PREMBULO.

Sociedad es un concepto que nos induce a pensar en cooperacin, un arte del hombre,
que es un ser que jams ha podido vivir en soledad. Algunos pueden postular que solo en la
soledad es posible hilvanar reflexiones que luego pueden llegar a ser conocimiento puro;
pero todo esto siempre termina, en la aplicacin de ciencias en pro de los grupos y nunca en
particular. El hombre como persona jurdica individual necesita del entorno para superarse
o como se recalca en el pacto social, la realizacin del bien comn. He que de ah el
hombre deba formar parte de una sociedad; un cimiento que trata de proveer recursos
econmicos e incluso morales; un buen nombre quiz.

El contrato de sociedad no es una institucin difcil de comprender pues el solo hecho de

llamarse sociedad, nos brinda una idea clara de conjunto. Y es inevitable tomar un antiguo
ejemplo de sociedad; El contrato social, una utopa que nos rodea y protege; una
institucin que nos dice al odo No ests solo, juntos haremos lo imposible

OBLIGATIO EST IURIS VINCULUM

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 ANTECEDENTES.

El contrato de sociedad surge en el mbito legal del imperio romano, siendo un

instrumento jurdico que esencialmente delegaba los bienes del paterfamilias a los
respectivos herederos o sucesores. Evidentemente en este inicio histrico del contrato de
sociedad su naturaleza jurdica era eminentemente civil; pues era establecido por el derecho
de gentes. La forma de este contrato familiar representaba la necesidad que los integrantes
de la familia tenan para tomar posesin y manejo de los bienes post mortem del pater. Es
sencillo dilucidar que este contrato era una sociedad familiar.

Este tipo de contrato donde hay dos o ms personas en consorcio tambin tiene tintes
econmicos; materializndose en relaciones jurdicas, siendo estas actividades agrcolas y
comerciales. En el imperio romano se acordaba por parte de unas personas el prstamo de
tierras a cambio de una parte de la cosecha.

El trmino con el cual los romanos conocan al contrato de sociedad era societas,
trmino que viene de socius, que significa socio.

CONTRATO DE SOCIEDAD.

Antes de profundizar es menester fundamentar la definicin del contrato de sociedad, el

cdigo de napolen brinda a mi criterio un concepto muy claro. Sociedad es el contrato
por el cual dos o ms personas convienen en poner en comn bienes o su industria con el
fin de los beneficios y las prdidas que de ello provengan

Me parece interesante analizar cada parte que conforma la definicin del contrato de
sociedad, pero por motivos del curso me parece puntual primero analizar la parte de las
prdidas Es aqu donde posiblemente nacen los conflictos que le son inherentes al contrato
de sociedad. En un hipottico caso, podemos imaginar que algn socio estara dispuesto a

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querer esquivar sus obligaciones cuando el trnsito de negocios es bajo. Este anlisis ser
tratado ms adelante.

El contrato de sociedad tiene como elemento principal el nimo de querer formar parte
de una sociedad. Siendo un consentimiento grupal que visualiza un futuro mercantil
prometedor. Es entendible que la renuncia de uno de los socios deviene en la extincin de
la sociedad que fue establecida. El aporte que cada socio se compromete a brindar puede
ser de diferente naturaleza, desde bienes tangibles hasta cosas intangibles, como un aporte
intelectual. Ningn ente jurdico que sea parte de un contrato de sociedad puede pretender
tomar una actitud pasiva, desde el punto de vista de recursos necesarios para el nacimiento
y funcionamiento de la sociedad.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS SOCIOS.

En esta doble cara de la libertad jurdica, comenzaremos por mencionar las obligaciones
de los socios entendindolas como responsabilidades y funciones dentro de la sociedad.
Tales obligaciones internan la evidente aportacin que cada socio se ha comprometido a
brindar, como hemos expuesto bienes tangibles e intangibles. Es importante sealar que
dichas aportaciones pueden ser cuantificables segn convenios de cada socio en particular,
siendo una accin inter partes. El cuidado de la empresa representa un compromiso que va
ms all de una simple diligencia; se debe entender que el socio pone al servicio de la
sociedad una vida, en la que no cabe algo ms que la prosperidad de la sociedad.

El socio debe garantizar su compromiso con la reinversin de los beneficios que obtiene
de la sociedad. Esta obligacin es una de las clusulas ms usuales en los contratos de
sociedad, pues claramente representa el nico modo que una sociedad pueda crecer y
posicionarse. El socio se obliga por el bien de la sociedad.

La prdidas son situaciones inherentes a una sociedad establecida y por ende una
realidad que se combate, con el compromiso del socio de plantar cara, en la accin que
perjudica a la sociedad.

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 Los derechos que nacen del contrato de sociedad son en verdad conflictivos. En una
realidad humana de una igualdad subjetiva, partimos del punto que ningn hombre es
jurdicamente igual en sus bienes. Hay un desbalance en la riqueza de un ente jurdico a
otro ente. Es aqu donde nace la divergencia a la hora de decidir de qu forma se aplican los
rembolsos por gastos varios y en qu medida se reparten las ganancias. Aunque debemos
advertir que tales derechos se cuantifican en el debido contrato establecido; dependiendo
obviamente del aporte. Nunca estos derechos adquiridos son excepcin de conflictos entre
los socios.

La nica manera de deducir cuantificablemente estos derechos es el simple parmetro de

proporcionalidad de los aportes de cada socio.

CLASES DE SOCIEDAD.

Se dividen en tres clases principales siendo las mismas:

Sociedades universales y particulares.

Segn el fin perseguido por la sociedad.
Por los bienes aportados.

Sociedades universales: Estas sociedades comprenden todos aquellos bienes presentes o

futuros de los socios, cualquiera que sea la manera de adquisicin con tal que sea lcita, ya
sean legados, donaciones, adquisiciones a ttulo gratuito. Constituye el tipo ms antiguo de
sociedad.

Sociedades particulares: Las sociedades que tenan por objeto varias operaciones
comerciales para un determinado gnero de negocios, pertenecen a este tipo de sociedades,
las destinadas al comercio de esclavos y las que se constituyen para transportes.

Segn el perseguido por la sociedad: estas eran las sociedades especulativas, que
pretenden un lucro, por ejemplo las sociedades que se dedicaban al ejercicio de la actividad
bancaria denominadas societates. Las no especulativas eran tambin de este tipo de
sociedad.

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 Por los bienes aportados se subdividen en tres, las cuales son:

Societas rerum, cuando los socios se obligan a conferir bienes.

Societas operarum, cuando las aportaciones consisten en actividades.
Societas mixtae, cuando se aportan bienes y actividades.

ANLISIS DE ARTCULOS.

Los artculos 1728 al 1732 internan desde la definicin del concepto sociedad, los
requisitos formales para su existencia, el objeto de la sociedad y la nulidad tipificada de
contratos que establezcan omitir las utilidades que correspondan a un socio determinado.

El artculo 34 de la c.p.r.g. establece: el derecho de libre asociacin. Aunque quiz dicho

derecho se postule en la ley suprema a grandes rasgos, es claro que todo ente que sea parte
de una sociedad sustenta la misma en la codificacin civil vigente.

En la ley suprema se garantiza el desarrollo pleno del ciudadano, quien no puede

simplemente actuar solo ante un mundo competitivo. Fruto de esta realidad surge la libre
asociacin, que no est desprovista de seguridad jurdica, misma que se refleja en los
estatutos que estn tipificados en la ley civil.

Artculos 1733 al 1739.

Sealados artculos nos ilustran una serie de prohibiciones que buscan garantizar la
legalidad del contrato de sociedad; desde el impedimento que tienen los cnyuges para
formar una sociedad, hasta la prohibicin que se les advierte a los declarados en quiebra,
para formar sociedades.

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 Se debe poner nfasis en el porqu de que los cnyuges no pueden formar un contrato de
sociedad; deductivamente podemos decir que por el motivo del patrimonio familiar; un
conjunto de bienes y derechos que pertenecen por igual a ambos integrantes de la familia;
de ah la respectiva integracin con el artculo 47 de la c.p.r.g. que establece la proteccin a
la familia; y la igualdad de derechos de los cnyuges.

Artculos 1740 al 1750.

Es por dems interesante el artculo 1740 pues establece que los representantes del
menor de edad e incapacitado pueden celebrar contrato de sociedad; con este derecho se
busca oportunamente aumentar el patrimonio de este tipo de personas. Los artculos 51 y 52
de la c.p.r.g. sealan el fundamento legal.

Este grupo de artculos establecen la forma y modo de aportar el debido capital por parte
de cada socio; as como el plazo para ejercer el aporte. Tambin se establece las sanciones
para el socio que cause daos y perjuicios a la sociedad en marcha.

Artculos 1751 al 1757.

Estos artculos nos hablan del modo de repartir las ganancias y prdidas que se dan en la
sociedad, podemos resumir que todo depende de las estipulaciones que establezcan como se
ha de repartir proporcionalmente entre los socios prdidas y ganancias.

Artculos 1758 al 1765.

En este conjunto de artculos se establece que cuando falten convenios para administrar
la sociedad se tendrn por entendidos lo sealado en el artculo 1758. Otro artculo
importante es el que prohbe la transmisin de la administracin en la sociedad a otra
persona ajena a la institucin. En dems artculos se regula el modo y forma en que la
administracin se llevar.

Artculos 1766 al 1775.

En estos artculos se regula la rescisin del contrato de sociedad hasta la disolucin del
mismo. Tambin se regula la sucesin en la sociedad cuando un socio muere crendose
parmetros.

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 Artculos 1776 al 1782.

Estos supuestos normativos regulan la liquidacin de la sociedad en diversos escenarios,

estableciendo de qu forma la persona jurdica subsiste para diligenciar la liquidacin. El
plazo para liquidar no puede exceder de seis meses. Cuando la liquidacin se ejecuta se
observan pagos de: gastos de liquidacin, deudas de la sociedad y utilidades.

Artculos 1783 al 1789.

En dichos artculos se regula como se ha de restituir el capital que cada socio aporto al
momento de formarse la sociedad, as como tambin el reparto de las utilidades que estar a
cargo del respectivo liquidador. El liquidador tiene las funciones de formar inventario al
tomar posesin, cancelar deudas y vender los bienes sociales. La prescripcin para
accionar ante los acreedores o viceversa, acreedores contra socios, consta del plazo de tres
aos contados a partir de la liquidacin.

JURISPRUDENCIA.

Definicin segn Diego Lpez Medina; La jurisprudencia es el conjunto de principios

sancionados bajo la egida de la ley escrita, es el conjunto de teoras elaboradas al calor de la
interpretacin que aseguran la eficacia de las leyes terminantes que explican las dudosas

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oscuras y que suplen tambin las que no satisfacen las necesidades de los ciudadanos: en
otros trminos es el derecho no escrito

El artculo 2 de la l.o.j. nos habla de la jurisprudencia como complemento del

ordenamiento jurdico.

Se postula que existen dos sistemas de jurisprudencia uno abierto y otro cerrado, en el
primero el juez crea derecho en su sentencia y en el segundo simplemente interpreta la ley
para emitir un fallo. Puede hablarse entonces de una jurisprudencia de mera consulta y una
jurisprudencia pura, traducida en 5 sentencias ejecutorias, uniformes y constantes.

En el mbito guatemalteco la jurisprudencia no tiene un nivel de uso y aplicacin

amplia; esto limita la investigacin presente. Como fundamento de tal aseveracin se ha
consultado una tesis de grado de Juan Carlos Prieto Contreras, optante a la licenciatura en
derecho por la universidad Rafael Landvar. Tal investigacin plantea el tema de los
contratos atpicos que se dan en Guatemala; con la supuesta jurisprudencia sentada en
relacin a dichos contratos. El optante solo logra encontrar un criterio jurisprudencial en 5
sentencias, encontradas exhaustivamente en el mbito temporal de actividad de la corte
suprema del ao 1985 al 2010.

A continuacin colocamos el extracto jurisprudencial de la corte sobre cmo debe

interpretarse un contrato atpico: La interpretacin de un contrato mercantil atpico-
arrendamiento financiero con opcin de compra- debe basarse en los principios de verdad
sabida y buena fe guardada, establecidos en el artculo 669 del cdigo de comercio
Sentencia de Casacin de fecha dieciocho de febrero de los mil cuatro. Expediente de
Casacin No. 83-2003.

En las conclusiones de la investigacin de Juan contreras se evidencia la poca creacin y

aplicacin de jurisprudencia en materia civil.

El criterio contenido en la jurisprudencia emanada de la corte suprema de justicia,

comprendida entre los aos 1985 a 2010, en relacin a los contratos atpicos mercantiles
concernientes al presente estudio es escaso y poco profundo, especialmente si se le compara
con la jurisprudencia que se ha elaborado sobre el tema en el plano internacional. De las

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cinco sentencias encontradas, las cuales se vinculan directamente o indirectamente con el
contrato de leasing, slo una de ellas contiene un criterio de inters para la presente
investigacin, el cual puede utilizarse para interpretar todos los contratos atpicos
mercantiles en Guatemala. "

Se puede evidenciar en base a esta investigacin la escasa jurisprudencia sobre los

contratos civiles. A pesar que el contrato de sociedad puede ser motivo de varios conflictos
entre los socios, la realidad es otra; por lgica sabemos que varias sociedades son creadas
solo como fachadas para evadir al fisco y otras mltiples artimaas. He de ah la posible
razn que haya escasa jurisprudencia sobre el tema.

Tal realidad no es limitante para buscar en el mbito internacional ejemplos de

jurisprudencia, por eso mismo replicamos la doctrina legal del ordenamiento jurdico
espaol; que emana del Tribunal Supremo de Justicia.

la personalidad jurdica "como instrumento eficaz para la organizacin de las empresas

y creacin de un centro de imputacin de relaciones jurdicas til en el trfico jurdico,
ni siquiera queda limitada a los supuestos en los que se ha otorgado escritura pblica, de
tal forma que del contrato, incluso aformal, cabe derivar cierto grado de personalidad",
lo que, en lo que aqu interesa, coincide con la tesis mantenida por la resolucin de la
Direccin General de Registros y del Notariado de 14 de febrero de 2001 que,
rectificando la mantenida en otras anteriores, sostiene que "de ciertos preceptos legales
de reciente promulgacin resulta que las sociedades mercantiles en formacin e
irregulares gozan de personalidad jurdica -o, al menos, de cierta personalidad-,
suficiente para adquirir y poseer bienes de todas clases, as como contraer obligaciones y
ejercitar acciones....".

A diferencia de las sociedades mercantiles, cuya actividad exiga algn tipo de

publicidad por razones de seguridad del trfico econmico, las sociedades civiles no
requeran su inscripcin en registro alguno ni siquiera cuando adoptaban "formas
mercantiles".

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nuestro sistema no exige la inscripcin de las sociedades civiles en registro alguno y ni
el artculo 1669 del Cdigo Civil ni el 35 del mismo Cdigo supeditan a la inscripcin el
reconocimiento de la personalidad de las asociaciones de inters particular, sean civiles,
mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente
de la de cada uno de los asociados.

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 CONCLUSIN.

El contrato de sociedad es ms que una simple persona jurdica que evade

responsabilidades, su verdadero propsito es brindar poderdesde diversos puntos,
econmico, moral, de eficiencia. En el mbito jurdico de Guatemala es un contrato
ampliamente utilizado por las ventajas que ofrece; una de ellas puede ser cuando
simplemente un socio se lava las manos ante sus empleados y acreedores; a la larga esta
sera una aseveracin negativa de tal institucin jurdica. Siendo imparciales debo anotar
que el contrato de sociedad es una forma de hacer lcitas actividades, en busca del bien
particular e incluso el bien comn Por qu no?

QUOD ABUNDANT NON NOCET

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 BIBLIOGRAFA.

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JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA EN RELACIN
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VENTURE, KNOW HOW Y CUENTA CORRIENTE BANCARIA. Guatemala,
Guatemala C.A 2014.

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