tivos referentes s pessoas e bens pblicos. doCdigoCivilsentidadesconstitudas No h razo para considerar peloPoderPblicoemfunoouparaos incabvel a disciplina dessa matria no fins de seus servios, sempre que a lei
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que as instituir no lhes der ordenao teprojeto, mas elas se explicam graas especial, o que se harmoniza com o que ao simples cotejo dos textos. Limito-me, determina o art. 170, 2o da Constitui- pois,alembrarospontosfundamentais, ode1969,segundooqualnaexplora- sem ser necessrio fazer referncias mi- o, pelo Estado, da atividade econmi- nuciosassnovas figuras contratuaisque ca, as empresas pblicas e as socieda- vieram enriquecer o Direito das Obriga- des de economia mista reger-se-o pelas es,comooscontratosdecomisso,de normasaplicveissempresasprivadas. agncia e distribuio, corretagem, in- corporao edilcia, transporte etc., aos PARTE ESPECIAL quais foram dadas solues inspiradas LIVRO I na experincia doutrinria e DO DIREITO DAS OBRIGAES jurisprudencial brasileira, indo-se alm dosconhecidosmodelosdasmaisrecen- 21. Mantida, em linhas gerais, a siste- tes codificaes. Demonstrao cabal de matizaodamatriapropostapeloilus- nosso cuidado em dotar o Pas de insti- tre Professor AGOSTINHO ALVIM, e por tutos reclamados pelo estado atual de ele to minuciosa e objetivamente fun- nosso desenvolvimento est no fato de, damentada, apresenta a redao final ainda agora, j em terceira reviso do do Projeto algumas modificaes, resul- texto, acrescentarmos um conjunto de tantesdaorientaoseguidanasdemais normas disciplinando o contrato sobre partesdosistema,bemcomoparaacen- documentos de grande relevncia so- tuar a atendimento s j apontadas exi- bretudo no comrcio martimo. gncias de socialidade e concreo, em Por outro lado, firme conscincia consonncia com o imperativo da fun- tica da realidade socioeconmica osocialdocontrato,adinstardoque norteia a reviso das regras gerais so- se d com o direito de propriedade. bre a formao dos contratos e a garan- Outras alteraes resultaram do tiadesuaexecuoeqitativa,bemcomo estudodesugestesrecebidasdergos as regras sobre resoluo dos negcios representativos de diversos campos de jurdicos em virtude de onerosidade ex- interesse, como se d, por exemplo, cessiva, s quais vrios dispositivos ex- quanto ao contrato de empreitada. As pressamente se reportam, dando a me- reivindicaes dos construtores foram didadopropsitodeconferiraoscontra- atendidas, sem se deixar de salvaguar- tos estrutura e finalidade sociais. um dar, concomitantemente, os direitos dos dos tantos exemplos de atendimento da proprietrios. Este , dentre muitos, um socialidade do Direito. exemplo de como se procurou sempre Alm disso, entendeu-se conveni- compor os imperativos do bem individu- ente dar diversa configurao aos contra- alcomosdobemcomum. tosaleatrios,nosquaisnoseprevape- Observo,outrossim,que,emmaisde nas a entrega de coisas futuras, mas toda um passo, o Projeto final integra em seu equalquerprestaoque,porsuanature- contexto algumas proposies normativas zaouconveno,possaimportarrisco,ex- constantesdosAnteprojetosdeCdigodas plicvel em funo da estrutura do neg- Obrigaes,de1941e1965,svezessem cio jurdico. O mesmo se diga quanto aos lhes alterar a redao, assim como adota contratos preliminares ou os estipulados outras solues inspiradas nas mais re- com pessoa a declarar. centes codificaes ou reformas 22. Nesse contexto, bastar, por conse- legislativasestrangeirasaplicveissnos- guinte,lembraralgunsoutrospontosfun- sas circunstncias. damentais, a saber: No me posso alongar nas razes a)Conservarasistemtica atual,pela determinantes das modificaes ou disciplinadasobrigaes,apartirdadis- acrscimos propostos legislao vigen- criminao de suas modalidades, uma te,nestecomonosdemaisLivrosdoAn- das mais elegantes contribuies do di-
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reito ptrio, no obstante indispensveis pre que julgar excessiva a exigncia do complementos e retificaes, desprezan- locador. do-se a referncia inicial ao sempre con- g)Incluirnormassobrecontratos de ade- trovertidoproblemadasfontes,etambm so, visando a garantir o aderente perante em razo do j disciplinado na Parte Ge- o ofertante, dotado este de vantagens que ral. suaposiosuperiorlhepropicia. b)Harmonizaramatriarelativaao h)Disciplinaralocao de serviosde inadimplemento das obrigaes (Ttulo IV maneira autnoma, em confronto com as doLivroI)comosdemaisartigosdoPro- regras pertinentes ao Direito do Traba- jeto que firmam novas diretrizes tico- lho, prevendo-se, entre outros, os casos sociais em matria de responsabilidade em que se dever considerar exigvel a civil. retribuio devida a quem prestar os ser- c)Tornarexplcito,comoprincpio vios, embora sem ttulo de habilitao, condicionador de todo o processo com benefcio real para a outra parte. hermenutico, que a liberdade de con- i)Nocaptulorelativoempreitada, tratar s pode ser exercida em conso- estabelecer disposies mais adequadas nncia com os fins sociais do contrato, s exigncias tecnolgicas hodiernas, de implicando os valores primordiais da modo a atender s finalidades sociais boa-f e da probidade. Trata-se de pre- do contrato e s relaes de equilbrio ceito fundamental, dispensvel talvez que devem existir entre o dono da obra, sob o enfoque de uma estreita compre- oprojetistaeoconstrutor,taiscomore- enso positivista do Direito, mas es- veladopelaexperinciadosltimosanos. sencial adequao das normas parti- Poroutrolado,oscontratosdecons- culares concreo tica da experi- truo pem problemas novos, como os ncia jurdica. concernentes aos direitos e deveres do d) Atualizar e reordenar as dis- projetista,distintosdosdoconstrutor,su- posies gerais concernentes com- perando-se, desse modo, sentida lacu- pra e venda, mantendo, sempre que nadoCdigoatual.Tambmnestecap- possvel, neste como em outros pon- tulo,comonosdemais,foidadaespecial tos do Projeto, uma rigorosa distino ateno aos casos de excessiva entre validade e eficcia dos negcios onerosidade, prevendo-se regras capa- jurdicos.Notocantequestodopre- zes de restabelecer o equilbrio dos in- o, foi dada, por exemplo, maior flexi- teresses em conflito, segundo critrios bilidadeaospreceitos,prevendo-se,tal prticos para a sua soluo. Embora se comoocorrenoplanodoDireitoAdmi- pudesse considerar tal matria implci- nistrativo, a sua fixao mediante ta nos preceitos relativos resoluo parmetros. No indispensvel que dos contratos por onerosidade excessi- o preo seja sempre predeterminado, va, atendeu-se a algumas particulari- bastando que seja garantidamente dades da matria no mbito do negcio determinvel, de conformidade com de empreitada. crescentes exigncias da vida contem- j) Dar novo tratamento ao contrato pornea. Tal modo de ver se impe, de seguros claramente distinto em se- alis, pela unidade da disciplina das guro de pessoaeseguro de dano,ten- atividades privadas, assente como dosidoaproveitadas,nesseponto,assu- base na codificao. gestes oferecidas pelo Prof. FABIO e) Prever, alm da venda vista de KONDER COMPARATO, conforme estu- amostras, a que se realiza em funo do anexado ao citado ofcio de 9 de no- deprottiposemodelos. vembro de 1970. Nesse, como nos de- f) Conferir ao juiz poder moderador, mais casos, procura o projeto preservar no que se refere s penalidades resul- asituaodosegurado,semprejuzoda tantes do inadimplemento dos contratos, certeza e segurana indispensveis a tal como, por exemplo, nos de locao, sem- tipo de negcio.
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l)Disciplinarocontrato de transpor- tria nos demais casos, com expressa tequetemexistidoentrenscomosim- ressalva, porm, da validade da esti- ples contrato inominado, com base em pulao que prev aumentos progres- normas esparsas. A soluo normativa sivos no caso de serem sucessivas as oferecida resulta dessa experincia, prestaes. luzdosmodelos vigentesemoutrospa- t) Reformulao do contrato com ses, com precisa distino entre pessoa a nomear, para dar-lhe maior transporte de pessoas e transporte de aplicaoeamplitude,enquantoque,no coisas. Anteprojeto anterior, ficara preso, se- m) Disciplinar, com a devida am- gundo o modelo do Cdigo Civil italiano plitude e preciso, a matria relativa ao de 1942, ao fato de j existir a pessoa contrato de incorporao de edifcios em no ato de concluso do contrato. condomnio, que se preferiu denominar u) Limitao do poder de denncia contrato de incorporao edilcia, dis- unilateral dos contratos por tempo criminando as responsabilidades do indeterminado, quando exigidos da outra incorporador,doconstrutoredequantos parteinvestimentosdevulto,pressupondo participam do referido negcio. elapoderdispordeprazorazovel,compa- n)Adotarasdisposiessobrecon- tvel com as despesas feitas. Esta suges- tratosbancrios,salvomodificaodere- to, por mim feita e acolhida pela Comis- dao e alguns elementos complemen- so,umdostantosexemplosdapreocu- tares, constantes do Projeto de Cdigo pao que tivemos no sentido de coarctar de Obrigaes de 1965. osabusosdopodereconmico. o)Dardisciplinageraldosttulos v) Incluso, entre os casos de de crdito um tratamento mais amplo, preempo ou preferncia, de norma conforme sugestes oferecidas pelo Pro- aplicvelquandooPoderPbliconoder fessor MAURO BRANDO LOPES, cujo coisa expropriada o destino para que anteprojetoerespectivaExposiodeMo- sedesapropriou,ounoforutilizadaem tivos foram anexados ao ofcio supra-refe- obrasouserviospblicos. rido. x) Reformulao do contrato de p) Novo enfoque dado matria de agncia e distribuio para atender responsabilidade civil, no s pela amplitu- LEIespecialquedisciplinaamatriasob de dispensada ao conceito de dano, para o ttulo imprprio de representao co- abrangerodanomoral,mastambmporse mercial.Asponderaesfeitaspelosin- procurar situar, com o devido equilbrio, o teressadosforamlevadasnadevidacon- problema da responsabilidade objetiva. ta, o que vem, mais uma vez, confirmar q) Disciplina da venda com reserva a diretriz seguida no sentido de se pro- de domnio, cuja regulamentao no C- curar sempre a soluo normativa mais digo de Processo Civil mistura textos de adequadaaosdistintoscamposdeativi- direitosubstantivocomosdedireitoadje- dade, conciliando-se os interesses das tivo. categorias profissionais com as exign- r) Alterao substancial no Ttulo cias da coletividade. pertinente aos atos unilaterais, por en- y) A idnticos propsitos obedeceu tender-se, consoante sistematizao a reviso do contrato de transporte, que proposta por AGOSTINHO ALVIM, que tambm no pode dispensar a existncia entre as obrigaes originrias da de- de LEI especial, em virtude de proble- clarao unilateral da vontade devem mas conexos de Direito Administrativo figurar a gesto de negcios, o paga- ou Tributrio. Isto no obstante, a Co- mento indevido e o enriquecimento misso acolheu vrias sugestes recebi- sem causa. das, visando a dar maior certeza a esse s) Aceitao da revalorizao da tipo de contrato, de modo a amparar os moeda nas dvidas de valor, mas proi- interesses dos transportadores e os dos bio de clusulas de correo mone- usurios.
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z) E, finalmente, para dar mais um LIVRO II exemplodocunhodesocialidadeoujus- DA ATIVIDADE NEGOCIAL tia social que presidiu a elaborao do Projeto, em todas as suas fases, destaco a 24. Como j foi ponderado, do corpo do nova redao do preceito que fixa a medi- Direito das Obrigaes se desdobra, sem da das indenizaes: Se houver excessiva soluo de continuidade, a disciplina da desproporoentreagravidadedaculpae Atividade Negocial. Naquele se regram o dano, poder o juiz reduzir, eqitativa- os negcios jurdicos; nesta se ordena a mente, a indenizao. atividade enquanto se estrutura para 23. O mtodo de submeter os Antepro- exerccio habitual de negcios. Uma das jetos aferio pblica, ouvidas as ca- formas dessa organizao representa- tegorias profissionais, possibilitou a re- dapelaempresa,quandotemporescopo viso dos textos in concreto, assim a produo ou a circulao de bens ou como revelou imperfeies e lacunas no de servios. que se refere a determinados proble- Apesar, porm, da relevncia reco- mas postos pela unificao do Direito nhecida atividade empresarial, esta das Obrigaes. no abrange outras formas habituais de Verificada a inexistncia de dis- atividade negocial,cujaspeculiaridadeso posiescapazesdeatenderacertosas- Anteprojeto teve o cuidado de preservar, pectos da atividade negocial, houve su- como se d nos casos: gestes no sentido de se acrescentarem 1) do pequeno empresrio, ca- regras especiais sobre mandato ou de- racterizado pela natureza artesanal da psito mercantis, como tipos autnomos atividade, ou a predominncia do tra- de contrato, a fim de satisfazer a exi- balho prprio, ou de familiares, em re- gncias da vida comercial ou empres- lao ao capital. ria. Examinando detidamente a mat- 2) dos que exercem profisso ria, cheguei concluso, compartilhada intelectual de natureza cientfica, liter- pelos demais companheiros de trabalho, ria, ou artstica, ainda que se organi- de que o que se impunha era antes a zem para tal fim. reviso daqueles e outros institutos, en- 3)doempresrio rural,aoqual, riquecendo-seoAnteprojetocomnormas porm, se faculta a inscrio no Regis- capazes de resolver questes que no trodasEmpresas,parasesubordinars podem, efetivamente, deixar de ser con- normas que regem a atividade empres- templadas, uma vez fixada a diretriz ria como tal. unificadora do Direito das Obrigaes. 4)dasociedade simples,cujoes- Aessaluz,omandato oudepsitopassa- copoarealizaodeoperaeseconmi- ram a ser disciplinados sob o duplo as- cas de natureza no empresarial. Como pectodesuagratuidadeouonerosidade, tal,nosevinculaaoRegistrodasEmpre- segundo sejam exercidos ou no em vir- sas, mas sim ao Registro Civil das Pesso- tudedeatividadeprofissionaleparafins asJurdicas.Note-se,outrossim,queuma de lucro. Nessa obra integradora ainda atividadedefinseconmicos,masnoem- se revelaram, por sinal, de plena atuali- presria, no se subordina s normas re- dade as disposies do nosso Cdigo de lativasaoempresrio,aindaquesecons- Comrcio de 1850. titua segundo uma das formas previstas O mesmo se diga quanto aos pre- para a sociedade empresria, salvo se ceitos que, no Projeto definitivo, vieram por aes. disciplinaraquestodolugar da tradio Como se depreende do exposto, na da coisa vendida. Desse modo, em fun- empresa, no sentido jurdico deste termo, o dos ditames da experincia, comple- renem-se e compem-se trs fatores, em tou-seaobradeintegraodasrelaes unidade indecomponvel: a habitualidade obrigacionais, sem perda de seu sentido noexercciodenegcios,quevisempro- unitrio e de suas naturais distines. duooucirculaodebensoudeservi-
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os;oescopodelucroouoresultadoeco- quer que seja a forma destas. Distin- nmico; a organizao ou estrutura est- guem-se apenas as sociedades em sim- vel dessa atividade. ples ou empresrias, de conformidade Noserdemaisadvertir,paradis- com o objetivo econmico que tenham sipar dvidas e ter-se melhor entendi- em vista e o modo de seu exerccio. mento da matria, que, na sistemtica 25. Reportando-me ampla exposio doAnteprojeto,empresaeestabelecimen- feita pelo ilustre Professor SYLVIO to sodoisconceitosdiversos,emboraes- MARCONDES, bastar, penso eu, para sencialmente vinculados, distinguindo- ter-se uma idia geral do Anteprojeto se ambos do empresrio ou sociedade objetivo que me move neste trabalho , empresria que so os titulares da em- salientar mais os seguintes tpicos: presa. a) Reviso dos tipos tradicionais de Emlinhasgerais,podedizer-seque sociedade, para configur-los com me- a empresa , consoante acepo domi- lhor tcnica, em funo das caracters- nante na doutrina, a unidade econmi- ticas que a atividade negocial, em ge- ca de produo, ou a atividade econ- ral, e a empresria, em particular, as- mica unitariamente estruturada para a sume no mundo contemporneo. produoouacirculaodebensouser- b)Fixaodosprincpiosquegover- vios. A empresa, desse modo concei- nam todas as formas de vida societria, tuada, abrange, para a consecuo de em complementariedade ao j estabe- seus fins, um ou mais estabelecimen- lecido, na Parte Geral, quanto s asso- tos, os quais so complexos de bens ou ciaes. bens coletivos que se caracterizam por c)Comainstituiodasociedade sim- sua unidade de destinao, podendo, de ples,cria-seummodelojurdicocapazde per si, ser objeto unitrio de direitos e de darabrigoaoamploespectrodasativida- negcios jurdicos. des de fins econmicos no empresari- Destarte, o tormentoso e jamais cla- ais, com disposies de valor supletivo ramente determinado conceito de ato de paratodosostiposdesociedade. comrcio, substitudo pelo de empresa, d) Minucioso tratamento dispensa- assim como a categoria de fundo de co- do sociedade limitada, destinada a de- mrcio cede lugar de estabelecimen- sempenhar funo cada vez mais to.ConsoantejustaponderaodeREN relevanteno setor empresarial, sobretu- SAVATIER, a noo de fundo de comr- doemvirtudedastransformaesporque cioumaconcepojurdicaenvelhecida vmpassandoassociedadesannimas,a e superada, substituda com vantagem ponto de requererem estas a edio de pelo conceito de estabelecimento, que leiespecial,porsuadiretavinculaocom ocorpodeumorganismovivo,todoocon- a poltica financeira do Pas. junto patrimonial organicamente grupado Nessa linha de idia, foi revista a para a produo. (La Thorie des matria, prevendo-se a constituio de Obligations,Paris,1967,pag.124). entidades de maior porte do que as atu- Disciplina especial recebem, no almente existentes, facultando-se-lhes Projeto, os titulares da empresa, que a constituio de rgos complementa- podemsertantoumapessoafsica(o em- res de administrao, como o Conselho presrio)comoumapessoajurdica(a so- Fiscal, com responsabilidades expressas, ciedade empresria). sendofixadoscommaisamplitudeospo- Fixados esses pressupostos para a deres da assemblia dos scios. disciplina de todos os tipos de socieda- e) Fixao, em termos gerais, das de, fica superada de vez a categoria im- normas caracterizadoras das sociedades prpria, ora vigente, de sociedade civil annimas e das cooperativas,pararessal- de fins econmicos, pois, no mbito do va de sua integrao no sistema do C- CdigoCivilunificado,socivistantoas digo Civil, embora disciplinadas em lei associaes como as sociedades, qual- especial.
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f) Captulo prprio destinado ao de- Cdigo Civil atual em matria de posse, licado e momentoso problema das soci- no s para atender s objees suscita- edades ligadas, distintas em controla- das pelo novo texto proposto, mas tam- das, filiadas e de simples participao, bmparasalvaguardarocabedaldavali- correspondendo a cada uma dessas ca- osa construo doutrinria e tegorias estatuies e exigncias diver- jurisprudencial resultante de mais de sas, sobretudo no que se refere obri- meio sculo de aplicao. gao ou no de publicao de balanos Nosdemaispontosfoimantida,po- consolidados, patrimonial e de resulta- rm, a orientao do Anteprojeto, o qual do econmico. efetivamente d contornos mais preci- g) Normas atualizadas sobre o pro- sos e prticos a vrias disposies sobre cesso de liquidao das sociedades, para posse, inspirando-se na experincia das pr termo s delongas e eroses que carac- ltimas dcadas. terizam, hoje em dia, essa fase sempre cr- A atualizao do Direito das Coisas tica, quando no tormentosa, da vida no assunto opcional, em termos de societria. mera perfectibilidade terica, mas sim h) Idem quanto aos processos de imperativo de ordem social e econmi- transformao,incorporao efusodasso- ca, que decorre do novo conceito consti- ciedades. tucional de propriedade e da funo que i) Disciplina das sociedades depen- a esta se atribui na sociedade hodierna. dentes de autorizao, quer nacionais, Por essa razo, o Anteprojeto, tan- quer estrangeiras, com o que se preen- to sob o ponto de vista tcnico, quanto che grave lacuna na legislao vigente. pelo contedo de seus preceitos, inspi- j) Determinao das notas distin- ra-se na compreenso solidria dos va- tivas do estabelecimento, que, como j lores individuais e coletivos, que, longe foi frisado, representa o instrumento ou de se conflitarem, devem se completar e meio de ao da empresa. se dinamizar reciprocamente, l) Disposies especiais estabele- correspondendo, assim, ao desenvolvi- cendo, com a devida prudncia, as exi- mentodasociedadebrasileira,bemcomo gncias mnimas a que esto obrigados s exigncias da Cincia Jurdica con- todos os empresrios e sociedades em- tempornea. presrias em sua escriturao. Bastar, nesse sentido, atentar m) Atualizao, nesse sentido, do paraoqueoAnteprojetodispesobreo sistema de contabilidade, com a permis- exerccio do direito de propriedade; o so de processos mecanizados ou ele- usucapio; os direitos de vizinhana, trnicos, o que foi alvo de referncias ou os limites traados aos direitos dos economisticas por autores estrangei- credores hipotecrios ou pignoratcios, ros que trataram do assunto. para verificar-se como possvel satis- n) Elaborao de outros institutos fazer aos superiores interesses coleti- complementares sobre Registro, Nome e vos com salvaguarda dos direitos indivi- Preposio, de modo a assegurar o ple- duais. no desenvolvimento de nossa vida em- 27. Em complemento s consideraes presarial. expendidas pelo ilustre professor EBERT VIANNACHAMOUN,naspublicaesan- LIVRO III teriores, vou focalizar apenas alguns as- DO DIREITO DAS COISAS pectos mais salientes da reforma: a)Emprimeirolugar,asubstancial 26. Demonstrao cabal da objetividade alterao feita na enumerao taxativa crtica,comquesempreprocurousecon- dos direitos reais, entre eles se incluin- duzir na feitura do Anteprojeto, deu-a a do a superfcie e o direito do promitente Comisso ao restabelecer o art. 485 do comprador do imvel.
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b) O reconhecimento do direito de cia dos interesse sociais em jogo, o titu- propriedade, que deve ser exercido em lar da propriedade reivindicada receba, consonncia com as suas finalidades em dinheiro, o seu pleno e justo valor, econmicas e sociais e de tal modo que tal como determina a Constituio. sejampreservados,deconformidadecom Vale notar que, nessa hiptese, o estabelecido em lei especial, a flora, a abre-se, nos domnios do Direito, uma fauna, as belezas naturais e o equilbrio via nova de desapropriao que se no ecolgico, bem como evitada a poluio deve considerar prerrogativa exclusiva do ar e das guas. dosPoderesExecutivoouLegislativo.No So defesos os atos que no tra- h razo plausvel para recusar ao Po- zem ao proprietrio qualquer comodi- der Judicirio o exerccio do poder dade, ou utilidade, e sejam animados expropriatrio em casos concretos, como pela inteno de prejudicar outrem. o que se contm na espcie analisada. c) O proprietrio tambm pode ser d) As mesmas razes deter- privadodacoisaseoimvelreivindican- minantes do dispositivo supra mencio- do consistir em extensa rea, na posse nadolevaramaComissoareduzirpara ininterruptaedeboa-f,pormaisdecin- quinzeanosousucapio extraordinriose, coanos,deconsidervelnmerodepes- durante esse tempo, o possuidor, hou- soas, e estas nela houverem realizado, verpagoosimpostosrelativosaoprdio, em conjunto ou separadamente, obras e construindonomesmoasuamoradaou servios considerados pelo juiz de inte- realizando obras ou servios de carter resse social e econmico relevante. Nes- produtivo.Pareceumaisconformeaosdi- se caso, o juiz fixar a justa indeniza- tames sociais situar o problema em ter- odevidaaoproprietrio.Pagoopreo, mosdeposse trabalho,quesemanifes- valerasentenacomottuloparatrans- ta atravs de obras e servios realizados criodoimvelemnomedospossuido- pelopossuidor.Omeropagamentodetri- res. Trata-se, como se v, de inovao butos, mxime num pas com reas to do mais alto alcance, inspirada no sen- ralamentepovoadas,poderiapropiciardi- tidosocialdodireitodepropriedade,im- reitos a quem se no encontre em situ- plicandonosnovoconceitodesta,mas ao efetivamente merecedora do am- tambm novo conceito de posse, que se paro legal. poderia qualificar como sendo de posse- e) O mesmo se diga no concernente trabalho,expressopelaprimeiravezpor ao dispositivo que reduz a cinco anos o mim empregada, em 1943, em parecer usucapio fundado em justo ttuloeboa-f, sobre projeto de decreto-lei relativo s quando o imvel houver sido adquirido terras devolutas do Estado de So Pau- onerosamente, com base em transcrio lo,quandomembrodeseuConselhoAd- constante do registro de imveis. ministrativo. f) Por ter-se reconhecido o Territrio Na realidade, a lei deve outorgar comopessoajurdicadeDireitoPblicoin- especial proteo posse que se traduz terno,passamosimveis urbanos abando- em trabalho criador, quer este se nados a caber aos respectivos Municpios, corporifique na construo de uma resi- tal como se d quando estes integram os dncia, quer se concretize em investi- Estados. Exceo a essa regra geral re- mentos de carter produtivo ou cultu- lativaaimvel rstico abandonado,pois,nes- ral.Nohcomosituarnomesmoplano se caso, natural que seja destinado a posse, como simples poder manifesta- Unio para fins de poltica agrria. dosobreumacoisa,comoseforaativi- g) A fim de dirimir dvidas que tm dade do proprietrio, com a posse qua- causadogravesdanos,outorga-seaopropri- lificada, enriquecida pelos valores do etrio do solo o direito de explorar recursos trabalho.Esteconceitofundantedepos- mineraisdereduzidovalor,independentede se-trabalho justifica e legitima que, ao autorizao in casu, salvo o disposto em invs de reaver a coisa, dada a relevn- lei especial.
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h) Tendo sido firmado o princpio nominadoedilcio.Estapalavravemde da enumerao taxativa dos direitos re- aedilici (um), que no se refere ape- ais foi mister atender chamada con- nas ao edil, consoante foi alegado, mas, cesso de uso, tal como j se acha em comoensinaoMestreF.R.SANTOSSA- vigor, ex vi do Decreto-lei n 271, de RAIVA,tambmssuasatribuies,den- 28 de fevereiro de 1967, que dispe so- tre as quais sobrelevava a de fiscalizar bre loteamento urbano. Trata-se de ino- as construes pblicas e particulares. vao recente de legislao ptria, mas A doutrina tem salientado que a com larga e benfica aplicao. Como a disciplina dessa espcie de condomnio lei estende a concesso de uso s re- surgiu,deincio,vinculadapessoados laesentreparticulares,nopodeoPro- condminos (concepo subjetiva) dando- jetodeixardecontemplaraespcie.Con- se nfase ao que h de comum no edif- soante justa ponderao de JOS cio, para, depois, evoluir no sentido de CARLOSDEMOREIRAALVES,amigra- umaconcepo objetiva,naqualprevale- o desse modelo jurdico, que passou ce o valor da unidade autnoma, em vir- da esfera do Direito Administrativo para tude da qual o condomnio se instaura, a do Direito Privado, veio restabelecer, numa relao de meio a fim. Donde ser sob novo enfoque, o antigo instituto da necessrio distinguir, de maneira obje- superfcie. tiva, entre os atos de instituio e os de i) Na mesma linha de idias, foram constituio do condomnio, tal como se reexaminadas algumas questes perti- configuranoProjeto.Paraexpressaressa nentes ao direito de vizinhana, encon- novarealidadeinstitucionalqueseem- trando-se nova soluo para o delicado prega o termo condomnio edilcio, de- problema das construes erguidas em signao que se tornou de uso corrente terreno limtrofe, caso em que mister nalinguagemjurdicaitaliana,que,con- conciliar o direito do proprietrio, que soante lio de RUI BARBOSA, a que sofreu a invaso, com o valor intrnseco mais guarda relao com a nossa. Esta, do que se edificou. Pelas normas como outras questes de linguagem, de- adotadas, o acrscimo, resultante da vem ser resolvidas em funo das ne- utilizao da rea ocupada, passa, em cessidades tcnicas da Cincia Jurdi- determinadas hipteses, a ser compu- ca,enoapenasluzdecritriospura- tado no clculo da indenizao devida, mente gramaticais. distinguindo-se, outrossim, entre inva- Ainda no concernente a essa mat- so de boa ou de m-f. Pode dizer-se ria,apesardeexpressaremissoleies- que, desse modo, se faz um balano de pecial,entendeu-sedebomalvitreincluir bens, compondo-se o direito individual noCdigoalgunsdispositivosregrandoos de propriedade com o valor econmico direitos e deveres dos condminos, bem do que se construiu. como a competncia das assemblias e j) Fundamentais foram tambm as dos sndicos. alteraes introduzidas no instituto que l) De grande alcance prtico o no Projeto recebeu o nome de condom- instituto da propriedade fiduciria, nio edilcio. Este termo mereceu repa- discisplinado consoante proposta feita ros,apodadoquefoidebarbarismoin- pelo Prof. JOS CARLOS MOREIRA til, quando, na realidade, vem de ALVES, que acolheu sugestes rece- purssima fonte latina, e o que melhor bidasdoBancoCentraldoBrasileana- correspondenaturezadoinstituto,mal lisou cuidadosamente ponderaes fei- caracterizado pelas expresses condo- tas por entidades de classe. Passou a mniohorizontal,condomnioespecial, ser considerada constituda a propri- ou condomnio em edifcio. Na realida- edade fiduciria com o arquivamento, de, um condomnio que se constitui, no Registro de Ttulos e Documentos objetivamente, como resultado do ato de do domiclio do devedor, do contrato edificao, sendo, por tais motivos, de- celebrado por intrumento pblico ou
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particular, que lhe serve de ttulo. vigor, enriquecendo os seus ttuloscom Note-se que, em se tratando de vecu- novos institutos e figuras. los, alm desse registro, exige-se o ar- No caso, porm, do Direito de Fa- quivamento do contrato na repartio mlia, deu-se razo ao Professor COUTO competente para o licenciamento, fa- E SILVA no sentido de se destinar um zendo-se a anotao no certificado de Ttulo para reger o direito pessoal, e ou- propriedade. tro para disciplina do direito patrimonial Os demais artigos, embora de ma- de famlia. Na realidade esse o Livro neirasucinta,compemoessencialpara do Cdigo atual que mais se ressente de a caracterizao da propriedade faltadeharmoniasistemtica,nemsem- fiduciria, de modo a permitir sua apli- pre se sucedendo os captulos segundo cao diversificada e garantida no mun- rigoroso desdobramento lgico. Todavia, do dos negcios. os dispositivos referentes tutela e m) A igual exigncia de certeza jur- curatela compem um Ttulo parte, tal dicaobedeceadisposiosegundoaqual a correlao que, nesses institutos, exis- openhor de veculosseconstituimediante te entre os aspectos pessoais e instrumento pblico ou particular, tam- patrimoniais. bm inscrito no Registro de Ttulos e Do- 29.Noqueserefereaocontedodosdis- cumentos,comadevidaanotaonocer- positivos,comoeradeseesperar,aparte tificado de propriedade. relativa ao Direito de Famlia foi a que n) Relativamente proposta feita mais suscitou divergncias e crticas, re- no sentido de se incluir no Cdigo a sultantes, quase sempre, de falha inter- normao das letras hipotecrias, enten- pretao dos textos, inclusive pelo vezo deu a Comisso prefervel deixar o as- de se analisar um artigo sem situ-lo na sunto para a lei aditiva, tal como est totalidade do sistema. prevsito no Projeto. O mesmo dever Observe-se,desdelogo,quealgumas ocorrer, alis, com as cdulas rurais disposies foram alvo de crticas anta- pignoratcias, ou as de penhor industri- gnicas, uns entendendo que a Comis- al ou mercantil. so assumira uma posio retrgrada, o) Foi mantida entre os direitos re- mesmo em confronto com a legislao vi- ais de garantia a anticrese, mas devida- gente, enquanto que outros a condena- mente atualizada e suscetvel de servir vam por desmedidos excessos... comomodelojurdicodeaplicaoprti- Tais contradies da crtica ocor- ca. reram especialmente no que se refere p)Atualizadofoioinstituto da hipoteca, posiodoscnjuges,parecendoaostra- acolhendo-sevaliosaspropostasfeitaspelo dicionalistas um grave erro o abandono Prof.CLOVISDOCOUTOESILVA,conso- da natural preeminncia que deveria ser ante por mim lembrado na Exposio que assegurada ao marido, a cobro de qual- acompanhaoAnteprojetode1972. quer contrasteao; em franco contras- q) Finalmente, no se manteve o te, pois, com os defensores da absoluta instituto da enfiteuse no que se refere igualdade entre os esposos, a ponto de aos bens particulares. condenarem quaisquer disposies ten- dentes a proteger a mulher no seio da LIVRO IV famlia. DO DIREITO DE FAMLIA Entre esses dois extremos situa-se o Anteprojeto, que pe termo ao poder 28.AComissoRevisoraeElaboradora marital, pois no se pode dizer que este do Cdigo Civil, como j se ter nota- subsista s pelo fato de caber ao marido do, no obstante o seu constante em- a direo da sociedade conjugal, visto penho em adequar a lei civil s exi- comoelespoderexercercomacolabo- gncias de nosso tempo, sempre pre- rao da mulher, no interesse do casal e feriu preservar a estrutura da ora em do filho.
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Alm do mais, essa direo sofre li- que resultaram de lapso na transposi- mitaes expressas, conforme resulta da o de artigos, parece-me bastante sa- anlise conjunta das seguintes diretivas: lientarmaisalgunspontos,poisnoca- 1) As questes essenciais so deci- beria repetir o que se acha minuciosa- didas em comum, sendo sempre neces- mente exposto na Exposio de Motivos sria a colaborao da mulher na dire- Complementar do Prof. CLOVIS DO odasociedadeconjugal.Amulher,em COUTOESILVA,aoAnteprojetode1974: suma, deixa de ser simples colaboradora a) As normas sobre o registro civil e companheira consoante posio que do casamento religioso, de conformidade lhe atribui a lei vigente para passar a comoquedispeaConstituio,comos terpoder de deciso,conjuntamentecom corolriosindispensveisparaseporter- oesposo. moaosabusosqueorasepraticam. 2) Prevalecem as decises tomadas b) Nova disciplina dada matria pelo marido, em havendo divergncia, de invalidade do casamento. Segundo a mas fica ressalvada mulher a faculda- nova sistemtica, que corresponde me- de de recorrer ao juiz, desde que no se lhor natureza das coisas, alm de trate de matria personalssima. ser nulo de pleno direito o casamento 3) O domiclio do casal escolhi- realizado com infringncia de qualquer do por ambos os cnjuges, e no ape- impedimento, tal como j o declara o naspelomarido,comodispeoCdigo Cdigo atual (arts. 183, I a VII e 207), atual, que se limita a conferir mu- tambm o ser quando convida civil. lher a faculdade de recorrer ao juiz, Todas as demais hipteses passam a no caso de deliberao que a prejudi- constituir motivo de anulao, como se que, de conformidade com a redao d no caso de falta de idade mnima dadaaoseuart.233pelaLein4.121, para casar; se o casamento for do in- de 27 de agosto de 1962, que dispe capaz de consentir ou manifestar, de sobre a situao jurdica da mulher modo inequvoco, o consentimento; ou casada. se incompetente a autoridade 4)Podeamulher,assimcomooma- celebrante. rido, ausentar-se do domiclio conjugal c) Considerar erro essencial, quan- para atender a encargos pblicos, ao to pessoa do outro cnjuge, a ignorn- exerccio de sua profisso, ou a interes- cia, anterior ao casamento, de doena ses particulares relevantes. mental grave, incurvel e que, por sua 5) O exerccio do ptrio poder com- natureza, torne insuportvel a vida em peteaambososcnjuges,comamesma comum ao cnjuge enganado, caso em configurao jurdica consagrada pela lei que o casamento pode ser anulado. atual. d) Elevao para quatro anos do pra- 6) Cabe mulher, como norma ge- zo de decadncia para anulao do ca- ral, a administrao dos bens prprios. samento em virtude de coao. Posta essa questo nos seus de- e) Reviso dos preceitos pertinen- vidos termos, outras alteraes tes contestao, pelo marido, da legiti- introduzidas no Livro IV merecem re- midade do filho nascido de sua mulher, ferncia, a comear pelas duas omis- ajustando-os jurisprudncia dominan- ses que efetivamente no se justifi- te. cavam, uma no tocante proibio de f) Direito reconhecido mulher de casamento do adltero com o seu co- retomar seu nome de solteira, se conde- ru por tal condenado; a outra relativa nado o marido na ao de desquite. possibilidade de dispensa de prazo g) Previso da hiptese de separa- para que possa a viva contrair novas o ininterrupta do casal, por mais de cin- npcias, em se verificando ocorrncia co anos, para equipar-la ao desquite, de gravidez. to-somente para fim de reconhecimen- 30.Abstraofeitadessasduaslacunas, to dos filhos adulterinos.
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h) Se no houver acordo entre os o rgido critrio da mera garantia de pais no tocante autorizao para o ca- meios de subsistncia. samento de filho menor de vinte e um anos, q) Manter a instituio do bem de prevalecer a opinio do pai, ressalvado famlia, mas de modo a torn-lo suscet- me o direito de recorrer ao juiz para vel de realizar efetivamente a alta fun- soluo de divergncia em questes es- osocialqueoinspira,inclusivedeuma senciais, ad instar do que j dispe o Pro- formaque,ameuver,substitui,comvan- jeto sobre a direo da sociedade conju- tagem, as solues at agora oferecidas gal, ou o exerccio do ptrio poder. noBrasilounoestrangeiro,prevendo-sea i) Exigncia de ao direta para formao de um patrimnio separado cuja decretao da nulidade do casamento. renda se destine a efetiva salvaguarda da j) A obrigao de ambos os cnju- famlia. ges, quando casados no regime de sepa- r) Reviso das normas relativas rao, de contribuir para as despesas do tutela,afimdemelhordisciplinaracom- casal na proporo dos rendimentos de petncia do tutor, tornando-a mais con- seu trabalho e de seus bens, salvo esti- dizente com a realidade. pulao em contrrio no pacto s)Novadiscriminaodoscasosde antenupcial. curatela,emconsonnciacomadisposi- l)Novadisciplinadoinstituto da ado- o da Parte Geral sobre incapacidade o, distinta em adoo plena e ado- relativa, acrescentando-se a hiptese de o restrita, de sorte a permitir aten- curatela do enfermo ou portador de de- dimento de situaes distintas, preven- ficincia fsica. do-se, no primeiro caso, a plena t) Transferncia para lei especial da integrao do adotado na famlia do disciplina das relaes patrimoniais entre adotante. concubinos,afimdequepossamsercon- m) Homologao pelo juiz da escri- sideradosoutrosaspectosdaquesto,in- tura que institui a adoo restrita, reco- clusive em termos de sociedade de fato, nhecendo-se que a dispensa de homolo- consoante vem sendo elaborado pela ju- gao poderia dar lugar a abusos. risprudncia. n) Estabelecer, como regime legal, 31. Antes de concluir estas notas sobre odacomunho parcial com comunho de Direito de Famlia, cabe lembrar que se aqestos,deconformidadecomoquevi- estranhouhouvessesidoprevistoumre- nha sendo insistentemente reclamado gimedeparticipaofinaldosaqestos, pela doutrina. Facilita-se, todavia, a no correspondente a nenhum modelo adoo do regime da comunho univer- aliengena. Trata-se, efetivamente, de sal mediante simples declarao dos contribuio original, que tem alguns nubentes, no ato de casar, desde que pontos de contato com o estabelecido devidamente tomada por termo. pelaLeiqueentrouemvigoremQuebec, o) Sob a denominao de regime emjulhode1970.NaExposiodeMoti- de participao final nos aqestos,para vos ministerial que precede este docu- distingui-lo do regime de comunho mento legal, dito que esse novo regi- parcial, que implica aquela participa- me quer expressar uma realidade pro- o desde a celebrao do casamen- funda: dois seres, que se unem pelo ca- to, prev-se um novo regime de bens samento, contribuem, atravs dos dias, que poder atender a situaes es- cada um a seu modo, em forma diferen- peciais, tal como se verifica nas Na- te, acumulao, salvaguarda e acrs- es que vo atingindo maior grau de cimodopatrimniofamiliar.Parece,por- desenvolvimento, sendo freqente o tanto, justo e eqitativo que, ao termi- caso de ambos os cnjuges exercerem nar a associao conjugal, os cnjuges atividades empresariais distintas. possam, na ausncia de convenes ex- p)Disciplinadaprestao de alimen- pressas em contrrio, dividir em dois o tos segundo novo esprito, abandonando que houverem adquirido juntos. No
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obstante a diferena entre os dois mo- testamento. Alis, a exigncia de justa delos,taispalavrasservemdefundamen- causa, em tais casos, era da tradio do to ao que se disciplina no Anteprojeto. Direitoptrio,antesdosistemadoCdi- Essa e outras contribuies, sem go vigente. se olvidar as de natureza sistemtica, 33. Relembrados esses pontos capitais, como a rigorosa distino do Direito de reporto-meExposiodeMotivosdoilus- Famliaempessoalepatrimonial,demons- tre Professor TORQUATO CASTRO, limi- tram que o Livro IV do Anteprojeto foi tando-me a salientar mais os seguintes elaboradonoscomcincia,mastam- aspectos no menos relevantes da refor- bm com plena conscincia do valor so- ma: cial e espiritual da instituio da fam- a)Maisprecisadeterminaodova- lia, que constitui a base inamovvel dos lordaaceitaoedarennciadaherana. valores mais altos da comunidade. b)Legitimaoparasuceder,noto- cante ao nasciturus conceptus e nondum LIVRO V conceptus, estabelecendo-se prazo razo- DO DIREITO DAS SUCESSES vel para a consolidao da herana. c) Disciplina da herana, enquanto 32. As modificaes operadas no Direito indivisvel,extremando-seasnormasma- de Famlia implicaram correspondentes teriais das de natureza processual. alteraes no Direito das Sucesses, d)Maioramparoaosfilhos ilegtimos, cujos dispositivos foram tambm revis- aos quais tocaro dois teros da heran- tos para atender a lacuna e deficincia a cabvel a cada um dos legtimos. doCdigoCivilatual,apontadaspeladou- e) Novas normas no que se refere trina e a jurisprudncia. situao do filho adotivo edoadotado,con- Com a adoo do regime legal de forme se trate de adoo plena ou res- separao parcial com comunho de trita, quer em relao aos seus ascen- aqestos,entendeuaComissoquees- dentes naturais, quer no tocante pes- pecial ateno devia ser dada aos di- soa do adotante. reitos do cnjuge suprstite em mat- f) Reexame das disposies relati- ria sucessria. Seria, com efeito, vasaoproblema da colaoereduodas injustificado passar do regime da co- liberalidades feitas em vida pelo autor da munho universal, que importa a co- herana, em virtude do princpio da municao de todos os bens presentes intangibilidadedalegtimadosherdeirosne- e futuros dos cnjuges, para o regime cessrios. da comunho parcial, sem se atribuir g) Simplificao, em geral, dos atos ao cnjuge suprstite o direito de con- de testar,semperda,todavia,dosvalores correr com descendentes e ascenden- de certeza e segurana. tes. Para tal fim, passou o cnjuge a h) Melhor sistematizao dos pre- ser considerado herdeiro necessrio, ceitos concernentes ao direito de acres- com todas as cautelas e limitaes cer entre herdeiros e legatrios. compreensveis em questo to delica- i)Adeclaraodequeotestamento da e relevante, a qual comporta diver- ato personalssimo, suscetvel de ser re- sas hipteses que exigiram tratamen- vogado a qualquer tempo, numa frmula to legal distinto. concisaqueevitaatodiscutidadefi- Por outro lado, havia necessidade nio contida no Cdig Civil vigente. de superar-se o individualismo que j) Reviso das disposies relativas norteia a legislao vigente em matria aotestamento cerrado,paraadmitirpossa dedireito de testar,excluindo-seapossi- ser feito por outra pessoa, a rogo do tes- bilidadedeserlivrementeimpostaacl- tador. usula de inalienabilidade legtima. , l)ManterospreceitosdoCdigoatu- todavia,permitidaessaclusulasehou- al relativos aos requisitos essenciais do verjusta causadevidamenteexpressano testamento particular,masdeclarandoque,
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para a sua confirmao, sero suficien- porbemsubmet-loaltaapreciaodo tes duas testemunhas contestes. Congresso Nacional. m) Reviso do instituto do Ao fazer a entrega deste trabalho fideicomisso, inclusive prevendo-se o de equipe, ao qual foram incorporadas caso de sua converso em usufruto. valiosascontribuiesoriundasdasmais n) O novo tratamento dado arre- variadas fontes do sentir e do saber da cadao de herana jacente,bemcomo comunidadebrasileira,conforta-me,bem declarao de sua vacncia, para aten- comoaosdemaiscompanheiros,acons- der ao disposto no novo Cdigo de Pro- cincia de termos agido com serena ob- cesso Civil. jetividade, procurando harmonizar, de maneira concreta e dinmica, as idias DISPOSIES FINAIS E universais do Direito com as que distin- TRANSITRIAS guem e dignificam a cultura nacional; os princpios tericos com as exigncias 34. Breve referncia desejo fazer a esta deordemprtica;asalvaguardadosva- parte final do Projeto na qual, de manei- lores do indivduo e da pessoa com os ra concisa, evitando-se enumerao imperativos da solidariedade social; os casustica,seestabelecemasnormasque progressos da cincia e da tcnica com devempresidirapassagemdaantigapara os bens que se preservam ao calor da a nova lei. tradio. Nesse sentido, foi considerado de Quero, por fim, consignar os agra- bom alvitre ressaltar a vigncia das leis decimentos dos membros da Comisso especiais relativas locao de prdios Elaboradora e Revisora do Cdigo Civil urbanos,bemcomoadasdisposiesde ao ilustre Presidente ERNESTO GEISEL natureza processual, administrativa ou e a Vossa Excelncia, por nos terem penal, constantes de leis, cujos precei- confirmado na incumbncia anterior- tosdenaturezacivilhajamsidoincorpo- mente recebida, de elaborar a lei bsi- radosaonovoCdigo. cadasrelaesprivadas,numademons- Por outro lado, declarou-se proibi- trao de confiana que constitui a me- da a constituio de enfiteuses e lhorpagadequaseseisanosdetogran- subenfiteuses, regendo-se as ainda exis- des preocupaes quanto de aturados tentes pelas disposies do antigo Cdi- estudos e pesquisas. go,atqueporoutraformasediscipline Muito cordialmente a matria. SoPaulo,16deJaneirode1975 35. So essas, Senhor Ministro, as con- sideraes complementares com que submetoaltaapreciaodeVossaExce- MIGUEL REALE lncia o texto revisto do Anteprojeto, es- Supervisor da Comisso Revisora e perandoqueoGovernodaRepblicahaja ElaboradoraedoCdigoCivil.