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 EL ABC DEL DEREcHo I Crvrr enrRruor.rrRL
ELMER CAPCHA VFRA

o EImer Capcha Vera

Responsable de edicin: Ana Caldern Sumarriva

Cuido Aguila Crados
Diseo de portada: Sonia Conzales Sutta
Composicin de interiores: Sonia Conzales Sutta

ECACAL
Escuela de AItos Estudios Jurdicos

Editorial San Marcos E.l.R.L., editor

Jr. Dvalos Lissn r35, Lima
Ielefax: 331 1j22
RUC z02601oo808
E-mail: informes@editorialsanmarcos.com

Primra edicin: zolr

Tiraje: 5oo ejemplares 001342
Hecho el Depsito Legal
en Ia Biblioteca Nacional del Per
Reg. N." 2o1i 02129
ISBN: 978-612-j02 546 5
Reg. de proyecto editorial n." llSoiooloooj13

Prohibida la reproduccin total o parcial de esta obra,

sin previa autorizacin escrita del editor.

impreso en el Per | Printed n Peru

Peciidos:
Av. Carcilaso de la Vega 974, Lima
[elefax: 424 6563 | 331 153-
E-mail: ventas@editorialsanmarcos.com

Composicin, diagramacin e impresin:

Editorial San Marcos de Anbal Paredes Calvn
Av. Las Lomas r6oo, Urb. Mangomarca, S. J. L.
RUC roo9o984l44

,,,,O
 @pBESENTACIN
r-r el otoo de 1999 naci la Escuela de Graduandos Aguila & Caldern - EGAGIl con el
J-f
f{ propsito de llenar el vaco que exista entre los conoiimientos que tena el bachiller
l-l al egresar de una facultad de Derecho y los que requera para afrontar exitosamente el
Examen de Titulacin. Para ello, diseamos una metodologa de enseanza-aprendi-
zaie novedosa respecto de la enseanza tradicional del Derecho.
Desde aquella fecha ya han trascurrido doce aos ... Hoy, EGAGAI -ya convertida en Es-
cuela de AItos Estudios Juridicos- constituye una estacin obligatoria para los bachille-
res en Derecho que pretenden optar el ttulo profesional de abogado. Y dos mil quinien-
tos nuevos abogados pueden dar fe de ia eficiencia de un mtodo que ha revolucionado la
enseanza del Derecho: El Sistema Tridimensional.
Nuestra propuesta de enseanza significativa del Derecho se denomina Sistema Tridimensional
por el diseo triangular del proceso de capacitacin. Cmo funciona este sistema? As:

' El participante se ubica en el vrtice superior, con sus sueos e ilusiones prof'esiona-
les. Este participante encontrar en EGACIl una lnotivacir-r permanente y rtna voluntad
inquebrantable para el logro de los objetivos propuestos.
' En el otro de los extremos se encuentra el cuerpo docente de IGACAI, con su mstica de
servicio y su vocacin pedaggica. Nuestro equipo de profesores y asesores est premu-
nido de sapiencia y paciencia para ser el soporte acadmico y moral que el participante
necesita.
' En el tercer extremo se encuentra la bibliografa que brinda tG[G[t: nuestros libros
didcticos, los cuales representan un compendio de decenas de textos nacionales y ex-
tranjeros, se convierten en facilitadores del aprendizaje de nuestros participantes.
El Sistema Tridinensional tGACAl de enseanza del Derecho ha tenido una metodolo-
ga que ha sido, desde su inicio, sr,r marca registrada y que ha eolucionado sin pausa:
una enseanza personalizada con instrumentos y recursos pedaggicos que permiten
un aprendizaje signifrcativo de las ciencias jurdicas. Una piedra angular de esta arqui-
tectura la constituyen los materiales de enseanza que en un principio fueron separatas
anilladas que, luego de seguir una rigurosa evolucin acadmica, se transformalon en la
"Coleccin ABC del Derecho'l As, la presente coleccin naci con dos finalidades meri-
dianamente claras: la primera, concebir los primeros textos dirigidos exclusivamente
a los estudiantes de pregrado y bachilleres en Derecho; la segunda, ser una forma de
extender nuestro magisterio a un nmero indeterminado de personas que pot razones
econmicas o de distancia no pueden pertenecer a nuestra institucin.
'lras habelse agotado ms de cincuenta mil ejemplares de los diferenies ttulos de esta
coleccin -que en un inicio se circunscribi a ro especialidades-, creemos que se han
logrado, largamente, los objetivos propuestos. Por ello, en IGAGAI nos sentimos con la res-
ponsabilidad de seguir perfeccionando nuestra propuesta con una coleccin renovada en
la forma y el fondo. La coleccin a partir del ao zon presentd una nueva diagramacin y
presentacin que permite una lectura ms agil y panormica, con el propsito de que los
conocimientos iuridicos no slo estn precisos y actualizaclos, sino tambin sean de fcil
asimilacin por parte de nuestros lectores.
Asimismo, este ambicioso proyecto triplica el nmero de ttulos originales: 30 titulos
propuestos en esta nueva etapa vital de una publicacin ya clsica del aprendizaje jur-
dico, "El ABC del Derecho". l,os ttulos que lo conforman son:
r. Teora General del
Derecho
z. Derecho Procesal Civil
3. Derecho Procesal Penal
4. Derecho Procesal
Constitucional
5. Derecho Civil
Extrapatrimonial
6. Deecho Civil Patrimonial
7. Derecho Notarial
8. Derecho Penal General
9. Derecho Constitucional
10. Derecho Internacional de
los Derechos Humanos
rr. DerechoAdministrativo
y Procedimiento
Administrativo
rz. Derecho Laboral y
Derecho Procesal l.aboral
r3. Derecho Empresarial
r4. Derecho Ambiental
r5. Derecho Minero
16. Derecho de las
Te le co m unica ci on es
r7. Derecho de Internet
18. Arbitraje
r9. Derecho de la
Competencia
zo. Derecho de Proteccin al
Consumidor
zr. Derecho de la Propiedad
Intelectual
zz. Derecho Concursal
23. Derecho Tributaio
24. Contratacin Estatal
25. Gestin Pblica
26. Gobierno Local y Regional
27. Proceso Contencioso
Administrativo
8. Oratoria luridica
29. Redaccin Jurdica
3o. L.atn Juridico

No queremos conciuir esta presentacin sin antes reservar unas lneas para nuestros dos
mil qulnientos abogados egacalinos. Reciban nuestro homenaje y gratitud infinita, ya que
confiaron en un equipo de profesionales jvenes que tiene como vocacin el servicio y la
enseanza. Los deseos de xitos interminables para quienes prefirieron la decencia y la
tica de capacitarse en una institucin que no tiene ningn tipo de lazo con universidad
o institucin alguna y desecharon lo impropio de prepararse con catedrticos que al mis-
mo tiempo son jurados en los exmenes de grado. Nuestra pieitesa a quienes no tomaron
el facilismo de un costoso curso de profesionalizacin promovidos por facultades que
buscan producir abogados en serie y cantidades industriales sin importar la solvencia
profesional que exige nuestra sociedad; por el contrario, transitaron por el derrotero del
"debe ser" al afrontar un examen de suficiencia profesional con toda la responsabilidad
y la adrenalina que implica el momento acadmico ms importante en la realizacin de
toda persona. Nuestro reconocimiento a quienes no optaron por formas de titulacin que no
son caminos sino atajos de mediocridad que inventan y ofrecen impdicamente las uni-
versidades bajo la solera de su autonoma.
Por ltimo, creemos que mediante esta renovada coleccin que ponemos l alcance del
murdo juridico estamos reafirmando nuestra misin institucional: "Ms que ensear l)e-
recho, garantizamos su aprendizaje", y slo con este trajinar incansable demostrado en
estos primeros doce aos estaremos acercndonos a nuestra visin: "Ser una Escuela de
Posgrado con la meior propuesta de enseanza juridica a nivel nacional'l
Para quienes deseen realizar comentarios y crticas a esta coleccin o a nuestra institucin, deja-
mos al pie nuestra direccin epistolar. Nuestra gratitud anticipada a quienes as lo hagan.

ANA CALDERN SUMARRIVA

acs@cgacal.com
GUIDO AGUILA GRADOS
gag@egacal.com
Directores y Fundadores de EGAGAI.
Acto Jurdico

\,vww.egacal.com
Captulo

GENERALIDADES

tn\area\idad sepuedenrea\izar uertos e.ventos o atontet\rn\entost\rnuno exter\or

provenientes de la naturaleza o producidos por el hombre. Estos eventos generan efectos
jurdicos, y son llamados Hechos Juridicos. Estos hechos jurdicos pueden ser:

r. Hechos furidicos Naturales, en el cual no participa lavoluntad humana, existiendo

un fenmeno de la naturaleza que es la causa de dicho hecho, por ejemplo, el
nacimiento y la muerte.

z. Hechos Jurdicos Humanos, son aquellos donde es relevante la voluntad humana.

Que a su vez puede ser:

a) Hechos furdicos Humans Involuntarios, son hechos que realiza el hombre,

pero cuya consecuencia no es deseada, por ejemplo, un accidente.

b) Hechos |urdicos Humanos Voluntarios, son aquellos que se realizan con

discernimiento, intencin y libertad.

Estos Hechos Juridicos Humanos Voluntarios, pueden ser:

b.r) Hechos lurdicos Humanos Voluntarios llcitos, son aquellos que,

queridos por el suieto, los realiza contra una norma, por ejemplo, robar.

b.z) Hechos Jurdicos Volunarios Lcitos, son aquellos que no contravienen

al ordenamiento jurdico o los que no sean contrarios a las normas de
orden pllico ni a las buenas costumbres. Estos a su vez pueden ser:

b.z.t) Hechos lurdicos Voluntarios Lcitos Con Declaracin de

Voluntad, exteriorizar un hechos psquico interno, que consciente
y voluntariamente trasciende del individuo y surte efectos a
terceros.

b.z.z) Hechos Jurdicos Voluntarios Lcitos Sin Declaracin d.e

Voluntad, r-ro hay exteriorizacin de un hecho psquico interno.

La doctrina clsica sostiene que el acto jurdico es aquel hecho jurdico humano
voluhtario lcito con declaracin de voluntad.
1. ACTO O NECOCTO JUR|DTCO
Se ha escrito mucho al respecto, no habiendo un criterio uniforme al respecto. Sin
perjuicio que pudiera existir otras opiniones vamos a tomar una posicin, la cual no
es una posicin personal sino que tiene cierto sustento en parte de la doctrina.

Tanto el acto jurdico como el negocio jurdico son especies del genero hecho
jurdico, pero el negocio jurdico es una sub especie del acto jurdico.

La doctrina alemana o germana traza diferencias entre el acto jurdico y el negocio

jurdico. Considera al acto jurdico como un acto humano voluntariamente realizado
que puede ser lcito o ilcito, del cual surgen efectos jurdicos. En tanto que el negocio
jurdico necesariamente tiene que ser lcito.

En nuestro sistema (basado en la doctrina clsica o francesa) los conceptos

de acto iurdico y de negocio jurdico son coincidentes, guardan una relacin de
sinonimia.

Concluyendo esta parte, se sostiene que lo que legisla el artculo r4o del Cdigo Civil
de 1984, no es el acto jurdico sino el negocio jurdico, porque alude a la intencin
de las partes para determinar sus efectos y a sus requisitos, elementos propios del
negocio jurdico.

Como quiera que el Cdigo Civil denomina lo regulado en el articulo r4o del Cdigo
Civil como acto jurdico, seguiremos llamndolo as para efectos del presente
trabajo.

2. ESTRUCTURA DEL ACTO JURDICO

z.t Doctrina moderna

a) Elementos:

Son los componentes del acto jurdico:

' Declaracin o manifestacin de voluntad.
. Causa o finalidad.

' La formalidad (solo en los actos jurdicos solemnes)

b) Presupuestos:

Son los antecedentes, es decir, todo aquello que es necesario que preexista para
que el acto jurdico pueda celebrarse o formarse. No forman parte del acto, pero
son necesarios-
' Objeto
' Sujeto.
 c) Requisitos:

Scln las condiciones que deben cumplir tanto los elementos como los
presupuestos.

' Capacidad legal de ejercicio.

' Capacidad natr-rral (actuar con discernimiento).
' Licitud.
' Posibilidad fisica y jurdica del objeto.
' La dcterminacin en especie y en cantidad.
' No vicios de la voluntad.

z.z Doctrinatradicional
Elementos esenciales, acluellos que no pueden faltl.en el acto jurdicct, importan
a su existencia jurdica y eficacia; no pueden las partes prescindir de ellos. Estn
comprendidos en el artculo r.4o del Cdigo Civil; su inobsen.altcia acarrea
inevitablemente la nulidad.
Elementos naturales, aquellos inherentes en un acto jurdico particular. A
diferencia de los esenciales pueden ser obviados por voluntad de las partcs, sin que
afecte su validez, por ejemplo, las obligaciones de saneamiento, en los supuestos de
transfbrencia de propiedad, posesin o uso del bien.
Elementos accidentales, no son requisitos exigidos Dara su validez, ni mucho
menos corresponde a la naturaleza del acto jurdico, p(-'ro una vez incorporados a
ellos, por expresa decisin de las partes, los cfectos dcrivados de los mismos estarn
subordinados a su realizacin, por ejemplo, las modalidades del acto jurdico.

3. MANIFESTACIN DE VOLUNTAD
La manifestacin de voluntad debe ser la exteriorizacin de la voluntad interna del
su jeto.

La teora del acto iurdico explica que la manifstacin de voluntad es producto

de un proceso compuesto por z etapas: una etapa subjetiva, en la que se forma la
voluntad interior del su jeto y una etapa objetiva, en la que la voluntad internamente
formada se exterioriza. Esta ltima es la que se legisla en el artculo r4r del Cdigo
Civi1.

La etapa subjetiva dcl proceso formativo de la voluntad supone que sta sea resultado
deldiscernimientodel sujetoyporeso el inciso r) dcl artculo r4o del Cdigo Civil exige
la capacidad. Este proceso fbrmativo no slo requiere que el sujeto tenga conciencia
de los efectos clue su manifestacin va a producir sino tambin que los acepte, es
decir, requiere que exteriorice su interno quereI libre y espontneamente.
En conclusin, la manifestacin de voluntad requiere lo siguiente:a) discernimiento,
b) intncionalidad, c) libertad, y d) sin vicios.
4, EL SILENCIO
No constituye manifestacin de voluntad, de ahi que mediante el silencio no es
jurdicamer-rte posible celebrar un acto jurdico. 'lampoco el silcncio da lugar a que
se presuma la existencia de una vcluntad.
El silencio tiene el significado que le atribuye la le1, o que en el acto jurdico ya
celebrado se haya previsto la posibilidad dc que una de las partes se convierta en
Silente y que en lelacin a ese silencio se haya acordado darle un significado.

5. CAPACIDAD
'l'radicionalmente, al tratar el tema de la capacidad, se establece Ia divisin entre
capacidad de goce y capacidad de ejelcicio, siguiendo a la doctrina clsica francesa.
F,n ese sentido se considera a la capacidad de goce como (<una atribucin que
tiene la persona, en el sentido de ser titular de derechos juridicamente
establecidos), mientras que se define a la capacidad de ejercicio como ,,la
atribucin de la persona de eiercitar por s misma los derechosu.

5.r La capacidad de goce

aptitud de un su jeto para ser titular de derechos y obligaciones.
Es la
No es el ser humano el nico qlle tiene esta aptitud de ser titular de situaciones
jurdicas subjetivas; lo sern tambin las personas jurdicas formadas con arreglo
a la ley e inclusive algunos otros entes a los que, a pesar de no adquirir el status de
persona jurdica, el ordenamiento jurdico les reconoce capacidad, por ejempio, la
sociedad conyugal.

5.2 Lacapacidad de ejercicio

Mientras que la capacidad de goce indica la idoneidad clel sujeto de ser titular
de situaciones jurdicas, la cap.rcidad de ejercicio denota la idoneidad del sujeto
de desarrollar directamente su propia autonoma, es decir, es la idoneidad
que el ordenamiento jurdico leconoce en el sujeto a 6n de gestionar directa y
autnomamente su propia esfera personal y patrimonial.
En tanto que la capacidad de goce se adquiere por el solo hecho de ser humano,
la capacidad de ejercicio se adquiere condicionalmente a la concurrencia de
determinados presupuestps de hecho. Si dichos presupuestos no se verifican,
erltonces el ordenamiento reconoce la incapacidad del sujeto de poder actuar por
s mismo, debiendo en consecuencia, hacerlo a travs de un representante. Dicho
representante subsanar la incapacidad de su representado.
Por regla general todos los sujetos tienen capacidad de goce. Es la ley la que debe
establecer de forma clara y precisa los casos en los cuales una persona no puede
realizar actos con eficacia jurdica. Surgen asi los conceptos de incapacidad de
ejercicio absoluta e incapacidad de ejercicio relativa.
[.a incapacidad de ejercicio abso]uta implica Ia inidoneidad del sujeto para realizar
actos jurdicos. La incapacidad de ejercicio relati"'a implica que el sujeto tiene
idoneidad para realizar determinados actos iurdicos.
 FORMA DEL ACTO
JURIDICO

1. PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA

La forma es el aspecto externo de la manifestacin. Si la voluntad es el contenido, la
fortna viene a ser el continente. De ah, que no puede haber acto iurdico sin forma.
Se admiten formas verbales o fbrmas documentales.

La forma tiene una finalidad prctica constituida por su frnalidad probatoria.

El artculo r43 del Cdigo Civil permite a los interesados en la celebracin del acto
jurdico usar la forma que juzguerr conveniente slo cuando la ley no lo prescribe.
Se distingue las formas voluntarias de las formas legales. La libertad para adoptar la
forma est limitado por la ley.

A pesar de Io anterior y siendo Ia forma un medio probatorio de la existencia del

acto, lo recomendable es que sea presentada en forma escrita.

2. FORMA AD PROBATIONEM Y AD SOLEMNITATEM

El artculo r44 del Cdigo Civil se refiere a la forma legal que puede ser prescrita con
el carcter de forma ad solemnitatem y ad probationem.

La forma ad probdtionem es Ia que tiene por nica finalidad probar la existencia

del acto jurdico, pero sin que el documento sea consustancial al acto. Entonces, el
acto y el documento son dos entidades jurdicamente distintas; el acto puede existir
independientemente del documento. Si el documento se pierde o deteriora, puede
probarse la existencia del acto utilizando cualquier otro medio.

La forma ad solemnitatem tiene tambin por nica finalidad probar la existencia

del acto, pero el documento es consustancial al acto y ambos forman una sola
entidad jurdica, inseparable. El acto no puede existir sin el documento y si ste se
deteriora, el acto jurdico se extingue y no puede ser probada su existencia por otro
medio probatorio.

ll:'
 Ibdo acto juridico tiene necesariamentc una forma, por cuanto la forma cs la
rranera de ranifestar la r.oluntad. Slo la forma prescrita como consustancial al
acto jurdico constituye un requisito para su validez; su inobservancia se sanciona
con nr-rlidad.
Captr-rlo

REPRESENTACION

Cualquier acto jurdico puede ser realizaclo mediante un epresentante, con excepcin
de aquellos a los cuales la lcy prohiba la relresentacin, cn los cuales el acto debe ser
re.rlizado personalmente conro e I testamer.rto, por ejcmplo"

1. FUENTES DE LA REPRESENTACIN

r.r Representacinvoluntaria
Tiene como fuente la propia voluntad del sujeto representado. En ese sentido, en
eiercicio de la autonomia de la voluntad, Lln sujeto puede realizar un acto iurdico
para regular un inters del cual es titr-rlar, o por el contrario, conferir a una persona
ei poder necesario para quc sta regule los inteleses del representado. A este acto
jurdico por medio del cual se otorga la rcpresentacin se le denomina poder. El
poder es un acto jurdico unilateral y recepticio que debe ser puesto en
conocimiento del representante.

t.z Representacinlegal
La fuente de la reprcsentacir'r sc encuentra establecida en la ley, la que, debido a la
incapacidad dc ejercicio de algunas personas y a la neccsidad de que stas puedan
actuar', establece la persona que representar al incapaz, o la forma de designacin
del representante; dolo contrario ste se encontrar imposibilitado de realizar actos
jurdicos.

2. REPRESENTACION ENTRE CONYUGES

Cuando dos personas contraen matrimonio se forma un patrimonio autnomo
conocido con el nombre de sociedad conyr-rgal.

El patrimonio autnomo es un centro de imputacin juridica distinto dc las personas

naturales o jurdicas, y existe en la medida que la ley as lo disponga.
 Ante un matrimonio se debe distinguir la presencia de tres suietos de derechos: el
esposo, la eslosa y la sociedad conyugal. Los tres suietos de derechos son distintos
y autnomos, y cada uno resulta ser titular de diversas situaciones iurdicas
subietivas.

El artculo 146 del Cdigo Civil regula el supuesto en el cual uno de los cnyuges sea
titular exclusivo de una determinada situacin; sin embargo, para Ia realizacin de
la misma, otorga un podel al otro cnyuge Para que lo represente.

3. REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

El artculo 146 del Cdigo Civil regula la hiptesis de la representacin entre los
cnyuges, mas no dice nada acerca de la representacin de la sociedad conyugal,
situacin que si encontramos en el articulo z9z del Cdigo Civil y el artculo 65 del
Cdigo Procesal Civil.

L.a sociedad conyugal deber realizar actos jurdicos a travs de representante. De

acuelclo con la ley, para que la sociedad conyugal acte debidamente representada,
los dos crryuges debern realizar conjuntamente los actos iurdicos en nombre de
la sociedad conyugal.

La calidad de representante de la sociedad conyugal corresponde a los dos cnyuges

de manera coniunta. Sin embargo, la ley permite que uno de los cnyuges puede
delegar al otro el poder de representacin.

4. PLURALIDAD DE REPRESENTANTES

4.t Representacin indistinta

S al momento de otorgar el poder a varios representantes que tienen las mismas
facultades no se ha dicho cmo deben actuar, se entender que los representantes
actuarn indistintamente.

Con la fir-ralidad de tutelar al tercero que contratar con el representante, la norma

establece que en estos casos se prcsume que la representacin es indistinta.
Ello significa que cada udo de los representantes por si solo tiene las fcultades
de representacin que haya conferido el representado, sin que sea uecesario que
partcipe el otro u otros representantes.

4.2 Representacin coniunta

Si al momento de otorgar el poder a varios representantes que tienen las mismas
facultades se ha dicho que tiene que actuar conjuntamente, debern actuar todos
los representantes para que el acto jurdico tenga eficacia. La representacin
coniunta debe ser expresa,
4.1 Representacinsucesiva
Si al momento de otorgar el poder a varios representantes que tienen las mismas
facultades se dice que tienen que actuar sucesivamente, es decir, uno actuara despus
del otro, se respetar la prelacin indicada en el documento.

5. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES

Analizando el articulo r48 del Cdigo Civil se puede advertir que se presentan tres
situaciones:

a) Que haya dos o ms representantes.

b) Que el poder haya sido otorgado en un acto nico.
c) Que el poder haya sido otorgado para un objeto de inters comn.
Flsta norma es tnicamente aplicable en el caso de representacin conjunta. Se
establece la responsabilidad solidaria de los representantes coniuntos slo frente al
representado, no se puede extender dicha solidaridad frente al tercero.

6. REVOCACIN OE PODER
Para el Cdigo Civil, por regla general el poder puede ser revocado, excepcionalmente
es irrevocable.

La revocacin es el acto iuridico unilateral mediante el cual el representado priva de

efectos al poder otorgado al representante.

La facultad que tiene el representado para revocar el poder es muy amplia, pero hay
dos casos en que esta facultad an-rplia se restringe:

a) Cuando el representado haya otol'g,ado un ltoder irrevocable.

b) Cuando el poder l'raya sido confbrido en inters del representante y de un

tercero.

La revocacin puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuando el representado

manifiesta su voluntad explicita de hacer uso de la facultad de revocacin. Ser
tcita cuando el refresentado, sin manifestar expresamente su voluntad, realice
un acto posterior al otorgamiento del poder que resulte incompatible con el acto de
apoderamiento.

7 . REVOCACIN TCITA DE PODER

Se presenta en los siguientes sLlpuestos:

a) Si el representado designa un nuevo representante para realizar el mismo acto

para cl cual haba designado un representante anterior.
 No tcldo r-ruevo apoderamiento sr-rpone necesarianlente la revocacin del anterior,
el nuevo acto de apoderamiento siilo supondr la revocacin tcita en la medida
en que resrlte incompatible con el antetior.

b) Si el representado celebra el negocio iuridico para lo cual l-raba designado

repfesentante.

Estos supucstos se recren a la necesidad dc la ccmttuicacin de la revocacin

tcita al repre-sentantc para que ste surta cfectos.

8. COMUNICACIN DE LA REVOCACION
i..r revocacin cn el Cdigo Civil est consicleradr conto ut'l acto iurdico recepticio;
en consecLlcncia, no lasta la manifestacitl exprcsa o tcita del rcpresentado para
que sta produzca efcctos, sino que es necesario que dicha manif'estacin sea puesta
en cclrtocimicnto del represel'Itante.

La comunicacil'r se hace necesal'ia a fin de que el repre'sentante deje de ser titular

de dicha situacin; de lo contrario, ste podria considerat' que an posee el poder
conferidcl y seguir contratanclo en nombrc del representado.

El Cdigo Civil tambin seala que se debe comunicar la revocacin a los terceros
intcrcsados, a acuellos snjctos cir-re hayan sido nombrados en el poder y a aquellos
con los cuales ya se l-raya celebrado un contrato o se hayan iniciado las tratativas.

La comunicacin a los terceros intcresados tiene por finalidad, no que la revocacin

surta efectos, sino nica y exclusivament poner en conocimiento de los terceros
interesados que la revocacin se ha producido.

9. RENUNCIA DE LA REPRESENTACIN

Es un acto jurdico unilateral y recepticio similar a la revocacin. [,a renuncia

dei representante no puede realizarsc con tanta amplitud y libertad.

I-a renuncia debe, ante todo, ,.. pllesta e n conocimiento del representado y es la
minima conducta qLle se le exige al representante, a fin de que el representado pueda
tomar las medidas necesarias para la 4estin de sus intereses.

El Cdigo Civil establece una norma conforme a la cual se extinguir el poder si

pasado cierto tiempo desde que el representado conoci de la renuncia, ste no
ha nomblado un nuevo representante o no ha asumido personalmente la gestin.
Adems, es importante mencionar que el deber de continuar con la gestin despus
de haber sido formulada la renuncia no sc produce en aquellos casos en los q-re el
Iepresentate por iustos motivos no puede continuar con la gestin.
10. PODER GENERAL Y PODER ESPECIAL

lo.r Poder General

EI poder es general cuando se confiere al representante la facultad de realizar todos
los actos de gestin.

Il Cdigo Civil distingue entre actos de disposicin y actos de administracin.

L,os actos de adrninistracin son aquellos cuya principal finalidad consiste en
la conservacir'r del patrimonio administrado, mientras que aquellos actos de
disposicin son los que influyen directamente en el patrimonio de una persona para
modicarlo, sea aumentndolo, disminuyndolo o sustituyndolo.

Cuando se desee otorgar un poder cuyo objeto sea la disposicin o gravamen de un

bien, dicha facultad debe constar en forma indubitable y por escritura pblica.

El poder debe ser otorgado de forma expresa. En el documento en el que consta

el poder se hace necesario que se precise y establezca la facultad de disposicin o
gravar el bien. Por lo dems, la norma establece una formalidad ad solemnitatem
para otorgar el poder.

ro.z Poder Especial

Se confieren al representante las facultades de realizar determinados actos jurdicos,
los mismos que se encuentran individualizados o predeterminados en el acto por
medio del cual se confiere el poder.

1 1. CARCTER PERSONAL DE LA REPRESENTACIN Y

SUSTITUCIN
Slo se podr sustituir o delegar el poder cuando expresamente lo autorice el
representado en el poder. Tradicionalmente se prohbe la posibilidad de delegar o
sustituir el poder, salvo que el representante se encuentra expresamente facultado
para ello.

rr.r Sustitucin y delegacin

La sustitucin es el acto jurdico unilateral
envirtud del cual el representante confiere
la totalidad o parte de las facultades que le han sido conferidas por el representado
a un tercero. As, el tercero se subroga en la posicin que antes le correspondia al
representante. Con la sustitucin, el representante deja de serlo, pues ahora es el
sustituto.

La delegacin es el acto jurdico unilateral en virtud del cual el representante otorga

la totalidad o parte de las facultades que le han sido conferidos por el representado
a un tercero; sin embargo, el representante se mantiene en el ejercicio de la plenitud
 de las facultades que le han sido conferidos por el representado, creando un
supuesto de representacin plural. La revocacin puede ser realizada tanto por el
representante original, como por el representado.

EI Cdigo Civil no hace Ia diferencia entre sustitucin y delegacin de poder,

diferencia s se encuentra expresamente establecida en el Cdigo Procesal Civil.

I 2. REPRESENTACIN DIRECTA

l,a representacin directa se presenta en aquellos casos en los que una persona
celebra un acto jurdico y los efectos de ste se producen en la esfera jurdica del
representado.

Para que esto ocurra es necesario que concurran un presupuesto y dos elementos:
el presupuesto es que exista una fuente de legitimacin. Esta fuente puede ser la
voluntad del titular de los intereses, el que, en virtud de su autorroma prir.'ada ncr
slo puede regular sus intereses, sino que adems puede nombrar a Llna persona
que lo haga. Otra fuente es la ley', la que, atendiendo a una situacin de incapacidad
de algunas personas y en consideracin a la necesidad que dichas personas puedan
regular sus intereses, confiere a otros sujetos la posibilidad de regular los intereses
de aquellos. En ambos casos se presenta una autorizacin.

Sin embargo, no slo se necesita esta autorizacin, sino que aderns se requiere Ia
presencia de dos condiciones:

a) Que quien est legitimado celebre actos jurdicos dentro de los limites del
poder que se le ha conferido, ya que slo dentro de estos lmites actuar
legtimamente.

b) Que los terceros con los que se relacionan sepan que quin acta 1o est haciendo
por otra persona, y no a titulo personal.

13. REPRESENTACIN DIRECTA SIN PODER

Se presenta cuando quien celebra el acto jurdico en nombre del representado se

excede en las facultades que le han sido conferidas, es decir, realiz-a un acto jurdico
para lo cual no contaba con autorizacin.

Otro supuesto es que el representante haya celebrado el acto jurdico violando las
facultades conferidas.

Es el caso, tambin, de una persona a la cual no se le ha otorgado poder, o habindose

otorgado este ya se extingui, celebre un acto jurdico a nombre de otra. Este supuesto
es denomin do falsus procurator.

o
14. RATTFtCACTN DEL ACTO JURDtCO
La ratiflcacin es el acto iurdico unilateral mediante el cual el supuesto
representado hace que el acto iurdico celebrado por el/alsu s procurator sea
eficaz. El fundamento de la ratificacin descansa en el hecho de que una persona
no puede recibir los efectos de un acto jurdico si no expresa por s misma o a travs
de un tercero con debida autorizacin su voluntad.

Una persona que no se encontraba artorizada por el sujeto titular de los intereses
que ha regulado celebra un acto jurdico en nombre del supuesto representado
con la finalidad de que los efectos iurdicos de dicho acto se produzcan en la esfera
jurdica del supuesto representado. Sin embargo, como el representado no ha dado
la autorizacin para que ello sea as, entonces, la esfera jurdica de dicho acto no
se pueden producir en su esfera jurdica, con 1o que el acto es ineficaz. Por ello se
permite que, a travs de una declaracin posterior, el supuesto representado haga
suya ios efectos de un negocio celebrado en su nombre por una persona que no tena
el poder de representacin.

1 5. ACTO JURDICO CONSTGO MISMO

El acto celebrado por el apoderado no es que relacione al representado con un
tercero sino es uno que lo vincula con el mismo representante; es decir, cuando se
celebra Lln acto consigo mismo est celebrando un acto entre su representante y su
persona (a titr.rlo individual).

El artculo zzr sanciona con anulabilidad este supuesto en la medida que se presenten
las siguientcs relaciones:

a) Un acto celebrado por el representante consigo mismo es en nombre propio,

es decir, una relacin entre el representado (mediante la actuacin del
representante) con el representante a titulo personal. Por ejemplo, Luis
apodelado de Jorge compra un vehiculo de Jorge, que le es vendido por l mismo,
es decir, Luis actira como comprador a la vez como vendedor (en este ltimo caso
. como representante de Jorge).

b) Un acto celebrado por el representante con un tercero representado por el mismo

representante; esdecir, en ambos casos el representante es la misma persona. Por
ejemplo, Juan, apoderado de Luis, vende un auto de ste a Julio representado por
el mismo Juan. En el piano material Juan firmar el contrato por ambas partes.

Estos casos sern invalidados siempre que:

' La ley no lo permita.

' El representado no lo hubiere autorizado.

' El contenido del acto celebrado conlleve un conflicto de intereses.

Por ejemplo, el tutor adquiere bienes del pupilo. En este caso, hay un conflicto
de intereses y, adems, est prohibido por la ley, segn el artculo 538 del Cdigo
Civil.

El Cdigo Civil establece que la accin le corresponde al representado en la medida

que es quien se periudica con la regulacin de tales actos. EI representado puede,
por lo tanto, confirmarlos segn lo dispone el Cdigo Civil para los actos juridicos
anulables.
Captulo

INTERPRETACION
DEL ACTO JURIDICO

Interpretares indagar por la razn de la ley o del acto jurdico. No es posible aplicar el
derecho sin interpretar. La interpretacin es la accin cuyo resultado o evento til es el
entendimiento. La interpretacin es un proceso intelectual de entendimiento.

El intrprete jurdico no es, entonces, libre, como el intrprete de una obra de arte, sino
que se ve constreido a utilizar ciertas reglas de interpretacin aplicables para encontrar
el sentido de todo hecho jurdico.

Estos criterios que establece el Cdigo Civil son:

1 . TNTERPRETACTN OBJETTVA
L,os criterios de interpretacin enunciados por la ley pueden ser clasificados en
dos tipos: criterios de interpretacin subjetiva que se basa en la investigacin de
la intencin del actor y los criterios de interpretacin objetiva que se apoyan en
elementos objetivos. EI Cdigo Civil seala que lo manifestado es, en principio, 1o
que determina el sentido y contenido del acto jurdico.

voluntad del otorgante que

Si el ir-rtrprete no tiene mejor refbrente para conocer la
su manifestacin, lo que se interpretar en principio es la declaracin, que es la
exteriorizacin dc layoluntad. Si tal declaracin result una expresin inadecuada
de lo que se quiso, deber probarse.

La interpretacin de un acto, lo mismo que una norma, puede variar en funcin del
contexto sistemtico y funcional al que pertenecen. Por ejemplo, un acto jurdico
que corresponde al derecho sucesorio ser siempre interpretado mediante un
esfuerzo por conocer la ltima voluntad del causante; mientras que un acto jurdico
netamente mercantil ser interpretado teniendo siempre presente el principio
favor negoti.

sfuu
 2. INTERPRETACION SISTEMATICA
La interpretacin sistemtica supone una averiguacin del sentido que emana de
la totalidad del integro del contenido del contrato, a travs de las clusulas que
reflejan el sentido total de las conductas significativas que dan lugar a la forrnacin
de cualquier acto jurdico.

Esta tcnica va ms all de la interpretacin literal o textual del acto. Puede suceder
que se determine la claridad de una clusula, pero ello no ser suficiente para
entender la lgica del acto en su conjunto.

3. INTERPRETACIN FINALISTA
Indica que las expresiones ambiguas o polismicas comprendidas en el acto deben
ser entendidas en el sentido que sea ms conveniente o corresponda mejor a la
naturaleza del acto.

La multiplicidad de significados de los comportamientos, declaraciones y

documentos se clarifican conociendo la causa del acto jurdico. Para utilizar esta
modalidad es necesario entender Ia naturaleza del acto.

r.',,O
Captu

INTERPRETACION
DEL ACTO JURIDICO

Scr'rnodal el .rcto jurdico al cual se le hayan incorporados alguna de las modalidades

previstas en la norma; en contraposicin, el acto jurdico ser puro cuando est exento
de modalidad alguna.

1. CONDICIN

Se considera como aquel hecho incierto y futuro del cual las partes celebrantes
hacen depender la produccin de sus efectos o el cese de los mismos.

Precisa ser un hecho incierto (por cuanto no se sabe si suceder o no) y futuro.
Ambos deben concurri r simultneamente.

Existirn actos que necesariamente debern permanecer puros, como los familiares.
Por ejemplo, es inadmisible subordinar un acto que importe el estado civil de las
personas a la verificacin de un hecho futuro e incierto: adopcin, matrimonio,
reconocirniento de un hijo, etc.

r.r Clases de condicin

a) Segn la consecuencia que la condicin produzca con relacin a los efectos
del acto iurdico, puede ser de dos clases:

Suspensiva. Cuando el efecto depende de la realizacin del evenro como

condicin. Si el hecho condicionante acontece, entonces se cumple la
condicin y el acto producir sus efectos; de 1o contrario, no surtir efectos.

Resolutoria. Cuando los efectos del acto jurdico cesan al verificarse el hecho
puesto como condicin; de Io contrario, el acto permanece invariable.
 b) Segn la validez de la condicin, puede ser:

' Impropia. Cuando el hecho condiclonante es imposible fsicamente (que

un mudo recite una poesa), absolutamente necesario (Que Lima est a
oscuras a las 9 de Ia noche) o legalmente inadmisible (Que Luis contraiga
matrimonio poligmico).

' Propia. Cuando el hecho es fsica y legalmente posible, y no es necesario.

Esta distincin tiene importancia segn sea, a su vez, suspensiva o resolutoria.

Cuando la condicin impropia es suspensiva, es decir, el efecto del acto juridico
est supeditado a su realizacin, implicar la nulidad del acto. En cambio,
cuando la condicin impropia es resolutolia, la condicin se tiene por no
puesta y se transforma en un acto puro. Sus efectos continuarn aun cuando se
produzca el evento.

c) Segn el aspectovolitivo de laspartes, puede ser:

' Potestativa. Cuando el suceso dependa de la voluntad de una de las partes

intervinientes en el acto jurdico o del arbitrio del obligado. Por ejemplo,
el deudor cancela una deuda si el quiere; o se concreta la donacin cuando
el donante lo quiera.

' Casual. Cuando la produccin del suceso sea extraa a la voluntad de las
partes o dependa de un tercero. Por ejemplo, se promete un rea de cultivo
si hay lluvia.

' Mixta. Cuando el hecho dependa, en parte de la voluntad de uno de los

partcipes del acto y, en parte, a una circunstancia ajena a su voluntad o
de un tercero. Por ejemplo, Juan donar un bien a Mara si sta se casa con
Pedro.

Sern vlidas las condiciones casuales o mixtas, no asi las potestativas.

L.z Actos conservatorios durante el periodo de pendencia

En tanto no se produzca la condicin, el acreedor tiene la facultad de ejercer las
acciones que le permitan conservar su derecho.

Mientras la condicin no se.cumpla, los efectos del acto no se opelan; pero estando
pendiente sta, hay efectos previsorios que se traducen en medidas de seguridad
tendientes a evitar que el cumplimiento de la condicin encuentre las cosas
cambiadas.

El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la condicin ya que existe

incertidumbre en cuanto a su produccin o no. Pero no es posible negar que el
acreedorya tiene un derecho espectaticio, que de alguna manera debe ser protegido,
y es por ello que se reconoce la posibilidad de adoptar acciones que lo protejan, por
ejemplo, la inscripcin, asegurar el bien.

tu
r.3 Indivisibilidad de la condicin
El hecho en el cual consta la condicin puede ser simple y nico con lo cual, una vez,
que acontece, la condicin se tendr por verificada. Nada impide que la condicin
conste de una serie de sucesos o hechos ms o menos complejos, que deben suceder
conjuntamente. Por ejemplo, Pedro se compromete a donarle a su hijo una cierta
cantidad de dinero si se grada de abogado y, adems, con honores.

Se tienen que realizar todos los sucesos presupuestos en la condicin para que se
tenga por cumplida, salvo pacto en contrario.

1.4 Condicin negativa

La estipulacin de la condicin puede consistir en hacer depender el efbcto del acto
a la realizacin de un determinado suceso. En cuyo caso se est ante una ciindicin
positiva. Puede consistir tambin en el no acontecirniento del mismo. En ese caso se
trata de una condicin negativa.

Al estipularse como condicin el hecho de que una persona permanezca soltera -

o lo que es lo mismo fcticamente, que no se case - se est ante una condicin
negativa.

Tratndose de una condicin negativa es evidente que no es posible esperar para

siempre el no acontecimiento de un evento. Lo lgico en este caso es que exista un
plazo, vencido el cual se considerar que Ia condicin opera al no haber acontecido
durante ese lapso.
Dicha espera es necesaria siempre y cuando el hecho mantenga la posibilidad
de existir, pues si por suceso posterior el hecho deviene en imposible, ya no ser
necesario mantener la espera. Por ejemplo, quc Mara no se case en un periodo de
5 aos y muere al tercer ao, la condicin negativa debe considerase cumplido al
momento de la muerte.

L"j Cumplimiento e incumplimiento malicioso de la condicin

No se debe en el caso de una condicin suspensiva positiva impedir maliciosamente
que el hecho suceda o forzar a su acontecimiento.

Una cuestin por dilucidai es si basta una simple tentativa, aunque no tenga xito;
o si se requiere que el cumplimiento sea efectivamente impedido; o si la conducta
debe ser dolosa o negligente. Considrese que el cumplimiento sea efectivamente
impedido y que sea voluntario y de mala fe.

2. PLAZO
Es aquella modalidad del acto jurdico mediante la cual se hace depender el inicio o
la cesacin de sus efectos, de la ocurrencia de un hecho futuro y necesario.
 Ei plazo puede clasificarse en determinado, cuando se sabe con certeza el momento
en qLle aconteccr.

Es indeterminado, cuando no se conoce de antemano ese momento.

El plazo determinado puede ser cierto, si se conoce la realizacin del hecho y el

momento en que suceder. Ser Incierto si se sabe que llegar, pero no se sabe
cuando, por eiemplo, la muerte.
No se puede confundir el plazo incierto con la condicin, pues la incertidumbre
recae no sobre su realizacin sino sobre el momento o fecha de su realizacin.

Asimismo, el plazo ser expreso cuando queda establecido concretamente; tcito

cuando surja implcitamente de la naturaleza del acto.

El plazo puede ser legal, cuando la propia ley 1o flja; iudicial, cuando se establece
por meclio de resolucin judicial; y voluntario, cuando son los celebrantes del acto
quienes lo sealan.

El plazo puede clasificarse tambin en inicial (denominado suspensivo) y final

(dcnominado lesolutorio). Producido el er,ento cierto y futuro en que consiste el
plazo, el acto sultir plenos efectos, tratndose del primero; o se extinguir en el
caso del segundo.

El plazo suspensivo ha de estar claramente sealado; de lo contrario, el acto jurdico

surtir sus efectos inmediatamente.
Existen actos cuya naturaleza no admite el plazo y deben conservarse puros. Estos
actos son los relacionados con el derecho de familia. Por el contrario, existen actos
que necesariamente requieren un plazo, por eiemplo, el arrendamiento.

z.r Benefici,o del plazo

Si no existiera plazo, el deudor tendra que cumplir de manera inmediata su
obligacin, sin dilacin alguna, por cLlanto el efecto del acto jurdico acta
inmediatamente.
Por ejemplo, en Ia compraventa de un inmueble, el comprador debera pagar el precio
inmediatamente; en cambio, si se le otorga 6 meses para realizar el pago, mientras
no transcurra ese tiempo, su acreedot no puede exigirle dicho pago. Obviamente,
nada impide que el deudbr, si as lo desea, pague antes del vencimiento.

Los intervinientes en el acto pueden pactar que el plazo acte en beneficio de

alnbos. Por ejemplo, depsito bancario a plazo frjo: el depositante no puede l'etirar
su depsito antes del vencilniento del plazo, en tanto que el banco debe mantenerlo
por el tiempo convenido.
Es posible tambin que el plazo se establezca slo en beneficio del acreedor. Por
ejemplo, depsito en el cual el depositario est obligado a guardar la cosa durante el
plazo establecido; en cambio, el depositante puede pedir la devolucin en cualquier
mornento.
 Respecto a la parte a la cual beneficia el plazo, habr que atenerse a lo pactado en el
acto jurdico; empero, cuando no haya estipulacin al respecto, habr que acudir a
las circunstancias de los cuales pueda inferilse la real voluntad de las partes.

z.z Pago antes del vencimiento del plazo

Si el deudor pag antes del vencimiento del plazo suspensivo, no podr repetir lo
pagado. Cuando el deudor cumple con su obligacin su jeta a plazo, cumple con lo que
debe, y aun cuando la efecte antes de tiempo, se trata de una obligacin existente.
Con el pago anticipado el deudor est renunciando al beneficio del plazo.

Si pag por ignorancia del plazo, tendr derecho a repetir,

2.3 Caducidad del plazo

Cuando se celebra el acto f urdico y se 1e concede al deudor un plazo para cumplir con
su obligacin, ste debe tener la capacidad patrimonial suficiente para afrontarla,
debe ser solvente, puede otorgar garantas suficientes. Con ello el acreedor puede
confiar razonablemente en que su crdito ser satisfecho.
De otra manera, cuando la situacin patrimonial del deudor vara ostensiblemer-rte
y debe ms de lo que tiene, deviene en insolvente y es sancionado con la prdida
del plazo. Sera riesgoso para un acreedor que se encuentra frente a su deudor
imposibilitado de cumplir sus compromisos, tener que esperar el transcurso del
tiempo para poder exigil el cumplimiento.

2.4 Cmputo del plazo

Se tiene como referencia el calendario gregoriano. Cuando el plazo est sealado
en das, debern contarse todos los das, de media noche a medianoche, sin excluir
ninguno, salvo que se haya establecido lo contrario. As, en materia procesal, la ley
precepta que slo se contarn los das hbiles, lo mismo podra pactarse en el acto
iurdico.
Si el plazo es frfado por das no se considerar el da inicial pero s el final. Si es por
semanas deber contarse la semana entera. Si es por meses deber contarse cada
mes sin tener en cuanta el mayor o menor das que contenga.

Por ejemplo, en el ptazo de un mes fijado el rq de enero, ste vencer el rq de febrero.

Si el ltimo da del plazo es inhbil, el plazo vencer el primer da hbil.

3. CARCO
Mediante el acto juridico a ttulo gratuito se produce una liberalidad. Una
persona transmite a otra un derecho que reporta al beneficiario un provecho o
enriquecimiento. El cargo aadido a esta liberalidad comportar para el beneficiario
una obligacin de tipo patrimonial, cuya consecuencia seria la disminucin del
beneficio recibido.
 De esta manera, el cargo viene a importar una obligacin que grava a una de las
partes en los actos de liberalidad; es accesoria respecto a la adquisicin del derecho y
excepcional, por cuanto no deriva ordinariamente del acto realizado, no constituye
un complemento normal de la transmisin del derecho, sino que es por su naturaleza
independiente de sta.

El cargo es coerciblc para lograr su cumplimiento, lo que no sucede con la condicin,

que es incoercible. El carg,o no afecta la existencia de los derechos emanados del
acto. En caso de duda, si se trata de cargo o condicin, se inclina por el cargo.

En el acto jurdico con carlo, existen tres posiciones: la del autor de la liberalidad
quien a su vez impone el cargo (imponente); el beneflciado con la liberalidad,
quien a su vez constituye el gravado con el cargo; y, fir-ralmente, cl benefrciario
con el cumplimiento del cargo.

Por ejemplo, Luis dona su pinacotcca a Llna escuela de arte, pero le impone como
cargo la entrega del retrato de un autor fmoso.

j.r Inexigibilidad del cargo

Puede aconteccr que el cargo impuesto excecle el valor de aquello que se nos entrega,
ocasionando no slo un empoblecimiento de1 gravado, sino, adems, colisionando
con la finalidad misma de toda liberalidad, que no es otra cosa que producir el
enriquecimiento del ber-reficiario. Cuando se trate de cargos de naturaleza no
patrimonial (efectuar una donacin con cargo a que se permita su exposicin), en
los cuales es dificil establecer su valor, habr que atenerse a la obligatoriedad del
cargo.

3.2 Transmisiblidad e intransmisiblidad del cargo

El artculo rzr8 del Cdigo Cir.'il contiene un principio fundamental en materia de
obligaciones: la transmisin de sta a los herederos, salvo cuando su cumplimiento
sea inherente a la persona, lo prohba la ley o se haya pactado en contrario.

Es evidente que quien asume una obligacin debe cumplirla, y que si alguien fallece
sin haberlo hecho, deber transmitirselo a sus herederos para que sean ellos quienes
lo realicen.

Pero existen circunstancias en las cuales las obligaciones no resultan posibles de

transmisin, en atencin a consideraciones especiales (inherentes a la persona:
responden a cualidades, a su oficio o a su arte).

Si el hecho que constituye el cargo es ilcito o imposible, o llega a serlo, el acto

jurdico subsiste sin cargo alguno.
Captulo

SIMULACION DEL
ACTOJURIDICO
El Acto Jurdicn simulado es el que tiene un apariencia contraria a la realidad, o porque
no existe en lo absoluto o porque es distinto de crimo aparece.

1. SIMULACIN NBSOLUTA
La causa es la finalidad concreta de crear una situacin aparente y, por tanto, no
vinculante. Se aparenta a celebrar un acto jurdico cuando en realidad no se constitr-rye
ninguno. El acto jurdico celebrado no producir consecuencias iurdicas entre las
partes porque la causa en este supuesto significa crear una apariencia de vinculacin
jurdica entre las partes. La apariencia es celeblar un acto jurdico, pero Ia realidad
es no ,iionstituir ninguno, ejemplo, Jorge y Julio celebran una compraventa, pero ni
Jorge realiza la entrega del bien ni Julio paga el valor del precio.

2, SIMULACIN NEI-NTIVN
Las partes aparentan celebrar un acto jurdico distinto del verdaderamente
constituido. El acto juridico simulado e s el acto aparente y el acto juridico disirnulado
es el acto oculto a los tcrceros. La causa en la simulacin relativa es ocultar un acto
julidico disimulado distinto del acto iurdico simulado, por ejemplo, Luis y Carlos
declaran celebrar una compraventa, cuando en realidad celebran ur-ra donacin.
Este acto juridico disimulado tendr efectos entre las partes, siempre que concurran
los requisitos de validez y no perjudiquen el derecho del tercero.

3. SIMULACIN NEI-NTIVA MEDIANTE INTERPOSICIN FICTICIA

Es un acto jurdico simulado en el cual aparece como parte un sujeto (interpuesto)
que es una persona distinta de la verdadera parte (interponiente).
El interpuesto apaiece como parte en el acto juridico pero no adquiere en la realidad
ningn derecho, sirve- slo de interrnediario entre los interes.rdos (interponiente
* cntraparte).
 Para llegar a este acto jurdico es necesario un acuerdo de simulacin (contrade-
claracin) entre las partes del acto jurdico simulado y el tcrcero interponiente.
El acto siurulado es realizado por una persona (interpuesto) que interviene para
ocultar quin I'race una enajenacin, o quin ser el verdadero o definitivo titular de
la situacin )urdica subjetiva que se transmite.

Hay un acuerdo entre todos los partcipes del acto disimulado. El titular (interpo-
niente) de las situaciones iurdicas subjetivas, el intern-rediario (interpuesto) y la
contraparte. Se disimular que el acto jurdico se celebra entre el intermediario y
la contraparte, pero en realidad el acto se efectuar entre el titular de las situaciones
jur'dicas subjetivas con el tercero. El intermediario finge intervenir como parte del
acto jurdico simulado.

4. ACCIN POR SIMULACIN

La accin de la simulacin puede ser ejercitada por cualquiera de las partes o por el
tercero perjudicado.

L,n el proceso de simulacin debenparticipar todas las partes de los actos iurdicos
celebrados porque son titulares de posiciones jr.rrdicas. Habr por ello un
litisconsorcio necesario entre todos los que intervinieron en los actos simulados,
tanto en la absoluta como en la relativa.

T'ambin los terceros perjudicados tienen legitimidad para obrar. En efecto, el

negocio simulado es ineficaz respecto de aquellos terceros cuyos derechos son
perjudicados. Se pretende evitar el dao quc se quiere producir a los terceros
(acreedores del enajenante simulado).

Cuando el negocio disminuya el activo o aumente el pasivo del deudor, los acreedores
estn facultados para solicitar la ineficacia del negocio. De la misma manera, el
heredero perjudicado por un negocio simulado concluido por su causante y el
cnyuge perjudicado por un negocio simulado celebrado solamente por el otro
cnyuge, estn legitimados para pedir la nulidad del mismo.

5. INOPONIBILIDAD DE LA SIMULACIN
Si una de las partes formula pretensiones sobre la base del negocio juridico
simulado, la otra puede pedir jurisdiccionalmente la ineficacia de dicho negocio
jurdico. El negocio jurdico simulado es totalmente ineficaz entre las partes. De all
que se exprese que la simulacin constituye un supuesto de nulidad. Los terceros de
buena fe son tutelados mediante la inoponibilidad de las pretensiones procesales
formuladas por las partes o por los terceros periudicados.

La buena fe del tercero es objetiva: deber entenderse como la lealtad del

comportamiento (ejercicio regular de comportamiento) en las etapas de las tratativas
de la celebrcin y de la ejecucin.
Captulo

FRAUDE A TRAVES
DE LOS ACTOS
JURIDICOS
En realidad, no hay fraude de los actos jurdicos, como es denominado en el Cdigo,
sino ms bien fiaude a los acreedores por medio de los actos jurdicos

El fraudede losacreedoreses un comportamiento impropio del deudor, comportamiento

traducido en un acto jurdico estructural y fbrmalmente perfecto, de contenido
patrimonial, mediante el cual el deudor, a sabiendas y no midiendo las posibles
consecuencias de su conducta, crea las condiciones para frustrar la posibilidad de que
su acreedor pueda satisfacer su crdito rnediante 1a disposicin de sus bienes conocidos,
que quedarian total o parcialmente fuera del alcance del acreedor.

ACCION PAULIANA

l.l Concepto
Cuando una persona insolvente enajena bienes con el fin de sustraerlos a la ejecucin
de sus acreedores, comete un fi'aude, con 1o cual queda configurada la situacin cuyo
remedio procura Ia le, mediante la accin p auliane o revocatoria, concedida a los
acreedores perjudicados con el fraude.
Se denomina a esta accin - en forma impropia - revocatoria, por cuanto procura
que se deje sin efecto respecto del impugnante el acto del deudor. En realidad, no
se trata de revocar el acto en sentido estricto, sino de declarar que es inoponible al
impugnante.
La denominacin 4epouliana evocaal pretor Paulus, que la introdujo en el derecho
romano.
[,a caracterstica de la accin pauliana es su funcin conservativa o cautelar y, no
eiecuiiva o cie cobro.

o,
t.z Naturaleza y caracteres
Si bien es fiecuente que se considere a la accin pauliana como una accin de
ulidad, tal concepto es equivocado. El acto fraudulento es perfectamente vlido y
e6caz tanto respecto de las partes como de los terceros en general.

Slo frente a los acreedores de fecha anterior al acto que lo impugnan deja aqul de
tener eficacia. Este desdoblamiento del acto, que es eficaz en general y slo carece
de efectos en lelacin al impugnante, congura un supuesto de inoponobilidad.
Cabe sealar que los interesados en el acto pueden evitar su irnpugnacin pagando
al acreedor impugnante.

En suna, el fin de la accin pauliana no es lograr la nulidad, es obtener la declaracin

de inoponibilidad del acto con respecto al demandante,

r.3 Requisitos generales

a) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Lo importante es que el
pasiwr del deudor sea superiora su activo, con lo que se configura la imposibilidad
de pagar todas las deudas ntegramente.

b) Que el crdito en virtud del cualse intenta la accin sea de fecha anterior
al acto del deudor. Este requisito es lgico, pues los acreedores posteriores
al acto encontraron ya disminuido el patrimonio del deudor y no tuvieron en
cuenta el bien obieto del acto.

Sin embargo, este requisito relativo a la fecha no es exigible cuando el deudor ha

disminuido previamente su patrimonio para defraudar a un futuro acreedor'

L.4 Requisito especial si el acto es a ttulo oneroso

Cuando el acto es a ttulo oneroso, requiere la prueba de que el deudor haya querido
por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado
haya sido cmplice en el fraude.

En realidad basta probar Ia cornplicidad del adquirente, pues con ello queda
establecida tambin la intencin defraudatoria del deudor. Por lo dems, como
la prueba de la complicidad del tercero sera extremadamente difcil, el legislador
viene en auxilio del impugnante con una presuncin ,9uris tantium>'. se presume
la complicidad del tercero si al tiempo del acto conoca la insolvencia del deudor.

Por el contrario, si el acto es a ttulo gratuito, resulta indiferente la buena o la mala

fe del adquirente y basta acreditar los requisitos generales.

r.5 Quines pueden intentarla

La accin compete a cualquieracreedor perjudicado por la enajenacin de bienes del
deudor. Si bien se puede desprender que se trata de los acreedores quirografarios,
no corresponde excluir a los privilegiados o a los que tenga garantas reales. Quizs
 estos tengan por lo general menor inters prctico en deducir la accin porque
gozan de una proteccin especial; pero toda vez que los actos del deudor les causan
perjuicio no existe razn para negarles una accin que es prerrogativa de cualquier
acreedor.

r.6 Actos atacables

En principio, todo acto patrimonial puede ser objeto de la accin. Incluye tambin
entre los actos impugnables los actos que, sin importar un desprendimiento de
bienes, consistan en la renuncia de facultades por cuyo ejercicio hubiera podido
mejorar el estado de la fortuna del deudor. Sin embargo, hay que sealar que puede
darse el caso de que un acto patrimonial revista carcter personalsimo. En ese
supuesto, los acreedores no podran atacarlo (por ejemplo, la renuncia a revocar
una donacin por causa de indignidad).

EI mero acto de disposicin no es suficiente para invocar la accin pauliana, sino que
debe origir-rar perjuicio ya acaecido o incluso futuro o potencial. Por ello se justifrca
que la accin pueda ejercerse antes del incumplimiento y quede incluso al alcance
de los acreedores o trminos o de aquellos bajo condicin.

EI perjuicio consiste en poner en peligro la posibilidad de cumplimiento siempre

que razonablemente permita prever el empobrecimiento en el patrimonio del
deudor. Aunque ste no llegue a ser insolvente en el momento del vencimiento de
la obligacin el acreedor no encontrar en los restantes bienes conocidos materia
suficiente para satisfacer ntegrairrente los propios derechos.

1.7 Prueba
La prueba est a cargo del acreedor impugnante. Debe tenerse presente que su
tarea probatoria se encuentra facilitada por las presunciones ya mencionadas:
presuncin del estado de insolvencia del deudor y presuncin de culpabilidad del
tercer adquiriente a ttulo oneroso si conoca el estado de insolvencia del deudor.

r.8 Efectos
Si la accin progresa, el acto atacado resulta inoponible al acreedor impugnante. De
ello se derivan distintos efectos:

a) El impugnante puede ejecutar los bienes enajenados por el deudor a fin de

obtener con el producto de la venta el cobro del crdito.

b) De la revocacin slo aprovecha el acreedor demandante, los dems acreedores

no se benefician de esta declaracin que corresponde slo al impugnante.

c) El dueo actual de los bienes puede detener la accin de los acreedores pagando
los crditos de los impugnantes, o dando fianza suficiente si los bienes del deudor
resultasen insufi cientes.

 d) Si el adquiriente de mala fe enajena el bien a un adquiriente de buena fe, la
accin no es viable contra este ltimo. En esre caso todos los adquirientes de
mala fe responden por la indemnizacin de los daos y perjuicios causados al
acreedor demandante.

e) Por aplicacin de los principios antes expuestos, en las relaciones entre el deudor
y el adquiriente el acto es enteramente eficaz. Por ello, si para conservar el bien
el adquiriente debe efectuar pagos a algn acreedor, puede repetirlos del deudor
enajenante, ejerciendo un derecho de reembolso de quien ha pagado una deuda
ajena.

r.9 Prescripcin
El artculo zoor inciso 4q seala que Ia accin revocatoria de un acto iaudulento
prescribealoszaos.

r.ro Efectos de la revocacin frente al subadquiriente

Aunque la primera transferencia fiaudulenta pueda considerarse inoperante (como
si no se hubiera producido) ante el acreedor accionante, el artculo r97 del Cdigo
Civil dispone que a la segunda onerosa y de buena fe no le alcanzar la declaracin
de ineficacia. El bien en poder del subadquiriente no se reputa reintegrado al
patrimonio del deudor y el acreedor no podr cobrarse con ese bien.

Los derechos adquiridos significan que se requiere del tercero una titularidad firme,
y no una expectativa de adquisicin por slida o documentada que fuera; se requiere
un efectivo traslado patrimonial.

r.rr Improcedencia de la accin pauliana

No procede la declaracin de ineficacia cuando se trata del cumplimiento de una
deuda vencida, si sta consta en documento de fecha cierta. Se exigc que sea de
fecha cierta, a fin de evitar que se simule una obligacin anterior y se concede
preferencia a un falso acreedor ante un acreedor autntico, pero cuyo crdito no era
todava exigible. El artculo 245 del Cdigo Procesal Civil seala los casos en que un
documento es de fecha cierta.

Las obligaciones naturals, llamadas morales o imperfectas, no son exigibles

jurdicamente. El pago o cumplimiento de este tipo de obligaciones es impugnables.
No est protegido por el artculo r98 del Cdigo Civil.

r.rz Acciones del acreedor frente a terceros adquiriente

No es efecto de la declaracin de ineficacia hacer retornar los bienes enajenados
al patrimonio del deudor, sino declarar como si todava pertenecieran a ste
nicamente para que no se deteriore la responsabilidad patrimonial que constituye
la garanta que respalda el crdito del accionante.
 La sentencia no tiene efectos reales retrotraslativos del bien desde el patrimonio del
tercero adquiriente al del deudor enajenante. Pueden quedar de hecho y derecho
en poder del tercero adquiriente, pero a efectos de su relacin con el acreedor se
entiende que continan en poder del deudor. No existen efectos devolutivos del
bien. Llegado el momento, puede ejecutarse el crdito con el bien ya de propiedad
del adquiriente, sus frutos, mejoras y accesorios como si todava fueran del deudor.

En caso que se declarara la ineficacia traslativa de un bien mueble, no sera necesario

que ste fsicamente volviera por tradicin a poder del deudor que la enajen. El
acreedor puede ejecutarlo en manos del adquiriente.

Esta ejecucin procede en accin distinta de la pauliana, pero precisamente la

pauliana es necesario antecedente, porque sin ella el acreedor no tendra derecho a
ingresar a Ia esfera jurdica del tercero adquiriente o subadquiriente.

r.13 Procedimiento

En los actos gratuitos el proceso sumarsimo es suficiente, para acreditar la

naturaleza del acto, la falta del patrimonio conocido y la posibilidad de perjuicio
(en ste ltimo caso la carga lo tiene el deudor). Los actos onerosos se tramitan en
el proceso de conocimiento.

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 W

Captulo "/le
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VICIOS DE LA
VOLUNTAD
La voluntad del declarante no es perfecta, no es una voluntad formada bajo las mismas
circunstancias en que ese acto se hubiese celebrado normalmente, sino que ha sido
dada teniendo como factor determinante a uno de esos vicios, que pueden consistir en
el error, el dolo, la violencia o la intimidacin.

1. EL ERROR
El error vicio, o error en la formacin de la voluntad, es distinto del error obstativo,
que ocurre en la declaracin de voluntad.

El error vicio es un problema psicolgico de conocimiento defectuoso, por

insuficiencia de informacin o porque el sujeto no analiz adecuadamente la
informacin con que contaba. Es una situacin de ignorancia o de equivocacin.
El Cdigo Civil se ocupa de sealar cmo y cundo el error tiene trascendencia
para el derecho. Esa trascendencia jurdica viene dada porque al producirse el error
la regulacin jurdica y ftictica del acto no permite lograr sus fines, aspiraciones,
necesidades o intereses para los que el declarante celebra el acto.

El error constituye un desencuentro entre lo que es objeto materia de conocimiento

y de juicio, y el conocimiento que se adquiere de 1. Todo error constituye una
negacin de lo que es o Ia ifirmacin de lo que no es. El error no slo proviene de un
efecto o insuficiencia de conocimiento, sino de un razonamiento equivocado, que
cree como cierto aquello que no es tal.

Laexistenciadel errortieneque serdeterminado porel razonamientoo entendimiento

de otra persona que es el juez. El error, aunque tenga su origen en un individuo,
solo puede ser determinado en su influencia jurdica por otro sujeto que mide el
razonamiento y entendimiento del errante.
La ignorancia es distinto del error, pero juridicamente se asimila. La ignorancia o
falta de informacin conduce a conocimientos defectuosos y por tanto a formarse
un criterio de los casos distintos del correcto.
 El error vicio acta en el plano interno. La voluntad se forma fundndose en un
falso juicio. El error para ser casa de anulacin se requiere que sea: a) esencial, y b)
conocible.

r.r Error esencial

a) Cuando recae sobre la esencia o una cualidad del obieto del acto que,
de acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias, debe
considerarse determinante de la voluntad.

b) En cuanto a cualidades de la persona no slo debemos entenderlas en cuanto

a personas naturales, sino tambin a las personas jurdicas cuya experiencia,
antigedad, solvencia econmica, especialidad, seriedad, pueden constituir
impulsos determinados de la decisin de la otra parte.

Por ejemplo: se podra anular el negocio de donacin si faltaran las virtudes que
impulsaron a donar, sin desmedro de la consideracin y aprecio que por otras
razones merezca el beneficiario.

Cualidad es sinnimo de modo de ser, de actuar o comportarse, el aspecto de la

persona y sus atributos en general, sean fisicos, intelectuales, morales.

c) Cuando el error de derecho haya sido la razn nica o determinante del

acto.

Se llama error de derecho en el falso conocimiento o ignorancia de una norma

jurdica de derecho positivo. En un sentido ms amplio, el error de derecho es la
equivocada interpretacin, extensin o inexacta aplicacin de la norma al caso
concreto.

Error de derecho: a) error en la naturaleza juridica del acto realizado, b) error en

los requisitos legales, c) error en las situacin jurdica concreta, d) error en los
efbctos jurdicos, y e) error en los motivos.

t.z Error conocible

El carcter esencial no es suciente para declarar la anulacin de un acto. Es menester
que, adems, sea conocible por Ia otra parte (cuando la hay). Se considera conocible
cuando en relacin l contenido, a las circunstancias del acto o a la calidad de las
partes, una persona tomando una normal diligencia hubiera podido advertirlos.

Si el receptor de la declaracin conoce el error y no lo dice, no incurre en mala fe,

sino en dolo, porque el error es inadecuacin entre la representacin mental y Ia
cosa o las cualidades de otra persona.

El error es producto ms o menos espontneo en la mente del declarante, que para

ser relevante o causal de anulacin debe ser esencial o conocible. El dolo requiere
una cooperacin deliberada y maliciosa del otro contratante; hay engao: es un
error'no espontneo sino inducido.
 Existe dolo positivo y negativo. El primero consiste en la actitud de una parte para
hacer que la otra parte incurra en error. El dolo negativo u omisivo consiste en callar
maliciosamente.

El error es espontneo; en el dolo existe la finalidad, la ilcita intencin de engao

por accin u omisin. No es tal caso del error que, habiendo sido conocido, no es
hecho notar.

El error, como defecto de la voluntad o de la declaracin, no se ha desplazado de su

autntico lugar. Sigue siendo un error del declarante; en l est la equivocacin o la
ignorancia, y no en la otra parte receptora de la declaracin. Lo que ocurre es que la
relevancia anulatoria del error ha de necesitar dos requisitos: esencial y conocible.
No cualquier error.

2, DOLO
Existen dos situaciones: dolo que proviene de la parte contraria y dolo de un
tercero.

a) Dolo del contrario

El dolo consiste en el uso por parte del agente de engaos y maquinaciones,
artificios o mentiras hacia una persona con el fin de inducirla a concluir un
acto, que, sin aquellos, no concluira dicha persona.

El dolo del contrario o dolo directo se distingue del dolo de tercero, en que ste
slo es causa de anulacin del negocio jurdico si la contraparte, conociendo
del engao de la vctima, obtiene beneficio del negocio. En el dolo directo, en
cambio, haya o no haya perjuicio para la vctima, y haya beneficio o no para el
causante, el negocio jurdico es anulable.

Por ejemplo, si Luis le vende un cuadro a Miguel, como si hubiera sido pintado
por Salvador Dali, cuando en realidad ha sido pintado por otro artista, Miguel
cuya voluntad ha sido viciada por el engao, puede solicitar la anulacin de la
compraventa, no obstante que el cuadro que recibi tuviera mayor valor, esto
es, aunque no haya sufrido perjuicio econmico.

Cuando el declarante;conoce el verdadero estado de las cosas, o el engao del

contrario no ha determinado su decisin de celebrar el acto lurdico, no se
produce dolo.

La circunstancia de que el agente perjudicado por el engao puede demandar la

anulacin del acto f urdico no le impide demandar, adicionalmente, los daos
y periuicios.

Declarada la anulacin del acto por razn de dolo esencial, las partes,
en cumplimiento de la sentencia, deben restituirse recprocamente las
prestaeiones, si ellas hubieran sido ejecutadas y siempre que ello fuera posible.
 En cambio si se tratase de un acto juridico an no ejecutado, la sentencia de
anulacin autoriza a las partes, en caso de exigencia de cumplimiento por el
contrario, a oponer como medio de defensa el fallo que declara la nulidad del
negocio jurdico.

Adems, es preciso sealar que no puede invocar la anulacin del negocio

jurdico quin causa el dolo Para que posteriormente lo invoque como causa de
anulacin en beneficio propio.

b) Dolo de tercero
En relacin al dolo de tercero, cabe precisar la situacin del interesado que no
padece del engao:

. Si desconoce el engao de que es vctima el agente que padece de 1, el

dolo de tercero es irrelevante y el acto jurdico es vlido, sin perjuicio de la
accin por daos y perjuicios.

. Si conoce del engao y no obtiene beneficio del acto iurdico, si bien el

negocio no es anulable por dolo, ya que se trata de una omisin dolosa
que no acarrea su anulacin, el agente que sufre el engao, puede accionar
contra Ia contraparte por daos y perjuicios, siempre y cuando se haya
periudicado.
. Si obtiene beneficio del acto jurdico, el acto es anulable en virtud de lo
dispuesto en el precepto del Cdigo Civil. En este supuesto se dan los dos
requisitos copulativos para que el dolo cause la nulidad del negocio jurdico:
a) que tenga conocimiento del engao; y b) que obtenga beneficio de 1.

3. LA VIOLENCIA
El acto jurdico es invlido cuando el agente no ha estado en aptitud de adoptar una
decisin y de expresarla de manera consiente y voluntaria. La decisin de voluntad
y expresin voluntaria de la misma equivalen a libertad de intencin de obtener un
resultado, que se traduce en una declaracin sin coaccin.

La formacin de voluntad y su expresin se analiza desde dos mbitos: uno interno,

conciencia, donde se crean las decisiones; otro externo, la libertad de expresar 1o
decidido o de no expresar nada.

Voluntario es aquello espontneo, sin nada superior que lo impida de manera

extraa al propio querer.

El comportamiento humano no voluntario obedece fundamentalmente a dos

razones: o se acta sin querer, sin darse cuenta, sin percatarse de lo que hace, pero
por razones atribuibles al propio suieto, o bien, dndose cuenta y sabiendo lo que
realiza, pero sin quererlo, es ajena al sujeto.
 Cuando el agente ha expresado su voluntad forzado materialmente por violencia
fsica causada por otro, no puede hablarse de declaracin de voluntad en su autntico
y genuino significado: hay una apariencia de declaracin, pero no hay voluntad de
declarar. Por ejemplo, si alguien ha sido forzado violentamente por presin fsica a
firmar un documento.

Debera inferirse que el acto jurdico as concluido es nulo, de conformidad con lo

ordenado en el inciso rq del artculo zr9 por falta de declaracin de voluntad. No
obstante, el inciso z del artculo zzr lo menciona como anulable.

4. LA INTIMIDACIN
La violencia compulsiva excluye la voluntad, y la intimidacin la vicia. Es la violencia
impulsiva que torna anulable el acto porque teniendo toclos sus elementos, uno de
ellos est viciado. Se ha actuado por miedo, o temor, o simple sufrimiento ante un
dao que afecta al declarante o a un ser querido.

4.1 Elementos de la intimidacin

La intimidacin es una conducta antijurdica que consiste en influir sobre el fuero
interno del agente causndole miedo o temor, amenazndolo con un mal futuro que
debe ser inminente y grave, presionando la voluntad o el nimo del agente.

a) Existencia de una amenaza que cause miedo o temor, por ejemplo, posibilidad de
hacer perder a la vctima su trabajo o su situacin profesional. Debe tenerse en
cuenta el sujeto activo que intimida.

b) El mal en que consiste la amenaza deba ser inminente y grave. lnminente es

sinnimo de futuro pero prximo. Por ejemplo, una persona recibe amenaza de
que ser secuestrado antes de 3o das.

c) El mal puede recaer sobre la persona o bienes de la victima o los parientes que la
norma indica.

Se debe tener en cuenta Ia edad, el sexo o Ia condicin de la persona y' las dems
circunstancias que puedan influir sobre su gravedad. Es una apreciacin subjetiva.

Existen supuestos que no constituyen intimidacin: ejercicio regular de derecho y

el temor reverencial.

Es nula la renuncia anticipada a la accin de anulabilidad por vicios de la voluntad.

*t u*
Captulo

INEFICACIA
E INVALIDEZ
(NULTDAD) EN LOS
ACTOS JURIDICOS

La ineficacia en el lenguaje corriente significa efectos,,. En sentido jurdico,

"falta de
la ineficacia de los actos jurdicos puede tener origenes muy variados que provienen
de vicios existentes en el momento mismo de la formacin del acto; por otro lado, se
encuentran aquellas causas de ineficacias que adquieren relevancia con posterioridad a
la celebracin del acto jurdico, vlido desde su comienzo.

La ineficacia dentro del lenguaje jurdico tiene un doble sentido:

a) Un sentido amplio o genrico, que designa a todos los supuestos del acto que no
producen los efectos que le son propios. Dentro de este concepto amplio la nulidad
del acto furdico es una clase de ineficacia, una especie dentro del gnero
denominado ineficacia.

b) Un significado restringido o estricto, en el que la ineficacia comprende solamente

los casos de los actos jurdicos vlidos que, por otras causas no producen efectos que
le son propios. No comprende a la nulidad en su seno, sino que se le contrapone:
ineficacia e invalidez (nulidad) coexisten como categoras independientes.

1. NULIDAD
La invalidez negocial viene a constituir una sancin que el ordenamiento jurdico
impone al acto juridico que presenta irregularidades. Esta sancin puede determinar
que dicho acto no produzca las consecuencias jurdicas a las cuales est dirigido (lo
que significa que es ineficaz) o, que dicho acto jurdico produzca las consecuencias
a las cuales est dirigido, pero stas pueden ser destruidas.
INCISO rq

La falta de maniJstacin de voluntqd supone, en principio, no Ia nulidad del acto

sino /a inexistencia del mismo, pues sin aquello resulta imposible que se forme el
supuesto de hecho.

Casos:

' Cuando el sujeto al que se Ie imputa carece de existencia iurdica.

. Cuando Ia manifestacin de voluntqd no ha sdo materialmente efectuada por eI
sujeto al cual se Ie atribuye; por ejemplo, la frma del sujeto ha sido falsifcada.

. Cuando Ia manifestacin de voluntsd carece de relevancia jurdica: no es

serio, no hay intencin de vincularse (con fines didcticos), hay disenso
(no hay acuerdo).
. Cuando la manifestacin ha sido arrancada por presin fsica ejercida sobre eI
sujeto (nuestro Cdigo Civil sancion a con anulabilidad este supuesto).

INCISO ze

La capacidad jurdica (tambin denominada <capacidad de goce") es la aptitud

de un sujeto paro ser titular de derechos, deberes. Por su parte, la capacidad para
obrar (denominada ncapacidad de ejercicio>) es Ia idoneidad de un suieto para
realizar una actividad iurdicamente relevante.

La incapacidad que se puede deducir del inciso supone que el suieto goza de
capacidad jurdica ms no de capacidad para obrar plena, de modo que no puede
actuar vIida y personalmente (ejercer poderes, derechos, cumplir deberes, etc).

De acuerdo con el artculo q del Cdigo Civil se tiene incapacidad de obrar

absoluta cuando el sujeto tiene menos de aos de edad (salvo para aquellos
casosdeterminados enlaley)cuandoporcualquier cousdse encuentreprivadode
discernimien to; o cuando siendo sordomudo, ciegosordo o ciegomudo, no puedan
expresar su voluntad de menerq indubtable.

No fodos los actos realizados por un incapaz absoluto estn viciados con
nulidad. Por ejemplo, eI artculo 458 del Cdigo cvil establece que si un suieto
que no se encuentre privado de discernimiento realizq actos relacionados con sus
necesidades ordinarias de su vida diaria, stos seran perfectamente vIidos. Se
considera que el sujeto no se en)entra privado de dscernimiento cuando tiene Ia
capacidad de percibir y decla.rar las diferencias exisrenfes entre lqs cosas'

'!ir.' l}G
INCISO 3o

EI objetivo del acto jurdico son los derechos, deberes y obligaciones que se
integran a la relacin jurdica que el acto crea, regula, modifca, o extingue, debe
tener las siguientes caractersticas: a) Posibilidad Fsica, b) Posibilidad Jurdica,
y c) Determinabilidad.

EI objeto del acto es fsicantente imposible cuando, en el plano de Ia realidad

fsica, Ias reglas del qcto no pueden ser eiecutadas.

El objeto del acto es jurdicamente imposible cuando, en el plano de la realidad

jurdica, Ias reglas del acto no pueden ser ejecutados, sec porque se dirigen a Ia
consecucin de un resultado no previsto en el ordenamiento iurdico, por eiemplo,
constituir una hipoteca sobre los muebles o enaienar un bien que est fuera del
comercio porque no se tomo en consideracin algn presupuesto exigido por el
ordenamiento jurdico para la obtencin del resultado deseado.
EI objeto es indeterminado cuando adolece de "vacos, que impiden Ia realizqcin
de Ia operacin que la parte o las partes disean, por ejemplo, el precio que se debe
pag0r en Ia compraventa.

INCISO 4o

La fnalidad lcita consiste en Ia orientqcin que se da a Ia manifestacin de

voluntad para que, esta partiendo del motivo del o de los celebrantes se diriia,
directa y reflexivamente a Ia produccin de efectos jurdicos.
La fnalidad del acto jurdico se da en relacin con cada acto jurdico en particular.
Ejemplo, en el reconocimiento de un hijo extramatrimonial Ia fnalidad del Qcto,
adems de generar Ia relacin paterno f.Iiar es Ia de conferir al reconocido
el derecho al nombre, q los alimentos, a la herencia.
EI Cdigo Civil exige que Ia fnalidad sea lcita, esto es, que el motivo determinante
de la celebracin del acto jurdico, aunque subjetivo, no seo controrio o lcs normas
de orden pblico ni a las buenas costumbres.

INCISO 5e

La simulacin es una manifestacn concreta de la operacin jurdica

( intencional mente creada)
La simulacin puede ser absolute o relativq. Es absoluta cuando las partes no
teniendo intencin alguna de quedar jurdicamente vinculadas, fngen un acto.
Es relqtiva cuando las partes, teniendo intencin de quedar jurdicamente

.r::@lilii ii
.liiiii.iiii,ii#:
vinculadas por determinado acto, f ngen celebrar uno disfinto del que en realidad
celebran.

La simulacin no requiere de Ia presencia de un intento fraudulento, aunque e

ciertos cosos, tcl intento sea tomqdo por las partes.

INCISO 6S

Laforma no es ms que el mecanismo (socialmente reconocido) de exteriorizacin

de Ia volunted o, si se quiere, el vehculo a travs del cual se mantfesta el querer.
Por eso, en realidad todos /os actos jurdicos tienen forma. Lo que ocurre es que
en algunos casos e/ ordenamiento jurdico otorgo a los particulares la posibilidad
de optar por Iaforma que considere ms conveniente, mientras que en orros cdsos
impone o los mismos lq necesidad de adoptar determinadctJrma.
En el primer supuesto tiene forma libre; mientros que, en el segundo, el acto
jurdico tiene t'rma impuesta.
Cuando el acto jurdico tiene forma impuesta los particulares deben observar
la misma a efectos de evitar la aplicacin de cierta sancin que se traduce en
Ia prdido de un benefcio de orden probatorio. En otros casos, Io sancin en
cuesfin se trqduce en Ia nulidad del acto (actos jurdicos que tienen formalidad
ad solemnitatem).

INCISO 7e

Cuando Ia ley Io declare nulo, se est ante lo que se denomina nulidad expresa o
textual.

INCISO 8S

EI ttulo preliminar del Cdigo Civil en el qrtculo V enuncie : uEs nulo el acto
jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a los buenas
costumbres>.
(Jna normq que Ie interesa ql orden pblico es aquella que tutela principios
fundamentales del estqdo (de derecho) o intereses generales de Ia colectividad.
Una norma imperativa es aquella que por el simple hecho de estar dotqdo de unq
rigidez especial no admite modificacin o susrirucin alguna.
Las costumbres son aquellas conductas realizadas de manera general y uniforme,
con Ia conviccn de que las mismrs tienen valor vinculante.
 2, ANULABILIDAD
La anulabilidad es la forma menos grave de invalidez negocial. La anuiabilidad
supone que la irregularidad que presenta el acto jurdico nicamente afecta el inters
de la parte (o de una de las partes) que lo celebra. La anulacin no determina que
el negocio no produzca las consecuencias a las cuales est dirigido sino solamente
que dichas consecuencias pueden ser, durante cielto lapso, destruidas por la parte
afectada.

El acto jurdico anulable es siempre eficaz, por eso la parte o las partes asumen
directamente las consecuencias jurdicas previstas en el mismo.

INCISO rs

Se aplica a todos aquellos comprendidos por el artculo a4 del Cdigo Civil, segn
el cual son relativemente incapaces 1os sufeto s que tienen ms de pero rnenos
que t8 aos, Ios sujetos que padecen retardos mentales, /os sufetos que adolecen
de deterioro mental que les impida expresar su voluntad, los sujetos prdigos, los
sufefos que incurren en mala gestin, 1os suferos que son ebrios habitueles, los
sujetos que son toxicmanos.

INCISO zs

Lavoluntad que impulsa a un sujeto a celebrar cierto acto jurdico (en determinadas
condiciones) debe formarse, en principio, de modo libre y consciente: el ercor, el
dolo y Ia violencia, constituyen fres supueslos en los cuales Ia voluntad se forma
de una manera anmqla.

INCISO 3o

Simulacin relativa; Ia misma que ya fue explicada en el captulo corcespon-

diente.

INCISO 4e

Cuando la ley lo declare anulqble, lq misma que se denomina anulabilidad expresa.

Por ejemplo, el artculo 3u y t66o del Cdigo Civil.

**irllli;r *'i';;, ;: i
3. NULIDAD EN EL ACTO PLURILATERAL
EI artculo zz3 del Cdigo Civil contiene una materializacin del principio de
conservacin del acto iurdico, el que especficamente viene denominado, en la
construccin dogmtica de la teora de Ios ineficaces negociales, como un supuesto
de nulidad subjetivamente parcial.

Los negocios plurilaterales con finalidad comn son aquellos en los que existen
dos o ms partes cuyas declaraciones son opuestas a la obtencin de un mismo
resultado o fin dirigido a la satisfaccin de un inters comn.

4. NULIDAD REFLEJA
El artculo zz5 del Cdigo Civil plantea que no debe confundirse el acto con el
documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento
se declare nulo.

Acto turdico y documento tienen la relacin de continente y contenido por lo

que deben ser netamente diferenciados a fin de mantener una coherencia en el
tratamiento de Ia eventual nulidad de alguno de ellos, ya que resulta evidente que
en ambos casos las consecuencias sern distintas.

5. CONFIRMACIN
La confirmacin, a diferencia de otras figuras o instituciones juridicas, no est
definida en el Cdigo Civil, empero la doctrina se ha ocupado de ella conceptundola
como el acto jurdico que tiene por finalidad consolidar la validez de otro acto
celebrado anteriormente y que desde su celebracin venia afectado por una causal
de anulabilidad. Se trata de una acto de voluntad con fines de saneamiento para
consolidar la validez de otro que naci defectuoso por efecto de una causal de
anulabilidad.

j.t Caractersticas:
. Tieneporfinalidad especficayconcretasanearunactocelebrado conanterioridad
que se encuentra afectado por alguna de las causales de anulabilidad.

' No procede para sanear actos viciados por causales de nulidad absoluta.
. Es un acto accesorio y necesariamente posterior: no hay confirmacin si no hay
acto viciado.

Es un acto jurdico unilateral practicado por quien es titular de la accin de

anulabilidad.
Es un acto iurdico celebrado con manifestacin de voluntad expresa o tcita.
Es expresa cuando necesariamente se documente; es tcita, cuando se ejecuta
total o parcialmente el acto.

@
' Debe dejarse constancia o mencin especfica del acto que se quiere confirmar.

' Tiene efectos retroactivos a la fecha de celebracin del acto que se confirma.

Quien es titular de la accin para impugnar un acto anulable deja transcurrir el

plazo de prescripcin de dicha accin. No est confirmado el acto, slo ha operado
un mecanismo que por otros fundamentos consolida la validez del mismo. En
resumen, el simple transcurso del plazo prescriptorio no constituye confrrmacin.
Es otra forma de convalidacin con igual efecto que la confirmacin.
Obligaciones

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Captulo

GENERALIDADES

opprmctt t

El derecho de las obligaciones es definido como aquella parte del estudio del
derech< privado que regula el nacimiento, vicisitudes y los modos de extincin de
las relaciones, situaciones, derechos y deberes que vinculan a las partes conectadas
por la denominada relacin obligatoria, es decir, a la parte acreedora (activa) y la
parte deudora (pasiva).

2. ELEMENTOS DE LA OBLIGACION

L,os elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores irreductibles que

entrar-r indispensablemente en la nocin de obligacin, de modo que no puede
concebirse esa relacin iurdica sin la existencia de tales elementos:

z.t Sujetos
Los sujetos de la obligacin son las personas vinculadas por la relacin juridica
a que ella se refiere. Toda obligacin tiene necesariamente un sujeto activo, a
quien se denomina acreedor, que es la persona a cuyo favor debe satisfacerse la
respectiva prestacirt.. El sujeto pasivo de la obligacin es la persona que est en la
necesidad de satisfacer Ia prestacin debida, es decir, de conformar su conducta al
comportamiento que le exige la existencia de la obligacin.

z.r.r Determinacin e indeterminacin

'I'anto el acreedor como el deudor estn determinados desde el nacimiento mismo
de la obligacin. Pero en ciertas circunstancias tal determinacin se produce con
posterioridad al origen de Ia relacin obligacional, por ejemplo, promesas de
lecornpensa concebidas a favor de quien halle una cosa extraviada.

o
 2.r.2 Quines pueden ser suietos

Corresponde a la persona natural o persona jurdica. Tienen que ser capaces.

Cuando la obligacin surge de un acto jurdico (como un contrato), es indudable
que el sujeto debe ser capaz; si fuera incapaz, tal incapacidad sera susceptible de
representacin.

Pero cuando la obligacin nace de un hecho ilcito, la capacidad del sujeto no es

exigible; un incapaz de hecho puede ser acreedor de la indemnizacin de dao,
aunque para reclamarla judiciaimente precise que acte su representante; y puede
ser deudor de la indemnizacin, deuda que deber soportar su replesentante
directamente si el incapaz est privado de discernimiento, pero si no lo est es
responsable solidariamente responsable.

2.r.3 Transmisin de la calidad de suieto

Las calidades de deudor y acreedor pueden sel transmitidas. Puede darse por acto
entre vivos, o por acto de irltima voluntad (mortis ccusa).

Cabe la transmisin del crdito y la transmisin de la deuda. Pero en ciertas

obligaciones no se admite la transmisin. Ello ocurre cuando el crdito slo es
concebible si lo ejerce el propio titular, por la razn de que el ejercicio de esos
derechos es inseparable de la individualidad de la persona (dao moral) o cuando
exista una prohibicin convencional.

2.r.4 Pluralidad

La obligacin exige, por su propia ndole, la existencia de un sujeto activo (acreedor)

y un sujeto pasivo (deudor), pero nada obsta a que uno y otro sujeto sean mltiples.
Son obligaciones de sujeto mltiples o conf untas las que vinculan a varios acreedores
con un deudor, o a varios deudores con un acreedor, o a varios acreedores con varios
deudores. Esta pluralidad de sujetos puede existir desde el origen de la obligacin
- pluralidad originaria - o surgir durante la vida de una obligacin - pluralidad
sobreviviente -, como ocurre cuando por el fallecimiento de acreedor o del deudor
pasa avarios herederos el crdito o la deuda.

4.2 Objeto
El objeto de la obligacin es aquello que el deudor debe satisfacer a favor del acreedor.
Consiste en una cosa o en un hecho que habr que ejecutar el deudor, o en una
abstencin de algo que el deudor habria podido efectuar libremente , de no mediar
la existencia de la obligacin que le exige un comportamiento negativo.

No se concibe la obligacin sin objeto: no es posible estar obligado, en abstracto,

sino que es menester deber algo en concreto. La ausencia de objeto se traduce en
la inexistencia de la obligacin, que resulta, por su carencia de contenido, un lazo
vaco o ilusorio.
 Requisitos:
. Posibilidad fsica y juridica. Es fsicamente posible cuando materialmente
es fbctible su realizacin. Si hay imposibilidad fsica sta debe ser absoluta, es
decir, debe ser corl relacin a cualquier sujeto y no respecto del propio deudor.
Por ejemplo, quien no tenga habilidad manual puede, sin embargo, obligarse
a construir un mueble. Es jurdicamente posible cuando no existe ningn
impedimento del derecho. Por ejemplo, habr impedimento juridico cuando se
pretenda hipotecar un auto.
. Licitud. No puede ser un hecho ilcito. Por ejemplo, Pedro promete a Carlos
matar a Pablo por un precio. A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no
existe un obstculo legal, sino directamente un comportamiento contrario a
ley; en aquel caso el hecho esta impedido; en este est sancionado.

. Determinabilidad. Recae sobre algo concreto. Debe estar determinado ab

inirio, pero basta con que sea determinable, por ejemplo, en Ia compraventa de
un bien futuro (cosecha).

. Patrimonialidad. Debe tener connotacin econmica, pero tambin el

inters del acreedor puede ser extramatrimonial, por ejemplo, el inters
extramatrimonial de aprender un idioma puede dar lugar a un contrato,
porque basta que la actividad del docente de quien se compromete a ensearle
(prestacin del deudor) sea susceptible de operacin pecuniaria, que puede
cobrar por ello, aunque en la realidad no lo haya.

4.3 Vnculo
Es la su jecin del deudor a ciertos poderes del acreedor. Se manifiesta concretamente
en 2 aspectos, pues da derecho al acreedor: a) para ejercer una accin tendiente a
obtener el cumplimiento, y b) para oponer una excepcin tendiente a repeler uua
demanda de repeticin.

Semanifiesta en la medida en que la relacin obligatoria es coercible, esto es, en que

habra dado derecho a demandar si el deudor no hubiera cumplido.

o
 Captulo

LAS OBLIGACIONES
Y SUS
MODALIDADES
Debe admitirse que toda clasificacin no puede ser sino simplemente enunciativa.
Resultaria casi imposible aprehender todas las modalidades posibles. Las obligaciones
se presentan y se crean en la realidad, por lo que toda clasificacin puede pecar de
incompleta. Sin embargo, proponemos las siguientes modalidades, asumidas por la
doctrina en su mayora:

1. OBLIGACIONES POR RAZN DE SU ORIGEN

a) Voluntarias:
Se originan en la voluntad del agente
' Unilaterales: se derivan de una declaracin de voluntad, por ejemplo, la
promesa de pblica recompensa.
' Bilaterales: se derivan de la voluntad concordada, por ejemplo, los
contratos.

b) Legales:
se originan por mandato legal, por ejemplo, las indemnizaciones por responsa-
bilidad civil extracontractual.

2. OBLTGACTONES pOR RAZN DE LOS SUJETOS

a) nicas:
Sevinculan un solo acreedor y un solo deudor.

b) Mltiples o conjuntivas:
Existen varios acreedores y varios deudores. A su vez pueden ser:
' Mancomunadas: aquellas en las que concurren acreedores y deudores;
sin'embargo, no obstante la unidad del vinculo, cada uno de los acreedores

"@
 tiene derecho slo a reclamar la parte que le corresponde, as como cada
uno de los deudores est obligado nicamente por su parte.
Solidarias: tambin concurren varios sujetos tanto como acreedores
y como deudores, pero cada uno de los acreedores tiene facultad para
solicitar el cumplimiento total de las prestaciones, y asimismo cada deudor
est obligado por la totalidad.

3. OBLTGACIONES POR RAZON DEL OBJETO

a) Simples:
El deudor est obligado a cumplir con una sola prestacin'

b) Compuestas:
Existen varias prestaciones. A su vez pueden ser:
. Coniuntivas: ser necesario que el deudor para liberarse deba cumplir con
todas las Prestaciones.
. Alternativas: cuando existenvarias prestaciones, pero con el cumplimiento
de una de ellas por parte del deudor, la obligacin se extingue'
. Facultativas (sui generis): existen varias prestaciones, pero slo una de
ellas es la debida. Se han considerado otras a fin que el deudor, si lo estima
conveniente, puede desobligarse si ejecuta alguna de ellas. La eleccin es
de exclusiva facultad del deudor.

c) Divisibles:
Por su naturaleza resultan susceptibles de dividirse, de poder cumplirse por
partes, por eiemplo, la obligacin de pagar $ 1ooo.

d) Indivisibles:
Sor aquellas que no pueden dividirse porque de hacerlo determinaria la prdida
o perecimiento de su materialidad y, por lo tanto, tambin de su utilidad, por
ejemplo, la venta de un caballo.

e) Positivas:
Constituyen Una accin del deudor que puede consistir en un dar o un hacer,
por eiemplo, la entrega de un televisor o la construccin de una obra'

f) Negativas:
La obligacin consiste en una abstencin del deudor, por ejemplo, la obligacin
que asume una persona de no divulgar cierta informacin confidencial.
Captulo

CONCURRENCIA DE
ACREEDORES

Un mismo deudor se obliga a entregar a diferentes acreedores, en virtud de ttulos

diferentes, el mismo bien. Producida la concurrencia de acreedores, debe determinarse
cul es el acreedor que debe ser preferido en la entrega.

El Cdigo Civil distingue, segn se trate de bienes muebles e inmuebles:

a) Concurrencia de acreedores de bienes inmuebles

r. El acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito.
z. En defecto de la inscripcin, es preferido el acreedor de buena fe cuyo ttulo
conste en documento de fecha cierta ms antigua.

3. Si los ttulos no constan en documento de fecha cierta, es preferido el acreedor

de buena fe cuyo titulo sea de fecha anterior.

El requisito de buena fe significa que el acreedor desconoce que el deudor se ha

obligado a entregar, previamente, el mismo bien a otro sujeto.

b) Concurrencia de acreedores de bienes muebles

t. El acreedor de buena fe a quien el deudor hizo tradicin del bien, aunque su
ttulo sea de fecha posterior.

z. Si el deudor no hizo tradicin del bien, es preferido el acreedor de buena fe cuyo

ttulo conste en documento de fecha cierta ms antigua.
3. Si los ttulos no constan en documento de fecha cierta, es preferido el acreedor
de buena fe cuyo ttulo sea de fecha anterior.

El criterio utilizado para resolver el problema de concurrencia de acreedores es la

clsica distincin entre bienes muebles e inmuebles. Esto genera problemas cuando
se trata de bienes muebles inscritos. En ese caso cabe la pregunta la posesin
prevalece sobre el registro?
1. TEORIA DEL RIESCO

A veces las obligaciones estn suietas a una modalidad, en virtud de la cual, puede
apreciarse dos momentos: a) celebracin y b) ejecucin.

Las modalidades que hacen posible esta separacin son: la condicin y el plazo. Si
se trata de una condicin, est supeditada a un acontecimiento futuro e incierto. Si
se trata de un plazo, a un acontecimiento futuro y cierto.

La teora del riesgo trata de resolver los problemas que pueden Presentarse con el
obieto de la obligacin durante ese intervalo.

El riesgo es la posibilidad o peligro de prdida o deterioro que puede sufrir el obieto

de la obligacin, en el intervalo que medie entre la celebracin y ejecucin.

La prdida es la desaparicin total del bien. Tambin habr de entenderse cuando,

por disposicin legal o convencional, sea puesto fuera del comercio, o se desconozca
su paradero,

EI deterioro es el menoscabo o desperfecto material que disminuye proporcional-

mente el valor que tena el bien.

La prdida o deterioro puede ser por culpa de los sujetos, o quiz por alguno de
ellos, pero tambin puede deberse a un caso fortuito o de fuerza mayor, con lo cual
la obligacin misma desaparece.

Al momento de la prdida deber establecerse quin es el dueo del bien. Por

eiemplo, si el bien mueble se pierde antes de la entrega, la prdida lo soporta el
deudor (en este caso, el vendedor), porque an no ha realizado la tradicin. Si se
pierde el bien inmueble, la prdida la soporta el acreedor (en este caso el comprador)
porque ste es propietario del bien desde el momento de la celebracin.

2, SITUACIONES
. Si el bien se pieide por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta, pero el
acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, y el deudor queda sujeto
al pago de una indemnizacin.

. Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor puede optar por resolver
la obligacin, o por exigir la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere, y el
pago de la correspondiente indemnizacin.

. si el bien se pierde por culpa del acreedor, la obligacin del deudor queda
resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin, si Ia hubiere.
 Si el bien se deteriora por culpa del acreedor, este tiene la obligacin de recibirlo
en el estado que se halle, su reduccin alguna de la contraprestacin, si la
hubiere.

Si el bien se pierde sin culpa de las partes, Ia obligacin del deudor queda
resuelta, con perdida del derecho a la contraprestacin, si la hubiere.

Si el bien se deteriora sin culpa de las partes, el deudor, sufre las consecuencias
del deteriolo efectundose una reduccin proporcional de la contraprestacin.

@ I rLilli

r$
 RECONOCIMIENTO
Y TRANSMISION DE
LAS OBLIGACIONES

1. RECONOCIMIENTO
El reconocimiento es la declaracin que hace una persona de estar adeudando una
obligacin a su acreedor. Aunque la deuda sea preexistente, el reconocimiento
produce efectos propios, fortalece la obligacin, la hace indubitable y exigible,
elimina dudas que pudieran hacer dudar no slo de su validez sino de su existencia
misma.

Se trata de un reconocimiento voluntario y, por lo tanto, difrere del reconocimiento

efectuado mediante una prueba anticipada; es decir, no se trata del reconocimiento
iudicial.
El reconocimiento en prueba anticipada persigue otorgar valor probatorio al
instrumento privado o, en todo caso, conceder al instrumento mrito ejecutivo.
El acto es irrevocable pero impugnable. Se requiere que sea exPreso. No se admite el
reconocimiento tcito.

El reconocimiento puede efectuarse por testamento o por acto entre vivos. El

primero con efectos diferidos, mientras que el segundo con efectos inmediatos.
Adems, si para constituir la obligacin primitiva se hubiera prescrito alguna forma
determinada, el reconocimiento deber practicarse de la misma forma; es decir, si
en la obligacin primitiva, por ejemplo, se ha utilizado la escritura pblica, el acto
de reconocimiento debe realizarse tambin en escritura pblica.

2. TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES

Opera mediante la Cesin de Derechos; en esencia, viene a ser 1o mismo que
cesin de crditos.

*lu,
:
 La Cesin de Derechos es un acto entre vivos, en virtud del cual una persona
originalmente acreedora, por alguna razn no desea continuar con la obligacin,
y opta por conceder a un tercero la titularidad, que le permite exigir al deudor el
curnplimiento de su plestacin. Es una sustitucin subjetiva.

La cesin puede producirse por acto entre vivos o por morfis causa, por herencia o
legado y por ley (subrogacin legal)

Esun acto de disposicin porque en virtud de ella se transfiere el derecho, se enajena

un patrimonio incorpreo.

La cesin no crea la obligacin, ella preexiste, solo se produce un intercambio de

sujetos. La ventaja para el acreedor en la cesin onerosa es satisfacer su crdito de
inmediato. Puede adoptar Ia modalidad de compraventa, de una permuta, de una
donacin.

2.t Sujetos
' Cedente, es el acreedor

' Cesionario, es el tercero que va a sustituir o reemplazar al cedente, en la

titularidad del derecho.

' Cedido, es cl deudor.

Se requiere la presencia de tres sujetos, pero no estn vinculados todos ellos al

mismo tiempo. Siempre habr dos extremos: activo y pasivo. La cesin genera una
relacin jurdica entre el cedente y el cesionario.

La voluntad del deudor no es considerada como necesario para la validez de la

cesin, basta con la comunicacin producida.

z.z Formalidad
Es formal porque tiene que ser por escrito. No se perfecciona por el simple
consentimiento de cedente y cesionario.

Asimismo, en los derechos que consten por escrito, la entrega ser suficiente para
acreditar la cesin.

2.3 Derechos cesibles

Los derechos pueden ser litigiosos. Por eso pueden cederse derechos que estn
sometidos a controversias judiciales, arbitrales o administrativas.

Los derechos en conflicto son aleatorios. Con los litigios, los derechos son simples
expectativas, habr que esperar la solucin de la controversia.

,,o
2.4 Cesin de un derecho hereditario
Se trata del patrimonio de una persona que ya falleci, el cual deber pasar a sus
herederos. Si el causante vive, no habr patrimonio hereditario, y el heredero r-ro
podr ceder.

2.5 Derechos que no pueden cederse

l.a regla es que todo derecho puede ser cedido. Entonces la incesibilid.rd del derecho
debe estar expresamente sealado por la ley, por el pacto entre las partes o derivarse
de la naturaleza de la obligacir'r, por eiemplo, derecho de uso, derecho de habitacin,
derecho de retracto, derecho de revocar Ia donacin, derecho de alimentos.

'lampoco se podrn transmitir aquellos derechos que nacen de obligaciones

asumidas de carcter personalsimas (inruiro personae).

2.6 Extensin de la cesin

La cesin se extiende a los privilegios (derecho de preferencia), garantas, derechos
accesorios, salvo pacto en contrario. Puede tratarse de una cesin con reservas.

Segirn la naturaleza del derecho, si tiene garantias especiales, se entender que la

cesin las corresponde.

2.7 Obligacin de garanta del cedente

Existe una garanta jurdica inherente a la cesin; es un elemento natural de la
cesin. La garanta del derecho est referida a la existencia del derecho cedido al
momento de la cesin y no despus.

El cesionario al recibir el derecho debe disfrutarlo y para ello se requiele que sea
cierto, vigente (no nulo).

El cesionario podr accionar contra el cedente.

2.8 Garanta por la,solvencia del deudor

Tiene que ser expresa. Si el cedente garantiza la solvencia, se convierte en fiador.

2.9 Cesin por ministerio de la ley

El artculo rz6o del Cdigo Civil seala que: a) un codeudor paga toda la deuda, b)
del que paga por tener legtimo inters, c) cuando el acreedor que paga la deuda del
deudor a otro acreedor prefbrente.

En estos casos se produce una cesin donde no requiere de formalidad.

o,,
z.ro Cesin debe comunicarse al deudor
Si no se le comunica de la traslacin del derecho, no habr producido los efectos la
cesin y el pago hecho al acreedor originario ser vlido.

z.rr Cesin que conoce la cesin antes de la comunicacin

El deudor que antes de la comunicacin o de la aceptacin cumple Ia prestacin
respecto al cedente, no queda liberado ante el cesionario si ste prueba que dicho
deudor conoca de la cesin.

z.rz Cesin sucesiva

Si un mismo derecho fuese cedido a varias personas, prevalece la cesin que primero
fue comunicada al deudor, o que este hubiese aceptado.
 EL CUMPLIMIENTO
O PAGO
En el lenguaje comn, el trmino pago se identifrca con la entrega de una determinada
suma de dinero. Sin embargo, para el Derecho, dicha identificacin resulta, cuanto
menos parcial. Es cierto que pagar significa entregar una suma de dinero, pero tambin
significa llevar a cabo la prestacin debida, con independencia de que la conducta
exigible al deudor consista en un determinado hacer o no hacer. Por consiguiente, en
trminos jurdicos, pago y cumplimiento son sinnimos.

1. PROTAGONTSTAS O SUJETOS DEL CUMPLIMIENTO

Toda obligacin presupone Ia existencia de dos o varias personas (naturales y/o
jurdicas) vinculadas por la misma y asumiendo, respectivamente, el papel de
deudor y acreedor. El acreedor, en cuanto titular del derecho de crdito, puede exigir
el cumplimiento de la obligacin al obligado, al deudor. Desde esa perspectiva se
puede calificar al acreedor como suTeo activo de Ia obligacin, en cuanto est
legitimado para actuar en ese sentido; iente a l el deudor viene calificado como
sujeto pasivo de la obligacin,ya que por lavigencia de la obligacin est obligado
a padecer legtimas pretensiones del acreedor.

Los protagonistas naturales del cumplimiento son el deudor y el acreedor: el

primero est obligado a materializar la prestacin debida; el segundo puede exigir
el cumplimiento de la misma, y adems no puede poner reparos injustificados ni
retrasar la realizacign de la prestacin debida.

Sin embargo, el natural protagonismo del acreedor y del deudor no excluye la

posibilidad de que, en el momento del pago, intervengan personas extraas a la
obligacin, ora asumiendo el papel del acreedor, ora del deudor.

2, LOS REQUISITOS EN EL CUMPLIMIENTO: EXACTITUD EN LA

PRESTACION
El cumplimiento consiste en la exacta realizacin de la prestacin o conducta debida.
Con ella el deudor puede dar por concluida la relacin obligatoria y desentenderse

rl ..1t'.
 o liberarse de la misma. Se entiende que son requisitos del pago: la identidad, la
integridad y Ia oportunidad.

z.L Identidad de la prestacin

Consiste en que el deudor de una prestacin no puede obligar a su acreedor a que
reciba una prestacin diferente aunque fuere de igual o de mayor valor que la debida.
La identidad de la prestacin favorece tanto al deudor como al acreedor, al permitirles
conocer cul ha de ser la desembocadura normal de la relacin obligacional. Sin
ernbargo, lo cierto es que en la prctica tales ofrecimientos de cumplir la obligacin
con una prestacin diferente acaban por convertirse en supuestos de dacin en pago,
como se ver ms adelante, mediante la aceptacin del acreedor.

Lo concreto es que de no mediar la voluntad favorable del acreedor, el deudor

no puede llevar a cabo prestaciones distintas de la establecida, pues esto genera
incumplimicnto y el acreedor puede resistirse legtimamente a la recepcin de la
prestaci<in

z.z Integridad de la prestacin

I-,a identidad 1' la integridad de la prestacin se encuentran profundamente
relacionadas. Si la prestacin ofrecida porel deudores incompleta, no es exactamente
la misma contemplada en el ttulo constitutivo de la obligacin. Se establece que
la prestacin que debe ejecutar el deudor no slo debe ser la debida, sino debe
ejecutarse en forma total y completa.

La integridad de Ia prestacin excluye, en principio, que el cumplimiento o pago de

la misma pueda realizarse por partes o de forma fiaccionada aunque el objeto de la
prestacin sea por naturaleza divisible.

3. MOMENTO TEMPORAL DEL CUMPLIMIENTO

La determinacin del momento temporal del cumplimiento tiene una gran impor-
tancia: a parti del mismo, el deudor puede ser constituido en mora o conceptuado
como moroso, con la agravacin de la responsabilidad que ello conlleva. En parti-
cular, a partir de dicho momento comienzan a generarse en perjuicio del deudor los
intereses (legales o pactados) por mora o retraso de la obligaciones pecuniarias.

3.r Exigibilidad de las obligaciones puras

La obligacin ha de cumplirse en el momento temporal concreto que se haya previsto
en el ttulo constitutivo (por ejemplo, contrato) o, en su defecto, desde el mismo
instante de su nacimiento (por ejemplo, responsabilidad civil extracontractual).

Hay que entender la obligacin pura como aquella que no se encuentra sometida a
condicin d a plazo; ha de cumplirse de forma inmediata una vez nacida.
3.2 Obligaciones sometidas a condicin suspensiva o trmino inicial
Es surnamente frecuente someter la eficacia del contrato y, por tanto, el nacimiento
de las obligaciones a condicin. Entretanto no acaezca el suceso contemplado como
condicin o llegue el dia (o se agote el plazo) sealado como trmino, la obligacin
no ser exigible ni ha ser cumplida.

).3 Obligaciones sometidas a trmino inicial

La fijacin de una fbcha para el cumplimiento de la obligacin ha de considerarse
como una circunstancia absolutamente determinante respecto de la ejecucin de
la prestacin debida. Puede deberse tanto a una expresa y concreta determinacin
accesoria de las partes o puede derivarse de la propia naturaleza de la obligacin
aunque en su ttulo no se haya sealado (por ejemplo, se contrata a un payaso para
una esta infantil determinada, o a un pianista para una boda). En estos ejemplos,
tah.,ez en el contrato no se haya sealado el plazo exacto, pero se puede desprender
de las obligaciones propias del contrato.

3.4 Obligaciones con plazo a voluntad del deudor

La ejecucin de la prestacin por el deudor queda aplazada, pero sin que se fije el
alcance o la extensin temporal de dicho aplazamiento. Se refiere a situaciones en
que el plazo ha quedado a voluntad del deudor (por eiemplo, Luis le presta a Pedro
una moto durante su estancia en Lima).

j.5 El vencimiento anticipado de las obligaciones aPlazadas

El hecho de que la situacin patrimonial o la actitud del deudor haga peligrar

la satisfaccin del inters del acreedor puede conllevar a la anticipacin del
vencimiento. Se puede presentar en las siguientes situaciones:

a) Cuando despus de contrada la obligacin, resulte insolvente, salvo que garantice

la deuda.

b) Cuando cl deudol no otorgue garantas a pesar de haberse comprometido.

c) Cuando por actros propios del deudor hubieren disminuido aquellas garantas
despus de establecidas, o cuando, por caso fortuito, desaparecieran, a menos
que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras.

4, LUGAR DEL CUMPLIMIENTO

La determinacin del lugar exacto en que ha de cumplirse la obligacin tiene
igualmente una gran importancia prctica y en algunos casos una trascendencia
econmica inusitada. Resulta aconsejable, por tanto preverlo expresamente, en caso
que ello resulte posible, en el ttulo constitutivo de la obligacin.
El pago deber eiecutarse en el lugar donde se hubiese designado er-r la obligacin.
No habindose expresado y tratndose de entregar un bien determinado, deber
hacerse el pago donde ste (el bien) exista en el momento de constituirse la
obligacin. En cualquier otro caso ser el lugar del domicilio del deudor.
Captulo

PAGO DE INTERESES
Desde el aspecto econmico se denomina <inters> al precio o remuneracin que una
persona ha de pagar por la utilizacin o disfrute de bienes de capital que le pertenecen
a otro.

En trminos jur'dicos, el :inters es el fruto civil que produce una suma dineraria u
otl,o bier-r, denominados capital, como consecuencia de una relacin iurdica en que
la obligacir'r principal consiste en Ia entrega de dicho capital. As, en virtud de dicha
relacin iuridica, el acreedor del capital tiene derecho a que el deudor le abone como
prestacin adicional a Ia entrega o devolucin del capital una suma dineraria u otro
bien, por concepto de inters.

El inters es un provecho renovable, es decir, se obtiene regularmente del capital sin

que este se vea afectado.

1. LA TASA DE INTERS

La tasa de inters es la medida del inters. La tasa puede calcularse en funcin a una
catidad determinada o, como es usual, sobre la base de un porcentaje del capital.
As por eiemplo, de un capital de roo puede estipularse una tasa de inters de ro9l0.
En otro caso, si el capital es de ro toneladas de trigo, el inters puede consistir en la
entrega de lo kilos de trigo por semana.

2, CLASES DE INTERES
. Inters compensatorio.- Constituye la contraprestacin por el uso del dinero
o de cualquier otro bien. Es el fruto que paga el deudor por estar utilizando el
dinero del acreedor.

. Inters moratorio.- Es el que se paga con el fin de indemnizar la mora en el

pago. Cuando el deudor incumple la prestacin, ocasiona un dao al acreedor.
. El inters moratorio tiene por objeto resarcir al acreedor por dicho dao.
 ' Inters convencional.- Es el que nace por voluntad de las partes. El inters
convencional o voluntario puede ser compensatorio o moratorio, dependiendo
de si las partes pactan el devengo de intereses como retribucin del capital o
para resarcimiento en caso de mora.

' Inters legal.- Es el que se devenga no por voluntad de las partes, sino pol
mandato de la ley. As por ejemplo, el artculo 1985 del cdigo civil dispone que,
en el caso de responsabilidad extracontractual, el monto de la indemnizacin
devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el dao.

3. LA DETERMINACIN DE LA TASA DE INTERS I-ACNI

La tasa de inters legal es fijada por el BCR conforme lo estipula el artculo n44 del
cdigo Civil. En concordancia con ello, el artculo 5r de la t,ey orgnica del BCR
seala que dicha entidad fija las tasa mximas de inters compensatorio y moratorio
y legal, aplicables para operaciones ajenas al sistema financiero.

4. APLICACIN OP LA TASA DE INTERS IECNI

Si las partes han pactado el pago de inters compensatorio, pero no han fijado su tasa,
entonces el deudor debe pagar por concepto de inters convencional compensatorio
la tasa de inters legal.

si las partes han pactado el pago de inters moratorio, pero no han fijado su tasa,
entonces el deudor debe pagar por concepto de inters convencional moratorio la
tasa de inters legal.

5. INTIMACII{ EIrI MORA

Para el pago del inters moratorio, no basta con que se haya vencido la obligacin.
Segr'r lo establece el artculo 1333 del Cdigo civil, incurre en mora el obligado
desde que el acreedor le exija, judicial o extrajudicialmente, el cumplimi".rtn d"
su obligacin. Es decir, el acreedor debe interpelar (intimacin en mora) a su
acreedor para que recin a partir de la fecha de la intimacin se det,engue el inters
moratorio. No basta entonces que se haya pactado el inters moratorio; es necesaria
la intimacin en mora al deudor.

Por otro lado, conforme lo establece el mismo articulo 1333 del Cdigo Civil, no es
necesaria la intimacin para que se devenguen intereses morator.ios:

a) Cuando la ley o el pacto lo declaren expresamente (pacto de mora automtica).

b) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la

designacin del tiempo en que haba de entregarse el bien, o practicaise el
servicio, hubiese sido motivo determinante para contraerla.
c) Cuando.el deudor manifiesta su negativa por escrito a cumplir su obligacin.
6. LA CAPITALIZACIN DE INTERESES
Se denomina capitalizacin de intereses o anatocismo a la acumulacin de los
intereses ya devengados al capital, para cfecto de la produccin de nuevos intereses.
Dicho de otra forma, por la capitalizacin, los intereses vencidos y no pagados se
agregan al capital con el objeto de generar a su vez nuevos intereses.

Nuestro Cdigo Civil prohbe la capitalizacin de intereses al momento de contraerse

la obligacin, a menos que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares, es
decir, aquellas operaciones efbctuadas dentro del sisterna financiero.

No obstante, el mismo Cdigo en su artculo ::;o seala que es vlido el convenio

sobre capitalizacin de intereses celebrado por escrito despus de contrada la
obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en el pago de los
inteleses.

Segn el Cdigo Civil, las personas ajenasal sistema financiero no podran capitalizar
intereses, a menos que, despus de un ao en el retraso de los intereses, acreedory
deudor se pongan de acuerdo por escrito sobre la capitalizacin de los intereses.

l.as empresas del sistema frnanciero no tienen limitaciones para capitalizar

intereses.
Captulo

PAGO DE INTERESES

1, oFRECTMTENTo DE pAGo y coNSrGNncrN

El acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento de la prestacin debida,
pero el deudor tambin tiene derecho a quedar libre de la obligacin mediante su
cumplimiento. Si bien el acreedor puede exigir quc el deudor cumpla su obligacin,
y normalmente tendr inters en hacerlo, no es dueo de su derecho de crdito er-r el
sentido de querer perpetuarlo, impidiendo el cumplimiento del deudor. El acreedor
puede renunciar a su derecho de crdito y tambin tiene libertad para conceder una
prrroga si el deudor la solicita. Pero no puede impedir el cumplimiento dejando
subsistente la obligacin cuando esta ya ha vencido y el deudor quiera realizar la
prestacin debida.
El acto jurdico por el que el deudor manifiesta al acreedor que va a cumplir la
obligacin y le requiere para que coopere en la medida indispensable para que la
prestacin se realice, se denomina ofrecimiento de pago.
Por consiguiente, el ofrecimiento de pago, por s solo, evita que el deudor incurra
en mora e impide que el acreedor pueda optar por la lesolucin del contrato, pero
evita, naturalmente, que el deudor siga debiendo la prestacin vencida y exigible.
Para que el ofrecimiento de pago o cumplimiento libere por completo al deudor es
necesario que ste proceda a la consignacin de Ia cosa debida.
La consignacin Consisteen el depsito de la cosa que el deudor ha de entregar,
de manera que en lugar de quedar en poder del acreedor, quede en poder de la
autoridad judicial y a disposicin del titular del derecho de crdito.
Los casos en que procede la consignacin son los siguientes:

r. Cuando el acreedor se niega sin razn a admitir el pago.

2. Cuando el acreedor est ausente.
3. Cuando el acreedor est incapacitado a recibir el pago.
4. Cuando varias personas pretendan tener derecho a cobrar.
5. Cuand se haya extraviado el ttulo de la obligacin.
z. TMPUTACIN opl- PAGo
Para que la imputacin pueda operar se requiere de la existencia de ms de una
relacin iurdico - obligacional entre el mismo deudor y el mismo acreedor y que el
pago que va a efectuar el deudor no las cancela en su totalidad'

La imputacin del pago por el deudor requiere que las obligaciones sean de la misma
naturileza y que las prestaciones de las obligaciones sean fungibles y homogneas'
La fungibilidad debe entenderse en el sentido de lo que tiene la misma especie y
calidad, y la homogeneidad puede entenderse en el sentido de lo que pertenece al
mismo gnero y tiene iguales caractersticas.

La imputacin del pago y su eficacia suponen la indicacin que hace el deudor al

respecto de 1a obligacin a la que le est dando cumplimiento, cuando
"..""n,
sus obligaciones renen el requisito de la misma naturaleza y sus prestaciones son
fungibles y homogneas.

2.r Orden de la imputacin convencional

Las obligaciones de capital tienen el efecto de generar intereses y eventualmente
pueden generar tambin gastos. Si una persona llamada deudor entrega una suma
e dinero, pero no cubre los intereses ni los gastos, en tal sentido, el Cdigo Civil
establece un orden de prelacin para que primero se satisfagan los intereses, luego
los gastos y, por ltimo, el caPital.

z.z Imputacin por el acreedor

La imputacin por el acreedor opera ante el silencio del deudor. La norma le da a
su silncio el significado de haber convenido en que sea el acreedor el que realice
la aplicacin. El comportamiento silente del deudor legitima la imputacin por su
acreedor.

Corno la imputacin del pago es un derecho del deudor, se permite de manera

subsidiaria, ia imputacin por el acreedor luego que su deudor haya aceptado el
recibo en el que se indica las prestaciones a las que se est aplicando el pago, sin que
el hecho de su aceptacin permita al deudor reclamar la imputacin, la que queda
firme.

2.3 Imputacin legal

Opera ante el silencio del deudor y del acreedor respecto de la imputacin del pago.
El orden de prelacin establecido es, en primer lugar que el pago se aplique a la
deuda menos garantizada en evidente proteccin del derecho del acreedor ante la
posible insolvencia de su deudor. La cuestin radica en lo que debe entenderse por
la deuda menos garantizada.

En segundo lugar, el orden de prelacin est referido a la obligacin ms onerosa

para el deudor si todas las deudas estn igualmente garantizadas.
 En tercer lugar, si todas las deudas estn igualmente garantizadas y son igualmente
onerosas, la prelacin est referida a la obligacin ms antigua.
Por ltimo, si estas reglas no pueden aplicarse, la imputacin debe hacerse
proporcionalmente, a prorrata.

3. PAGO CON SUBROGACIN

Es otra forma de transferencia del crdito que recibe su especial configuracin por
realizarse, al menos aparentemente, con ocasin del pago hecho por un tercero de
modo que el crdito satisfecho se transfiere al solvens. Dicho pago no extingue la
obligacin, sino por el contrario transfiere el crdito que pasa del acreedor satisfecho
por el tercero a ste. Se trata entonces de una forma de transferencia del crdito
paralela a la cesin.

3.t Clases de subrogacin

Tradicionalmente se distinguen la subrogacin convencional y la legal.
1. Subrogacin convencional.- Consiste en la transferencia del crdito hecha por
ste (el acreedor) a favor de quien paga.

z. Subrogacin legal.- Impuesta por la ley, consiste en la transferencia del crdito

a favor del que paga al acreedor, en los casos taxativos establecidos en la ley.

4. DACIN EN PACO
Sabemos que uno de los requisitos del pago es la identidad, sin embargo, nada impide
que el acreedory el deudor se pongan de acuerdo para que el pago pueda verificarse
mediante otra prestacin. En este caso, el acreedor acepta la cosa y manifiesta su
conformidad en que se produzca la extincin de su derecho de crdito sin buscar
ninguna adecuacin o igualdad entre el valor de lo que recibe y lo que tena que
recibir. En tal razn, puede decirse que la dacin en pago es la realizacin por el
deudor y la aceptacin por el acreedor de una prestacin diversa a la debida, con
efecto de pleno cumplimiento y extincin del vnculo.

4.t Requisitos
r. Una obligacin preexistente que se quiere extinguir. Sin la concurrencia de este
requisito, la dacin en pago sera un pago indebido.
z. Un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor en el sentido de considerar
extinguida la antigua obligacin.

3. Una prestacin realizada con intencin de efectuar un pago total y definitivo.

Puede ser la transmisin de una propiedad de una cosa o de la titularidad de
un derecho, la creacin de un derecho nuevo, incluso la prestacin personal de
servicios por parte del deudor, etc.
 5. PAGO INDEBIDO

del acreedor como la liberacin

Porcunrplimiento(opago)entend"emoslaexactaypuntualeIecucindelaprestacin
r" satisfaccin i"i;;;:t
debida, qu" prouo.J iuro ttut" referencia al 'que por error
de
vnculo obligatorio'-C:":;; '"
del deudor del en pago>,' esto' baio ningn
otro algn bi; cantldad
hecho o de derechoentrega*a En todo caso' es un pag'o
indebido'
como pago'
concepto, se puede entender

5.r Efecto Y requisitos

de repettcton
Elefectodeunpagonodebidoes-lustamenteelsurgimiento'porpartedelque
el contempoineo derecho
.;;;t;t;io r"cibido I
recibi, del deber d?
de quien lo realiz'

Paraqueprocedalarepeticindeloindebidamentepagadosernnecesariolos
siguientes requisitos'
hacer)'
prestacin (dar' hacer o no
a) El cumplirniento de una

b)Elcnimussolvend'esdecir'elpropsitodeextinguir^unaobligacinpropia'
puessi"r'""'n'ltttt"u'ubi"ttdut"[u"t'o'"ttuiudeunaobligacinpropla'
i"ti" confr gurase una subrogacin'

c)Inexistenciadelaobligacin(faltadecausa).Yaseapo'.qY"laprestacinnoera
debidao,siexistiendoladeuda'"""""t;a"ft"tg""f'oluen'niafavordel
ccciPiens'

d)Elerrordehechoodederechoenlapersonaquerealizaelpago(elsolvens,debe
por equivocacin)'
proceder por error' es decir'

ti;tji r,lrl i i
4titrlji !i
Captulo

OTRAS FORMAS
DE EXTINCION DE
OBLIGACIONES

1. NOVACION
Hay novacin cuando se cambia uno de los elementos esenciales de la relacin
jurdica obligatoria - sujetos, objeto, causa, vnculo -. Las modificaciones que slo
recaen sobre elementos accidentales no producen la novacin.

Los requisitos para novar son: a) debe haber dos obligaciones: una anterior que sirva
de antecedente a otra posterior, b) debe haber capacidad de novar, y c) voluntad de
novar.

l.l Clases de novacin

Existe novacin por: a) cambio de causa, b) cambio de objeto, c) cambio de
naturaleza y d) cambio de sujeto. Sin embargo, en las obras doctrinarias las veremos
mayormente reducidas a dos: novacin por cambio de objeto y novacin por cambio
de sujetos.

r.r.r Cambio de causa

Presentq.mos dos casos.'

a) El mandatario, en cumplimiento del mandato, recibe diversos valores que debe
entregar a su mandante. Es deudor de la obligacin de entregarle al mandante
lo que cobr para 1, pero el mandante se da por satisfecho y reemplaza esa
obligacin por otra, segn la cual el mandatario es deudor de un prstamo en
dinero, es decir, el dinero queda en sus manos como prestado. Como se ve en
este caso no han variado los sujetos ni el objeto siempre se debe una suma de
dinero, el acreedor y el deudor son los mismos, pero ha variado la causa de la
obligacih.
b) Existe la obligacin de entregar la casa, cotno efecto jurdico de un contrato
de compraventa, pero posteriormente las partes convienen, en el contrato que
sirvi de causa de esa obligacin, que el comprador ya no va a pagar una suma de
dinero, sino que va a entregar otra cosa, por ejemplo un yate, se produce entonces
una permuta y varia la causa de la obligacin.

r.r.z Cambio de objeto

En este caso se crea una obligacin en que se sustituye la prestacin Por otra.
Suele darse como ejemplo el caso de que alguien debe una suma de dinero y paga
entregando una cosa en lugar de la suma de dinero. En este caso, no hay novacin,
sino un pago, el ejemplo es ms bien de una dacin en pago Por qu? Porque la
extincin de la obligacin se ha producido instantneamente, sin que se haya creado
ninguna obligacin nueva. Para que haya novacin es necesario que se cree otra
obligacin que reemplace a la primera. Por ejemplo, el que debe una suma de dinero
se compromete a entregar un bien; queda entonces una obligacin que reemplaza
a la anterior.

r.r.3 Cambio de naturaleza (o vnculo)

Pr.rede suceder que una obligacin mancomunada se transforme en una solidaria.
Aqui habra un cambio de naturaleza, por la diversificacin de efectos esenciales
y accidentales que existe en una obligacin solidaria. Una obligacin condicional
puede ser novada en una obligacin pura y simple, y viceversa.

r.r.4 Cambio de suietos

Puede suceder que haya cambio de deudor o cambio de acreedor.

a) Cambio de acreedor

Se mantiene en nuestro cdigo civil con un valor pltramente terico Qu

inters puede tener el acreedor en hacerse sustituir por otro, necesitando el
consentimiento del deudor? Es preciso sealar que para que haya novacin
subjetiva por cambio de acreedor es necesario el consentimiento del deudor.
Que inters prctico puede tener si el acreedor perfectamente puede realizar
una cesin de su crdito sin ninguna intervencin del deudor? Por tal razn, en
la prctica no se presenta novacin por cambio de acreedor.

b) Cambio de deudor
Esta forma de novacin si suele presentarse. Asume dos formas: la delegacin
y la expromisin

b.r) La delegacin

Requiere la intervencin de un delegante, que es el deudor, quien le transfiere

a otro, que es el delegado, la deuda, y el acreedor acepta este nuevo deudor
desligando totalmente de la obligacin al deudor primitivo. Si no media esta
declaracin expresa de voluntad del acreedor, no existe delegacin.
 b.z) La expromisin
Es una institucin de vieja raigambre romanista, como lo demuestra el vocablo
latino para denominarla ex promissio. La novacin, en este caso, proviene de
una promesa que hace el tercero, sin que el deudor conozca que el tercero est
obrando en lugar de 1, comprometindose con el acreedor a pagar la deuda.
Naturalmente el acreedor debe aceptar esa promesa y desobligar al deudor para
que se produzca la novacin.

[,a diferencia que encontramos con el prirrer caso es que en aquel la novacin
la efectuaba el deudor, con el consentimiento del acreedor, mientras que aqu
se realiza entre el acreedor y el tercero, hasta sin conocimiento del deudor', pero
de todos modos es el fruto de un acuerdo de voluntades, porque la novacin en
todos los casos asume una forma contractual.

2. CONDONACIN
Consiste este medio extintivo de las obligaciones en la declaracin del acreedor
renunciando a su crdito, es decir, a reclamar su cumplimiento al deudor. Es, por
tanto, la condonacin un acto abdicativc unilateral, el que puede formar parte o
estar integrado como objeto o finalidad principal de un contrato liberatorio o
solutorio y puede por otra parte integrar uno de los pactos de contrato ms amplio,
por ejemplo, de una transaccin.

3. CONFUSIN O CONSOLIDACIN
Es el medio extintivo de la obligacin al reunirse en una misma persona los conceptos
de acreedor y deudor.

Por ejemplo, Miguel debe $rooo a Pedro; posteriormente hereda a ste: el crdito de
Pedro pasa a Miguel quien resuita, as, ser deudor de s mismo. Si recordamos que
toda obligacin es bipolar, se requiere necesariamente la existencia de un acreedor y
un deudor. Al quedar aqulla reducida a una sola persona la obligacin se extingue.
El fundamento de la confusin o consolidacin es evidente: nadie puede ser acreedor
de s mismo. Toda relacin obligatoria requiere de dos protagonistas: sujeto activo y
sr.rjeto pasivo. Si queda reducida a uno slo, la relacin desaparece por imposibilidad
lgica y estructurdl.

4. COMPENSACIN
"El modo de extinguir en la cantidad concurrente, las obligaciones de aquellas
personas que por derecho propio sean recprocamente acreedoras y deudoras la una
de la otra>.

No es desusado en la vida cotidiana que la persona que es deudora de otra pueda, por
distinto motivo, ser al mismo tiempo acreedora suya, en igual o diferente cantidad.
4.r Requisitos de la compensacin

a) Requisitosobietivos

' Flomogeneidad de las deudas, esto es, que ambas deudas consistan en una
misma cantidad de dinero o, siendo fungibles, las cosas debidas sean de la
misma especie y tambin de la misma calidad.

' Reciprocidad de las deudas.

' Exigibilidad, es decir, que las deudas estn vencidas.

' Lquidas, es decir, que se halle determinada numricamente la cuanta

de las prestaciones. Se considera tambin deudas lquidas aquellas en
que su cuanta, no concreta, es determinable por una sencilla operacin
aritmtica.

b) Requisitossubjetivos

' Qrl. las partes de la compensacin sean recprocamente acreedoras

), deudoras la una de la otra, y adems que lo sean por derecho propio,
es decir, que los protag,onistas de la compensacin sean titulares de los
crditos y deudas a compensar, es decir, que no acten por representacin
ni para compensan deudas o crditos ajenos.

5. TRANSACCION

La transaccin consiste en un acuerdo mediante el cual las partes, a travs de

concesiones recprocas sobre algn asunto dudoso o litigioso, lo resuelven.

5.r Caracteristicas

' Es un acto jurdico bilateral.

' Debe versar so,bre asuntos dudosos o litigiosos.

Implica concesiones recprocas.

Las partes renuncian a cualquier accin que tenga una contra otra sobre el
objeto de la transaccin.

Es un acto indivisible.

Slo extingue derechos patrimoniales.

Debe constar por escrito bajo sancin de nulidad.

@"
6. MUTUO DISENSO
Disenso, es disentimiento, o sea, lo opuesto a consenso; y mutuo expresa recipro-
cidad. Decir que ambas partes estn en desacuerdo es reiterar o redundar porque
el desacuerdo entre dos siempre es recproco. No hay desacuerdo entre las partes,
sino voluntades acordes para poner fin a una situacin jurdica que la comn volun-
tad previamente ha creado. El mismo Diccionario de la Lengua dice que el mufuo
disenso es la .conformidad de las partes en disolver o dejar sin efecto el contrato u
obligacin entre ellas existentes. Las partes estn de acuerdo en poner fin al previo
acuerdo.

o
Captulo

L
INCUMPLIMIENTO
DE LAS
OBLIGACIONES

En nuestro Cdigo Civii no existe una norma que expresamente defina lo que se debe
entender por incumplimiento. A pesar de ello, y muy puntualmente, tiene que precisarse
que, cuando se habla de incumplimiento, tanto en el plano legislativo como doctrinal,
se hace una alusin directa a la inejecucin de la obligacin, es decir, se expresa su
necesaria vinculacin al fenmeno obligatorio, en este caso a la inobservancia de
comportamiento debido.

Cumplir una obligacin, materialmente hablando es sinnimo de realizar exacta

y totalmente la prestacin debida. Para que el cumplimiento acte como modo de
extincin, y por tanto libere al deudor', es preciso que ste sea exacto, es decir, que
se ajuste de forma absoluta al programa prestacional pactado. Cualquier defecto en
el comportamiento del deudor genera la consecuencia de que dicha situacin sea
califi cada como incumplimiento.

Nuestro Cdigo Civil se refiere a tres tipos de cumplimientos inexactos, el parcial, el

defectuoso y el tardio, los que pueden y deben considerarse como transgresiones de
cada una de las rcglas enunciadas. El cumplimiento parcial deriva de transgredir la
regla de integridad; el defectuoso, de transgredir la regla de identidad y el tardio, de
transgredir la regla de oportunidad en su aspecto temporal.

De lo expuesto se puede colegir que el <incumplimiento> es la premisa factual de la

responsabilidad contractual o por inejecucin de obligaciones, como lo llama nuestro
Cdigo Civil.

o,
1, TEORA DE LA CULPA

r.r Culpa
La culpa implica en el obligado una falta de diligencia, de aquella diligencia a la
cual se comprometi a cumplir y no realiz. Esta falta de diligencia constituye
modernamente una violacin o contravencin al derecho de crdito. El vigente
artculo r3r4 del Cdigo Civil seala que el deudor debe actuar con la diligencia
requerida. Diligencia es comportamiento adecuado, conducta elemental, derivado
como consecuencia lgica del compromiso aceptado voluntariamente o impuesto
por las circunstancias concretas del hecho que determin el nacimiento de la
obligacin. La culpa, en cuanto es omisin de diligencia debida, requiere para mayor
grado de precisin el conocimiento de cada caso concreto.

r.r.r Ineiecucin de la obligacin sin culpa del deudor

Quien acta con la diligencia ordinaria requerida no es imputable por la inejecucin

de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Se conoce que
el cumplimiento de las obligaciones se consigue mediante una accin 1'tambin
mediante una omisin. Con el mismo criterio la inejecucin de las obligaciones
puede deberse a una accin o a una omisin.

r.r.z Negligencia grave como culpa inexcusable

El articulo r3r9 del Cdigo Civil prescribe que incurre en culpa inexcusable quien,
por negligencia grave, no ejecuta la obligacin. Esto demuestra que la culpa sigue
siendo materia de gradacin. En la practica judicial es difcil encontrar la frontera
entre el dolo y la culpa inexcusable. Con seguridad, hay jueces que consideran como
dolo lo que es culpa inexcusable, as como a la inversa.

r.r.3 Omisin de la diligencia ordinaria como culpa leve

El articulo r3zo del Cdigo Civil seala: <Acta con culpa leve quin omite aquella
diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a
las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar".

El juez est obligado a discernir en cada caso particular. La ley no puede subsumir
en sus presupuestos fcticos: interviene la prudencia del juzgador para calificar el
caso particular.

r.r.4 Prueba de la culpa inexcusable

El artculo r33o del Cdigo Civil prescribe: <La prueba del dolo o de la culpa
inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su
cumplimiento tardio, parcial o defectuosor.

iilil
:ria:
 El acreedor no tiene que producir prueba sobre la culpa. Es el deudor quien debe
acreditar haber procedido con Ia diligencia ordinaria. De no poder hacerlo, tanto
el incumplimiento como el retraso en el cumplimiento le son imputables. Esta
presuncin de culpa, no opera, sin embargo, tratndose de culpa inexcusable.

r.z. Dolo
El artculo r3r8 del Cdigo Civil se ocupa del dolo, sealando: uprocede con dolo
quien deliberadamente no ejecuta la obligacinr. Deliberadamente quiere decir
conscientemente, voluntariamente, intencionalmente. El trmino dolo procede del
latin udolosr) que quiere decir engao.
En consecuencia se trata de un comportamiento voluntario, se tiene conciencia de
lo que se est haciendo y se sabe tambin que no es sa la conducta correcta.

r.z.r Requisitos del dolo

' Conocimiento de la obligacin pre-existente.

' Conciencia del incumPlimiento.

' Consumacin del incumplimiento.

El dao es consecuencia inevitable, pero no es un requisito; se produce al margen

del querer del deudor.

t.z.z Laprueba del dolo

El dolo debe probarse por quien lo invoca. Hay que recordar que la culpa se presume,
por esa razn no requiere de probanza. La carga de la prueba en uno y otro vara.
Tratndose de la culpa, corresponder al deudor la posibilidad de enervar la validez
de la presuncin probando que el incumplimiento se debe a causas ajenas a su
voluntad, como por ejemplo, en el caso fortuito, la fuerza mayor. En cambio, cuando
se trata del dolo que es un agravamiento de la responsabilidad del deudor, la prueba
corre a cargo del acreedor. Si ste no prueba el dolo, entonces, el deudor continuar
responsable por culpa.

2. CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR

Caso fortuito y fuerza mayor son dos expresiones para referirse a diversos
acontecimientosqueapuntana unsolo resultado, esto, es de eximirde responsabilidad
al obligado, es decir, liberar al deudor, pese a la falta de cumplimiento de la obligacin
y al perecimiento de la prestacin debida.

Normalmente se ha mencionado dos tipos de acontecimientos: aquellos que

provienen de Ia naturaleza (inundacin, terremoto, tempestad, epidemia, etc.)

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:

,
r::li..: , ':
i*i.r::1:r.r l:r : ll
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.i *i.ie;;. i
o
 y otros que provienen del hombre (guerra, invasin, incendio provocado, etc.)
se asocia a los primeros con caso fortuito y a los segundos con fuerza mayor. Sin
embargo, hay que precisar que en la doctrina no existe consenso al respecto.

Nuestro legislador no ha efectuado distingo alguno entre el caso fortuito y la f'uerza

mayor, en tanto que s establece las caractersticas. Seala que se trata de Llna causa
no imputable, es decir, de un acontecimiento, producto del azar, pues le resulta
ajeno al deudor, ausente de su voluntad. Este acontecimiento debe ser adems:

a) Extraordinario: Est excluido de la esfera de lo comn, de lo normai, de lo

ordinario.

b) Imprevisible: Escapaalasposibilidadesmentalesdelossujetosdepoderpreverlo.
Algunos autores sealan lo imprevisible como sinnimo de inesperado.

c) Irresistible: El deudor no puede oponer lesistencia.

z.t Prueba del caso fortuito o de la fuerza mayor

La carga de la prueba corresponde a quien o quienes lo invocan. stos sern los
deudores. La prueba, indudablemente, es un problema de orden procesal.

z.z Efectos
' Extingue el vinculo obligacional.

' Libera al deudor del vnculo jurdico.

' Exonera de responsabilidad al deudor.

Excepciones que enervan esos efectos:

' El pacto de <asuncin de riesgos".

' La mora del deudor.

3. DAOS Y PERJUTCTOS
Es una secuencia de acontecimientos. Surge el dao lesionando, malogrando,
destruyendo bienes genricamente protegidos por el derecho. Como consecuencia
del dao, aparece la vctima, a quien afecta en su persona o en sus bienes. Existe una
relacin de causa y efecto, por eso donde no hay dao no puede haber perjuicio'6.

3.r Clases de daos

a) PatrirnonialesyExtrapatrimoniales:
' Patrimoniales: Se les conoce tambin como materiales por recaer sobre
los bienes que integran el patrimonio del acreedor. Precisamente este
 patrimonio se reduce o disminuye en su valor. Dentro de este tipo de daos
se puede encontrar:

' Dao emergente: Es un dao positivo porque consiste en la

disminucin del patrimonio ya existente del acreedor.
' Lucro cesante: Llamada ganancia perdida, porque representa la
frustracin de un aumento de dicho patrimonio.
Extrapatrimoniales: Se consideran tanto el dao a la persona como el
dao moral. Ei dao a la persona debe ser distinguido del dao moral,
concebido como dolor de afeccin, sufrimiento, pena, padecimiento,
angustia, como aquel que afecta los sentimientos. El dao moral tiene,
entonces, alcances muy restringidos frente al dao personal, que aparece
como el gnero frente a la especie. En efecto, aqul importa una lesin
a un derecho de la persona, mientras que ste se reduce al sufrimiento
producido corrro consecuencia del dao. Ambos sin embargo, tienen en
comirn su naturaleza extrapatrimonial, en tanto afectan un valor de la
persona, un bien inmaterial.

4, MORA
Mora es un trmino latino 1' quiere decir demora, tardanza o retraso. Mora e
incumplimiento son conceptos opuestos. Si hay incumplimiento no habr mora. El
incumplimiento es irreversible, el deudor ya no podr cumplir.

4.r Requisitos de la situacin de mota del deudor

In principio, los requisitos esenciales para que se configure la situacin de mora del
deudor son el retraso (elemento objetivo), la culpabilidad (elemento subjetivo) y la
interpelacin (elemento formal).
En algunos casos se podr prescindir del elemento formal, en los casos de mora e-x
re o mora sin interpelacin.

4.2 Sistemas de constitucin en mora

r, Sisemo de la mora (ex personae> o mord con interpelacin
Se produce cuando ia constitucin en mora del deudor se realiza a travs de la
intelpelacin de ste por el acreedor. De esta manera, la intimacin (elemento
formal) es concebido como esencial para la configuracin de la mora. En suma, sin
interpelacin no existe mora.
L,a mora ex personoe se caracteriza por ser un sistema en el que la interpelacin del
acreedor al deudor es determinante para la configuracin de esa situacin jurdica.

La mora exp ersonae tiene como fundamento la teora de la prrroga tcita del plazo,
ya que.si el acreedor, vencida la obligacin, no le exige al deudor su cumplimiento,
se entiende que le est otorgando un plazo de gracia.
 2. Sistemo de Ia mora <<ex re)> o mota sin interpelacin
Conocida como automtica, no requiere que el acleedor, una vez vencido el trmino
fijado para el cumplimiento de la obligacin de la obligacin intime al deudor.

La mora <<ex re>, es admitida en nuestro Cdigo Civil con carcter excepcional, pues
ella slo opera en el supuesto taxativamente prevista en la le1'.

La mora ex re puede operar cuando: a) lo determine la ley, b) 1o establezcan las

partes (mediante un pacto expreso), c) por la naturaleza de la obligacin (por
ejemplo, cuando se contrata una limosina para el transporte de Ia novia y aqulla no
se presenta), d) la intimacin no fuese posible por caLlsa imputable al der-rdor (por
ejemplo, el deudor se cambi de domicilio y no se sabe dnde se encuentra), y e) se
derive de la manifestacin negativa del deudor para cumplir con su obligacin.

4.3 Efectos de la mora

' El resarcimiento de los daos y perjuicios.
. La no liberacin del vinculo obligacional: l.a perdida de1 bien por caso fortuito o
fuerza mayor libera al deudor de la relacin obligacional, porque el bien, como
objeto del vnculo, es elemento esencial, 1'la obligacin no puede subsistir si el
objeto perece; entonces, el vnculo se extingue )'como el deudor no tiene culpa
alguna en la causa generadora de tal perecimiento, simplemente se libera. Pero
no se libera si al momento del perecimiento, el deudor se encontraba en mora.
F,s que la mora soporta el riesgo y el peligro.

' La interrupcin de la prescripcir-r liberatoria. La constitucin en mora del

deudor por interpelacin del acreedor puede producirse mucho despus del
plazo estipulado para el cumplimiento. A partir de este plazo vencido para el
pago, empieza a correr el plazo de prescripcin que continuar transcurriendo
mientras el acreedor no haga uso de tal interpelacin. As, cuando el acreedor
constituye en mora, el plazo de prescripcin que estaba corriendo se interrumpe,
deja sin efecto el tiempo que haya transcurrido hasta ese momento 1 empieza
uno nue\o.

4.4 Mora del acreedor

El acreedor incurre en nlora cuando sin motrvo legitimo se nrega a aceptar la
prestacin ofrecida o r-ro cumple coil practicar los actos necesarios para que se pueda
ejecutar la obligacin.
El deudor tiene que ofrecer el cumplimiento de la prestacin debida o ponerla a
disposicin del acreedor, de manera pactada en el ttulo de la obligacin. Debe
existir una negativa del acreedor y sta debe ser injustificada, expresa o tcita. En
ste ltimo caso son las respuestas evasivas, la inconcurrencia al lugar pactado en el
da y hora sealado para el cumplimiento o la renuencia a entregar recibo. Adems,
nuestra ley civil establece los casos en los cuales el acreedor no realiza los actos
necesarios para que se pueda ejecutar Ia obligacin.

@
5. CLAUSULA PENAL
Consistc en una estipulacin accesoria a una obligacin principal por la cual el
deudor deber satisfacer una cierta prestacin si no cumpliere lo debido, o si lo
cumpliere tardamente.

FUNCIN: Desempea una funcin ambivalente'

a) Funcin resarcitoria, porque importa una liquidacin convencional por

anricipado, de los daos y perjuicios que el incumplimiento de la obligacin
cause al acreedor.

b) Funcin compulsiva, agrega un estmulo que mueve psicolgicamente al

cleudor a cumplir la prestacin principal para eludir la pena, que puede ser harto
gravosa.

5.r Caracteres
' Es accesoria, su existencia depende de la obligacin principal.
. Es subsidiaria, porque entra el1 sustitucin de la prestacin principal, no se
puede acumular a ella.
. Es inmutable, en cuanto al importe en la pena; en principio no es susceptible
de alteracin.

. Es condicional, porque su efectividad est subordinada a la inejecucin de Ia

prestacin principal.
. Es deinterpretacin estricta, supone un derecho excepcional del acreedor.
De ah que pactada una clusula penal para el incumplimiento, no puede
trasladarse a la simple demora.

5.2 Tiempo, forma y modalidad de las estipulaciones de la clusula

penal
En cuanto al tiempo de su institucin, Ia clusula penal puede convenirse en la
misma fuente de creacin de la obligacin o ulteriormente.

En cuanto a la forma, ia ley no contiene exigencias especiales

5.3 Sujeto activoypasivo de lapena

Aunque de ordinario el beneficiario de la pena y el obligado a ella, respectivamente
son el acreedor y el deudor de la obligacin, no hay impedimento para que se disocien
esas calidadeS y aparezcan terceras.personas como beneficiarios o deudores.

0
Contrattls

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 Captulo

PARTE GENERAL DI
CONTRATOS

En una economa de mercado el contrato cumple un rol de capital importancia ya que

permite que los agentes econmicos intercambien bienes y servicios, y de esa manera
puedan satisfacer sus necesidades.

1 . CONCEPCIN NTI- CONTRATO EN EL CDIGO CIVIL

El artculo r35r del Cdigo Civil seala que el contrato es el acuerdo de dos o ms
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
sta opcin libremente convenida se convierte as en ley entre las partes. De ah
que la autonoma de la voluntad sea la piedra angular y la esencia del contrato: un
contrato impuesto no es un contrato.
El Cdigo Civil reconoce esta naturaleza esencialmente libre del contrato
privilegiindo su carcter consensual. Es as como el Cdigo Civil garantiza la
urto.ro*u de la voluntad estableciendo que las partes determinan libremente el
contenido del contrato (artculo 1354). Obviamente, la ley, en razn del inters
general, puede prohibir que se pacten determinadas prestaciones, por ejemplo, el
pago de un asesino a sueldo. De este predominio de la voluntad libre y concertada
como elemento formativo del contrato se deriva que la disposicin de la ley en esta
materia tenga en principio que ser simplemente supletoria de la voluntad (artculo
1356). Se considera gue las leyes imperativas son verdaderamente excepcionales.

El contrato se perfecciona con su elemento esencial: el consentimiento. Este respeto

por la voluntad de las partes conllet'a a que no hay contrato mientras las partes no
estn conformes con todas las estipulaciones (artculo 1359).

Tambin el Cdigo Civil dispone que sus estipulaciones deben interpretarse de

acuerdo con la buena fe y la voluntad de las partes (artculo t36z). Y para que la
interpretacin responda a las reglas antedichas, los contratos son obligatorios
en cuanto se haya expresado en ellos (artculo 136r). Adems se presume que esa
declaracin expresada responde a la voluntad de las partes, salvo que quien alegue
lo contrario pruebe que no hay tal correspondencia (artculo 136r).

'.#,i/,llil,i,-tii,',
2, INTERVENCION DEL ESTADO
El contrato vive en el interior de una sociedad organizad.r baf o la forma de Estado, por
lo que r-ro puede ser ajeno a sus regulaciones. Por ello si bien en el contrato prima la
autonomia de la voluntad como elemento central en la contratacin, existen formas
cxcepcionales por los cuales el estado interviene en razn de intereses y valores de
carcter sociai que sobrepasan la voluntad de las partes.

3. CONTRATOS CELEBRADOS POR LOS PARTICULARES CON EL

ESTADO

Los contratos celebrados con el estado se ligen exactamente por los principios de los
contratos celebrados entre Ios particulares.

El artculo ry57 del Cdigo Cir.'il crea ciertos contratos espcciales que combinan el
poder de la ley con el poder de Ia','oluntad de los contratos: (contratos le).'>.

irl Cdigo Civil permite que, si existe autorizacin legal, sustentada en razones
de inters social, nacional o publico, el Estado puede someter tales materias
al rgirnen contractual deiando al Estado solo como contratante ;. otorgando
consecuentemente a este contrato todas las garantas del derecho contractual. En
otras palabras, Io que era materia de una ley y, por tanto, podra ser modificada por
otra ley posterior se convierte en materia contractual y as el Estado se autolirnita
contractualmente yya no puede intervenir irnperativamente por cuanto las leyes no
se aplican retroactivamente a los contratos anteriormente celebrado. Este tipo de
pacto es particularmente vital para otorgar estabilidad urdica que represente gran
inversin.

4. ITER CONTRACTUAL
4.r Negociacin
Es la etapa de las tratativas. Aqu se produce el intercambio de informacin, clculos,
posibilidades, supuestos y prpblemas. Esta etapa se presenta en muchos contratos,
excepto en los contratos por adhesin.

Existe cada vez una mayor tendencia a la contratacin masiva, pues la rapidez de las
transacciones no permite la fase previa de las tratativas.

AI lado de esta contratacin veloz, existe, sin embargo, otra en la cual las partes
necesitan obtener una mayor infonnacin para resolverse a contratar, con ese fin
inician conversaciones o tratos preliminares. En estos tntos hacen clculos, valoran
posibilidades, plantean problemas, sondean puntos de diferencia y sugieren
variantes.
 En la etapa de tratativas, los tratantes deben actuar de buena fe, tienen el deber de
mantenerse reciprocamente informados de todas las circunstancias del negocio.
Deben, adems, mantener el secreto de los hechos conocidos a causa de las tratativas
y cuya confusin puede ser perjudicial a la otra parte.

4.2 Celebracin
Comprende desde el momento de la declaracin de la oferta hasta el conocimiento
por ste de la aceptacin del destinatario de la oferta, que da lugar a la celebracin del
contrato. 'Ianto la oferta como la aceptacin se explicarn colt mayor detenimiento
posteriormente.

4.3 Eiecucin
Se encuentra en la etapa post contractual, es decir, aquella en la cual el contratcr
ya celebrado, tiene que ejecutarse, convertidos los cor-Itratantes en deudores y
acreedores.

5. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

Se han formulado diversas clasificaciones de los contlatos; los ms importantes
son:

a) Contratos unilaterales y bilaterales

Son contratos unilaterales aquellos en los cuales una de Ias partes resulta
la nica obligada ante la otra, es decir, cada una de las partes es solamente
acreedora o solamente deudora; por eiemplo, comodato, fianza, etc.
Son contratos bilaterales", aquellos contratos de obligaciones recprocas,
contienen una prestacin y una contraprestacin interrelacionadas, es decir,
que una es causa y efecto de la otra, que una no puede existir sin la otra, cada
una de las partes es a la vez acreedor y deudor, por ejemplo, la compraventa, el
arrendamiento, etc.
A los contratos bilaterales sera mejor llamarlos contratos de prestaciones
recprocas y a los unilaterales como contrato con prestacin de una parte.
Tanto la unilateralidad o bilateralidad no guarda relacin alguna con el nmero
de suletos sino con la forma como estn vinculados.

b) Contratos gratuitos y onerosos

Esta clasificacin se basa en la ventaja que el contrato puede originar para una
de las partes o para ambas.
El contrato es gratuito si conlleva ventaja o utilidad solamente para una de las
partes, por ejemplo, comodato, donacin pura, etc.
El contrato es oneroso cuando la utilidad o ventaja es obtenida por ambas
partes, por ejemplo, compraventa, arrendamiento, etc.
c) Contratos conmutativos y aleatorios
Son contratos conmutativos cuando las prestaciones que de l se deriven
pueden ser apreciables inmediatamente, de suerte que las partes pueden
establecer, desde el momento de la concertacin, si para ellos significa ventaja
o prdida, por ejemplo, compraventa, permuta, etc.

Son contratos aleatorios cuando las ganancias o prdidas se encllentran

sujetas a un acontecimiento incierto. El contrato ha sido celebrado, el hecho
futuro no inflr,rye en 1, sino en los beneficios y prdidas, por ejemplo, seguro,
iuego y apuesta.

En los contratos conmutativos no se requierc nicamente que las prestaciones

sean susceptibles de evaluacin inmediata sino tambin que tales prestaciones
sean equivalentes (no quiere decir reciprocidad)"

En los contratos aleatorios es indispensable la existencia del azar.

d) Contratos principales y accesorios

Los contratos principales son aquellos de existencia propia; es decir, existen
por si solos, por ejemplo, arrendamiento, compraventa, etc.

Son contratos accesorios los que tienen por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, es decir, carecen de existencia propia, por ejemplo,
la fianza.

e) Contratos solemnes y consensuales

Son contratos solemnes aquellos en que, adems del acuerdo de voluntades
de las partes contratantes, debe observarse una determinada formalidad, por
ejemplo, la donacin de bienes inmuebles.

Los contratos consensuales son los que se perfeccionan por el simple

consentimiento con ausencia de toda formalidad, por ejemplo, la
compraventa.

f ) Contratos nominados e innominados

Se llaman contratos nominados o tpicos cuando estn considerados de modo
preciso e inconfundible en la legislacin positiva, empero no es suficiente el
<<nomen iuris>, porque necesitan de una regulacin especfica que haga posible
su diferencia con otras figuras contractuales, por ejemplo, compraventa,
permuta, donacin.

Son contratos innominados o atpicos aquellos que no han merecido atencin

especial de la legislacin, no estn previstos en la ley, carecen de un <(nornen
iuris> y son el resultado de la libre creacin de las partes, no obstante que a
estos cotratos se les aplicarn las disposiciones generales.

.l
 g) Contratos de libre negociacin y de adhesin

El contrato es de libre negociacin cuando las partes, en igualdad de

situaciones, establecen de mutuo acuerdo los extremos del contlato, sin
presiones de ninguna ndole, por eiemplo, compraventa, arrendamiento.

L.os contratos de adhesin se presentan cuando una de las partes impone

condiciones a Ia otra que no puede discutir, porque para 1 solo se le presenta
una alternativa, o la acepta o la rechaza. Si acepta, el contrato clueda concertado;
pero deber admitir la totalidad de las condiciones ya estipuladas'

6. AUTONOHR PNVRDA DE LA VOLUNTAD

6.r Libertad de contratar

La libertad dc contratar, llamada taibin libcrtad de conclusin, es el derecho y la
libertad que tienen las personas para relacionarse contractualmente y solamente
Llna vez que hay'an decidido contratar, asumirn la calidad de parte del contrato.

Tener libertad para realizar aigo, como contrat.lr con otra persona, signifrca no tener
la obiigacir-r ni la prohibicin para hacerlo. A nadie se obliga ni se prohbe contratar,
las personas son libres para ejercer este derecho, pero siempre dentro de los lmites
que el derecho se ha visto obligado a imponer como, el orden pbiico, las buenas
costumbres, adems de no ir contra el derecho de terceros.

6.2 Libertad contractual

Llamada tambin libertad de configuracin interna, consiste en la facultad o potestad
que permite a las personas contratantes determinar libremente la fbrmalidad
(siempre que no sea od solemnitatem) y el contenido del contrato, es decir, la
configuracin y la normatividad de la relacin contractual qtte estn creando.

Una vez quc las partes l-ran hccho uso de la libertad de contratar que las faculta
a comunicarse mutuamente para crear una reiacin contractual entre s, el paso
siguiente, sobre la base de la libertad contractual, es la determinacin de comn
acuerdo de los trminos y condiciones del contrato.

La masificacin de las relaciones contractuales ha dado cabida a una multiplicidad

de contratos, en los que la etapa de configuracin interna es reemplazada por la
predisposicin del contenido contractual, reducindose la libertad contractual a
una firma, por medio de la cual un contratante se adhiere a lo preestablecido por
otro o la realizaci<in de determinadas conductas.
Captulo

CONSENTIMIENTO

1. LA OFERTA
Es el momento inicial de la relacin contractual y se produce cuando una de las
partes manifiesta su vohntad a otra, con ei propsito de concertar un contrato.

Esta propuesta debe efectuarse a una persona determinada o r.arias personas

determinadas, precisando la finalidad del contrato con extremos prefijados.

El destinatario debe conocer la propuesta a fin que se pronuncie, sea en sentido

positivo o negativo. Si la admite o acepta, habr contrato.

Sier-rdo la oferta una declaracin unilateral de voluntad que debe exteriorizarse,

puede ella rer,-estir diversas formar, entre ellas la expresa y la tcita. Es expresa cuando
la propuesta es directa; y tcita cuando ella corresponde a una actitud, como ocurre
con el comerciante al exponer en sus vitrinas los productos que desea vender.

No siempre la oferta estar dirigida a personas determinadas, puesto que si ha de

considerarse como verdadera oferta la que realiza el comerciante, entonces ella
tambin estar dirigida a personas indeterminadas, al pblico. Tal indeterminacin
es transitoria, desaparece en el instante que el interesado manifresta su inters de
compra.

[,a oferta requiere de un mnimo de seriedad para ser tomada en cuenta como punto
de partida, debe demostrar de modo inequr,oco real intencin de obligarse.

r.r Clases especiales de oferta

a) Ofertasalternativas

El artculo ry77 del Cdigo Civil expresa: <Son vlidas las ofertas alternativas
hechas a un mismo destinatalio. La aceptacin de cualquiera de las ofertas
alternativas da lugar a la formacin del contrato respecto a la cual el destinatario
haya expresado su aceptacinr.
 Se trata de varias ofertas que se formulan a un mismo destinatario en el mismo
acto. Ser' alternativa cuando el destinatario escoja y acepte una sola de ellas.

Por ejemplo, Luis propone a Jorge la compraventa de un inmueble y, de no ser

posible, se dar en arrendamiento.

b) Ofertas cruzadas

El articulo ry79 del Cdigo Civil seala: ,,En las ofertas cruzadas, el contrato se
perfecciona con la aceptacin de uno de ellosr.

Se puede presentar cuando las personas radican en lugares distintos y ambas

son oferentes y destinatarios al mismo tiempo, porque una de ellas remite al
otro una oferta y la otra a su vez er-lva a la plimera tambir-r una oferta.

Arnbas ofertas deben estar referrdas al mismo contrato y al mismo bien, porque
las dos no pueden ser susceptibles de aceptacin. En la prctica resulta difcil la
presencia de esta clase de oferta.

c) Oferta al pblico

El interesado en celebrar el contrato solicita que le hagan una oferta, exhibiendo

la mercanca o el bien materia del futuro contrato o si alguien se interesa por
la mercanca o el bien exhibido formula su oferta al invitante, por eso se afirma
que el invitante es al mismo tiempo el destinatario.

Se dan las llamadas <ofertas al pblico>, en los mercados, en las ferias.

A veces es importante determinar la calidad de invitacin o de verdadera

oferta, por ejemplo, en el caso de los comerciantes que tienen en sus vitrinas
las mercancas de sus negocios. Mientras unos se exhiben con el cartelito
del precio, otros no lo hacen. En ambos casos hay <ofertas al pblico"; sin
embargo, se entiende que en el primer caso existe clara voluntad de una oferta
y no simplemente de invitacin.

d) Invitacin a ofrecer
Como tipico ejemplo de invitacin a ofrecer, el Cdigo Civil seala la subasta.
En el artculo 1389 del Cdigo Civil se seala:
"En la subasta, la convocatoria
es una invitacin a ofrecer y las posturas son las ofertas. La obligatoriedad
de cada postura cesa desde que se formula otra mejor. El contrato se celebra
cuando el subastador adjudica Ia buena pro al postor que hasta ese momento
ha formulado la mejor postura vlida".

El proceso empieza con el anuncio de la subasta mediante adecuada publicidad,

es decir, convocando a los postores. Esta convocatoria es una invitacin a ofrecer,
se pone en conocimiento de todos los interesados que desean intervenir y se da
 aconocer las condiciones y requisitos para participar. Los convocados presentes
darn a conocer sus ofertas que, para el caso especfico del acto, se denominan
posturas, por ser declaraciones de voluntad de los postores.

El subastador o martillero, como tambin se le conoce, conceder intervencin

a cuanta persona le solicite para mejorar la propuesta; por eso, el tiempo de
validez de las posturas es mnima, tiene vigencia hasta que se presenta otra
meior.

2. ACEPTACIN
Es el momento en que se consuma el acuerdo de voluntades, porque el destinatario
da a conocer al oferente su determinacin de adherirse a la ofbrta.

La aceptacin viene a constituir en realidad el momento final en el proceso de

celebracin del contrato, la meta del ifer contractual, porque con ella se ha logrado
el consentimiento.

E} proceso de ce.lebracin del contrato se inicia con la oferta, con la aceptacin

tcrmina dicho proceso.

3. CONTRAOFERTA
La aceptacin debe coincidir plenamente con el contenido de la oferta. Cuando el
destinatario de una oferta expresa su decisin de celebrar el contrato propuesto,
pero su declaracin adolece de falta de alguno de los dos elementos propios de la
aceptacir'r (conformidad y oportunidad), no existe propiamente una aceptacin,
ms bien se entiende por lo general que se tata de una nueva propuesta.

Es producto de la libertad de contratacin y responde al criterio de igualdad en que

deben estar las partes contratantes para la libre discusin, previa a la concordancia
de voluntad.

Sucede que el destinatario de la oferta tiene la alternativa de aceptarla o rechazarla.

Si succde lo prirnero, habr contrato; mas no en lo segundo. Sin embargo, puede
presentarse como tercera alternatir.'a 1a contraoferta.

Con la contraof'erta se prqducir una inversi<in de los papeles y funciones que

originariamente tenan las partes. En efecto, el oferente de la oferta primera se
convertir en destiratario de la contraoferta; y a su vez, el destinatario de la primera
en nuevo oferente.

4, CONOCIMIENTO Y CONTRATACIN ENTRE AUSENTES

Es necesario sealar que los ya obsoletos conceptos de plesencia y ausencia han
sido reemplazados por el Cdigo Civil del 84, por los conceptos de comunicacin
inmediata y. falta de comunicacin inmediata.
En el caso de los contratos con comunicacin inmediata no tendr mayor
relevancia el debate en torno a la teora acogida por el Cdigo Civil (de recepcin
o de cognicin) en la medida en que toda declaracin contractual ser recibida y
conocida simultneamente. Por Io tanto, en tales casos solo resultar de aplicacin
el artculo ry73 del Cdigo Civil.

Sin embargo, en el caso de los contratos celebrados entre quienes no estn en

comunicacin inmediata, el tema resultar trascendental, en la medida en que
los momentos de recepcin de la declaracin y su conocimiento por parte del
destinatario no coincidirn.

En la doctrina se establece las siguientes teoras:

a) Teora de ladeclaracin

El contrato se perfecciona desde el momento en que el destinatario declara su

aceptacin sin admitir asomo de duda sobre su decisin.

b) Teoria de la expedicin

El contrato estar perfeccionado desde el instante en que el aceptante enva su

respuesta, es decir, remite su declaracin.

c) Teoria de la recepcin

El acuerdo de voluntades se produce cuando el oferente recibe la aceptacin.

No interesa si ha ledo o no, basta que se haya producido la recepcin.

d) Teora de conocimiento

Se requiere que el oferente tome conocimiento personal y directa del contenido

de la aceptacin, es decir, no es suficiente la recepcin de la comunicacin por
el oferente sino que debe enterarse de su contenido.

El Cdigo Civil acoge la teora de la cognicin (conocimiento) puesto que el

articulo 1373 establece que el contrato queda perfeccionado (celebrado) en el
momento y lugal en que la aceptacin es conocida por el oferente.

Sin embargo, s'egn el artculo ry74 del Cdigo Civil resulta factible interpretar
que el Cdigo acoge tambin la teoria de la recepcin con presuncin de
cognicin, puesto que toda declaracin contractual, y dentro de ellas, la
aceptacin, se considera conocida en el momento en que llega a la direccin del
destinatario, es decir, del oferente, a no ser que ste pruebe haberse encontrado
en la imposibilidad de conocerla.
Captulo

CONTRATACION EN
MASA
Debido a la naturaleza masiva del consumo de bienes 1-servicios, sera altamente costoso
entablar una relacin jurdica con cada uno de los potenciales consumidores 1'usuarios
a fin de determinar el contenido de los contratos. Pinsese, por eemplo, en el contrato
de transporte en que la nica conducta del usuario del servicio es la adquisicin de
su boleto; en ningn momento (transportista y pasajero) han negociado las rutas, el
horario, el refrigerio, etc.

Nos encontramos inmersos en una sociedad de consumo, donde las personas contratan
todo el tiempo sin saberlo, sin tener conciencia de lo que estn haciendo. Se convierte
el contrato en un instrumento juridico que permite el intercambio de bienes y servicios
entre suietos despersonalizados; las condiciones vienen impuestas por el proveedor o
empresario.

No se trata de un contrato, sino de un fenmeno jurdico que se ha constituido en

una nueva forma o un nuevo sistema de contratacinr,, que aparece ante la necesidad
urgente de agilizar el intercambio masivo de bienes y servicios a un menor costo, por
lo cual la etapa de las tratativas del ifer contractual ha sido reducida o eliminada en
muchos casos.

Funr:icnes de la contratacin masiva

Son:

' Funcin iurdica, permite el trfico masivo de los bienes y servicios, es decir,
viabilizar el trfico patrimonial.

' Funcin social, permite que todos los individuos de una sociedad participen en el
intercambio masivo de bienes y servicios sin discriminacin alguna.

' Funcin econmica, se presenta cuando reduce los costos de negociacin de la

celebracin del contrato entre predisponientes y adherentes, permitiendo que Ia
contratacin se realice en forma rpida y eficiente.
1 . CONTRATOS POR ADHESIN
DE I-A PUENTE indica que una caracterstica fundamental de esta figura es la
aceptacin en bloque (adhesin) de todas las estipulaciones preestablecidas por el
oferente; adems, no existe la posibilidad de discutir el contenido del contrato'

r.l Caractersticas:
. unilateralidad, una sola de las partes establece Ias estipulaciones.
. Adhesin en bloque, coloca a la otra parte en la alternativa inmodificable de
la aceptacin o el rechazo del ntegro de la oferta.
Se debe tener presente que en los contratos por adhesin lo relevante es el hecho de
que la parte que est en posicin de aceptar o no el contrato, lo har sobre el ntegro
de su contenido sin posibilidad alg,una de negociarlo.

l,a autonoma no se desvanece ntegramente toda vez que, si bien la determinacin

clel conteniclo del contrato es de carcter unilateral, las personas tienen la libertad
de contratar o no.

2. CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN

Se trata de un conjunto inmutable de clusulas, condiciones o estipulaciones
redactadas en forma previa y unilateral por una persona natural o iurdica con
la finalidad de fijar las condiciones de una serie indefinida de futuros contratos
particulares, cada uno de los cuales tiene sus propios elementos.
Estas clusulas constituirn parte integrante del contrato nicamente cuando,
curnpliendo los rccuisitos rrevistos por l.r lery, se celebre un contrato especco entre
el empresario prcclisponrcnte )' un suieto cie dr:recho que se acltriera a las corrdiciooes
prcestablecidas.
Si las condiciones generales son una respuesta racionalizada frente a los problemas
que rlantea una actividad contractual masificada, resulta lgico que su utiliz-acir-r
est estrechanlente vinculada al trfico empresarial y calezca prcticamente de
relevancia en las relaciones entre particulares.
Se puede identificar cuatro funciones que desempean estas clusulas generales:

2.r F-uncin de reduccin de costes de celebracin y regulacin de los

contratos celebrados por la empresa
El empleo de condiciones generales permite simplificar y acelerar radicalmente la
celebracin de los contratos reduciendo los costes de negociacin (tiempo, medios y
actividad) que van asociados a la contratacin individual (fundada sobre la discusin
sobre clusulas concretas ).

Con la utilizacin de condiciones generalcs, la celebracin del contrato se convierte

en un proceso prcticamente automtico ya que existe acuerdo respecto de la
prcstcin 1 del precio.
z.z Funcin de facilitacin de la divisin de tareas
El ahorro de costes no se refiere slo al tiempo que se necesitara para ir detallando
punto por punto la regulacin del contrato, sino tambin, y sobre todo, al de
utilizacin de personas en dicha labor, facilita la divisir-r de tareasy la especializacin
consiguiente, entre el personal de la empresa. El trabajo jurdico se concentra
y queda en manos del staff tecnocrtico mientras los agentes de venta pueden
despreocuparse de la regulacin contractual y concentrarse en el producto que
venden. De esta forma, no resulta necesario que posean conocimientos jurdicos
profundos y se posibilita que el personal de baja calificacin celebre complejos
contratos de una forma rutinaria.

2.3 Funcin de coordinacin en el seno de la empresa

a) Reducen las necesidades de comunicacin informal entre los suietos
de la organizacin; resulta claro que el empleo de las condiciones generales
reduce las necesidades de comunicacin en el seno de la empresa, puesto que las
eventuales incidencias no necesitan ser consultadas al encontrarse previstas en
las condiciones generales, de forma que todos los miembros de la organizacin
saben a qu atenerse (cobro o no de reparaciones por el servicio post venta,
plazos de entrega, accesorios que se incorporan al objeto vendido, quejas que
deben atenderse).

b) Facilitan la planificacin, el empleo de las condiciones generales permite a la

empresa planificar su actividad con mayor seguridad, en cuanto establece con
anticipacin los trminos del contrato y adaptar la actuacin de los terceros
a ias necesidades de la empresa, por ejemplo, previendo en qu forma han
de suministrarse los pedidos, o entregarse la documentacin, cmo han de
efectuarse los pagos y los cobros, dnde puede ser demandada la emplesa o el
cliente, etc.

c) Facilitan la eiecucin en todos los mbitos de la empresa de lo planificado

por la gerencia, la planificacin carece de sentido si la direccin de la empresa
no puede garantizar que las rdenes impartidas van a ser cumplidas por el
personal de la empresa que celebra los contratos con la clientela. La existencia
de las condiciones generales contribuye a garantizar el cumplimiento de estas
instrucciones en cuanto privan a los empleados de autonoma para negociar las
condiciones de los acuerdos.

2.4 Funcin de posibilitar el clculo anticipado de los costes

La razn tal vez ms significativa del empleo de condiciones generales por parte
de las empresas es por la posibilidad de realizar un clculo previo de cualquier
contingencia o eventualidad susceptible de representar un coste en el balance de la
empresa.
Captulo

CONTRATOS
PREPARATORIOS

1. COMPROMISO DE CONTRATAR
Las partes, los contratantes, se obligan reciprocamente a celebrar en el futuro un
contrato definitivo. No se trata de una declaracin de una parte, no es de una persona
que se obliga frente a la otra, sino de ambas partes que se obligan entre s, creando
un compromiso, una obligacin exigible para ambos, la de suscribir en el futuro un
contrato definitir.o.
Se trata de una obligacin de hacer. Al celebrar el contrato definitivo, el contrato
preparatoriocumplisuobjetivo. Dichocontratodefinitivonooperaretroactivamente,
porque se trata de contratos autnomos, con sustantividad propia.
El contrato futuro empieza a tener eficacia slo a partir de su propia celebracin
hacia delante; antes de
sr-r celebracin, simplemente no exista.

l.r Elementos constitutivos

Se puede presentar dos situaciones:

El contrato preparatorio debe contener todos los elementos, trminos y condiciones

del contrato dcfi nit ivo.

El contrato prepa.atorio slo es necesario que deba tener los elementos esenciales.

Nuestro Cdigo Civil acoge el segundo supuesto.

1.2 Plazo
El plazo es convencional, es decir, las partes establecern el plazo que ms les con-
venga; solo en el caso que no lo hayan fijado se aplicar el plazo legal de un ao.

El cornpromiso de contratar puede ser renovado a su vencimiento, y as sucesiva-

mente.

o,
r.3 Incumplimiento
Ante el incumplimiento de una de las partes, la otra puede: a) exigir el cumplimiento
de contlato, es decir, celebrar el contrato definitivt, b) pedir la resolucin del
contrato preparatorio. En uno Lr otro caso puede pedir una indemnizacin.

Pero se puede liberar la parte que incumple con el contrato preparatorio si es que
prueba que existe una causa justificada que le impide cumplir su obligacin, por
ejemplo, una insolvencia sobreviviente.

2, CONTRATO DE OPCIN
Se trata de un contrato preparatorio que atribuye a una de las partes (optante) el
derecho de constituir la relacin contractual final mediante una propia declaracin
de voluntad.

En el contrato de opcin, el opcionista somete su esfera jurdica a la sola decisin

del optante. As, el optante tiene la potestad de celebrar el contrato con su sola
declaracin.

Respecto a los vicios que pudieren afectar al contrato de opcin, estos s afectaran
el contrato definitivo dada la estrecha vinculacin de estos dos contratos. No es ese
el caso del compromiso de contratar en el que se presentan los dos contratos de
manera autnoma.

Por tal motivo, el artculo r4zz del Cdigo civil ha establecido que el contrato de
opcin debe contener ntegramente las estipulaciones que regirn la relacin
obligatoria que emerja del contrato definitivo.

Igualmente, se permite que se pacte que la opcin pueda ser ejercitada indistinta-
mente por cualquiera de las partes, esto es, que cualquiera de ellas pueda ejercer Ia
opcin y vincular a la otra. Esto se conoce como el contrato de opcin recproca.
Es igualmente vlido el pacto conforme al cual el optante se reserva el derecho de
designar la persona con la que establecer el vnculo definitivo.

Por otro lado, cabe sealar que el contrato de opcin debe guardar las mismas for-
malidades que la ley prescribe para el contrato definitivo, bajo sancin de nulidad.

Finalmente, se debe -".r.io.ru. que Ia opcin est sujeta a un plazo que puede
ser determinado o determinable, esto es, que las partes pueden pactar el plazo
del contrato que ms se adecue a sus intereses; slo en el caso que no establezcan
ningn plazo, ste ser el plazo legal de un ao.

@
 PRESTACIONES
RECIPROCAS

El Cdigo Civil no define la leciprocidad, slo establece los efectos. La reciprocidad

es igual a la interdependencia de las prestaciones. Es recomendable pactar la
reciprocidad.

La idea cle reciprocidad es oue exige la presencia de dos prestaciones, es decir, cada
c(.)iltlatante tiene su p!'estac!ol1 y al ejecutarla, lo hace a cambio del cumplimiento que
debe cfectu.rr su cocorrtra.tanre.

De esa lelacin flu1'r-' una r;errie de reglas que han dado origen a instituciones ya
t'cconocidas y regularlas por la legislacin, y que en su coniunto, es apreciada por la
<.loctrina comrr los el<:lrrenrcr; natLrrales del contrato. Dichos elementos se en('uentran
irnpicitos porque correspernden a la naturaleza propia del contrato; las partes los
pueden establecer', pero aun cn el caso de no haber tal declaracin, su presi:ncia en el
contrato es indiscutit)le. Nuestro Cdigo Civil ha normado las ms importante:s:

t. EXCEPCIN DE INCUMPLIMTENTO (EXCEPTTO NON AD\N,T\LETI

CO,ryTRACT/.5-)
r,l hecho de cortene ei vinculo contractual prestaciones recprocas, obliga
al cumplimiento de ambas prestaciones. Si uno de ellos pretendiera que su
cocontratante ejecute la prestacin sin que l a su vez cumpla con la suya, aqul
puede negarse a la ejecucin basndose en esta excepcin.

En ei carnpo procesal, el demandado tiene que deducir la excepcin de incumpli-

miento de manera expresa; el juez no puede aplicarla de oficio,
es necesaria su in-
vocacirin cle partc.

Por ejenlplo, Daniel ha celebrado con Maria un contrato de compraventa en el cual

se Pacta que laentrega del bien se efectuar una vez que el comprudo., qu" Daniel,
"r
 pague el precio total del bien. Daniel pag slo el 5o %r del valor del bien, ante ello
exige a Mara la entrega del bien, Mara como medio de defensa puede deducir la
excepcin de incumplimiento, es decir, mientras Daniel no pague la totalidad del
precio o no garantice su cumplimiento tal como se encuentra pactado en el contrato,
no entregar el bien.

2, EXCEPCIN DE CADUCIDAD EN EL PLAZO

Se requiere que las partes hayan pactado expresamente constituyendo plazos

distintos para el cumplimiento de las respectivas prestaciones. Es un pacto que
altera o enerva la simultaneidad, entonces uno de los contratantes deber ejecutar
su prestacin en primer lugar, sin poder requerir al otro, todava, la ejecucin que
le corresponda.

Puede suceder que al momento del cumplimiento del primero de los contratantes, l
se percata de una sorpresiva situacin econmica deleznable quc viene soportando
el otro contratante. No se debe tratar de simples sospechas sino de hechos
debidamente visibles concretos y acreditados, lo que permite dudar si al trmino
del plazo que an falta por vencer se puede encontrar en condiciones suficientes
para cumplir con tal prestacin.

Esa situacin de menoscabo econmico que se presenta para el contratante que

debe cumplir en segundo lugar, da lugar para que el primero, al momento que le
corresponde la ejecucin, considere vencido el plazo o los plazos que todava estn
pendientes y exija entonces la inmediata ejecucin de la contraprestacin. Dar por
vencidos los plazos es justamente lo que se denomina caducidad del plazo.

Por ejemplo, Alejandro y Ana celebran un contrato de compraventa el r5 de enero

del ao zoo6, en dicho contrato se pacta que la entrega del bien se efectuar el r5
de febrero del ao zoo6 y el pago del precio del bien se har un mes despus de la
entrega. Antes de la entrega, Alejandro, que es la parte vendedora, se percata de que
la situacin econmica de Ana se encuentra mermada y corre el riesgo de que no
pueda cumplir con pagar el precio del bien en el plazo sealado. Ante tal situacin
Alejandro decide dar por vencido el plazo para el pago del precio y exige que se le
pague al momento de la entrega del bien.

3. RESOLUCIN
El artculo r37r del Cdigo Civil seala que la resolucin deja sin efecto un contrato
vlido por causal sobreviviente a su celebracin.

El artculo r4z8 del Cdigo Civil seala: <En los contratos con prestaciones
recprocas, cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de su prestacin, la
otra puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato y, en uno u otro
caso, la indemnizacin de daos y perjuicios...>
La resolucin es una facultad que corresponde a ambos contratantes, no a uno
exclusivamente. EI Cdigo le presenta a la parte perjudicada con el incumplimier-rto
tres posibilidades: dos con carcter alternativo (exigir el cumplimiento o la
resolucin) y el tercero como acumulativa de las dos anteriores (indemnizacin).

El derecho de resolucin por incumplimiento puede caracterizarsc como un

mecanismo de tutela que apresta el ordenamiento iurdico para provocar la ineficacia
del contrato, eliminando del panorama j urdico los efectos que aquel haba producido.
Esta forma de tutela es siempre alternativa a la pretensin de cumplimiento y se
configura fiecuentemente como un derecho potestativo que puede ejercer su titular
en forma discrecional si ahora su inters no es ya compatible con la ejecucin del
Contrato. En consecuencia, la resolucin Se presenta como un remedio opcional
alternativo cuya actuacin depende de un acto volitivo dcl acreedor.

As, hay dos formas de actuar la resolucin por incumplimiento que se podran
denominar tradicionales o clsicas, puesto que han sido reconocidas secularmente
y ms tarde incorporadas o admitidas por casi todas las primeras codificaciones
civiles modernas. Son las siguientes:

r. Resolucin iudicial, aquella que se acta a travs de un proceso judicial (o

arbitral) en el cual la ineficacia del contrato tiene lugar como consecuencia de
una sentencia constitutiva.

z. Resolucin extraiudicial, Ia que no necesita una sentencia que la declare. Se

presenta, a su vez, en los siguientes casos:

a) Resolucin por autoridad del acreedor

Se encuentra contenida en el artculo 429 del Cdigo Civil que seala: <En
el caso del artculo r4z8 Ia parte que se perjudica con el incumplimiento de la
otra puede requerirla mediante carta por va notarial para que se satisfaga su
prestacin, dentro de un plazo no menor de r5 dias, bajo apercibimiento de
que, en caso contrario, el contrato queda resuelto. Si la prestacilr no se cumplc
dentro del plazo sealado, el contrato se resuelve de pleno dereciro, quedando a
cargo del deudor la indemnizacin de daos y periuicios>.

Se considera que dos cartas notariales son sufrcientes. La primera debe contener
tres cuestiones concretas y precisas: primero una exigencia de pago para que el
destinatario satfsfaga la prestacin debida; en segundo lugar, la friacin de un
plazo determinado que no debe ser menor de r5 das, aunque puede ser mayor si
asi lo desea el reclamante;y finalmente, el apercibimiento o advertencia de que
si no cumple dentro del plazo sealado, el contrato quedar resuelto de pleno
derecho. Este contenido no debe variar ni ser incompleto, porque entonces no
tendria el efecto que se persigue.

Vencido el plazo, si el obligado no cumple con la prestacin, se cursar la segunda

carta al obligado en la cual se manifestar que el contrato est ya resuelto
completamente, lo que produce la resolucin automticamente.
 b) Resolucin por clusula lesolutoria expresa

Regulada por el artculo r43o del Cdigo Civil, la clusula resolutoria expresa
constituye un elemento accidental del contrato, puesto que su existencia depender
de si las partes lo incluyen o no en 1. La clusula producir la resolucin de pleno
derecho de la relacin contractual sin que sea necesaria la declaracin judicial,
dado que la ley le otorga dicho efecto. Por lo tanto, se considera que dicho pacto
tiene carcter excepcional, en la medida que sustrae de la competencia del juez la
resolucin contractual para confiarla a la autonoma de la voluntad de las partes.

Requisitos
. La obligacin, cuyo incumplimiento constituye la condicin resolutoria,
debe ser establecida con precisin.

Slo podrn formar parte de la clusula resolutoria aquellas prestaciones

sealadas de manera precisa y clara, en la medida que su cumplimiento resulte
e'sencial para una o ambas partes por haber sido determinantes en la decisin
de contratar. No se pueden establecer clusulas en las que se haga referencia
de manera genrica al incumplimiento de cualquier obligacin como causal de
resolucin.

. Laparte interesada deber comunicara la parte incumplidorasuvoluntad

de hacer valer la clusula resolutoria.

Producido el incumplimiento previsto en la clusula resolutoria, la resolucin

no opera automticamente, sino que queda en manos de la parte interesada
optar entre exigir el cumplimiento de Ia prestacin o valerse de la clusula
resolutoria pactada.

Por lo tanto, si la declaracin no se hiciese, es como si la parte que tiene el

derecho a valerse de la clusula resolutoria expresa renunciara a ella.

' Formalidad de la comunicacin resolutoria

La comunicacin deber expresar, de manera indubitable, la voluntad del
acreedor interesado de hacer valel la clusula resolutoria al haberse verificado
el incumplimiento pof parte del deudor de la prestacin prevista en la clusula
resolutoria expresa. En cuanto a la forma de efectuar la declaracin del acreedor
interesado, la norma no prev que deba revestir alguna forma especfrca. Sin
embargo, por seguridad jurdica se recomienda que sta se haga mediante carta
notarial.

4, RIESGOS POR IMPOSIBILIDAD SOBREVINIENTE

Cuando la prestacin, por ciertas situaciones que se presentan desde el momento
de la celebracin y de la ejecucin del contrato, se torna en imposible de realizarse
 (imposibilidad sobreviviente a la celebracin del contrato), ste se resuelve. Este
supuesto est relacionado con la teora del riesgo, tema explicado en el captulo
referente a las obligaciones.

5. RESCISIN
El artculo r37o del cdigo civil dispone que la rescisin deja sin efecto (no la invalida)
un contrato por causal existente en el momento de la celebracin. Se considera que
el contrato se celebr vlidamer-rte pero que por arzn de la resolucin queda sin
efecto, o sea, es ineficacia.

Puede ocurrir dos situaciones:

a) EI contrato rescindido no haya tenido principio de ejecucin. En tal caso las

obligaciones derivadas del contrato desaparecen, no habiendo deudor ni
acreedor, las prestaciones no se ejecutan.

b) Al momento de la rescisin las prestaciones derivadas del contrato han sido

cjecutadas, procedindose a la restitucin de las prestaciones.

Lo importante es que la rescisin es un supuesto de ineficacia que solamente opera

en los caso previstos por la ley y que nuestro cdigo civil la contempla como remedio
nicamente para los caso de lesin (artculos 1447 y siguientes), Contrato de venta
de bien aieno (artculos 1539 y siguientes) y compraventa sobre medida (artculos
r575 y siguientes).
 DESEQUILIBRIO
CONTRACTUAL

1. EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACIN

En principio los contratos no debieran ser revisables, cualquiera que fuese la
justifrcacin, porque el simple hecho de la revisin constituye, a no dudarlo, un
debilitamiento del vinculo contractual y el quebrantamiento de la seguridad
iurdica.
l,os suietos que intervienen en una relacin jurdica contractual, en virtud de la
cual emergen derechos y obligaciones, supuestamente equivalentes, deben quedar
ligados defi nitivamente.

Sin ernbargo, con el propsito de mantener inclumes los principios de equidad

e igualdad, se estima quc el contrato bajo determinadas circunstancias puede ser
objeto de una modificacin, siempre que en la ejecucin de las prestaciones se
presente sin duda alguna, una carga excesiva para uno de los contratantes, originados
por hechos imprevisibles posteriores a su celebracin.

Esta revisin pretende volver a recuperar el equilibrio perdido. Este retorno a la

equivalencia de la prestacin se conoca en el derecho romano como *ckiusulo
rebus sic stentibus> y se concreta en el derecho moderno en la Teora de la
lmprevisin
Este fenmeno contractual no procede en todos los contratos, por lo que tiene
carcter limitativo. Esta excesiva onerosidad debe constituir un desequilibrio grave
en la equivalencia de las prestaciones.

Como se trata de una situacin especial, ese desequilibrio debe ser consecuencia
directa de un acontecimiento extraordinario e imprevisible. Se sostiene que lo
extraordinario deber entenderse como aquello que est fuera de lo comn, que
se distingue precisamente por su rareza, y lo imprevisible, lo que no se puede
establecerse de antemano, es decir, al momento de la celebracin.
l.r Acciones
a) Revisin del contrato; es la accin priolitaria que persigue la finalidad de
producir un reajuste o leacomodar las obligaciones emergentes de un contrato ya
celebrado, por circunstancias imprevistas y extraordinarias. Apunta a recLlperar
el equilibrio contractual. Al final, se puede reducir la prestacin o aumentar la
contraprestacin.

b) Resolucin del contrato; es la accin supletoria, en defecto de ia anterior, es

decir, si no fuese posible la revisin por alguna razn justificada, el juez puede
declarar la resolucin de contrato y, por ende, extinguido el mismo.

No se puede exigir una indemnizacin porque la causa que motiva la resolucin es

ajena a la voluntad de las partes, es decir, r'ro l'ray culpa.

La invocacin de ste caduca a los tres meses de producido el evento extraordinario

e imprevisible.

Por eiemplo, un caso de excesiva onerosidad de la prestacin se puede presentar en

el siguiente caso: Jolge y Marco celebran un contrato de arrendamiento, en el cual
Marco, que es el arrendatario, tiene que pagar una renta mensual de $5oo dlares,
por el plazo de 3 aos. Posterior a la celebracin del contrato hay un cambio de
gobierno en nuestro pas, el nuevo gobierno decide dictar ciertas medidas para
mejorar la situacin econmica en nuestro pas, entre esas rnedidas se encuentra el
aumento de los combustibles a zoot% de su valor actual, lo que genera una situacin
muy difcil para muchos peruanos. Ar-rte tal situacin, Marco no puede seguir
pagando $5oo dlares mensuales por el alquiler, entonces decide interponer una
accin solicitando que se reduzca su prestacin; en caso contrario, se resuelve el
contrato.

2. LESIN
Permite su invocacin ante la existencia de un dao derivado de la desproporcin,
en el momento de la celebracin de un contrato, entre las prestaciones a cargo de las
partes que surgen en el mismo.

La doctrina moderna otorga importancia a los elementos subjetivos de la lesin

(necesidad apremiante del lesionado y aprovechamiento de esta necesidad por el
lesionante) y el elemento ob jetivo (desproporcin entre las prestaciones).

El artculo 447 del Cdigo Civil dispone que la accin rescisoria por lesin slo
puede ejercitarse cuando la desproporcin entre las prestaciones al momento
de Ia celebracin del contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre que
tal desproporcin resulta del aprovechamiento por uno de los contratantes de la
necesidad apremiante de la otra.
 Puede observarse que el ordenamiento civil peruano ha optado por la concepcin
objetivo - subjetiva. En efecto, para que proceda la accin rescisoria se exige, en
primer lugar, que exista una desproporcin entre las prestaciones, al momento
de celebrarse el contrato, mayor de las dos quintas partes, lo que constituye el
elemento objetivo; en segundo lugar se requiere que tal desproporcin resulte del
aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro,
lo que constituye el elemento subjetivo.

En conclusin:

' El elemento obietivo consiste en la desproporcin de las prestaciones.

' El elemento subjetivo

- Necesidad, alude tanto a una situacin de angustia econmica, carencia,

situacin de peligro para el lesionado o para su familia derivada de la
necesidad apremiante y que requiere urgente auxilio.

- Aprovechamiento, plantear a la victima la relacin cclntractual

manifiestamente desproporcionada, conociendo su estado de necesidad.

Dado que uno de los elementos es la desproporcin entre las prestaciones, se

aplica en los contratos onerosos, dentro de los cuales estn comprendidos los
contratos de prestaciones reciprocas y los de prestaciones autnomas. No cabe
en los contratos gratuitos.

2.r Accin contra la lesin

El resultado positivo de esta accin es dejar sin efecto el contrato desde el momento
de su celebracin. Tal como lo dispone el artculo 137t- y 1372, las partes debern
de restituirse sus respectivas prestaciones, lo que detennina que se regrese a la
situacin existente antes de la celebracin del c,ntrato.

Se presenta tres posibilidades:

a) Cuando la desproporci{n es hasta las dos quintas partes, no procede la accin.

b) Cuando la desproporcin es mayor de las dos quintas partes hasta las dos
terceras partes, procede la accin. l.e corresponde al lesionado acreditar tanto la
existencia de la desproporcin como el aprovechamiento por parte del lesionante
de la necesidad apremiante del lesionado.

c) Cuando la desproporcin es igual o superior a las dos terceras partes, procede

la accin. [,e corresponde al lesionado probar la existencia de la desproporcin
porque el aprovechamiento se presume. El lesionante, para contradecir la accin,
debe acreditar que no se aprovecha de la necesidad del lesionado.
z.z Plazo de caducidad
Plazo de 6 meses

El artculo 1454 del Cdigo Civil peruano dispone el plazo de 6 meses que corre a
partir del momento de la ejecucin de Ia prestacin a cargo del lesionante, no a
calgo de la vctima. A partir de entonces es que empiez.a a correr el plazo de 6 meses,
vencido el cual caducar la accin por lesin.

Plazo de z aos

El artculo 454 dispone que, en todo caso, la accin por lesin caduca a los z aos
de la celebracin del contrato.

z.j Improcedencias de la accin

No procede la accin de rescisin por lesin en caso de las transacciones

Tampoco procede en los casos de la venta efectuadas en remate pblico,

Captulo

ARRAS

A las arras se denomina <sea> o <seal>, porque constituyen la prueba de un contrato

concluido o perfeccionado, no todava eiecutado o cumplido.
Comnmente esta prueba est representada en dinero. Sin embargo, nada impide que
sean otros bienes muebles o inmuebles, por ejernplo, las ioyas.

1 . CARACTERES JURDICOS
I. Deben ser pactadas expresamente, las partes deben hacer constar su voluntad en
una clusula especial, de cuyo contenido debe fluir indubitablemente que se trata
de arras, que indique con precisin los alcances que las partes quieren atribuir.
No basta con una simple mencin de la clase de arras. Las arras no se presumen
en cuanto a su existencia, tampoco se presume en cuanto a sus extremos.
'l-ienen carcter real, es decir, el pacto no es suficiente: aparte del pacto tiene que
existir la entrega. Es recomendable que, al momento de la declaracin expresada
en el contrato, se deie constancia del hecho de su entrega efectiva por quien se
oblig.
Son de naturaleza accesoria, dependen del contrato principal. La nulidad del
contrato principal acarrea su nulidad, pero no al contrario. Por eso se habla de
un contrato con arras y no de contrato de arras.

2. CLASES DE ARRAS,
z.L Arras confirmatorias
El artculo 447 del Cdigo Civil seala que la entrega de arras confirmatorias
importa la conclusin del contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi arras
las devolver o las imputar sobre su crdito. Se pueden celebrar en todo tipo de
contratos tpicos o atpicos.
Las arras que fueron entregadas al inicio deben ser devueltas al contratante que las
dio. Pero, pueden ser imputadas sobre el crdito (en esta segunda opcin las arlas se
convierten en parte del precio).

li:,l.l
 2.1.r Sancin econmica por el incumplimiento (articulo 1478)
Ntrestro legislador ha convertido las arras confirmatorias en arras penales. Ha
cambiado Ia naturaleza jurdica de las arras confirmatorias, porque no termina su
finalidad con la simple conclusin del contrato sino tambin llega a imponer una
pena.

No tiene categora de resarcimiento, sino de una sancin. Puede demandarse

posteriormente una indemnizacin.
Se puede dejar sin efecto el contrato, se habla de resolucin, que es una facultad,
una alternativa. Al solicitar la resolucin del contrato se tendr derecho a las arras
indiscutiblemente, en el sentido que corresponda quedarse con ellas o pedir la
restitucin del doble. En el primer caso es cuestin de hecho, pero en el segundo
deber esperarse la ejecucin de sentencia.

z.z Arras de retractacin

Para su eficacia se necesita un pacto expreso. Procede en los contratos preparatorios,
no en los contratos definitivos; evidentemente, deja para stos las arras
confirmatorias.
Concede a cualquiera de los contratantes un autntico derecho: el derecho de
retractacin.
La retractacin como figura extintiva de los contratos se denomina revocacin, que
es un autntico mutuo disenso, es decir, los contratantes de comn acuerdo deciden
poner fin al contrato antes de su ejecucin.
Se reconoce este derecho unilateral de apartarse del vnculo, slo si con anterioridad
al momento de la celebracin se ha pactado expresalnente tal facultad y declarado
en una clusula.

El contratante afectado est notificado de esa eventualidad, sabe que en cualquier

momento puede producirse ese aleiamiento.
Se refiere especficamente a la posibilidad de retirarse voluntaria y unilateralmente
del contrato, sin que tal comportamiento d lugar a ningn tipo de inejecucin.

z.z.r Efectos de la retractacin

' Perder las arras (si se arrepiente).

' Devolver las arras dobladas (si se arrepiente quien las recibe).

z.z.z Renuncia de la retractacin

Es una facultad, porque el contratante puede ejercitarla o no. Empero la renuncia
est referida nicamente a la parte que recibi las arras, no al que las entreg.

@
Captulo

CESION DE
POSICIN
CONTRACTUAL

En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las

partes puede ceder a un tercero su posicin contractual.

Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes, simultneamente o despus

del Acuerdo de Cesin.

La cesin de posicin contractual es un acto jurdico para modificar subjetivamente una

relacin contractual preexistente, sin alterar su identidad.

FORMA DE LA CESIN
'Ieniendo en cuenta que la cesin de posicin contractual supone una modificacin
subjetiva de la relacin contractual, el artculo 1436 guarda concordancia con el
artculo r4r3 del Cdigo Civil, segn el cual las modificaciones del contrato original
deben efectuarse en forma prescrita para ese contrato.

2, EFECTOS DE LA CESION
Es el ingreso del cesionario en la relacin contractual. De acuerdo con el artcul o 437,
el cedente queda liberado de sus derechos y obligaciones respecto al contratante
cedido desde el momento en el cual la sustitucin deviene eficaz respecto a ste. La
liberacin del cedente respecto al cedido es el efecto natural.

El efecto natural de la liberacin del cedente puede ser excluido convencionalmente

por las partes. En tal caso, el cedido podr dirigirse directamente contra el cedente
en caso que.el cesionario no cumpla.
 tll cedente, en va subsidiaria, contina respondiendo del incumplimiento de
la obligacin asurnida en virtud del contrato. Slo habr una liberacin total del
cedente cuando el cesionario cumpla todas las obligaciones derivadas del contrato.

3. GARANTA DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL CONTRATO

Latransferenciadelaposicincontractualsuponelaexistencia deriesgosespecficos.
El Cdigo Civil peruano se refiere a la inexistencia e invalidez del contrato. En
tal sentido, la asuncin de riesgo por el cedente de la inexistencia e invalidez del
contrato cedido es un efecto legal esencial de la cesin de posicin contractual; se
admite pacto en contrario.

El riesgo del incumplimiento es el riesgo propio de cualquier relacin obligatoria y,

en tal sentido, el segundo prrafo del artculo 1438 del Cdigo referente a la Cesin
de Posicin Contractual establece: "Esvlido el pacto por el cual el cedente garantiza
el cumplimiento de la obligacin del deudor, en cuyo caso responde como ador".

Esto significa que el cedente se obliga frente al cesionario a cumplir determinadas

prestaciones en garantia de la obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor
cedido.

El cedido puede oponer al cesionario y ste a aqul las excepciones y medios de

defensa derivados del contrato, pero no la fundada en otras relaciones en el
cedente.

':..t'jr d|
Captulo

CONTRATACION
CON INTERVENCION
DE UN TERCERO

1 . CONTRATO A FAVOR DE TERCERO

Se trata de un contrato que celebran el estipulante y el promitente con el objeto de
crear un derecho a favor de un tercero.

Quienes intervienen en el contrato son el estipulante y el promitente. El tercero

no es parte en el contrato. En consecuencia, la caracterstica ms importante del
contrato a favor de tercero es que ste - el tercero - pese a ser el beneficiario de la
prestacin a cargo del promitente, no interviene de manera alguna en el contrato.
Por ejemplo, se puede presentaren los contratos de seguro, en los cuales el asegurado,
quien acta como estipulante, contrata con la compaa aseguradora, que ocupa el
rol de promitente, a favor de ciertas personas que son los beneficiarios.

Elementos:
a) Elementos personales, intervienen:

' El estipulante. Es quien impone su voluntad en el sentido que la prestacir'r

a cargo del promitente no debe ser dirigido a 1, como es normal en un
contrato, sino debe desviarse a favor de un tercero.

' El promitente. Se trata de la contraparte, es quien se obliga fiente al

estipulante a ejecutar una prestacin en bene6cio del tercero.
' El tercero. Es el beneficiario a ttulo gratuito de la prestacin a cargo del
promitente.
b) Elemento formal, en cuanto a Ia forma del contrato a favor del tercero depende
de la naturaleza del contrato celebrado entre el estipulante y el promitente.

@
 El estipulante puecle exigir al promitente que cumpla con su obligacin. Tambin
puede exigirla el tercero o sus herederos, pero slo a partir del momento en que ha
aceptado el beneficio.

Si en el contrato se ha convenido que el nico que puede exigir el cumplirniento de

la obligacin es el tercero, el estipulante no podr liberar o exonerar al promitente
del cumplimiento de la obligacin.

El estipular-rte puede revocar en cualquier momento el derecho que ha establecido a

favor del tercero, slo si ste no ha aceptado. La facultad de revocacin o modificacin
no se transmite a los herederos, salvo que en el contrato pacten en contrario.

2. PROMESA DE LA OBLIGACIru O DEL HECHO DE UN

TERCERO

Segirn el artculo r47o del Cdigo Civil se puede prometer la obligacin o el hecho
de un tercero, con cargo a que el promitente quede obligado a indemnizar al otro
contratante si el tercero no asume la obligacin o no cumple el hecho prometido.

Los sujetos queintervienen en este contrato son:

' Estipulante. Es quien desea conseguir algo del tercero.

. El promitente. Es quien promete influir o convencer al tercero para que ste

realice una determinada prestacin a favor del estipulante o promisario.

' El tercero. Es quien se encuentra totalmente aieno al contrato.

En consecuencia, se trata de un contrato celebrado entre dos partes: el promitente

y el estipulante. Por ejemplo, Manuel y Carlos celebran un contrato mediante el
cual Carlos (promitente) se compromete frente a Manuel (estipulante) que har
lo posible para que Jorge (tercero) escriba una columna en el peridico en el cual
Manuel es el director.

3. CONTRA|O POR PERSONA A NOMBRAR

AI momento de celebrarse el respectivo contrato, una de las partes se reserva el
derecho de designar en una oportunidad posterior a una tercera persona que asumir
los derechos y obligaciones derivados de este contrato.

No existe un contrato que sea exclusivamente por persona a nombrar. Los derechos
y obligaciones que van a ser asumidos son los que provienen de un contrato con
objeto propio que podemos llamar contrato bsico.

Es preciso que la estipulacin de designacin se haga en el propio momento y no en

un Contrato posterior.

ffi ffi
El contratante que se reserva la facultad de designar al tercero que lo sustituya es el
estipulante. El otro es el promitente.

Si mediante un contrato por persona a nombrar el promitente se reserva el derecho,

y recprocamente el promitente se lo concede, de nombrar posteriormente a un
tercero que asuma sus derechos y obligaciones derivados del contrato, se est, en
realidad concediendo una opcin al estipulante para que, si lo tiene a bien, ceda su
titularidad contractual a un tercero. La reserva de designacin es una facultad y no
un deber que se le impone; de tal manera, puede o no eiercitarla.

La declaracin de designacin tiene efecto retroactivo al momento de celebracin del

contrato, de tal manera que el tercero nombrado asume los derechos y obligaciones
derivadas del contrato desde ese momento.
Captulo

OBLIGACIONES DE
SANEAMIENTO
El artculo 1485 del Cdigo Civil regula el saneamiento, el cual consiste en la obligacin
natural que tiene todo transfrente de un bien o derecho de garantizar al adquirente el
disfrute de los mismos, r.ale decir, que su adquisicin debe ser juridicamente segura o
que, dicho bien o derecho cumple con los propsitos por los cuales fue adquirido.

Es decir, el transfbrente est obligado a responder legalmente en caso que el adquirente

sea privado del goce del bien porparte de un tercero, por hechos propios del transferente
o por vicios propios de la cosa, ya que estas situaciones no permiten que el bien sea
idneo para la finalidad por la cual fue adquirido o que se produzca un menoscabo en
su valor.

Esto nos da a entender que la obligacin de quien transfiere no termina en la celebracin

del contrato mismo, sino que se extiende en el tiempo. Sin embargo, sera absurdo un
escenario que responda y garantice ilimitadamente por el bien transferido. Es por ello
que su ejercicio responde a criterios de temporalidad.

1. SUPUESTOS DE APLICACII\ OE SANEAMIENTO

Nuestro Cdigo Civil seala expresamente J supuestos dentro de los cuales el
transferente del bien responde por el saneamiento ante el adquirente:

a) Saneamiento por eviccin

Acontece cuando el adquirente es privado de derecho de propiedad, posesin

o uso, ya sea total o parcialmente, por asi haberlo dispuesto una sentencia
judicial o una resolucin administrativa 6rme y en razn de un derecho de
tercero, anterior a la transferencia del bien. La eviccin es el despojo lcito que
soporta dicho adquirente.

Si el adquirente pierde el bien por existir sobre el mismo un derecho ajeno y

' anterior al contrato relativo a la transferencia (como por ejemplo en el caso
 del heredero que posteriormente reivindica judicialmente su hetencia), el
transferente debe indemnizar al adquirente por el perjuicio patrimonial
ocasionado (prdida de la propiedad, posesin o uso).
El vendedor o transferente del bien se encuentra obligado a responder por el
despojo patrimonial, restituyendo su precio o valor', los frutos, las costas del
juicio, las mejoras, los tributos, los intereses o indennizar al adquirente, de ser
el caso.

b) Saneamiento por vicios ocultos

El transferente estar obligado al saneamiento cuando, al tiempo de la
transferencia del bien, ste presente vicios ocultos. A difelencia de la eviccin,
en el saneamiento por vicios ocultos no se requiere de una resolucin judicial,
arbitral o administrativa previa, por lo que el adquirente o comprador podr
exigir directamente al transferente que responda por los vicios o defectos
fundado en que el bien ha perdido las cualidades necesarias para la finalidad
por la cual se adquiri o porque dichos vicios reducen su valor de adquisicin.

c) Saneamiento por hechos propios del transferente

Se da cuando por una conducta propia del transferente (no por un evento ajeno,
como es el caso de la eviccin o por vicios del bien) el bien resulta inservible
para los propsitos de su adquisicin.

La conducta del transferente incumple con el deber implcito de abstinencia

que existe en el contrato de transferencia de un bien, es decir, a abstenerse de
cualquier acto que perturbe al adquirer-rte de la propiedad, posesin o uso del
bien.

2, RESPONSABILIDAD DE CARACTER OBJETIVO

El saneamiento no surge de manera inmediata, requiere que suceda un evento futuro
para que se produzca el efecto de la exigibilidad de la obligacin.

Una vez ocurrida la causal por la cual el transferente debe responder civilmente
ante el adquirente, se debe cumplir ex lege con esta obligacin, sin entrar a discutir
la participacin del dolo o cglpa del evento. I-a obligacin se caracteriza por operar
automticamente, pues consiste en una responsabilidad de carcter objetiva.
El anlisis del dolo o la culpa del transferente (responsabilidad subjetiva) se discute
iurdicamente para efectos de determinar la indemnizacin por daos, mas no para
la exigibilidad del saneamiento.

3. PRESUNCIITI OE DESTINO NORMAL DEL BIEN

Cuando no existe una manifestacin expresa ni tcita sobre la finalidad de la
adquisicin, se debe entender que el bien es adquirido para darle el uso normal segn

t
'ii'J @,
 las caractersticas propias del bien, la oportunidad de adquisicin, las costumbres
del lugar.
Por ejemplo, cuando una persona adquiere un automvil, se estima que el motivo
que impulsa al comprador es querer satisfacer su necesidad del transporte, pues por
las caractersticas del bien, ste est diseado precisamente para ese propsito. De
tal forma que no se puede alegar posteriormente que lo adquiri para una finalidad
distinta.
Aquel que adquiere una mquina en una casa de antigedades no puede alegar
que lo adquiri con el propsito de mecanografiar, si es que no es manifestado al
momento de la celebracin, pues se presume que su adquisicin fue con frnes de
coleccin o fines decorativos.

4. TRANSMISIN HEREDITARIA DE LA OBLIGACIN Y

DERECHO DE SANEAMIENTO
Tanto la obligacin como el derecho de saneamiento se transmiten a los respectivos
herederos. Se recoge un principio en el derecho civil, por el cual a los herederos se
les transmite los derechos y las obligaciones del causante.

5. EXIGIBILIDAD Y CTPUTO DEL PLAZO DE CADUCIDAD

El adquirente slo podr reclamar el saneamiento a su inmediato transferente, es
decir, a aquel con quien celebr el contrato, mientras que excepcionalmente se
les podr exigir a los transferentes anteriores salvo que en su contrato se hubiera
eliminado la obligacin de saneamiento por eviccin, por vicios ocultos o por hechos
propios del transferente.

En la prctica resulta sumamente difcil extender hacia los anteriores transferentes

del bien, debido al breve plazo de caducidad.
En el caso que fueran varios transferentes, la demanda se puede dirigir contra ellos.
Se considera que existe una obligacin mancomunada, es decir, respondern de
manera divisible. No se aplicar la solidaridad por simple presuncin; tiene que
establecerse de manera expresa.

6. CADUCIDAD
El artculo r5oo inciso 5q seala expresamente que el derecho a exigir el saneamiento
por eviccin caduca en un ao a partir de la fecha en que se produjo la mencionada
eviccin.
En losvicios ocultosel plazo de caducidad para lasaccionesredhibitoriayestimatoria,
conforme al artculo r5r4 del Cdigo Civil es: tres meses si se trata de los bienes
muebles y seis meses en el caso de bienes inmuebles. Igual plazo se aplica para el
sanamiento por hechos propios del transferente.

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7. PACTOS QUE MODTFTCAN LA OBLIGACION DE
SANEAMIENTO
Teniendo en cuenta el principio de la autonoma contractual, es vlido que los
particulares con6guren sus relaciones. Los contratantes pueden regular libremente
los alcances de la obligacin de saneamiento, suprimirlos total o parcialmente,
alterarlos o ampliarlos.

El Cdigo Civil permite que los contratantes acuerden la supresin del saneamiento
por eviccin, esto es, la exoneracin de toda responsabilidad u obligacin del
transferente, por ejemplo, cuando se pacta que el vendedor no responde por la
eviccin en caso que el adquirente pierde el bien por accin judicial, administrativa
o arbitral de un tercero. Sin embargo, esta supresin no es procedente en el caso que
se pretenda liberar o limitar la obligacin de saneamiento por un hecho voluntario
suyo.

Adems, el Cdigo Civil no permite con toda libertad la exoneracin del saneamiento
ya que el artculo zr8 del Cdigo Civil seala que son nulas las renuncias anticipadas
de acciones que se funden en dolo, error, violencia o intimidacin.

Asimismo, el artculo r3z8 sanciona con nulidad los pactos que excluyen o limiten la
responsabilidad por dolo o culpa inexcusable.
Captulo

PARTE ESPECIAL DE
LOS CONTRATOS

COMPRAVENTA
a. Concepto
Es El contrato, mediante el cual una persona, denominada vendedor, reobliga a
transferir a otra, denominada comprador, la propiedad de un bien a cambio del
pago de un precio en dinero.

b. Caractersticas
. Es autnoma a No depende de otros contratos. La compraventa
principal.
a plazos generalmente est acompaada por una garanta, personal o real.
. Es un contrato obligacional. El vendedor se obliga a que la propiedad del
bien sea transferida al comprador.
. Las prestaciones son recprocas. Ambas partes asumen obligaciones de
dar (la entrega del bien, en propiedad y, como contraPrestacin, el pago del
precio en dinero).
. Esatitulooneroso. Existeenriquecimientoyempobrecimientocorrelativo.
El vendedor se enriquece al recibir el precio en dinero y se empobrece al
desprenderse de un bien que antes integraba su patrimonio' Por su parte,
el comprador se empobrece cuando paga el precio, pero se enriquece al
incrementar su patrimonio con el bien adquirido.
' Es conmutativo. Las partes prevn con anticipacin los beneficios
potenciales del contrato.
' Es consensual. Se requiere del consentimiento de las partes y tiene
libertad de forma. Desde luego, cuando el obieto de Ia prestacin es un
bien inmueble, se utiliza la escritura pblica, pues mediante ella se inscribe
en los Registros de la Propiedad Inmueble. Sin embargo, el consentimiento
pactado puede devenir e ineficaz, cuando alguna de las partes o ambas lo
han declarado con algn vicio de la voluntad.
c. Elementos

' Los suietos. Son el vendedory el comprador.

' El obieto. Est representado por cosas o bienes corporales; sin embargo,
nada impide que tambin sean incorporales.

' La transferencia de la propiedad del bien.

' El precio.

d. Modalidades en la compraventa
Comprar Venta a Satisfacin
El artculo r57ro establece que la compraventa a satisfccin del comprador se
perfecciona slo en el momento en que ste declara su conformidad, para cuyo
efecto debc hacer su declaracin dentro del plazo estipulado por el contrato
o por los Ltsos o, en su defecto, dentro de ur-r plazo prudencial fijado por el
vcndedor.

Compra Venta a Prueba

Se da cuando se desconfa de la calidad l.bondad del bien y no requiere celebrar
el contrato. Mientras el bien no tenga las cualidades pactadas o no sea idneo
para la finalidad a que est destinado, se produce el fenmeno de la compraventa
a prueba.

Compra venta sobre muestra

Se presenta cuando los contratantes se ponen de acuerdo para la celebracin del
contrato, sin tener a la vista el objeto mismo, sino slo una parte desprendida
del objeto, a la cual se le denomina muestra.

Compra Venta de Cosa Litigiosa

Se presenta cuando el contrato recae sobre un bien que est en discusin
dentro de un proceso. SE requiere que quien ha adquirido tenga conocimiento
del proceso. Constituye un negocio jurdico aleatorio.

e. Pactos prohibidos en la compraventa

La ley prohibe expresamente que las partes incluyan en un contrato de

compraventa determinados pactos que atentan contra la seguridad jurdica y
que ocasionar situaciones de injusticia.

Pacto de mejo comprador

Consiste en el acuerdo mediante el cual las partes contratantes convienen
en incluir una clusula en el contrato de compraventa que establece la
posibilidad de rescisin de contrato por parte del vendedor dentro del
plazo convenido por las partes, slo en el caso que un tercero haga meior
oferta que el comprador inicial del bien.
V. gr. Roy vende a Renzo una casa, para lo cual celebran un contrato de
compraventa, mediante el cual acuerdan que durante el plazo de de 6 meses,
contados desde Ia celebracin del contrato, puede rescindir el contrato
celebrado con Renzo, yvender la casa a Luis quien le ofrcce una cantidad mayor
a la que le ofieci Renzo.

Causas de su prohibicin
El fundamento de la prohibicin de este pacto radica en un criterio de justicia,
equidad y seguridad iurdica. Se puede resumir este inconveniente en tres
motivos:
. Este pacto coloca al comprador en una total situacin de inseguridad
respecto a la propiedad del bien adquirido, ya que puede ser privado de
dicho bien, por el ofrecimiento de meiores condiciones por parte de un
tercero.

' Desalienta al comprador a preocuparse por el destino del bien. V.gr.:

Introducir mejoras en 1, ya que ninguna persona tendra inters en
mantener en buenas condiciones un bien que no est seguro de haberlo
adquirido.
' Se presta a los abusos del vendedor, en el caso que presente compradores
ficticios (testaferros) que ofrezcan precios elevados, superando de esta
forma la oferta del primer comprador.

Pacto de preferencia
Consiste en el acuerdo celebrado entre las partes contratantes mediante el cual
el comprador de un bien, en el momento que decida venderlo a un tercero,
primelo debe ofrecello al vendedor con el fin de que supere la of'crta hecha por
el tercero.
\lgr.: Anita vende un departanento de su propiedad a Alexandra. En el contrato
se inclul'e una clusula que contiene un pacto de preferencia a favor de Anita: si
Alexandra posteriormente decide vender la casa a Roco que le hace una buena
oferta, primero debe ofrecerla a Anita; en el caso que supere Ia oferta de Rocio,
Alexandra debe vender la casa a Anita.

Causas de su prohibicin
Las principales causas de su prohibicin radican en los inconvenientes que
generan este tipo de pactos en el trfico de bienes y servicios.

' El comprador no puede aceptat inmediatamente una oferta de

compra que le parezca conveniente, ya que se encuentra obligado a informar

@.
 al r'endedor que piensa disponer del bien adquirido, con el fin de que ste
decida si va a hacer uso o no del derecho de prefbrencia; esta situacin
evidentemente dificulta el trfico jurdico y la fluidez de la contratacin.
' Mas all de la inseguridad jurdica que ocasiona el pacto de preferencia;
atenta contra la libertad de todo propietario de vender el bien a quien
le parezca y en las condiciones que deciden las partes.

Nulidad de los Pactos Prohibidos

La principal consecuencia de incluir uno de estos pactos entre las clusulas
de un contrato de compraventa es la nulidad de los mismos. La nulidad de un
Negocio Jurdico se presta cuando falta uno de sus elementos esenciales desde
la conclusin del negocio, o cuando ater-Ita contl'a una norma de orden pblico
o contra las buenas costumbres; 1a nulidad implica la ineficacia permanente del
negocio jurdico ya que ste no va a producir sus efectos por ningn motivo.
La nulidad de un Negocio Jurdico puede ser alegada por quienes tengan inters
o por el Ministerio Pblico, y puede ser declarada de oficio por el Juez, cuando
resulte manifiesta.

Pactos lcitos de la compraventa

Pacto de Retroventa
El pacto de retroventa es una clusula que se incluye en un contrato de
compraventa, a travs de la cual el vendedor adquiere el derecho de resolver
unilateralmente el contrato en cualquier momento, dentro del plazo que
establece la ley, sin necesidad de resolucin judicial, con el fin de recobrar el
bien que inicialmente dio en venta, devolviendo previamente el precio pagado
por el comprador, adems de las mejoras y tiles que ste introdujo en el bien.
V.gr.: Vivian y Olivia celebran un contrato de un compraventa mediante el cual
Vivian se obliga a transferir a Olivia la propiedad de uno de sus autos, y este
ltimo se obliga a entregarle a cambio una determinada suma de dinero por el
bien; incluyen en el contrato una clusula que permite a Vivian resoh.er o dejar
sin efecto el contrato en cualquier momento durante el plazo de seis meses,
sin tener que dar ninguna explicacin a Olivia, sin necesidad de acudir al
Poder Judicial para que se declare la procedencia o no de dicha resolucin; esto
quiere decir que, en el iirstante en el cual \/ivian comunrque a Olivia que quiere
resolver el contrato, ste queda sin efecto, 1-\/ivian puede exigirle a Olir.ia que
le devuelva el bien a cambio de ia devolucin del precio.

Cmputo del plazo

De acuerdo con el artculo 1587' del Cdigo Civil, el vendedor puede ejercer
el derecho de resolucin que contiene el pacto de retroventa dentro de los
siguientes plazos:

' Tratndose de bienes muebles, el plazo es de r ao.

' En el caso de bienes inmuebles, el plazo para eiercer este derecho es de dos
aos.

Por esta razn, las partes que intervienen en un contrato de compraventa

pueden establecer plazos menores, peor nunca mayores de los que establece la
ley; de lo contrario quedarn reducidos al plazo legal.

Deberes y derechos de las partes

' El vendedor tiene derecho a resolver el contrato de compraventa en

cualquier momento dentro del plazo pactado por las artes y a recuperar el
bien que en principio se oblig a transferir el comprador.

' El comprador tiene derecho a la devolucin del precio que pag por el bien,
adems del valor de las mejoras necesarias y irtiles que hubiera introducido
en el mismo, sin embargo, la ley prohbe expresamente que las partes
establezcan condiciones que impidan o limiten de alguna forma el derecho
de resolucin del contrato de compraventa por parte del vendedor o
retrayente, como la entrega por parte del comprador de una suma adicional
al precio del bien.

Derechos de terceros de buena fe protegido por la ley

l-a ley, usando un criterio de justicia y de seguridad, protege los intereses de
los terceros que contraten con el comprador de un bien sujeto a u pacto de
retroventa, siempre y cuando el tercero tenga buena fe.
V. gr.: Si A vende a B un inmueble con un pacto de retroventa y luego B lo
vende a c, en el caso que A resuelva el contrato, no podr recuperar el bien si
C desconocia la existencia del pacto de retroventa. Sin embargo, si este pacto
se inscribi en el registro de propiedad inmueble donde se ubica el bien y esta
inscripcir-r es anterior a la que C realiz por su derecho, entonces la buena fe de
C queda descartada; por consiguiente, deber devolver el inmuebles a A, ya que
la ley presume que todos conocen el contenido de los registro pblicos. Esta es
una presuncin iure et de iure.

Este tipo de pacto se puede aplicar en el caso que el bien materia de la

compraventa se4 perseguible y susceptible de recuperarse. En este sentido, el
pacto de retroventa es perfectamente aplicable a los inmuebles; sin embargo,
genera una dificultad en el caso de los muebles, ya que la propiedad de stos se
transmite con la entrega. Por eso es mejor aplicar este pacto en el caso de bienes
inmuebles y muebles inscribibles.

Pacto de reserva de propiedad

Es aquel pacto en que el vendedor se reserva la propiedad del bien hasta que se
haya pagado todo el precio o una parte determinada de 1, aunque el bien hay
sido entregado al comprador.
 El comprador asume los riesgos de I prdida o deterioro del bien, desde el
momento de la entrega. Igualmente, el comprador adquiere automticamente
el derecho de propiedad del bien con el pago del precio convenido.

Derecho de retracto

Es el derecho que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse

en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa.

El retrayente debe reembolsar al adquiriente, el precio los tributos y gasto

pagados por ste, y en su caso, los intereses pactados.

2. PERMUTA
a. Concepto
Es el contrato por el cual las partes se obligan recprocamente transferirse la
propiedad dc bienes.
El Cdigo Civil establece que, por la permuta, los permutantes se obligan a
transferirse recprocamente la propiedad de bienes.
Tambin se le denomina trueque, peorno puede ser endinero, porque significara
una compraventa. Cuando Ia prestacin de los contratantes consiste en dinero
por una parte y en un bien por la otra, la generalidad de autores y legislaciones
entiende que, se trata de premura, si el valor de la cosa dada en parte en de
precio excede al del dinero o su equivalente, y de caso contrario.

b. Elementos
. Los permutantes

' l,os bienes o derechos que se transmiten

' Auscncia del precio.

3. SUMINISTRO
a. Concepto
Es el acuerdo de voluntades por el cual el suministrante se obliga a en-
tregar bienes materiales en forma sucesiva al suministrado, a cambio de
que ste le pague un precio a una retribucin.
Los bienes que el suministrante proporciona al suministrado pueden ser entre-
gados en propiedad, en uso o en disfrute.

V.gr.: Los bienes entregados en propiedad. Es el caso del proveedor de frutas de

un supermercado.

,LllL
,.iLiiil
.iil
 Caractersticas

' Es un contrato nico. L.as prestaciones se desenvuelven independiente-

mente.

' Es un contrato de duracin en la eiecucin y en el cumplimiento de

las partes. De entregas continuadas y peridicas.

' Es un contrato oneroso. La contraprestacin se encuentra constituida

por el pago del precio; sin embargo, puede constituirse por liberalidad, es
dccir, a ttulo gratuito.

' l,a ejecucin de la prestacin del contrato se realiza en forma

continuada o fraccionada en cuotas independientes unas de otras.
Generalmente, los bienes materia del suministro son bienes futuros.

' Es un contrato compleio. Supor-re diversos negocios, cada uno de los

cuales satisface una necesidad y todos ellos reunidos logran la satisfaccin
de otra necesidad distinta y superior.

' Es un contrato conmutativo. En el momento de la celebracin, las partes

pueden prever los riesgos y las ventajas existentes, la los que no dependen
de acontecimientos inciertos.

' Es un contrato consensual. Se conforma con la solavoluntad de las partes

y no existe formalidad alguna respecto a su perfeccionamiento.

' Es un contrato impersonal. No depende de las calidades o condiciones

de las partes.

. Forma

Se puede reaiizar pol cualquiera de los medios que la ley permite; sin ernbargo,
si se hubiera celebrado por escrito, el documento que lo contenga prcvalece
sobre tdos lrs otrr-;,s mt-dios prt-rbatorios.

En cuanto a ios contratos dc suministro gratuito si existe una exigencia respecto

a la forma que deben adoptar: stos deben realizarse por escrito; en caso
contrario, sern,nulos.

d. PIazo

El plazo es fijado por las partes. En el contrato puede establecer que el

suministrado tenga la facultad de fijar el vencimiento de las prestaciones
singulares.

Las partes pueden pactar en el contrato el plazo de duracin del contrato;

sin embargo, si ello no fuera as, se presume que se trata de un contrato
indeterminado.

@*'.
 e. Clusula de preferencia

Es un pacto por cl cual se concede prioridad al suministrante o al

suministrado, para la celebracin de un posterior contrato de suministro.
Este acucrdo respecto de la preferencia para la celebracin dcl contrato, sc
encuentra vinculado con un contrato en el cual se pacta una clusula de
preferencia.

Una ve,: estabiecida esta clusula, el qr.re recibe la oferta de un tercero debe
comrnicrsela a la contraparte, a fir'i de que este pueda materializar su derccho
mediante la sustituciirn del tercero.

Clusula de exclusividad

A favor del suministrante

[:n el contrato de sulninistlo p-rut-de pactarse un clusula cie erclusividad a
favor del suministrante, es decir, del producto de los bienes: en estL' c.rso, el
suministrado estar sujeto a un deber de abstencin que inclusive se
extiende a no satisfacer sus necesidades de abastecimiento ni siquiera
con redios ni 'ecu'sos propros, ptrcs rrl r\le caso se destraturaiizaria el pacto
) sir pLr']u{:tir:arla al sumrnisrrarrte. quien pianifica su poltica de produccin y
colrcacin de acuerdo con las necesidades del suministrdo en mrito de la
exclusiridad.

A favor del suministrado

El suministrante tiene el deber de.rbstencion rrsprcto a proporci()nara terceros
prestaciones similares a las que constituyen el objeto dcl contrato en ningn
otro lugar.

lvlr,'dinte csra clusula se asegura al suministrado 1 materia prima u otros

bicrres quc retluiere para su procesamrento o activiclad.

4. DONACIN
a. Concepto

Ils el cclntrato por el cual una persona, llamada donante, se obliga a trasferir a
otra, llamada donataria, la propiedad de un bien mueble o inmueble a ttulo
gratuitcl.

b. Caractersticas

' Es un negocio traslativo de dominio. Su principal efecto es la transmisin

de la propiedad del donante al donatar.io.

@
 Es un contrato individual. Su concertacin requiere del consentimiento
de las partes.

Es gratuito. El donante no recibe nada a cambio de la transmisin de la

propiedad.

Es conmutativo. I.as consecuencias estn previstas en el contrato y, por

tarlto, no son de resultado incierto.

Es lirnitativo. No se puedc donar nts de ciertos exrremos fij.rdcis pnr el

articulo 16z9o que dispone que nadie puede dar, por via de donacin, ms
de lo que puede disponer por testamento.

La donacin debe recaer sobre bienes presentes. El objeto debe existir

en cl momento de. la celebracin del contrato.

Es principal. Pu..de s-rbsistir por s lnisrrro, sin necesiclad de ritro

c0r it[ato.

Es de prestacin unilateral. En la donacin pura, las obligacior-res con

cargo del donatalio tienen carcter moral, no pecunialio

Puede ser un contrato instantneo. Cuando en el morrento de la

celebracin se transfiere la propiedad del donante al donatario. Tambin
puedc ser de tracto sucesivo, cuando no se perfbccioira en el instante dc
i eclcbr't itin.

c, Fornra

5i ia,-ill-l:ii.'rtr e-c ('lt i'r]s, lnr'{,hlt,,;} ror-rt r,l,rl rlrte l.iri cxfe{.ie clel .1,.)n cle i"r
LJrtidad lrtlpositiva Ti.rlutalia vir-'1i1q en -rl 1rr)rnerlrir 1 liigal en clue se r,tlebrc
el contl'ato, es suficiente I.r er-itref4a

bitt rnrt,:bltcltgr'11 v1la)r', qur slii r'r,:l litrir'lc $r't':j.iiji;, rai.lult're

Si i. t.'tls;; cs ulr
rlc rnalor seguridad 'r/, por tanto, clcbe cfbctrratsr il()r' t.s( l'iir) lt, ibt:lla (tjerta,
bajo saucititr de r-rulidad con la csfiecifii'a-ri;ri; r.rlt;i'i-r-;rririrt iii- irr: bri'rres r-ue
se donan.

Cuando la donarin sea de bienes inmuebles, dehe hacer.se por escritura

pblica, con indicacin individual de los bienes donados, de su valor y el de las
cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin dc nulidad.

d. Capacidad

Un aspecto importante en la donacin es la aceptacin, porque a veces un

obsequio, ms que un beneficio puede ser un perjuicio.

La donacin supone una aceptacin por el donatario. Esta aceptacin puede ser
tita o expresa.
 e. Objeto
Son todos los bienes que estn en el comercio de los hombres: objetos y valores
determinados o determinables, siempre que tengan existencia actual.
No se puede donar cnsas futuras. V. gr.: Una casa que no ha sido construida. F,n
cambio, si se puede prometer la donacin. L.a donacin puede estar sujeta a
modo a condicin.

Donaciones complejas
Son aqullas en las cuales ia caracteristica de la gratuidad no es absoluta, sillo
relativa.
' Donacin mutua. Consiste en que las partr.s quc intervienen se donan
algo, por lo que se confunde con la permuta.

' Donacin remuneratoria. Es el obsequio que se hacc cn compensacin

de un servicio recibido.

' Donacin con cargo o modo. Se estipula una contraprc'stacin por parte
del donatario, que puede ser una obligacin de dar, hacer o no hacer.

' Donacin coniunta. El donante, en vez de beneficiar a una persona,

beneficia avarias, quienes se convierten en condminos, si el objeto donado
es indivisible; de lo contrario, son donaciones parciales.

' Donaciones universales o particulares. Ser universal, cuando

transmite la totalidad de los bienes, salvo Ia rescrva que exige la ley, de los
bienes necesario para la subsistencia del donante. Ser particular, cuando
sc refiere a determinados bienes.

5. MUTUO
a. Concepto
Consiste cn que el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una detelminada
cantidad de dinero o de bienes consumibles a carnbio de qr,re se de'n'uelva otros
de la rnisma especie, calidad o cantidad.

Sujetos
' El mutuante, prestamista o prestador

' Il1 mutuatar!o o prestatario.

c, Obieto
El objeto del mutuo es un bien consumible y fungible. En el muto, el bien es
absorbido, se desgasta fsica y jurdicamente, no se puede devolver la misma
cosa, porque de ser as sera un comodato.

tr@
 d. Caracteristicas

Es traslativo de propiedad.
. Es consensual.

. Hs de ejecucin nica.

' Es bilateral.

' Es principal.un contrato que tiene vida propia, pero lo acompaan otros
Es
contratos accesorios. V. gr.: El mutuo hipotecario, donde la hipoteca es el
contrato accesorio; el mutuo prendario; etc.

' Es oneroso. Debe pagarse intereses.

. Its conntLltativo. Se puede prever las ver-rtaias y consecuencias del contrato'

. Es Llncontrato dc duracin. La obligacin de restituir queda diferida en el

tiempo, iams es inmediata.

Obligaciones del mutuante

. Transmitir el dominio del bien dado en mLltuo, que debe ser fungible y
consigr-rientemente individualizado y entregado al mutuatario.

' Responder por los riesgos del bien, ya que al ser bienes ciertos' parecen
para su dueo.

' Responder de la eviccin y saneamiento, ya que asume una obligacin de

dar.

f, Obligaciones del mutuatario

' Restituir al mutuante los bienes de la misma especie, cantidad y calidad, en

el plazo, modo y lugar establecido.

. Rcsponder pclr vicios o defectos y por la eviccin del bien que entrega.

' Pagar los intereses al mutuante, salvo pacto en contrario.

6. COMODATO

a. Concepto

Consiste en que el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario

un bien no consumible, para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y
. luego Io devuelva.
b. Caractersticas
' Es un contrato principal o autnomo. 'fiene vida propia e
independiente.
' Es gratuito. Es un contrato elr eL cual una de las part+s recibe una ventaia
o beneficio, en tanto que la otta soporta sacrific.ir.

' lrs i;n rori!,-,rtr-1 cr,.n prestacionr,.s corr-clativas o rccrru;cas.

. Trs lrn contrato con libertad de fbrma.
' Es conmutativo. Se puede prever las consecuencias.

' Confiere el uso de manera temporal. Existe la obligacin de devolver la

misma cosa, en las circunstancias planteadas por cl contenido del contrato
y por ia ley.

' Es de uso y disfrute. Su esencia es que el comodatario aprovecl-re del bien

y por ello la doctrina lo conoce con el nombre de prstamo de uso.

c. Suietos
' El comodante. Es quien se desprende de la cosa para prestarla

' El comodatario. Es quien recibe la cosa para usarla.

d. Objeto
Consiste en bienes no fungibles, es decir, no consumibles. Pueden ser
bienes consumibles siempre que se prohiba su consumo.

e, Obligaciones del comodatario

' Velar por la conservacir'r del bien.

' Emplear el bien para el uso determinado por la naturaleza, por el pacto o
por la costr.rmbre. es responsable del menoscabo 1 de la ruina proreniente
del abuso.
' Permitil que el cor.rodante inspecciones el bien. para establecer su estadcr
de uso y conservafin.

' Pagar los gastos ordinarios 1'precisos que exiia la conserr.acin del bien,
mientras se sirva de 1.
' Devolver el bien en el trmino estipulado.

Obligaciones del comodante

' Entregar el bien en el plazo convenido.

' Comunicar al comodatario si el bien adolece de algn vicio que conoce.

@
 lrJo pedircl bien que ;restri antc's cL'l ticnrrr-- eil.i11io,t c antcs dc lrabcr
selviclo para el n cile sc ha pactarlo.
Pagar los gastos extraot'dlll.t t os ! pt'ec isr s -litrt h ttlt ic l r-' h ec ir,., t,i r o trtodatario
para la conservacin del bien prestado.

g" Derechos del comodante

" Exigir la der.'.rltrcin de.l bien, si tiene nr:cesid.rd urgenf t: dc 1.

' Exigir la devoluciiin del bien cunclo lo desec, si r.l,r e xiste plazc, estipulado,
o antes de haber servido para el uso.

' Exigir la devolucin del bien, si existe peligro de que padezca en poder del
comodatario, aunque se l-r.rya estipLllado plazo o uso.
' Exigir la derolucin del bien, si cl comodatario lo hubiera entregado en
conrodato.1 Lur tcl'aero sir-l sLr conselrtimiento.

h. Extincin
' Por el vencimiento de. los trminos.

' Por la realizacrn de la condicin resolutoria.

' Por el cumplimiento de la finalidad dei comodato.

' Por perdida del bien dado en comodato.

' Por destino indebido del bien prestado.

' Pot detcrioro del bien prestado por culpa del comodatario, aun antes de la
terminacin del contrato.
' Por peticin del comodante, por haberle sobrevenido necesidad urgente
del bien prestado, o cuando no se estipul el plazo, o antes de haber servido
para cl uso.

' Por nluerte del cornodatario"

7. ARRENDAMIENTO
a. Concepto
Por e/arrendamiento. el arrendaclor se obliga o ceder temporqlmente al arrendataric el
uso de un bien por certa rento convetida.

b. Elementos
' I os sr"r jetos" Fl orre ndador v el arrendat(lrio.

' l,a renta. I.lamada tambin rnerced conductiva, canon o alquiler.

El objeto. Es la cesin del uso temporal del bien.

@
 c. Caractersticas

' Es princpaly autnomo. No depende de otro contrato.

' Es de presraciones recprocas. El arrendador tiene la obligacin principal de

mantener al arrendatario en er uso y goce del bien arrendado y el derecho
de percibir la renta convenida. El arrendatario tiene la obligacin de pagar
la renta en los periodos convenidos y el derecho de usary ocupar el bien.

' Es oneroso. Existe contraprestacin.

Es conmutofivo. Se prevn las consecuencias del contrato, tanto por el

arrendador como por el arrendatario.

Es de trocfo sucesivo. Se va cumplienclo en funcin del tiempo y clel. pago dc

la renta en forma sucesiva, continua y peridica.

Es temporol. Se entrega el bien por cierto ticmpo.

Es consensuol. No se necesita documento alguno, basta el conciet'to de

voluntades sobre la renta para que exista el contrato de arrendamiento. Sin
embargo, por seguridad.

d. Obieto
El contrato de arrendamiento est constituido por toda clase de bien-, muebles
e inmuebles.

e. Arrendamiento por aos forzosos y por ao voluntario

En cuanto a los aos forzosos, se presenta cuando las partcs deben respetar
el plazo corlenido, no pueden resolver el contrato unilateralmente, sino con
acuerdo de ambos contratantes.

l,os voluntarios se transforman en forzosos, si vcncidos los atlas r.oluntarios,

no se avisa que se va a poner trmino al contrato, El silencio determina qr"re los
alias voltrntarios se conviertan en forzosos, sta ultima es la consecuencia del
silencio, qr-re transforma en forzosos los atlas voluntarios.

L,os voluntarios ," t.anrforman en forzosos, si vencidos los atlas voluntarios,

no se avisa que se va a poner trmino al contrato. El silencio determina que los
alias voluntarios se conviertan en forzosos, sta ultima es la consecuencia del
silencio, que transforma en forzosos los atlas voluntarios.

Obligaciones del arrendador

Se presenta cuando un propietario arrienda, dentro de un corto tiempo, un
bien a distintas personas. crea una confusin de derechos, lo que se resuelve

@
 de acuerdo con el articulo 167o" del cdigo civil, que establece un orclen cle
preferencia:

rr lnscripcin en el registro de la Propiedad.

2o Posesin.

3o Documento de fecha cierra.

4o Documento de fecha anterior.

Obligaciones del arrendador

' A efectuar la entrega de la cosa con todos sus accesorios, en el lugar, plazo
y estado conveniclos.

' A realizar todas las t'eparaciones neccsarias, salvo pacto difercnte.

' A def'ender el uso del bien por parte arrendatario, contra un tercero que
pretencla tener o quiera ejercer algn derecho sobre 1,

h. Obligaciones del arrendatario

' A recibir el bien y cuidarlo con diligencia, as como a usarlo par.r el

destino que se le concedi en el contrato o que pueda presumirse de tal
circunstancia.

' A pagar la renta. [,as reglas para e! lugar de pago de la renta son: a) Segn
lo estipula el contrato, b) En e! domicilio del arrendatario, si no est
consignado.

' A pagar los sen'icios pblicos suministrados en beneficio del bien.

' A dar aviso al arrendador de cualquier usurpacin, perturbacin o

imposicin de sern'idumbre.

' A permitir al arrendador que inspeccione, por causas lusticadas, er bien,

previo ar.iso de 7 das.

' A hacer los reparos que por Ie1'o por pacto le corresponde.

' A no hacer uso imprudente del bien o contrario al orden pblico o a las
buenas costumbres,

' A no introducir cambios ni modificaciones en el bien, sin asentimiento clel

arrendador.

' A devolver la cosa, vencido el trmino, sin mas detrimento que su eventual
desgaste.
 El subarrendamiento

Cor-rsiste en ur arrendamiento superpuesto, es decir, gue existiendo un contrato

de arrendamiento, el arrendatario, con asentimiento escrito del arrendad()r,
uscc un arrendatario para lyIe entrega I(t cosa que ha arrendado, a cambio
de urn renti.

i. Cesin del arrendamiento

Consrifirye la transmisin de k;s tlerechos y obltqacicrtr:s del arrendatario a firr,'ui

de un fercero que io susfiluve. Se rige por las reqlas de ia c'esin <1e pcsi':ion
contractr:al"

La difcrencia con el subarrendaniento est en que nientras en este hav dos

contratos de arrendamiento superpLlestos, en la cesin, es el mismo contrato
que pasa de un arrendatario a un nue\.o arrendat.rrio.

k. Resolucin del contrato de arrendamiento

' Si el arrendatario no ha pagado la renta del mes anterior y se r.ence Otro

mes y r5 dias.

' Silarentasepagaporplazosmayoresbastarelvencimientodeunsoloperiodo),,
adems, r5 dias, Si el alquiler se conviene por periodos menores a un mes,
b.rsta quc devengan tres periodos.

' Si el arrendatario abusa del bien arrendado, dndoie un destino diferente

de aquel para el que se concedi expresa o tcilamente, o permite en ella
negocios contrarios al orden pblico y las buenas costumbres.

' Por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expleso o sin

asentimiento del arrendador.

' Si el al'rendador no cumple sus respectivas obligaciones.

l. Conclusin del contrato de arrendamiento

' Por concluirse el termino frjado por las partes,

' En el arrendami"rlto crrya duracin se pacta por periodos fbrzosos para

ambas partes yvoluntarios a opcin de una de ellas, los periodos voluntarios
se ir nconvirtiendo uno a uno en forzosos, si la parte a la que se concedi
la opcin no avisa a la otra que el arrendamiento concluir al finalizar los
periodos forzosos o cada uno de los voluntarios.

' Si el contrato de arrendamiento es de duracin indeterminada, se le pone

fin dando aviso judicial o extrajudicial al otro contratante.

' Cuando el arrendador es vencido en proceso sobre e! derecho que tenia.

 Por muerte del arrendatario, si dentro de 9o dias despus del fallecirniento,
sus herederos comunican al arrendador que no pueden continuar el
contrato.

Por terminar el albaceazgo, en el arrendamiento que hubiere hecho algirn

alt'a,.-e.

Si es preciso para la conserr.acin del bien que el arrendatario lo devuelva

con el fin dr: reparallo.

Por destruccin total o perdida clel bie:. arrnndado.

En caso de expropiacin.

8. LOCACION DE SERVICIOS
a. Concepto

Consiste en que una persona, llamada locador, se obliga, a prestar sus servicios
al comitente por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una
retribucin.

b. Plazo

F.l plazo mximo de este contrato es de seis aos, si se trata de servicios

profesionales, y de tres aos, si se refiere a otra clase de servicios.

c. Trmino del contrato

El locador puede poner fin a la prestacin de servicios por iusto motivo,
antes del vencimiento del plazo estipulado, siempre qLle no cause perjuicio al
comitente.

9. CONTRATO DE OBRA
a. Concepto
se/ contrato que consise al /c obligac'n que contrae el contratista de hacer una
obra determinada y el comitente, de pagarle la correspondiente retribucin.

b. Caracteristicas

' Es principal y autnomo.

' Es oneroso.

.' Es consensual.

"lt:it
jrilf
 c. Suietos.

' F.l contraisfrr, qtre se obliga a hacer una obra determinada.

' El comitente, quien es generalmente el dueo de la cosa adquirida o el

beneficiario del servicio, por el cual paga una determinada cantidad de
dinero en calidad de retrihucin.

d. Modalidades en cuanto al pago

' Asumartlzada.Sepagaporunidaddeobraynopor:unidaddetiempo;esloquese
llama a destajo. Ill tiernpo utilizado o dinero gastado no interesa, lo que
interesa es el resultado.

' Por edntinislrqcin. Cuandcl se hace a lo clue cueste del valor de las factr-rras.
[:,n este caso, cl presllpllesto cs srjio previsin, ya que puede costar ms.

e. Otrligaciones del contratista

' Flacel ia obra en cl tiempo establecido en el contrato. Irste factor es funda-
mental.

' A dal aviso al cornitente de los defectos de! suelo o de la mala calidad de los
materiaies proporcionados por este, si se descubren antes o en el curso de
la obra, y.puedan comprometer su ejecucin regular.

' A p.'rgar los materiales que reciba, si estos, por negligencia o impericia del
contratista quedan en imposibilidad de ser utilizados para la realizacin
de la obra.

' Entregar la obra y que esta pase a disposicin del dueo.

Extincin del contrato de obra

Se tet'mina por muerte del contratista con quien se celebr. l,a muerte del
comitente no conlle.,'a la extincin del contrato.

La razn es que el contrato de iocacin de obra es personal y se basa en la

confianza, el prestigio, la habilidad, el gusto 1 dems condiciones y virtudes,
los cuales no se hercdan.

10. MANDATO
a. Concepto
Elmandatoesunconrrdomedianteelc uolunaparte, llamadamon datario,prestaun
servicio-personcl, queconsisteenejecutaruno oms negocios jurdicosporcuentao
inters de la otrc parte llamado mandan te.
 En este tipo de contlato, cl tnandatario acta en nombre propio. r''. gr.: Si Victor
(mandatalio) compra una casa por cuenta Y en inters de Filar (rnandante), el
propietario de la casa ser Vctor, para que Pilar adc.riera la casa, el mandatario
se encuentra obligado a transfrrsela mcdiante otro Negocio jur'dico.

b. Obligaciones del mandatario

. Debe practicar personalmente lcls negocios cotnprendiclos en el contrato
de mandato; sin embargo, si el mandante lo autoriz-a, puede valerse de la
ayuda de otras persoltas en calidad de auxiliares, ias cuales estaln baio sr-r
direccin y lesponsabilidad.
. Debe comunicar inrnediatamente al tnandarite la eiccucin del contrato
de mandato.
. Debe rendir cuentas al mat'rdante en la oportunidad pactada tl en cualquier
momento que ste lo solicite; en estc st'ntid, el rnandatario debe
proporcionaral mandante todos los documentosv comprobantes ilecesarios
que le permitan hacerse una idea clar.r y prec'isa scbre su dcsempeo

c. Obligaciones del mandante

. Debe entregar al mandatario una suma de dinelo en calidad de anticipacin,
que ser necesaria para la eiecucin del mandato. Si el mandante incumple
con esta obligacin, el mandatario puede abstenerse de eiecutar el mandato
mientras dure dicho incumplimiento.
. Debe facilitar al manclatario los medios necesarios para el cunrplimiento
de las obligaciones clue haya adquirido al ejecr-rtar cl mandato. v. gr.: Si
ei mandante encarga al mandatario que venda un departamento de su
propiedad, debe proporciona de los documentos y titulos quc acrediten
que es propietario dcl inmueblc.

' En el caso que el mandato se haya cclebrado a titulcl oneroso, el mandantc

estar obligado a pagarle una retribucirln en el mrimc:nto y fbrma pactados.
Si el mandante incumplc con esta obligacin, el mandatal'io puede
satisfcer su crdito con lcls biencs que adqr-riri en ejecucin del contrato
de mandato.

' Debe l""rilbolr"t al rnandatano krs gastos efcctuacltls, quc deben estar
debidamente acreditados, y' los intereses legales correspondientes.
' Debe indemnizar al mandatario por los claos y perjuicios que hubiera
sufrido como consecuencia de la ejecucin de contrato de n-randato.

d. Causas de extincin del mandato

' Ejecucin total del mandoto; esto significa que se ha cumplido con todas
las prestaciones derivadas de la relacin obligacional nacida del contrato
de mandato.
 ' Vencimiento del plazo del contrato; en el caso que el contrato no tenga
plazo determinado, cualquiera de las partes puede ponerle fin mediante
aviso plevio remitido por la via notarial con una anticipacin no menor
de 3o das, 'Iranscurrido el plazo, el contrato queda resuelto de pleno
derecho.

' Muerte, interdiccin O inhubilitacin del mandante o mandatorio; el

servicio que presta el ma[rdatalio es personal, debido a que fue elegido por
el mandante en funcin de sus cualidades personales como su honradez y
capacidad; por esta razn, su rnllerte implica la extincin de contrato; sin
embargo, el mandante y los herederos del mandatario pueden retrovado; lc
rrrismo ocurte en el caso que muera el mandar-rte.

e, Mandato con representacin

Es una figura conrpieja, ya que se tata dc ufl confi'ato (Negocio iuridico
plurilatcral) que incluye un poder (Negocio Juridico unilateral); es por esta
razn que se aplican a este tipo de contratos las normas generales dcl mandato
y tambin las de representacin. Esta doble regulacin genera una serie de
efectos:

El mandatalio est obligado a actuar por cuenta, en inters y en nombre

del mandante; esto quiere decir que deber comunicar, a los terceros con
los cuales celebre, los negocios jurdicos que le han sido encargados, en
nombre de quin esta actuando, adems de acreditar sus poderes cuando
as los soliciten.

Si el mandante revoca el poder contenido en el contrato de mandato o el

mandatano renuncia al poder que le baya sido conferido, ste se extinstte,
salvo que las panes cc,nvengan lo contrario.

[,OS rfeCtClS de iCrS negoCrCrS uliclrcos reah zaCioS ]\r)l el r) i.inda tJ l l,-r, cl r virLUd
de los -lr-,ileres que lc han sidr conlerijs, \/tt1 11 I!-aa(jl dtrec:taincnte en ia
esiela ur'idic,lei rllanciatrte.

Mandato sin representacin

Es el mandato propiamente dicho, el contrato mediante el cual el mandatario
se obliga a realizar uno o ms negocios juridicos en su propio nombre, pero por
cuenta einters del mandante. Su ejecucir-r se puede verificar en dos momentos
pe rfectamente diferenciables.

' Un primer momento en el cual el mandatario est obligado a adquirir para

si los derechos y obligaciones derivadas de la ejecucin del contrato de
mandato.
. Un segundo momento en el cual el mandatario est obligado a transferir al
mandante dichos derechos y obligaciones.
11. DEPOSITO
a. Concepto

Por el depsito voluntario, el depositario se obligo a recibir w bien para

custoiliarlo y de',,olverlo cuando lo solicite el depositante.

b. Clases

' Depsiro valuntario. Cuando una persona se obliga voluntariamente

a custodiar un tlien qr-re el depositante le confa. Irl depositario tiene la
obligecin de c1e-"'olvr'rlo cuando ste se lo solicite.

' Depsiro necescrio Cuarrdo surge algn arcidcnre <lel que deriva la
r:rtcnri.-- rli'p'ncr" Ilna cotil bio l; c'ustodia dc algrrien, con1o en el caso de
irr, ir;r-'er..ii,,,.le Lln r;Llftagril:r de l)tr(r aci)littcirnicnro no previsto.

' Depsito administraivo. Cuarrdo la ley lo clrdena como requisito para el

otorgamiento de una concesin, permiso o autrrizacin administrativa.
. Depsito judicial Cuando se constituye en cumplimiento de una resolucin
del juez, para garantizar el pago' de daos y perjuicios o cualquier otra
obligacin, Este depsito, en el Cdigo Procesal Civil, se denomina
secuestro.

c, Caractersticas
. Es un contrato principal.

' Es un contrato que se caracterra por la custodia, que es inhiet'ente a su

relacin
. contractuai; l .-Li't,:.;iir'ic cltbc ruitl,jir lir r,,! y'rro utilizarl ,., us.ula.

' Es corrrnutati'uri.
. Es un contrato real. Se pcrfccciona con la entrega de la cosa.

' Es tempoi'al.

" Se presulnc g,ratuito.

' l-.s dc prcstaciones leciprocas.

d. Suietos

' El depositante. Es el que entrega la cosa. Puede ser el propietario e

simplemente el poseedor.
.. El depositaro. Es el que recibe la cosa y tiene Ia obligacin de custodiada.

@
 e. Otrligaciones del depositante
' lrltreg,ar el bien objeto del contrat<i.
. Pagar al depositario los gastos extraordinarios irrogados por la custodia.

' Reembolsar al depositario codos los gastos que haya efectuado en la con-
servacin del bien, as como pagarle la indemnizacin correspondiente.

f. Obligaciones del depositario

. Cuidar el bien dcpositado con la diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin.

' No hacer uso de la cosa depositada, bajo responsabilidad, salvo clue haya
consentimiento expreso del depositante o del juez.

' No registrar las cosas que se han depositado en arca, cofre, fbldo, paquete
cerrado o seilado.
. El depositario de ttulos r.'alores o docunrentos que devenguen intereses
est obligado a realizar su cobro en las pocas de sus vencimientos, asi como
a practicar los negocios que sean necesarios para que dichos documentos
conserven-el valor y los derechos que les corresponda.

' Devolr.'er el bien depositado cuando lo pida el depositante, con sus

productos, frutos e intereses, salvo que el contrato haya sido celebrado en
beneficio. del depositario o de un tercero.

1 2. SECUESTRO
a. Concepto
Par el secuesfro, dos o nrrs depositantes conflan al depositario la custodia y
conservacir:' de un bien respecto del cual ha surgdo unq controversia.

El contrato debe constar por escrito baio sancin de nulidad; es decir, la

fbrmalidad es ad solemnitatem.

b. Responsabilidad de los depositantes

l.os depositantes son solidariamente responsables, por el pag,o de la retribucin
convenida de los gastos que se derive del secuestro. En caso de que no sea
satisfecho el crdito depositario puede retener ei bien.

c. Conclusin del secuestro

El secuestro concluye de pleno derecho, cuando el depositario celebra
cualquier contrato de acuerdo con la naturaleza del bien, que ponga fin a la
controversia.

li fj
it
 Por otro lado, el depositario puede ser liberado slo antes de la terminacin
de la controversia con el asentimiento de todos los depositantes o por causa
iustificada a criterio del juez.

1 3. FIANZA
Concepto

Es el contrato por el cual una persona, denominada fiador, se compromete con

el acreedor a pagar por el deudor, si este no lo hace.

b. Caractersticas

' Es accesorio. Porqueva unido a un contrato principal.

. Es de prestacin unilateral. Porque el nico obligado frente al acreedor es

el fiador, puesto que el deudor no interviene en este contrato.

. Es gratuito. El nico obligado es el fiador.

. Es conmutativo. Porque el fiadorprev lasventajasydesventajasdel contrato.
Es literal, debe constar por escrito baio sancin de nulidad.
. En principio es subsidiario. Porque en la franza simple, como regla general,
el fiador acta y cubre la deuda del deudor, slo cuando ste es insolvente;
en cambio, cuando la fianza es solidaria, el fiador puede ser compelido al
cumplimiento de la obligacin al mismo tiempo que el deudor.

c. Obieto

Se puede cubrir todas las obligaciones que sean licitas. V. gr.: La renta vitalicia, el
arrendamiento, la compraventa, cte.

d. Excusin de bienes

Cuando el acreedor pretende que el fiador le pague sin antes haber accionado
contra el deudor, el fiador puede interponer Ia excepcin de excusin de bienes.
ste viene a ser el medio de defensa que le pone el fiador simple al acreedor,
para que antes que se diriia a 1, lo haga al deudor.

e. Efectos de la fianza
. El fiador que paga la deuda queda subrogado en los derechos que el acreedor
tiene contra el deudor.

El deudor debe pagarle al fiador una indemnizacin.

Extincin

' Por extincin de la obligacin principal.

' Cuando exista una causa que slo afecte a la fianza. En este caso, queda
subsistente la obligacin principal.

' Cuando el contrato principal y la fianza estn viciados de incapacidad o de

vicios de Ia voluntad. En este caso, se extinguen concomitantemente.

' Cuando, por culpa o negligencia del acreedor, no puede subrogarse el fiador
en sus derechos, privilegios o acciones.
Derechos Reales

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cap tulo

LAS RELACIONES
JURIDICAS
PATRIMONIALES

La relacin jurdica es toda situacin que en la vida social se establece entre dos o ms
personas como un cauce idneo para la realizacin de fines o intereses que son dignos
de tutela por el ordenamiento jurdico.

Una relacin jurdica es patrimonial cuando versa sobre bienes o intereses que poseen
naturaleza econmica. Los bienes y los intereses poseen naturaleza econmica cuando
pueden ser objeto de valoracin.

1 . SUJETOS DE LA RELACIN JURDICA PATRIMONIAL

Los sujetos de toda relacin juridica son siempre las personas entre quienes la
relacin se traba o se establece. Una relacin jurdica es siempre una situacin en la
cual se encuentran dos o ms personas. No es admisible, en buena tcnica juridica,
utilizar la idea de relacin juridica para eludir a la situacin en que se encuentra una
persona respecto de una cosa, una persona respecto de un lugar. La relacin juridica
siempre es entre personas.

Dentro de los sujeos de la relacin jurdica cabe distinguir un sujeto activo y un

sujeto pasivo. Se llama sujeto activo a aquel al que, en virtud de la relacin, tiene
un poder juridico, es decir, derechos subjetivos y facultades. Por el contrario, se
denomina sujeto pasivo al que tiene un deber jurdico y fiente a quien se dan los
derechos o facultades de la otra persona.

La distincin de los sujetos en sujetos activos y pasivos no es, sin embargo, absoluta,
pues en muchas relaciones jurdicas patrimoniales (compraventa, arrendamiento,
etc.) pueden confluir al mismo tiempo en una misma persona derechos y deberes: el
comprador es acreedor respecto a la entrega del bien y deudor respecto al pago del
precio, yviceversa en el caso del vendedor.

#*
2. EL OBJETO DE LAS RELACIONESJURIDICO PATRIMONIALES
Est constituido por bienes que reciben o son susceptibies de recibir una determinada
valoracin econmica. Estos bienes pueden ser de la ms diversa naturaleza y
condicin, con tal que sean susceptibles de proporcionar una utilidad o de satisfacer
un inters de la persona.

Como posibles obfetos de las relaciones jurdicas patrimoniales pueden sealarse

las siguientcs:

' Las cosas materiales, como una finca, una alhaja o un automvil.

' Las energas de la naturaleza; por ejemplo, la energia elctrica.

. Los bienes inmateriales o creaciones intelectuales del espritu humano o

del ingenio del hombre, como las obras literarias y artsticas, los inventos
industriales, Ios signos distintivos de una empresa.
. El comportamiento o la conducta de otra persona en cuanto que, ell s misma
considerada o en los resultados a que puede dar lugar, es susceptible de producil
una utilidad a aquel en cuyo favor se preste.

3, DERECHOS REALES Y DERECHOS DE CRDITO

La distincin de los derechos patrimoniales en derechos reales y derechos de crdit<>
tiene una extraordinaria importancia terica, porque, como ya se manifest con
anterioridad, en la doctrina del Derecho Civil Patrimonial constituye una especie
de su columna vertebral.

4. LOS BIENES
El trmino bien etimolgicamente proviene de la voz latina BONUS, que significa
bienestar.

Se considera bienes todos aquellos elementos del mundo exterior a las personas que,
de una manera directa o indirecta, sirven para satisfacer sus diferentes necesidades y
tienen como denominador'comn o nota esencial un valor.

Los bienes se pueden clasificar en:

a) Bienes corporales e incorporales

La diferencia se encuentra en la naturaleza misma del objeto. El bien corporal

est constituido por un elemento material de existencia objetiva y puede ser
perceptible por los sentidos; los bienes incorporales no pueden ser tocados ni
percibidos sensorialmente, sino a travs de la inteligencia.
 Los bienes corporales aparecen ubicados en el espacio y en el tiempo, pero no
slo son aquellos cuya estructura es visible, pues el gas o la electricidad aunque
irnperceptibles a la vista, son tambin entidades sensibles y tienen el carcter
de bienes corporales.

Los bienes incorporales son intangibles, carecen de corporeidad y de

independencia objetiva. As, el derecho sobre un inmueble o el derecho de
autor son elementos intangibles, pero no por ello inexistentes.

b) Bienes muebles e inmuebles

Los bienes inmuebles tienen asiento fijo, pues se encuentran arraigados al suelo
y estn inmovilizados, no se pueden trasladar de un lugar a otro sin producir su
menoscabo o destruccin.

I-os bienes muebles carecen de asiento fijo o estable, pueden ser fcilmente
transportados por el espacio sin dao alguno.
El Cdigo Civil establece esta clase de distincin en los artculos 885+'Y 886+'
del Cdigo Civii respectivamente.

c) Bienes consumibles y no consumibles

Los bienes consLlmibles son aquellas cosas que al ser utilizadas necesariamente
se agotan, fisica o furdicamente. El agotamiento es fsico, por eiemplo, en
los casos de los alimentos; el agotamiento es jurdico, por ejemplo, cuando se
dispone de una moneda.
Los bienes no consumibles son las cosas que pueden utilizare sin otro desgaste
que el natural que resulta producto del uso y del tiempo; por eiemplo, se
presenta en el caso de los artefactos.

d) Bienes fungiblesy no fungibles

Los bienes fungibles son aquellas cosas susceptibles de ser reemplazadas por
otras de la misma especie, por ejemplo, el dinero.

l.os bienes no fungibles son aquellos que presentan individualidad especial que
los hace extraos a cualquier sustitucin, por ejemplo, un cuadro original de
pintura.

e) Bienes divisibles e indivisibles

Los bienes divisibles son aquellas cosas separables por fracciones, sin que
sufran por ese acto menoscabo alguno y que conservan por lo tanto su valor
proporcional al conjur-rto. Puede darse desde dos puntos de vistas:

' Divisibilidad fsica, cuando pueden ser separadas o fraccionadas las partes
de un todo sin que se altere o menoscabe su valor econmico, por ejemplo,
' las cantidades de dinero, los predios.

*""' '
i' ;.*rfu'r
iffirl iffi
 ' Divisibilidad juridica es la que recae sobre los derechos. Tambin se les
denomina divisin por cuotas ideales, por ejemplo, en la copropiedad.

Los bienes indivisibles son aquellos que al fraccionarse pierden su sustancia o

sufren una desproporcionada desvalorizacin respecto del conjunto. Al lado de
la indivisibilidad natural existe una indivisibilidad legal o intelectual, que tiene
en cuenta la relevancia social y el uso al que se destina el bien.

f) Bienes registrados y no registrados

Los bienes registrados son aquellos que estn incorporados a algn registro,
sean estos bienes muebles o inmuebles.

Los bienes no registrados son aquellos que no se encuentran incorporados en

un registro pblico. stos a su vez se subdividen en:

' Registrables, aquellos que por ser identificables pueden registrarse.

' No registrables, aquellos que por no ser identificables no pueden registrar-

se.

El proyecto de reforma del Cdigo Civil pretende clasificar a los bienes de esta
manera.

5. PARTES INTEGRANTES Y ACCESORIOS

El bien integrante es el que forma parte de otro bien, o se une fisicamente a 1,

tales como los ladrillos con que se construye un edificio, las vigas, las columnas,
puertas, ventanas, porque su unin conforma una cosa nueva; es decir, pierden su
individualidad.

Un bien principal servendido, arrendado, hipotecado o embargado, conjuntamente

con los bienes accesorios afectado a 1. Segn la regla general, los bienes accesorios
siguen la condicin de este.

Son bienes accesorios los qrle dependen de otros, o a ellos estn adheridos. Agrega
que la subordinacin puede ser iurdica como la hipoteca o la fianza con respecto
a la obligacin; de destino como Ia maquinaria o la herramienta respecto de una
fbrica o taller; o material, como el lienzo con relacin a la pintura.

A diferencia de las partes integrantes que se encuentran fsicamente unidas entre s

formando una entidad distinta y cuya separacin acarrear su destruccin, deterioro
o alteracin, las partes accesorias no pierden su individualidad en la medida en
que la vinculacin en el bien principal no ocasiona un nuevo bien sino que tendr
fundamento en la afectacin jurdica para satisfacer un inters econmico u
ornamental. .

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6. FRUTOS Y PRODUCTOS
El fruto viene a ser aquello que produce un bien sin que haya alteracin ni disminucin
alguna de su sustancia. El producto se genera a partir de la separacin de algn bien,
Io que disminuye o altera su sustancia.

Tanto los iutos como los productos son provechos. Unos y otros, antes de la
separacin, son parte del bien principal. Se diferencian en que la separacin de los
frutos no altera ni disminuye el bien principal; en tanto que la separacin de los
productos genera dicha disminucin o alteracin.

Los frutos pueden ser:

a) Naturales. Son los que nacen o se producen de modo espontneo, sin la

intervencin humana, por ejemplo, las cras del ganado. Los frutos naturales
corresponden al propietario del bien y son percibidos cuando se recogen.

b) Industriales. Son aquellos que se obtienen por el concurso de la industria

o trabajo del hombre aplicado a la produccin en general, por eiemplo, las
cosechas. Los frutos industriales pertenecen al productor y se pierden cuando se
obtienen.

c) Civiles. Son aquellos que provienen de una relacin juridica, por ejemplo,
los intereses que se pagan en una obligacin contrada. Los frutos civiles
corresponden al titular del derecho, que no es necesariamente el propietario, es
decir, al que tiene el goce y disfrute del bien. Se perciben cuando se recaudan.

@,
 Captulo

DERECHOS REALES
PRINCIPALES

posEsrN
Es el poder de hecho que se tiene sobre un bien. El artculo 896 del Cdigo Civil
seala que la .posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a
la propiedad>.

Los ms destacados juristas que se han ocupado de la posesin son el francs

IHERING yel alemn SAVIGNY.
Ambos estudiaron en profundidad la posesin en el Derecho romano y elaboraron
ciertas doctrinas que influyeron en muchos Cdigos. As, en nuestro pas el Cdigo
Civil de r85z acogi la teora posesoria de SAVIGNY. Los Cdigos de ry36 y 1984 se
adhirieron a la de IHERING.
SAVIGNY sealaba que la posesin tiene dos elementos: el corpus y el cnimus. El
primero es el contacto fsico con la cosa o la posibilidad de tenerla, mientras que el
animus es la intencin de conducirse como propietario, esto es, el no reconocer la
propiedad de otro. I HERINC descart este ltimo elemento, dada su difcil probanza
y la necesidad de ampliar el espectro de la proteccin posesoria. En cuanto al corpus,
lo flexibiliz al mximo, afirmando que es poseedor quien se conduce respecto de la
cosa como lo hara un propietario, es decir, la usa o la disfruta.

Por consiguiente, todo el que usa es poseedor. Tambin lo es quien disfruta. Estos
dos son, en realidad, los poderes que configuran la posesin. La disposicin, si bien
es tambin un poder inherente a la propiedad, importa un acto nico y aislado, por
lo que difcilmente es expresin posesoria.

2, SERVIDOR DE LA POSESION
El artculo 897e del Cdigo Civil seala: <No es poseedor quien, encontrndose en
relacin de dependencia respecto a otro, conserva la posesin en nombre de ste y
en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas).

'@,,,,',1 ,!ii
 No obstante mantener relacin e incluso contacto con el bien, el servidor de la
posesin no es poseedor porqLle sus conductas no satisfacen un inters propio sino
el de otra persona; es decir, si bier-r el servidor de la posesin desarrolla conductas
o acciones sobre el bien, su accionar no constituye la exteriorizacin de un derecho
propio, sino el ejercicio de un encargo.

La rclacin de dependencia, tradicionalmente entendida como una alusin al

contlato de trabajo y su componente de subordinacin, no es tal. Perfectamente
puede ocurrir que el scrvidor tenga con el poseedor una relacin civil, como de
locacin de servicios. Lo importante es que las conductas del servidor las realice por
encargo y no para satisfacer un inters propio.

Por eiemplo, son servidores la empresa de seguridad contratada por el poseedor para
vigilar el inmueble, o el ingeniero y su empresa a quienes se encarga la construccin
de una vivienda sobre un terreno.

3. ADICIN DELPLAZO POSESORIO

El poseedor puede alegar una posesin mayor a la que el mismo ha generado,
sumando los perodos de anteriores poseedores.

Es evidente que este derecho que tiene el poseedor slo tiene utilidad para efectos
de la prescripcin adquisitiva como de la servidumbre.

Se trata de un derecho, no de una obligacin. Si por razn de su conveniencia el

poseedor actual no deseara adelantar la adquisicin por prescripcin, el poseedor
podra esperar el cumplimiento del plazo contando nicamente con la posesin
propia. Por ejemplo, si Luis ha posedo por s mismo por espacio de ro aos (de
r99o al ao zooo) y su antecesor posey por 5 aos (de 1985 a r99o), Luis podra a su
eleccin adquirir la propiedad por prescripcin larga en 1995 (sumando los plazos)
o en el ao zooo (usando slo su posesin)

Para ejercer este derecho requiere el cumplimiento de ciertos requisitos: a) quien

ejerce la suma debe ser poseedor, b) debe existir un anterior poseedor cuyo perodo
ser sumado, c) debe haber una entrega r'lida del bien, y d) las posesiones que
se suman deben der homogneas; esto significa, por ejemplo, que al plazo de una
posesin de buena fe se le sume el plazo de una posesin anterior que tambin sea
de buena fe.

4, COPOSESIN

Es la concurrencia de ms de una persona sobre el mismo bien. Se da en la medida

en que se produzcan objetivamente conductas posesorias concurrentes. Es el caso
de'las personas que habitan un mismo inmueble o usan un mismo vehiculo.
 No es necesario que los comportamientos posesorios sean los mismos. Por eiemplo,
un inmueble podra ser usado al mismo tiempo como carpintera por una persona
y como taller de soldadura por otra; ambas son poseedoras del bien, pero por actos
distintos.

Tampoco tienen que estar fsicamente en el mismo momento: uno de ellos podra
trabajar de nocl-re y el otro de da.

5. ADQUTSTCTN v CONSERVACIN DE LA POSESIN

5.r Adquisicin originaria de la posesin

Es aquella que ocurre como consecuencia de un hecho propio y exclusivo del suieto
(poseedor), por lo que se conoce tarnbin como posesin unilateral. Surge sin la
intervencin de otro sujeto y da lugar a una nueva posesin.
En el caso de los bienes muebles, se produce con la aprehensin o apropiacin del
bien; el suieto aprehende el bien mueble y origina un estado posesorio sobre 1.
Los bienes mtrebles, para ser fctibles de aprehensin o apropiacin, deben ser
abandonados, o res nullius.

En el caso de los bienes inmuebles, la adquisicin originaria de la posesin se

produce con la ocupacin del bien.

5.2 Adquisicin derivativa de la posesin

Es aquella que se obtiene por la transmisin de la posesin de un suieto a otro, de all
que se llame tambin posesin bilateral. Requiere de un intermediario (poseedor)
del que deriva la posesin por transmitirse y a la que se une la siguiente posesin;
surge, por tanto, una sucesin o secuencia de posesiones. La posesin derivativa
puede ser por acto infer vivos o mortis causa.

La posesin derir,'ati.,'a rnorfis ccusc es la que proviene de la sucesin hereditaria

atitulo universal, tal como lo dispone el artculo 66oq del Cdigo Civil. A este tipo
de posesin se le llama tambin posesin civilsima porque se transmite de pleno
derecho y sin necesidad de acto o hecho alguno por parte de los herederos, salvo que
se renuncie a la herencia. En ese caso la posesin no se habra transmitido.

La posesin derivativa por acto inter vivos surge como consecuencia de la tradicin;
puede ser una cesin a ttulo oneroso o gratuito.

6. LA TRADICIN
Es la entrega o desplazamiento de la cosa (bien) con el nimo - en un suieto - de
transferir el derecho que se tiene, y - en el otro - de adquirir tal derecho. El efecto de
la tradicin es la transmisin del derecho que se transfiere.
 La tradicin se entender realizada siempre que se haya cumplido con los siguientes
requisitos:

a) La existencia de dos sujetos: el tradens y el cccrpiens.

b) El bien cuyo derecho o posesin se transmite puede ser mueble o inmueble.

c) La vinculacin o nexo entre los sujetos, la razn de la transferencia (ttulo).

d) l.a materializacin de la entrega.

Respecto al ltimo punto, las formas en las que se materializa la entrega del bien
pueden ser:

' Entrega mano a mano (entrega material de la cosa).

, Traditio brevi manu. Se presenta cuando el poseedor mantiene su posesin,
pero cambia su ttulo posesorio. El cambio de ttulo se refiere a que quien
, antes posey a ttulo de poseedor ahora lo hace con un ttulo de posesin ms
pleno, por ejemplo, el caso del arrendatario que posteriormente adquiere la
propiedad.
. Consfitutum posesorium. Se presenta cuando el antiguo dueo transmite la
propiedad, pero se mantiene en Ia posesin del bien.
. Documental. Se presenta cuando se produce la entrega de los documentos
que representan bienes muebles, de tal modo que la entrega de dichos
documentos tiene como efecto jurdico la entrega de las cosas representadas en
el documento. As, la posesin del documento implica la posesin de las cosas
en ellas representadas.

7, CLASES DE POSESIN

j.r Inmediata y mediata

Poseedor inmediato no es, como se cree, el que tiene (contacto con la cosar. A veces
hay poseedores inmediatos que no tienen contacto con la cosa. Poseedor inmediato
es el poseedor temporal envirtud de un ttulo. Son dos los requisitos: la temporalidad
de la posesin y que sta se haya originado en un titulo. Ttulo hay que entenderlo
como el acto jurdico o contrato.

El poseedor mediato es quien confiere el ttulo. Para que haya posesin mediata
e inmediata es indispensable que l-raya un contrato que vincule al mediato e
inmediato y que impone a este ltimo la obligacin de restituir; por eso, la posesin
es temporal.

Contrastemos la posesin inmediata con la del usurpador. ste ltimo no tiene

titulo alguno; todo lo contrario, asumi la posesin por decisin propia, no tiene
 temporalidad, no est obligado por un plazo consignado en un ttulo. El usurpador
tiene un plazo indefinido, mientras el propietario no le exija la devolucin del bien
a travs de la accin reivindicatoria.

Sepresentan casos en que hay un solo poseedory r-ro dos (cl mediato y el inmediato),
por ejemplo, cuando el propietario est poseyendo y no ha cedido la posesin a
otro.
Otra posibilidad es que puede haber I'rasta tres poseedores de un mismo bien. Es el
caso del propietario que da en arrendamiento y luego el arrendatario sub-arrienda.
El propietario es mediato respecto del arlendatario y ste es inmediato respecto del
prclpietario. Pero el arrendatario es tambin mediato respecto del subarrendatario
y este ltimo es inmediato con reiacin al arrendatario. Esto demuestra que no todo
poseedor inmediato tiene contacto con el bien.

7.2 Posesin legitima e ilegtima (de buena y de mala fe)

Hay tres alternativas que se sugieren para identificar la buena f:
. La ignorancia sobre el vicio que invalida el titulo; consiste en la flta de
conocimiento.
. El error de hecho sobre el vicio que invalida su ttulo; es una situacin real,
proviene de un conocimiento impelfecto sobre las personas o las cosas.
. El error de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo; se refiere al
desconocimiento de la existencia de las normas.
Hay que entender ttulo como el acto jurdico en virtud del cual se invoca una
determinada calidad iurdica, y el vicio est relacionado con los defectos que pueda
tener el acto jurdico.
La mala fe es entendida como Ia malicia o temeridad con que se hace algo. En materia
posesoria, tiene dos orgenes: la falta de titulo o el conocimiento de los vicios que
lo invalidan
El poseedor de buena fe tiene derecho a los frutos (artculo 9o8), mientras que el
de mala fe est obligado a entregar los frutos percibidos, as como responder de la
prdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este se
hubiese producido estando el bien en poder de su titular (artculo 9o9). Adems se
difbrencian en cuanto a los os a ser declarados como propietarios va prescripcin
adquisitiva.

7.3 Posesin precaria

El artculo 9u del Cdigo Civil seala que la posesin precaria es la que se ejerce sin
ttulo alguno o cuando el que tena se haya fenecido. Se consideran, en consecuencia,
dos supucstos:
a) cuando el poseedor no tiene ttulo, y
b) cuando el poseedor tenia un ttulo y este ha fenecido.
8. PRESUNCIONESLEGALES
El Cdigo Civil vigente reconoce expresamente 5 presunciones legales a favor del
poseedor:

' Presuncin de propiedad.

' Presuncin de la posesin de los accesorios.

' Presuncin de la posesin de los bienes muebles.

' Presuncin de la buena fe del poseedor.

. Presuncin de continuidad en la posesin.
Las presunciones se regulan a fvor dc'l poseedor con el objeto de facilitar la probanza
de su derecho. Estas presunciones son reguladas con carcter relativo (iuris
tantum), de modo que admiten prueb.r cn contrario por parte de quien discuta el
derecho del poseedor.

a) Presuncin de propiedad
El poseedor es reputado propietano mientras r-ro se pruebe 1o contrario.
Se parte de que la posesin es la forma ms directa de manifestar la imagen de
la propiedad, teniendo en cuenta que la posesin es el ejercicio de hecho de uno
o rns poderes inherentes (atributos) de la propiedad.
Pertenece a la categora de las que admiten prueba en contrario (iuris tanfum),
corresponde la carga de la prueba al que pretenda desvirtuar la presuncin.
En esa medida, la presuncir-r no podr oponerse de manera concluyente y
definitiva al propietario del bien, puesto que esto destruir la presuncin con la
sola presentacin del ttulo que lo califica como tal. Si el propietario solo tiene
el ttulo, pero ste no se encuentra inscrito, tendr que acreditar su condicin
y as destruir la presuncin. Sin embargo, si el propietario tiene su derecho
inscrito, la presr,rncin no operar, y por lo tanto no habr nada que destruir.

b) Presuncin de posesin de los accesorios y de los bienes muebles

Si una persona posee un bien. sea ste mueble o inmuebie, posee sus accesorios.
El artculo 888 dei C.idigo Civil define a los accesorios como aquellos que, sin
pclder su indir idualidad. esrn permanentemente afectados a un fin econmico
u ornamental con rt-.specto a otro bien.

Tambin se establece que la posesin de un bien inmueble supone la posesin

de los bienes muebles que se encuentran dentro de 1.

c) Presuncin de buena fe del poseedor

Se da cuando el poseedor tiene la conviccin o creencia respecto de la
ilegitimidad de su ttulo, sea por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre
el vicio que invalida dicho ttulo o sobre la inexistencia de este.
 La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que
posee ilegtimamente o, en todo caso hasta que sea citado con la demanda

d) Presuncin de continuidad

El poseedor actual que prueba haber posedo anteriormente est favorecido por
la presuncin de que posey tambin en el tiempo intermedio, salvo prueba en
contrario.

Se recurre a esta presuncin con frecuencia cuando se requiere demostrar el

tiempo de la posesin a efectos de rechazar interdictos que se promueven en su
contra o a efectos de alegar la prescripcin adquisitiva.

Basta probar que hubo posesin al inicio del plazo posesorio y que actualmente
se posee, para presumir que se posey tambin en el tiempo intermedio. De esta
manera se entender que se posee desde el tiempo inicial hasta la actualidad,
sin intervalos, lo que permite acumular un ma)'or plazo posesorio.

9. DEFENSAS POSESORIAS

g.r Los interdictos

Todo aquel que es perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los

interdictos con el objeto de que cese la perturbacin o de recobrar la posesin.
En los interdictos no se discute la legitmidad de la posesin. Es suficiente que el
poseedor, Iegtimo o ilegtimo, de buena o mala fe, sea perturbado o despoiado para
que proceda el interdicto.

9.r.r Requisitos
a) Muebles inscritos e inmuebles. El artculo 9zr del Cdigo Cir il seala que todo
poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar los interdictos. El
artculo lgg del Cdigo Procesal seala que el mueble inscrito o el inmueble nrr
deben ser de uso pblic.o.

b) Acto perturbatorio o de despojo; Si el poseedor es despoiado de su posesin

o perturbado, puede plantear un interdicto para recuperar la posesin o para
que cese la perturbacin. El despojo es el acto por el que se excluye total o
parcialmente al poseedor de su posesin. EI despojo determina la prdida de la
posesin. Es ahora el despojante y no el despojado quien posee. El interdicto de
recobrar tiene por objeto justamente recobrar la posesin de la cual uno ha sido
despojado.

La perturbacin es una conducta que lesiona la posesin. El que sufre la

perturbacin es el poseedor y no el bien. No toda conducta que afecta la posesin
 puede ser cuestionada a travs del interdicto. Para que la posesin sea tutelada,
la perturbacin debe tener las siguientes caractersticas:

- Debe ser de hecho y no de derecho

Las perturbaciones de hecho consisten en todos aquellos actos materiales

realizados contra la posesin, por eiemplo, el corte de fluido elctrico de un
inmueble, la instalacin de trancas en la va pblica que dificultan el ingreso
a una propiedad, los ruidos molestosos, etc.

Los actos de derecho, como la interposicin de una demanda, las notifr caciones
judiciales y en general todo acto que niegue o contradiga el derecho de
posesin, no constituyen perturbacin.

- El acto perturbatorio debe realizarse contra la voluntad del poseedor

Si el poseedor consiente en la instalacin de trancas en la va pblica, por
ejemplo, las molestias que le causen el acceso a su propiedad no constituyen
perturbacioncs.

- Las lesiones de hecho legtimas a la posesin no son perturbaciones

Imaginese el caso de una discoteca que tiene licencia de funcionamiento y

est autorizada a poner msica hasta altas horas de la noche. Los vecinos no
podran interponer interdictos de retener para que cesara la msica.

Sin embargo, podria ocurrir que para un poseedor un acto determinado sea
una perturbacin, mientras que para otro no. Por ejemplo, una persona que
se relaja con la msica de una discoteca ilegal y otra a la cual dicha msica le
impide dormir.

9.r.2 Anualidad
El artculo 9zr del Cdigo Cir,'il seala que si la posesin del poseedor es de ms de
un ao, puede rechazar los interdictos que se promueva contra 1. Por otro lado el
artculo 6or del Cdigo Procesal Civil seala que la pretensin interdictal prescribe
al ao de iniciado ei 'hecho que fundamenta la demanda. Aparentemente son dos
supLlestos distintos, pero no es as.

El Cdigo Civil asume el supuesto de que el poseedor actual haya despojado al

poseedor anterior. Si la posesin del despojante es mayor de un ao, puede rechazar
el interdicto que le promueva el despojado. El Cdigo Procesal Civil se refiere
tambin al caso del poseedor despojado, pero se plantea la duda con respecto al
poseedor actual que ve perturbada su posesin.

Desde cundo se computa el ao? El artculo 6or del Cdigo Procesal Civil da la
respuesta: desde que se inicia el hecho que fundamenta la demanda. En el caso del

@.**
L' ,';i-; li'
 despojo, el plazo para plantear el interdicto de recobrar corre desde que se produce
el despojo.

El problema se presenta con las perturbaciones.

Es por eso que el artculo 6or del Cdigo Procesal Civil no comprende las
perturbaciones. Cuando se procluce una perturbacin, no hay plazo para plantear
el interdicto.

10. EXTINCIN DE LA POSESIN

La posesin se extingue por:

a) Tradicin. Supone Ia figura de la adquisicin derivada, esto es, la existencia

de una posesin anterior a la que sigue otra posterior. La tradicin supone una
transmisin del bien mueble o inmueble, ya que intervienen dos sujetos: uno
de ellos es el TRADENS y el otro es el ACCIPIENS. No requiere que sea un acto
material; puede ser frcta.

b) Abandono. Es el desprendimiento del bien en la intencin de no ejercer en lo

sucesivo ningn poder de hecho ni de derecho.

c) Ejecucin de una resolucin judicial. Se presenta cuando se declara fundada

una demanda de desalojo o de una accin reivindicatoria.

d) Destruccin total o prdida del bien.

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 PROPIEDAD

La propiedad ha sido tradicionalmente cor-rsiderada como un derecho absoluto, exclusivo

y perpetLlo. Lo primero significa que confiere al titular todas las facultades posibles, esto
es, las de usar, disfi'utar y disponer del bien objeto del derecho. Lo segundo quiere decir
que, precisamente por ser absoluto, el derecho de propiedad no deja lugal o espacio Para
otro titular. exclul'e asi todo otro derecho incompatible con 1. Es un derecho perpetuo,
porque no se ertinglle por el no uso, 1o cual permite que la prescripcin extintiva no
afecte a la propiedad 1'quc la accin reivindicatoria sea imprescriptible.

Dos de estos caracteres estn siendo cuestionados en la actualidad. En primer trmino, la

perpetuidad. No es posible, se sostiene, que los bienes permanezcan improductivos. A la
sociedad le interesa que ellos generen riqueza. EI derecho ampara al poseedor diligente
y lo prefiere al propietario negligente, acogiendo asi la prescripcin adquisitiva. De la
misma manera debe sancionar al propietario que no usa o explota con prescindencia
de que otro lo haga.

Ms an se cuestiona el carcter de derccho absoluto. La propiedad tiene limitaciones,

impuestas por divcrsas razones. Las limitaciones a la propiedad son hoy tan importantes
como crecientes en extensin y en nmero. Por ejemplo: las normas de zonificacin.

1. ATRIBUTOS DEL PROPIETARIO

. lUS L/? FNDI. Es el derecho de uso del bien que faculta al propietario a servirse
dc 1 segirn su nrturaleza.
. IUS FRUENDI. F.s el goce, disfrute o explotacin del bien, que permite percibir
todos 1os frutos l.productos del mismo.
. IUSABUTEI{DI. Eslafacultaddedisposicin. Laexpresinabutendi notienela
signicacin de .abuso, que muchos autores le dan, sino de disposicin.
. IUS VINDICANDI. La propiedad es reivindicable. Para la proteccin de
este atributo el propietario goza de una accin reivindicatoria, la cual es
imprescriptible. i,a reivindicacin no es una caracterstica exclusiva de la
propiedad, sino, en general, de todos los derechos reales.
2. CARACTERES DEL DERECHO DE PROPIEDAD

Es un hecho que la propiedad, que es el derecho real por excelencia, no slo confiere
al propietario el ius perse quendi (derecho de persecucin) y el ius preferendi (derecho
de preferencia) sino que, segn la doctrina clsica, la propiedad tiene tres caracteres
esenciales, a saber: a) un derecho absoluto, b) un derecho exclusivo, c) un derecho
perpetuo.

No obstante, la doctrina ms reciente cuestiona dichas caractersticas toda vez que

la propiedad no es propiamente perpetua (o por lo menos tiene sus excepciones).
Tampoco es absoluta e ilimitada.

Actualmente, la propiedad es:

a) Un derecho abstracto y elstico.

b) Un derecho exclusivo.

c) Tendencialmente perpetua.

a) Derecho abstracto y elstico. Es abstracto porque comprende todas las

facultade-. y atributos jurdicos posibles que sobre el bien tiene el dueo. No se
trata, empero, de un poder, de un seoro ilimitado y absoluto.

Es un derecho elstico, en la medida que no dejara de ser tal derecho por ms

que los atributos estn momentneamente reducidos, tiene la virtualidad
de recuperar su plenitud tan pronto cese la causa limitativa. Por ejemplo, el
propietario que arrienda un bien inmueble deja de tener el derecho de uso, pero
una vez extinguido el contrato de arrendamiento recupera el poder de uso que
tiene sobre el bien inmueble

b) Derecho exclusivo. Se opone a quien pretenda inmiscuirse en su bien, )'porque

sobre un mismo bien no puede haber dos derechos idnticos.

La oponibilidad es comn a los derechos rcales, pero en la propiedad tiene ma)'or

intensidad, al punto que la propiedad puede ser contrapucsta inclusive a otros
derechos reales.

c) Tendencialmente perpetuo. Signica que el dominio dura tanto como su

objeto; es la duracin fija del bien la que determina la duracin del derecho.
Si el bien perece por efecto del tiempo o por accidentes, como secuela de la
perpetuidad, el derecho recaer sobre los restos o vestigios del bien.

La perpetuidad est amparada expresamente por el artculo 927 del Cdigo Civil
que establece la imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria.

No obstante, no se acepta hoy que siempre la propiedad ser perpetua. As lo

demuestra el caso del abandono de un predio durante zo aos. En ese supuesto
 el predio pasa a dominio del estado. Igualmente, el propietario negligente pierde
el dominio del bien inmueble cuando otro lo posee por ro o 5 aos, segn sea sin
justo ttulo o con l (artculo 95o). En ese caso no procede la accin reivindicatoria
(artculo 927),

3. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

SE PUEDEN ENUMERAR LOS SIGUIENTES:

3.1 Apropiacin
Se presenta cuando se trata de bienes muebles sin dueo (artculo 929 y 93o). En
este caso, la apropiacin recibe el nombre de aprehensin. En bienes inmuebles
la apropiacin no da lugar a la propiedad, pues para ello se necesita que sean res
nu/lius y en nuestra legislacir-r no hay bienes inmuebles sin dueo. Aquello que no
son de propiedad particular, son del estado.

La aprehensin consiste en Ia toma de posesin de un bien mueble de nadie por

medio de un acto propio unilateral.
Se pueden sealar como modalidades de la aprehensin:

a) La pesca. Es un acto de aprehensin efectiva del pez, por ejemplo, cuando cae
en las redes. El artculo 93o del Cdigo Civil dispone que los peces se adquieren
por quien los coge, pero basta que hayan caido en las redes, o que, heridos, sean
perseguidos sin interrupcin. De esto se inflere 2 casos:

' Cuando el pez fuese tomado o cogido por el pescador.

' Cuando hubiese cado en sus redes.

Sin embargo, se debe tener presente que en materia de pesca existen algunas
restricciones y prohibiciones adicionales que dicta la legislacin especial. Las
actividades pesqueras estn limitadas, condicionadas o prohibidas en funcin
de factores biolgicos, econmicos y sociales.

b) La caza. El cazador se hace propietario por aprehensin del animal que haya
matado, capturar{o o herido, es decir, cazado.

' Se puede distinguir tres formas de adquirir los animales por la caza:

' Cuando el animal es cogido o tomado, vivo o muerto por el cazador.

' Cuando el animal ha cado en las trampas puestas por el cazador.

' Cuando el animal herido es perseguido sin interrupcin.

Hay que tener en cuenta las normas especiales que se har dado con el objeto
primordial de proteger la supervivencia de determinadas especies de nuestra
fauna que corren el peligro de extincin.
 c) Descubrimiento de tesoros. El tesoro es un objeto o bien mueble de valor que,
por cualquier motivo (guerra o terremoto) queda enterrado o sepultado (en un
predio o inmueble) u oculto (en un mueble) y cuyo dueo no es, o no puede ser
col-rocido.

La divisin del tesoro slo procede en el supuesto que hubiese sido buscado por
un extrao con permiso del dueo.

Si la busqueda se lleva a cabo sin requerir su consentimiento o autorizacin,

es incuestionable que el tesoro Ie pertenecer ntegramente al propietario del
terreno, ello sin menoscabo de la indemnizacin por daos y perjuicios.

Tambin procede la divisin del tesoro entre el descubridor y el dueo del suelo,
si el primero lo encuentra en forma casual, al realizar trabajos en un predio ajeno,
siendo indiferentes que cuente o no con el consentimiento del propietario.

Resulta evidente que el tesoro pertenece al propietario del terreno o predio, si es

l mismo quien lo descubre.

Tngase en cuenta que estas situaciones se aplicarn siempre 1'cuando no sean

opuestas a las normas que regulan el Patrimonio Cultural de la Nacin.

No se consideran como tesoros los obletos arqueolgicos, ya que uno de los

requisitos es que el dueo no sea conocido y dichos objetos (ceramios, tejidos,
objetos incaicas y preincaicas) tienen un plopietario que es el Estado, pues
constituyen Patrimonio Cultural de la Nacin.

3.2 Hallazgo de bienes perdidos

El propietario de bien perdido no pierde el clerecho de propiedad. Se consideran
perdidos todos aquellos bienes u objetos que quedan sin poseedor, pero sin
convertirse en nullius. Los bienes perdidos, extrados u olvidados no son apropiables,
porque, en rigor, no carecen de propietario. Este modo se encuentra regulado por los
articulo g32 y 933 del Cdigo Civil, de los cuales se deducc io siguiente.
. Situacin del hallador. El hallador (el que recoge el bien) debe entregar el
objeto encontrado a la Municipalidad, la cual comunica el l'rallazgo mediante
aviso pblico.

. Si no aparece el dueo. Si transcurridos tres meses de anuncio nadie Io

reclama, servendido el objeto en pblica subastay el producto se distribuir por
partes iguales o mitades entre la municipalidad y el hallador, previa deduccin
de los gastos. En tal sentido, el hallazgo de bien perdido no constituye medio de
adquirir la propiedad.

' Si el dueo aparece. En ese caso el dueo est obligado a pagar los gastos y
abonar la recompensa oiecida. Si se trata de dinero, la recompensa no ser
rnenosdel tercio de la cantidad encontrada.
 Si se omite entregar o dar aviso, los bienes perdidos o extraviados pueden ser
reivindicados y quien lo encuentra no tiene derecho a exigir recompensa alguna,
salvo que hubiere ganado el bien por usucapion'

'lhmbin existen sanciones de carcter penal para quien se apropia de un bien

perdido, ya que se confrgura el delito de apropiacin ilcita'

j.3 Especificacin, mezcla, unin y confusin

. Especificacin. Se presenta cuando una persona utiliza una materia prima
aiena y, sin autorizacin del dueo de sta, produce un nuevo obieto (bien) por
medio de su arte y trabajo. Por ejemplo, se produce vino con uvas aienas.

La propiedad de la nueva especie se atribuye al artfice si procedi de buena fe,

pero no se seala nada respecto a si procede de mala fe. Tampoco se seala si el
artfice realiza personalmentc el trabajo.
. Unin. [s la uin de dos bienes muebles (pertenecientes a distintos dueos)
qLle conservan su identidad; es decir, no se confunden' aun cuando estn
adheridos 1, forman un solo objeto. Por eiemplo, confeccin de un traje con
adorntrs aienos.

Mezcla. Es ia unin de dos bienes, sustancias o cuerpos slidos de igual o

diferente especie que llegan a mezclarse de modo tal que es difcil o imposible
separarlos sin causar detrimento. Por ejemplo, mezclar naranias de distintos
dueos.

. confusin. unin de dos cuerpos lquidos de la misma especie (aunque

Es la
sean de diferente calidad o cantidad) en un mismo receptculo, lo que les hace
perder su individualidad u originalidad. Por ejemplo, mezclar la gasolina de
propietarios distintos.

En todos ellos, la consecuencia jurdica es similar: el artculo g37 del Cdigo Civil
establece: .La especie que resulta de la unin o mezcla de otra de diferentes dueos,
pertenece a stos en proporcin a sus valores respectivos; se establece un estado de
copropiedad independientemente de la buena o mala fe".

3.4 Accesin
En virtud de la accesin, el propietario de un bien adquiere lo que se une, adhiere o
incorpora materialmente a ste, sea natural o artificialmente. Las clases de accesin
son:

a) Accesin natural.

b) Accesin artificial.

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3.4.r Accesin inmobiliaria natural
Se presentan de dos maneras:

' Aluvin. Consiste en el incremento de tierras que se forma sucesiva, paulatina

e imperceptiblemente en los fundos o predios ribereos por efecto de las
corrientes de las aguas.

' Avulsin. Es el incremento violento por accesin de una corriente de agua,

cuando un ro parte una heredad y la lleva a otra. Es decir, la violencia o fuerza
de un ro arranca una porcin de un terreno o campo ribereo y la adhiere a
otros terrenos tambin ribereos.

A diferencia del aluvin, en la avulsin es necesario que la porcin de terreno

haya sido llevada por la accin violenta y repentina de las aguas.

3.4.2 Accesin inmobiliaria industrial

Se presentan los siguientes casos:

j.4.2.r Construccin en terreno aieno

Se da cuando una persona, con materiales propios, edifica o construye sobre un
terreno que no le pertenece. Esa construccin pasa a ser, en principio, por efecto de
la accesin, propiedad del dueo del suelo. La misma puede ser:

a) De buena fe

El dueo del suelo tiene la siguiente alternativa:

' Hacer suyo lo edificado. Debe pagar el valor de dicho edificacin cu1'o
monto ser el promedio entre el costo nominal 1'el valor actual de la obra,
para lo cual se necesita realizar una tasacin del edificio.

' Obligar o exigir al constructor que pague el valor comerciai actual del
terreno.

b) De mala fe

El edificador construy con pleno conocimiento de que el terreno edificado es

ajeno. En tal caso, el dueo del suelo tiene las siguientes opciones:

' Exigir la demolicin de lo edificado si le causare perjuicio, ms el pago de

la indemnizacin.

Apropiarse de lo construido sin tener que pagar suma laguna.

riril
.itit'
 j.4.2.2 Construccin en terreno aieno con mala fe del dueo del suelo

' Es el constructor o edificador el que tiene el derecho de opcin:

' Exigir que el propietario pague el valor actual de la edificacin.

. Pagar al edificador el valor comercial actual del terreno y adquirir la propiedad
del edificio.

3.4.2.3 Invasin del terreno colindante (construcciones extralimitadas)

a) De buena fe
Cuando el edificador ha invadido parcialmente y de buena fe el suelo colindante
o vecino sin que el dueo de ste se haya oPuesto, el invasor (edificante)
adquiere el terreno ocupado, pagando su valor, excepto que opte por destruir lo
construido.

b) De mala fe
El dueo del suelo podr:

. Exigir la demolicin de lo ediflcado si le causare perjuicios ms el pago de la

indemnizacin. En ese caso la demolicin correr por cuenta del invasor.

' Quedarse con lo construido, sin obligaciones de pagar su valor'

3.4.2.4 Edificacin, siembra o plantacin con materiales aienos (en terreno

propio)
a) De buena fe
Adquiere la propiedad de lo construido o sembrado, pero est obligado a
pagar el valor de tales materiales, plantas o semillas, puesto que de otro modo
se producira un enriquecimiento sin causa. Adems tiene la obligacin de
indemnizar por los daos.

b) De mala fe
Adquiere lo construido, plantado o sembrado, pero en este caso debe pagar el
doble del valor de los materiales, sin periuicio de la indemnizacin.

3.4.3 Accesin mobiliaria natural

La cra es adquirida por el dueo del animal hembra. En los casos de inseminacin
artificial con elementos reproductivos procedentes de animal ajeno, el propietario
de la hembra adquiere la cra pagando el valor del elemento reproductivo, si obra de
buena fe, y el triple de su valor si obra de mala fe.

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j.5 Transmisin de la propiedad mueble
En materia de bienes muebles, la transferencia se efecta por la tradicin. La
tradicin consiste en la entrega (no necesariamente material) de la posesin de un
bien mueble por parte de cluien enajena (no siempre el propietario) con nimo o
finalidad traslativa.

La transferencia de la propiedad mueble se opera por la tradicin; sin embargo,

hay algunas excepciones, en el caso de aquellos bienes cuya transferencia exige
formalidad adicional a la tradicin. Por ejemplo, la transferencia de acciones de la
sociedad. Se tiene que comunicar a la sociedad para que sta anote en el libro de
registro correspondiente.

j.5.t Adquisicin q non domino

al poseedor que de buena fe adquiere un bien de uu no propietario.
Se l'efiere Se
convierte en propietario por la posesin.

El articulo 948 expresa: <Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la

posesin de una cosa mueble adquiere el dominio, aunque el enajenante de la
posesin carezca de facultad para hacerlo. Se excepta de esta regla los bienes
perdidos y los adquiridos por infraccin de la ley penal".

Se trata, en consecuencia del adquirente de buena fe, es decir, que recibe el bien
convencido de la legitimidad del derecho del enajenante. y como propietario.

Por ejemplo, Luis adquiere un libro de Fernando, creyendo que es de Fernando, pero
en realidad, el libro le pertenece a Pedro. Luis adquiere la propiedad del libro aun
cuando el libro en realidad fue transferido por quien no era el dueo.

3.6 Transmisin de la propiedad inmueble

Segn el artculo g49, la sola obligacin de enajenar produce la inmediata
transferencia de propiedad de un bien inmueble. Aparentemente el Cdigo Civil le
concede efectos reales a los contratos por los cuales se transfiere bienes inmuebles,
pues no se exige un modo especifico (un hecho o conducta distintos del contrato)
para que se hag,a efectiva la traslacin del derecho.

Si bien el artculo 949 regula la forma como opera la transferencia de propiedad

inmobiliaria, es claro que no se agota en el articulo sealado, es necesario ver otras
normas como el artculo n35 sobre concurrencia de acreedores. En ste artculo se
seala que cuando concurren diversos acreedores a quien el mismo deudor se ve
obligado a entregar un bien inmueble, se preliere de buena fe a aquel cuyo titulo fue
primeramente inscrito.

En virtud del artculo 949, jurdicamente se transfiere el derecho de propiedad

sobre un bien inmueble por el solo consenso. Esto no garantiza la posibilidad de
excluir a terceros. Es decir, si un comprador nominalmente es propietario por la sola
 celebracin, su derecho es precario; en tanto que si se produce una concurrencia de
acreedores, se preferir a quien primero inscribi y de buena fe.

No cabe duda que el registro es el mayol y mejor mecanismo de cognocibilidad

de los derechos, el que garantiza de modo ms eficiente la posibilidad de excluir a
terceros respecto de bienes inmuebles.

3.7 Usucapion
Consiste en un modo de adquirir la propiedad por medio de la posesin continua,
pacfica y publica, a ttulo de propietario y por el tiempo fiiado por la ley.

Esta institucin no hace sino reconocer como propietario de un bien a aquel que lo
tuvo, utilizndolo como si fuera realmente el dueo, durante el plazo que la misma
ley indica.

Elementos: La posesin del usucapiente y el plazo.

La usucapion tiene por finalidad poner final divorcio entre Iaposesiny la propiedad,
transfbrmando la posesin en propiedad.

Es sabido que los bienes que no pueden ser objeto de propiedad privada no son
susceptibles de posesin y por ende de usucapion:

Los bienes de dominio pblico; por ejemplo, las carreteras, ros, lagos, etc.

I.,os recursos naturales; por ejemplo, los bosques, las minas, etc.

Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones, monumentos.

Las tierras de las comunidades campesinas y nativas.

3.7.r Clases de usucapion

a) Usucapioninmobiliaria
El artculo 95o del Cdigo Civil especifica lo siguiente: <La propiedad inmueble
se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y pblica
como propietgrio durante ro aos. Se adquiere a los 5 aos cuando medie justo
titulo y buena fe".
Se establece dos clases de usucapion:

a) La prescripcin larga. Slo se requiere la posesin por un periodo de ro

aos.

b) La prescripcin corta. Establece un plazo de 5 aos con justo ttulo y

buena fe.

La posesin es el elemento comn en ambas clases.

 a.r) Prescripcin larga
Se requiere que la pr-rsesin sea:

a) Continua. Es la que se ejerce sin interrupciones. I-labr posesin

continua: a) cuando ella se tiene o ejerce sin interrupcin, b) cuando
la interrupcin es menor de un ao, o c) cuando la interrupcin es de
ms de un ao, sta se restituye por sentencia. Se debe tener en cuenta
la presuncin de continuidad, sealada en el artculo 9r5 del Cdigo
Civil, situacin que ya fue explicada en las presunciones legales de la
posesin.

b) Pacifica. Es la posesin libre o exenta de violencia; es decir, tanto la

adquisicin como Ia continuidad o continuacin de la posesin deben
fundarse en la no utilizacin de la ftierza o violencia.

c) Pblica. Es la posesin conocida; se fundamenta en que el poseedor

debe conducir su posesin de forma tal que sea conocida por todos.

d) A ttulo de propietario (posesin ad usucapionem). Se debe poseer

el bien para s. Es para s cuando el poseedor se comporta como el
propietario, sin reconocer ttulo alguno de propiedad o posesin
el1 otra. En conclusin, poseer como propietario significa que ha de
comportarse como lo hara el dueo.

a.z) Prescripcin corta

Llamada tambin ordinaria, abreviada o quinquenal, viene a ser el modo
de adquirir la propiedad de un inmueble a travs de la posesin continua,
pacfica, pirblica y como propietario, mediante iLlsto ttulo y buena fe.

Los requisitos son:

' Posesin continua, pacfica, pblica y como propietario.

. Plazo posesorio de 5 aos.
. La buena fe.
. Justo ttulo

b) Usucapionmobiliaria
b.r) Usucapion corta
Los requisitos son:
' Posesin continua, pacfica, pblica y como propietario
' Plazo de z aos

' Buena fe del poseedor.

No menciona la ley el justo ttulo, puesto que, tratndose de bienes
muebles, la posesin misma es el titulo.
 b.z) Usucapion larga

' Los requisitos son:

' Posesin pacfica, pirblica, continua y como propietario.

' Plazo de 4 aos.

4. MODOS DE EXTINCIN DE LA PROPIEDAD

Vienen a ser hechos por los que se pierde el derecho de propiedad. l.a propiedad se
extingue por:

a) Destruccin o consumo del bien

Es la nica causa de extincin o perdida absoluta y total contemplada por el

corpus, es una extincin objetir,a y absoluta, debido a una causa inherente al
bien mismo.

La destruccin o perecimiento material del bien extingue definitivamente el

derecho.

La destruccin material origina la prdida o aniquilamiento del bien. Por

ejemplo, si unvolcn erupcionaycubre de lavael predio, produce la desaparicin
de sus lmites; tambin en el caso del hundimiento o la explosin de una nave
o aeronave.

Hay casos en que la destruccin obedece a casos fortuitos, es decir, a hechos

naturales, tales como un maremoto, un terremoto, un huracn, una inundacin,
etc.

b) Enajenacin del bien (adquisicin del bien a otra persona)

Se trata deun modo voluntario; es decir, el titular pierde el dominio sobre su

bien en forma voluntaria, espontnea. Esto supone que el enaienante pierde el
derecho de propiedad, pero a su vez otra persona adquiere tal derecho.

c) Expropracron

Consiste en la privacin forzosa o imperativa de la propiedad; pero, como

contraprestacin, el afectado recibe una indemnizacin. Se trata de una facultad
exclusiva del Estado que, haciendo uso del ius imperium que lo caracteriza,
priva a alguna persona (natural o jurdica, pblica o privada) de su dominio, en
forma unilateral.

La expropiacin se justifica ampliamente por la superioridad de los intereses

'colectivos sobre los privados.

@
 d) Abandono
Consiste en la dejacin voluntaria de un bien; por ello es un acto unilateral y
esto lo diferencia de la perdida, que es involuntaria.

5. ACCIN REIVIN DI CATORIA

La palabra reivindicacin tiene su origen en las voces latinas res que signifrca
cosa y vindicare reclamar aquello de que se ha desposedo a alguien; vale decir,
etimolgicamente, esta accin persigue la restitucin del bien.

El Cdigo Civil no define a la accin reivindicatoria.

En consecuencia, la accin reivindicatoria se caracteriza porque, frente al despojo

sufrido por el propietario, busca la reintegracin o restitucin de la posesin del
bien su rerdadero dueo.

Caracteres:

' Es de naturaleza real, porque recae sobre un bien.

' Tiene un fin recuperatorio, puesto que, fiente al despojo de que ha sido vctima
el propietario, tiene por fin la restitucin del bien.

. La sentencia es de condena, slo si la demanda es favorable para el accionante.

' Es imprescriptible, puesto que no se extingue por el transcurso del tiempo.

Son reivindicables todos los bienes singulares (no los universales) sean muebles e
inmuebles. Los bienes que no pueden reivindicarse son los siguientes:

a) Los bienes muebles adquiridos de buena f'e por un tercero aunque no fuese el
verdadero propietario el enajenante (S+8).

b) Los bier-res muebles comprados en una tienda o almacn, aun cuando hubiese
sido robado o se trate de bienes perdidos, pero con la debida ctura o pliza
(artculo r55z).

c) I-os bienes muebles e inuebles ganados por usucapion (95o, 95r).

d) Los inmuebles adquiridos de buena fe y a ttulo oneroso de quien en el registro

aparece con facultades para otorgarlo, siempre y cuando haya inscrito su derecho
(artculo zor4).

e) Losvaloresquesenegocienenbolsay,engeneral,enlosmecanismoscentralizados
de negociacin regidos por Ia l-ey del Mercado de Valores.
Captulo

COPROPIEDAD

La copropiedad es aquella situacin en que dos o ms personas son propietarios de la

misma cosa. Ya sean dos o mil los propietarios, todos y cada uno de ellos son propietarios
del mismo objeto, en la porcin (alcuota) que hayan convenido.

A diferencia de otros regmenes de propiedad, la coplopiedad permite que los

copropietariosseanpropietariosde todo sindistinguirqu partedel todo lescorresponde.
De esta naturaleza se deriva una doble clase de derechos de los copropietarios sobre
el bien objeto de copropiedad: derechos en relacin con todo el bien y derechos en
relacin con su alcuota o cuota ideal.

1. DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS

r.r Derecho de uso y disfrute

Deacuerdo con lo dispuesto porel artc ulo gT4,cadacopropietario tiene derechoausar
y servirse del bien materia de copropiedad, siempre 1'cuando no altere el destino del
bien ni perjudique el inters de los dems. Adicionalmente, el artculo 976 establece
que corresponde a cada copropietario el derecho de disfrutar el bien. Adems, los
copropietarios estn obligados entre s a reembolsarse proporcionalmente los
provechos obtenidos del mismo.

Ello implicara quetada coplopietario podr usar la cosa en su totalidad cuando no

la usen los dems; sin embargo, de desear todos utilizarla a la vez, el uso deber ser
proporcional a la cuota de cada uno.

De otro lado, el artculo 975 dispone que el copropietario que use el bien parcial
o totalmente con exclusin de los dems, deber indemnizar a los dems
proporcionalmente a sus cuotas. La norma bajo mencionada se refiere a una
conducta daosa: el copropietario que realice un uso exclusivo y excluyente deber
pagar dicha suma cuando impida el uso del bien a los dems copropietarios y no
cuando lo use bajo su consentimiento o inaccin, como sucedera en caso que la ley
dispusiera el pago de una renta a favor de los copropietarios que no utilicen el bien
 Sobre los frutos, cabe sealar que stos sern de copropiedad de los comuneros en
proporcin a sus cuotas, sin que corresponda a cada una porcin concreta de los
mismos.

Es aceptado el establecimiento de pactos que regulen el uso y el disfrute del bien,

siempre y cuando stos sean acordados por todos los copropietarios ya que el uso del
bien se veria modificado por el acuerdo. As, por eiemplo, puede establecerse que
el bien corresponda a cada copropietario por un perodo determinado (una casa de
playa que es usada por tres hermanos: uno en enero, otro en febrero, otro en marzo y
cerrada durante el invierno). En caso de desavenencia, corresponder al juez regular
el uso (artculo 974). Cabe resaltar que los pactos que regulen el uso y disfrute del
bien no tienen que estar necesariamente ligados; por ejemplo, podra pactarse que
en una finca, los sembros corresponden a un copropietario y la casa hacienda a otro;
no obstante, los frutos obtenidos del alquiler de la casa y las cosechas se dividen
proporcionalmente entre ambos.

r.z Derecho de disponer

r.z.r Con relacin a la totalidad del bien

El copropietario que desee disponer de la totalidad del bien comn requerir de

la intervencin de los dems copropietarios. De acuerdo con lo establecido por
el artculo 97r del Cdigo Civil, para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en
comodato o introducir modificaciones en 1, se requerir de la decisin unnime
de los copropietarios. En esta misma lnea, el artculo 1669 establece que el
arrendamiento celebrado con prescindencia de la totalidad de los copropietarios
ser nicamente vlido si los copropietarios que no intervinieron inicialmente lo
ratifican expresa o tcitamente.

Los copropietarios no pueden ejercitar sobre el bien en comn los actos inherentes
a la propiedad exclusiva (por ejemplo la suposicin o afectacin en garanta) salvo
qLle con posterioridad resulte que el bien o parte material del bien que se afect o
dispuso se adjudique a quien realiz tales actos. La validez de dichos actos estara
condicionadaa laad judicacin o a la ratificacindel actoporlosdemscopropietarios.
Debemos observar que nuestro Cdigo Civil no declara expresamente la nulidad del
acto jurdico de disposicin de todo el bien en copropiedad.

r.z.z Con relacin a la alcuota o cuota

El artculo 977 del Cdigo Civil seala que el copropietario puede disponer de su
cuota o de sus respectivos frutos, as como gravarla. Cuando el copropietario venda
su alicuota estar transmitiendo su derecho de propiedad respecto de la porcin
que le corresponde sobre el bien comn y no una parte fsica del mismo. Asi el
copropietario podr vender, hipotecar, ceder, donar o permutar su alcuota sin
que este hecho implique un acto de disposicin de Ia totalidad del bien comn.
Slo afectar su cuota o alcuota, la misma que no se identificar con una parte
 material del bien sino hasta cuando se solicite la divisin y particin o se extinga la
copropiedad.

En consecuencia, el copropietario podr, respecto de su cuota, transferirla a ttulo

gratLlito Ll oneroso, gravarla, e incluso constituir sobre ella un derecho de usufructo
(como consecuencia de la facultad de usar y disfiutar el bien). No podr establecer
delechos de servidumbre, en tanto ello exige la coexistencia de inmuebles tangibles
o, al menos, la identificacin de la cuota de la porcin material de un inmueble.
En el caso de las hipotecas al ejecutar Ia garanta, lo que se remata es la cuota. Por
ello, resulta difcil pensar en aquella persona que quiera convertirse en acreedor
hipotecario en dichas condiciones, con las dificultades que su ejecucin, en el
sentido ms amplio del trmino, conlleva.

No cabe la prescripcin de cuotas entre los copropietarios. Ni los copropietarios ni

sus sucesores pueden adquirir por prescripcin Ios bienes comunes. La prescripcin
adquisitiva ganada por un copropietario (a ttulo real) favorece a todos los
copropietarios y no a cada uno individualmente.

La nica lirnitacin existente al derecho de disposicin de la cuota es el derecho de

retracto conferido a los dems copropietarios o cualquier otra que sea dispuesta por
mandato legal.

t.J, Derecho de retracto

El derecho de retracto puede ser definido como aquel derecho irrenunciable que
consiste en una preferencia a favor de determinado sujeto, ejercitable en el caso de
que un tercero adquiera el bien sobre el que recae la misma. Como su nombre lo
indica, el retracto funciona con posterioridad a una venta, su finalidad es (re traer)
o traer de nuevo lo que ya haba sido legalmente enajenado a un tercero. tis por
ello que nuestro Cdigo Civil lo define como el derecho de subrogarse en el lugar
del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa (artculo
r5g2).

De la definicin csbozada se sigue que este derecho presupone la existencia de

una compraventa que se encuentra ya perfeccionada; no slo existe ya un precio
establecido sino inciuso el bien ya ha sido generalmente entregado al vendedor y el
retrayente debe reembolsar al compradol el precio que ste ha pagado.

Si bien nuestro cdigo no establece la obligacin de cada copropietario de ofrecer

a los dems copropietarios la cuota materia de enajenacin antes de entregarla a
un tercero, el retracto supone un derecho de preferencia l'ulnerado por la venta.
La omisin de esta precisin en nuestro Cdigo conlleva la posibilidad de que los
copropietarios ejerzan el derecho de retracto aun cuando el vendedor diligente haya
oflecido a stos Ia cuota con anterioridad a la venta en las mismas condiciones de
la misma.

El derecho de retracto slo se estipula por ley. Es un derecho que limita la

tranSferencia; por tanto, las partes no lo pueden pactar si la ley no lo permite. El

Yi
-ti t'a=' "!.
@tnlgnt

derecho de retracto no opera en remate udicial, quin cluerria adquirir algo por
remate si luego existiera el riesgo de que lo retraigan?. Si este es el fundamento'
por qu permitir entonces el retracto en
el caso de transferencia a terceros? quien
"r"uriu de un copropietario? Parece ser que la razn para permitir el
"o-p.uf'
retracto es la propiedad familiar. El retracto permite cor-rsolidar la propiedad en los
familiares y no en terceros.
favor
El inciso z del artculo 1599 precisa acertadamente que el derecho otorgado a
nicamente respecto de las
de los copropietarios d" u.t "t"t-inado bien procede
cuotas ideales del mismo y no respecto del bien en s'

Adicionalmente, cabe sealar que, de acuerdo con los fufrdamentos de elsta figura,
ella slo proceder en caso de que la cuota ideal haya sido enajenada a uu tel'cero
caso
ajeno a la copropiedad, y no a otio copropietario' De otro lado' no proceder en
al pago
d" r"Inut" pUti.o, por emplo, cuando la cuota sea destinada iudicialmente
de una obligacin.

El derecho de retracto debe ejercerse mediante proceso judicial en ut'r plazo de

treinta das contados a partir de la comunicacin dc fecha cierta a la persona quc
goza de este derecho. EI retrayente demanda tanto al ver-rdedor como al comprador'
la compraventa, as como los
iagundo la totalidad del prcio que ste pag en
iributos y gastos correspond.ientes y, de ser el caso, los intereses pactados'

r.4 Derecho a solicitar la particin

Por medio de la particin, se da por resuelta la copropiedad, cesa el estado de
indivisin y se determina la parte material que correspond,e a cada copropietario
p.opo..in a su alcuota. Ei resultado es la formacin de derechos autnomos de
".r
propiead sobre cada parte del bien o sobre cada bien si fteran varios.
es un
La particin no es slo un derecho, sino una obligacin. Irl pedir la particin
derecho imprescriptible del copropietario que obliga a los dems copropietarios.
Solicitada sta por cualquiera de los comuneros o por un acreedor de cualquiera
de ellos, deber llevarse a cabo obligatoriamente salvo en el caso de la indivisin
(por
forzosa (medianeria), o acto iurdico o ley que fiie plazo para la particin
ejemplo, un pacto de indivisin celebrado entre las partes). I-as cargas o grar'tnenes
ant-triituidur sobre las cuotas sc mantiene a pesar de la particitil-r; en esL. caso,
interviene en la particin el acreedor garantizado. A modo dc ejemplo, si r-rnc de los
copropietarios hipotec su cuota ideal del 33.39 del bien y ste luego se divide en
tr", pi.t"t, ," u".r-, afectadas las partes materiales de los tres comuneros hasta un
a quien hipotec su cuota, salvo que ello
33.3,/ny no nicamente la correspondiente
sea expresamente convenido con intervencin del acreedor'

Puede haber particin sin divisin. l.a divisin se da respecto de los bienes
marerialmentedivisibles. Respecto de aquellos bienes indivisibles (por ejemplo, de
un automvil), nuestro Cdigo Civil prev tres alternativas: a) que los coplopietarios
convengan en su adjudicacin (por ejemplo, que un copropietario le pague al otro
 el valoi'de su alcuota respecto de un automvil); b) que, a falta de dicho acuerdo,
vendan el autornvil y se dividan el precio en proporcin a sus alcuotas, o c) si
no estn de acuerdo con las alternativas anteriores, que se proceda a la subasta
pblica del automvil. En este caso, procede el derecho de preferencia de los
copropietarios.

En principio, la particin debe ser aceptada, de manera unnime o mediante sorteo,

porla totalidad de copropietarios. Con relacin al convenio de particin, el Cdigo
Civil no provee ninguna formalidad. De no existir consenso, o de inte'rvcnir en
la particin incapaces (por ejernplo, menores de edad) o declalados ausentes, la
particin se sometc a la aprobacin iudicial.

r.5 Derecho de preferencia o tanteo

Cuado sc solicite la particin del bien y la divisin material no sea posiblc por la
t.rturaleza del mismo, stc pcldr ser adiudicado en comn a dos o ms c<lpropietalios
que convcl-lgan en ello o se vender pot'acucrdo de todos, dividindose el precio
rcsult.rnte. En caso los copropietarios no arribaran a un acuerdo respecto de la
adjudicacin, el bien ser enajenado mediante subasta pblica (artculo 988).

Frcnte a dicha subasta, el copropietario que desee quedarse con el bien tiene la
posibilidad de ejercer el derecho de preferencia o tanteo (artculo 989), envirtud del
cual pr-redc adquirir la porcin correspondiente a los dems copropietarios, pagando
cl mnto que corresponda a dicha porcin, de acuerdo con la tasacin realizada
sobre el bien.

A difbrencia del retracto, el tanteo se eferce con anterioridad a la enajenacin del

bien (lo que implica que no existe un contrato previo a su ejercicio) y sobre todo el
bier-r, 1o sobre una porcin o cuota ideal del mismo. Asimismo, los copropietarios
gozan de estc derecho nicamente en caso de que el bien sea enaienado mediante
subasta rLiblica.

r.6 I)erecho de reivindicar

De acr-rerdo con lo sc.rlado por el articulo 979 del Cdigo Civil, cualquier
copropietario tiene derecho a reir.indicar el bien comn, asi como a promover las
acciones posesttrias, de desahucio, interdictos 1' dems a las que se encuentlen
facultados por lc1'pror ser propietarios o poseedores de un bien'

Cualquier copropietario podr ejercer la accin reivindicatoria, rtrclusive con

descol'rocimiento de los dems copropietarios. Aun as, se entender que el
copropietalio actira en nombre de toda la copropiedad; Ia reivindicacin ganada
beneficiar a toda la copropiedad. Igual sucede en el caso de las acciones posesorias,
de desahucio, interdictos y dems; el resultado obtenido en dicho procesos
beneficiar a todos los copropietarios del bien y no slo a quin los inici.

De otro lado, la accin reivindicatoria ser imprescriptible, en aplicacin de lo

clisp.uesto por el artculo 927.
t.7 Derecho a la explotacin del bien comn
De no haberse convenido o fijado judicialmente un administrador para el bien y
mientras ello no sea solicitado, cualquiera de los copropietarios tiene derecho
a administrar el bien y emprender trabajos para su explotacin (artculo 973).
Es necesario anotar que, en este caso, las obligaciones de los copropietarios que
explotan el bien sern equivalentes a las del administrador judicial y se encoutrarn
reguladas por las normas pertinentes del Cdigo Procesal Civil. Dichos servicios de
administracin sern remunerados con un parte de la utilidad, fijada por el juez en
va incidental.

2. OBLICACIONES DE LOS COPROPIETARIOS

z.r Pago de gastos y mejoras

De acuerdo con io establecido por los articulos 98o y 98r del Cdigo civil, cada
copropietario debe contribuir, en proporcin a sus cuotas, con los g,astos de
conservacin, tributos y cargas o gravmenes que afecten el bien comn as como
con el gasto correspondiente a las mejoras y tiles que se realicen sobre el bien.

Si bien de la lectura de dichos artculos se desprende que nuestro Cdigo ha

seguido un criterio de proporcionalidad en cuanto a concurrir en los gastos,
cabe la posibilidad de que los copropietarios acuerden una regulacin distinta,
frecuentemente relacionada con la regulacin de uso del bien comn.

En cuanto a las mejoras de recreo, queda claro que los gastos de las mismas
correspondern a quien las hizo (salvo acuerdo de los copropictarios para su
realizacin) y que ste podr retirarlas y mantener la propiedad sobre las mismas
de ser ello posible.

z.z No practicar actos que importen el ejercicio de la propiedad

exclusiva del bien comn
El copropietario no puede disponer en fonna exclusir.a dc la totalidad o de parte
del bien comn. La validez de dicho acto quedar supeditada a que en la divisin y
particin se le adjudiquea digho copropietario laparte n'raterial objeto de disposicin,
o a que dicho acto sea ratificado por los dems copropietarios.

2.3 Obligacin de hacer particin

La particin es al mismo tiempo un derecho y una obligacin de los copropietarios.
Basta que uno de los copropietarios o el acreedor de uno de ellos solicite la particin
para que los dems copropietarios se encuentren obligados a ella; salvo los casos
previstos en la parte final del articulo 984.
 OTROS DERECHOS
REALES PRINCIPALES

l. USUFRUCTO
Consiste en un derecho real de duracin limitada que permite usar y disfrutar de
una cosa ajena sin alterar su sustancia.

l.r Caractersticas
. Es un derecho real que pertenece a Ia categora de los llamados derechos reales
limitativos de dominio; es decir, es un derecho que el titular eierce directamente
sobre la cosa, sin intermediacin alguna del propietario. Se trata de un derecho
limitativo de dominio en tanto no atribuye a su titular las mismas facultades
que el propietario.

. Confiere el derecho de usar y gozar de una cosa, no as el derecho de disponer,

salvo en el caso del cuasiusufructo.

' El bien sobre el cual recae el derecho de usufructo debe ser ajeno.

' Es un derecho limitado 1.por lo tanto debe ser eiercido de forma tal que el uso
y disfiute de la cosa no acarree ninguna modificacin sustancial del bien o de
su uso.

. Es un derecho temporal, lo que constituye otra modificacin del carcter

limitado del derecho, ya que su mxima duracin es la vida del usufructuario,
en el caso de que se trate de una persona natural; de 3o aos, si se trata de una
persona jurdica; o de 99 aos, en caso de que los bienes dados en usufiucto
sean bienes inmuebles de valor monumental de propiedad del Estado que sean
materia de restauracin con fondos de persona natural o jurdica.
. Es un derecho divisible, en tanto puede ser constituido a favor de varias
personas.

L:tn
r.2 Objeto del derecho de usufructo
Se puede constituir sobre toda clase de bienes no consumibles, con excepcin de
1o dispuesto en los artculos rorS a rozo (referentes a cuasiusufi'ucto). De manera
ms precisa, se puede constituir sobre bienes muebles e inmuebles consumibles
o l'lo consulrribles, siempre que se trate de cosas apropiables que estn dentro del
comercio y sean susceptibles de utilizacin y disfrute.

t.3 Cuasiusufructt
l.,lamado usufructo irnperfecto porque rr:cae sobre bienes consumibles, el uso y
disfi'ute de los mismos consiste precisamente en disponer de ellos o consumirlos.
La diferencia con el usufructo perfecto consiste en que en el usufructo perfecto
el usufi'uctuario adquiere solo un derecho de uso y disfrute de la cosa pero no su
propiedad; mientras que en el cuasiusufructo, s se adquiere el dominio de las cosas
y se puede disponer de ellas libremente. Es ms, el cuasiusufructo se constituye
exclusivamente con la finalidad de que el usufructuario disponga de la cosa. En
ese sentido, al trmino del cuasiusufructo, el usufiuctuario no estar obligado a
devolver la misma cosa, como s ocurre en el caso del usufructo perfecto, sino que
deber devolver otra de la misma especie y calidad.

El cuasiusufructo puede recaer tanto sobre el total de la cosa, sobre una parte de la
misma, o sobre una cuota si la propiedad es de una pluralidad de personas.

1.4 Constitucin
Se puede constituir:

a) Por ley. Puede surgir de una disposicin legal. Nuestro ordenamiento contempla
nicamente 2 casos de usufructo legal, como el caso del usufructo sealado por
el articr-rlo 423 a favor de los padres sobre los bienes propios de los hijos menores
hasta que cumplan la mayora de edad, y el del cnyuge sobreviviente sobre la
casa habitacin en la que existi el hogar conl'ugal en el caso de que aquel no
tuviera recursos suficientes para sostener los gastos de la casa habitacin, de
acuerdo con el artculo 732 del Cdigo Civi1.

b) Por contrato o acto jurdico unilateral. La fuente es la voluntad, ya sea de una

sola declaracin de voluntad o de un acuerdo.

c) Por testamento. Es uno de los ms frecuentes.

r.5 Extincin
Se extingue en los siguientes casos:

' Cumplimiento de los plazos mximos que prev el artculo rool del Cdigo Civil
o del eStablecido en el acto constitutivo.

@
 Prescripcin que resulta del no uso del derecho durante 5 aos.

Consolidacin, cuando se renen en una misma persona las calidades de

usufructuario y nudo propietario, sea cual fuere el motivo.

I alleci micnto dcl usu[ruct uat'io.

Rcnuncia del usufiuctuario, la cual debe ser expresa.

Destruccin y prdida dcl bien.

Declaracin judicial, cuando exista abuso, deterioro o perecimiento del bien.

2, USO Y HABITACION

z.L Derecho de uso

El derecho de uso cor-rsiste en la facultad que tiene una persona a usar o servirse de
un bien no consumible.

El derecho de uso se rige por las disposiciones de las normas referentes al usuiucto
en cuanto le sean aplicables.

Ei derecho dc uso es distinto del de usufructo; el derecho de uso es ms restringido.

Esto explica que quien tiene simplemente el derecho de uso no puede ceder a otro
r-ri siquiera el ejercicio del propio derecho.

Adems, los bienes sobre los que recae el derecho de uso son los bienes no
consumibles, es decir, aquellos cuyo uso por un individuo no lo agota para los
dems.

z.z Derecho de habitacin

Es un derecho de uso restringido porque recae slo sobre determinados bienes, los
inmuebles, que sirr.en para un supuesto especfico: morada. Entonces no se trata
cle cualquier cl.rse de bienes inmuebles, sino de aquellos que por sus caractersticas
puedan ser utiliza'das como morada por personas. La morada es entendida como
casa habitacin o vivienda propiamente dicha'

La facultad de disfrute se encuentra excluida del derecho de habitacin.

z.z.r Extensin del derecho de uso y habitacin

limitado, pues se concede el uso y los frutos, pero estos ltimos solo
Es de carcter
hasta donde sus necesidades sean necesarias para el sustento del beneficiario y su
familia.
 2.2.2 Caractersticas del derecho de uso y habitacin

' Se trata de derechos constituidos sobre bienes ajenos. En efecto hay por lo
menos z sujetos en relacin jurdica, el constituyente y el beneficiario.

' Son derechos temporales, limitados en el tiempo, conforme a la ley o al acto

constitutivo.

' Respecto al origen de estos derechos, puede ser por mandato legal, por acuerdo
de voluntades o por testamento.

' Estos derechos son frecuentemente gratuitos; en caso contrario se podra

confundir el derecho de habitacin con el contrato de arrendamiento.

3. SUPERFICIE

En principio, el dueo del suelo es propietario de lo construido por encima o por

debajo del suelo. La superficie es una excepcin a esa regla porque lo construido por
encima o por debajo del suelo pertenece a un propietario distinto al del suelo.

Debe distinguirse entre el derecho de superficie y la propiedad superficiaria. El

derecho de superficie es la facultad que otorga el propietario del suelo para que un
tercero construya sobre o por debajo del mismo. La propiedad superficiaria es el
derecho que surge en el superficiario respecto de lo edificado. Existe una relacin
de dependencia, de forma tal que la propiedad superficiaria solo puede existir
mientras haya derecho de superficie. Si se extingue el derecho de superficie tambin
se extingue la propiedad superficiaria.

En el derecho de superficie, el titular de lo edificado tiene todos los derechos de

propiedad, aunque por un plazo.

J.r Caractersticas
' Es un derecho real cuyo titular es la persona que tiene la facultad de construir
sobre o por debajo del suelo.

' Recae sobre cosa ajena. La facultad de tener temporalmente una construccin
en propiedad es por sobre o debajo del suelo de otro.

' Otorga derecho a construir edificaciones.

' Otorga al superfrciario derecho de propiedad sobre las edificaciones que

levante; confiere a su titular, el superficiario, todos los atributos del derecho
de propiedad. En tal sentido, el superficiario puede usar, disfrutar, disponer
de su edificacin como lo hara cualquier propietario, con la salvedad de que
al vencimiento del plazo el propietario dei sullo adquiere la propiedad de lo
construido reembolsando su valor, salvo pacto distinto.
 . Tiene carcter predial, solo pueden constituirse sobre el suelo, es decir, sobre la
divisin de la superflcie terrestre.

' Es un derecho temporal, su plazo mximo de duracin es de 99 aos.

3.2 Constitucin del derecho de superficie

Se puede constituir el derecho de superficie por acto infer vivos y por acto de ltima
voluntad o mortis cQusa, es decir, por testamento.

En la prctica, no cabe duda de que la forma, no solo ms conveniente sino ms

comn y frecuente de constituir el derecho de superficie, es por acto infervivos,
especcamente mediante un contrato, aunque nada impide que se constituya
tambin por acto unilateral. Esta ltima posibilidad resulta inusual e inconveniente
para el superficiario, en la medida en que no tendra posibilidades de negociar las
condiciones y trminos de la superficie dada la unilateralidad de la constitucin.

El Cdigo Civil no precisa nada respecto de las formalidades del acto de constitucin,
por lo que se entiende que el mismo queda sujeto al principio de libertad de forma
(artculo r43)

El derecho de superficie no se circunscribe nicamente a la parte del suelo respecto

del cual se constituye, sino que puede comprender otra u otras zonas o reas del
terreno, de modo que el superficiario podra tener derecho de gozar de estas,
adicionalmente a los que le corresponde propiamente para la construccin sobre o
bajo el suelo.

Finalmente, el derecho de superficie no se extingue por Ia destruccin de lo

construido.

4. SERVIDUMBRE
El Cdigo define la servidumbre como el gravamen que sufre un predio en beneficio
de otro, que le otorga derecho al dueo del segundo predio a usar el primero, o
a impedir que el dueo del primer predio ejerza alguno de sus atributos como
propietario. El predio que goza de la servidumbre se llama dominante, el que sufre
se llama sirviente. ,

En realidad las servidumbres son cargas, y no gravmenes, que se imponen al

dueo del predio sirviente en beneficio del propietario del predio dominante. La
diferencia entre gravmenes y cargas consiste en que los gravmenes dependen de
una obligacin accesoria, la que de incumplirse puede conllevar a la venta del bien
afectado, tal es el caso de la hipoteca o el embargo; en las cargas, en cambio, no hay
obligacin garantizada. Las cargas no tiene por objeto la venta del bien.

Las servidumbres son limitaciones a la propiedad predial, aunque no todo limite a

la propiedad es una servidumbre.

i'rirli:il i:
4.r Caracteristicas
' Es un derecho real cuyo titular es el dueo (o poseedor) del predio dominante.
' Recae sobre cosa ajena, la facultad de gozar servidr-rmbres se establece a favor de
una persona distinta del propietario del predio.

' Es una carga que sufre el dueo de un predio a favor del dueo de otro predio.
l-a servidumbre debe dar ver-rtajas, por eiemplo, extraer agua del otro predio, de
transitar, de aprovecharse de la luz, etc.

' Una servidumbre que no se ejercita no es til; el articulo ro5o del Cdigo Civil
seala que las servidumbres se extinguen por el no uso durante 5 aos.

' l'ienden a la perpetuidad, aunque puede establecerse un plazo. Significa

que, independientemente de quien sea el propietario del suelo, subsistir la
servidumbre.

' T'iene carcter predial.

4.2 Clases de servidumbre

a) Voluntarias. Aquellas que se constituyen por voluntad de las partes.

b) Legales. Aquellas que se constituyen por mandato legal.

c) Positivas. Son las que facultan al dueo del predio dominante a hacer algo en el
predio sirviente; por ejemplo, es el caso de las selvidumbres de paso: se permite
al titular del derecho de transitar por el predio sirviente.

d) Negativas. Impiden al dueo del predio sirviente ejercitar alguno de sus

derechos. Por ejemplo, en la servidumbre de vista se prohbe al dueo del predio
sirviente que construya ms all de una altura determinada.

e) Continuas. Para su ejercicio requieren de actos actuales del hombre, por

ejemplo, la servidumbre de paso.

f) Discontinuas. No necesitan de actos del hombre para su ejercicio, por ejemplo,

la de no edificar.

g) Aparentes. Son las que se manifiestan por sLls signos exteriores, por ejemplo, en
la servidumbre de paso.

h) No aparentes. No presentan ningn signo que revele su existencia, por ejemplo,

de no edificar.
Captulo

DERECHOS REALES
DE GARANTIA

GARANTIA
Es una obligacin accesoria y coordinada con la obligacin principal que creas un
derecho subjetivo en favor del beneficiario, que se adiciona al derecho de crdito que
se quiere asegurar.

[,as garantias son seguridades adicionales: el deudor o un tercero aportan bienes o

patrinronio, a n de reducir o limitar los ricsgos del aceedor con motivo de una
operacin de crdito.

Esas seguridades pueden ser otorgadas por terceras personas o por el propio deudor.
Pueden consistir la garantia de todo un patrimonio (garantas personales) o de un
er-r
bien determinado (garanta real).

1. PRENDA
La Le1' General de Garantas Mobiliarias unifica 1, simplifica la regulacin de las
diversas prendas e hipotecas que recaan sobre bienes muebles (incluidas las naves,
aerollaves y otros tlienes antes co nsiderados inmuebles ).

Ilsta ley deroga ntegramente la prenda del Cdigo Civil, las prendas especiales
(minera, industrial y agrcoia), la prenda vehicular, la prenda global y flotante y la
garantia sbana de la Le1.de Bancos, el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, la hipoteca
naval, la hipoteca minera, la hipoteca de aviones, la prenda de motores de aviones,
la prenda de acciones y la prenda que afecta marcas, lemas, nombres comerciales,
derechos de autor y derecl'ros de invencin y patentes.

El artculo 17 de la LGM seala: <l,a relacin furdica entre las partes derivada de
la garanta mobiliaria sobe el bien mueble se constituye mediante acto jurdico
constitutivo unilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de
 asegurar el cumpiimiento de una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea
oponible frente a terceros debe estar inscrita en el Registt'o correspondiente. El
acto iurdico constitutivo constar por escrito y podr instrumentarse por cualquier
medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga>.

Cuando la garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir del

consentimiento del deudor.

En cuanto a la constitrcin, la diferencia firndamental con la prenda regulada en el

Cdigo Civil es que no se constituye con la entrega, sino mediante la suscripcin del
acto respectivo.

La inscripcin, ya sea en los registros de folio real o el de folio personal, ahora viable
para todo tipo de bien mueble, cumple con otorgarle a la garanta oponibilidad
f'ente a terccros.

Sel opt por excluir a la posesin como rnecanismo de oponibilidad porque se

consider que en caso de que se hubiera permitido la coexistencia de ambos tipos de
oponibilidad (posesin y registro), se podrian haber generado problemas.

En la LGM se ha establecido como regia gcr-rcral que la venta de la garanta mobiliaria

por incumnlimiento dc la obligacin ser extrajudicial, salvo pacto o que no se haya
vendid<l el bien derltr'{-) de los 6o das o en cl plazo convenido, en cuyo caso la venta
ser judicial con arreglo al Cdigo Procesal Civil.

2, HIPOTECA
Es un derecho real de garanta que recae sobre los bienes inmuebles y que asegura
el cumplimiento y la satisfaccin forzosa de un crdito mediante la concesin a
su titular de la facultad de llevar a cabo la realizacin del valor de aquellos. Puede
enajenarlos y percibir su precio a travs del procedimiento legalmente establecido y
cualcluiera que sea en esc momento su poseedor y propietario.

No exige que haya desplazamiento. Queda en poder del deudor, a fin de que pueda
utilizarlo, servirse de ellos, explotarlos y obtener sus frutos y rentas.

La hipoteca no limita el poder dispositivo del propietario. El tercero adquiriente

recibir tambin la carga.

2,r Caractersticas
a) Somete los bienes al cumplimiento; por lo tanto, se prohbe la inmediata
apropiacin por el acreedor de los bienes (pacto comisorio>.

b) La sujecin es directa e inmediata.

c) Es eficaz cualquiera sea su poseedor.

 d) Sujeta los bienes al cumplimiento de la obligacin para cuya seguridad fue
constituida; los coloca al servicio de un derecho de crdito.

e) i.a publicidad. Es un derecho de constitucin registral; si no recibiera publicidad

por va registral podran existir hipotecas ocultas o desconocidas. l,a ptrblicidad
es importante para el comercio inmobiliario, ya que otorga seguridad a los
adquirientes; tambin lo es para el mercado financiero ya que otorga seguridad
a los prestamistas y las instituciones.

f) Especialidad. Deben encontarse perfectamente determinados los bienes sobre

los que la l'ripoteca recae, detallar cules son las obligaciones, salvo ciertas
excepciones, como la hipoteca sbana.

z.z Requisitos de la hipoteca

a) Es constituida por el propietario del bicn o por quien rst autorizado por ley:
pol lo tarrto,
es necesario que el constituyente tenga la libre disposicin de su
derecho.

b) La hipoteca debe asegurar el cr,rmplimiento de una obligacin determinada o

determinable.

c) El gravamen debe ser de cantidad determinada o determinable.

d) Inscripcin. En el Per la inscripcin de la hipoteca es un elemento constitutivo

para el nacimiento del gravamen; para que exista garanta real es indispensable
que el acreedor terrga seguridad. En la hipoteca la garanta se obtiene a travs
del registro, se fija, adems la preferencia del acreedor y sc da publicidad al
gravamen.

2.3 Extensin de la hipoteca

La hipoteca seextiendea las partes integlantcs, a susaccesorios, a Ias iudemnizaciones
de los seguros y de las expropiaciones.

El caso de las partes integrantes y accesorias ya fue explicado en el captulo

correspondiente. i-a indemnizacin se prescnta cuando el bien se encuentra
asegurado y se produce un siniestro; el monto de la indemnizacin reemplaza al
inmueble lo que produce una subrogacin real. En la doctrina, al tratal'de explicar
esta situacin se establece que se extingue la hipoteca y se crea un derecho real de
prenda. Esto se produce porque la hipoteca no puede recaer sobre bienes muebles.
La hipoteca se extingue cuando el bien se extingue.

Tambin se produce respecto de las irdemnizaciones que se reciben por las

expt'opiaciones. Cuando se expropia un inmueble se extingue Ia propiedad, por lo
tanto la hipoteca se extiende al importe de la indemnizacin aunque se pactar en
corttra -
2.4 Extensin de la hipoteca en cuanto al crdito
' Capital. La hipoteca garantiza el principal del crdito, esto es, el capital.
EI monto del gravamen (suma mxima hasta por el cual responde el bien
hipotecado) coincide con el capital; sin embargo, nada impide que la hipoteca
cubra parte del capital.
. Intereses. Si el crdito principal genera intereses ellos son cubiertos por la
hipoteca. El inters pactado debe consignalse en el documento de constitucin
de la garanta hipotecaria e inscribirse en los registros.

' Primas. Si el inmueble se encuentra aseguraclo.

' Costos. Son los gastos originados por el procedimiento de ejecucin.

Si bien estos son los aspectos que cubre la hipoteca, se puede pactar en contra.

2.5 Hipotecas que nacen de la ley

l.a hipoteca es legal porque emana de la ley, no lo es porque exista de pleno derecho.
En otras legislaciones las hipotecas legales tiene eficacia. se encuentran inscritas
o no, surten sus efectos ipso iure por simple declaracin legal. Entre nosotros, la
hipoteca legal no registrada carece de virtualidad alguna frente a los acreedores del
deudor, no otorga derecho de persecucin respecto de Ios adquirientes del inmueble
hipotecado, por ejemplo, el vendedor de un bien inmueble sobre ste en garanta del
saldo del precio, o del constructor sobre el bien que ha construido.

2.6 Efectos de la hipoteca

a) Persecucin. El acreedor tiene el derecho de perseguir el bien en poder de quien
se encuentre a fin de hacerlo eiecLltar y cobrarse la suma debida. F.ste derecho es
eficaz contra todos.

b) Derecho de venta judicial del bien. No se permite al acreedor adquirir la

propiedad del inmueble por el valor de la hipoteca, en caso el deudor no cumple
con la obligacin.

3. ANTICRESIS
Consiste en el derecho real de garantia en virtud del cual el deudor entrega al acreedor,
en garanta de una deuda, un bien inmueble para que el acreedor lo explote, es decir,
lo utilice y obtenga frutos, hasta que se cobre el monto de la deuda.

J.r Caractersticas
' Es un derecho real, en la medida que concede al acreedor el derecho de usar
y disfrutar de un bien determinado, y tal derecho es oponible a los terceros
adquirientes del bien.
 ' Es un derecho accesorio, ya que su funcin es garantizar una obligacin.
. Es indivisible, ya que el acreedorretendryexplotar el bien hasta que se cancele
el ntegro de la obligacin.

' Es inmobiliario, solo puede recaer sobre bienes inmuebles.

7.2 Formalidad
Hay que tener en cuenta:

a) Debe constar en escritura pblica, bajo sancin de nulidad. En dicha escritura

se deber pactar el inters pactado y el monto de la renta qlle se percibir, para
que de esa manera los terceros puedan determinar el tiempo durante el cual el
acreedor se encontrar en posesin del bien.

b) Debe entregarse el bien al acreedor. No existe una norma expresa en materia que
exija la entrega; sin embargo, se seala en el Cdigo Civil en el artculo ro96 que
en la anticresis se aplicar las reglas para la prenda en lo que sean pei'tinentes.
En dichas normas (de la prenda) se exige la entrega del bien. Adems, resulta
evidente que el acreedor debe estar en posesin del bien, para explotarlo, percibir
los frutos y cobrarse.

c) El constituyente debe ser el propietario del bien.

4. DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin consiste en la facultad otorgada al acreedor titular de un
derecho de crdito, de mantener en su poder un bien de su deudor, hasta que dicho
crdito sea pagado o sufrcientemente garantizado.

El derecho de retencin es propiamente, segn la legislacin nacional, un derecho

real de garanta, junto con la prenda, anticresis y la hipoteca. No obstante tal
carcter, el derecho de retencin difiere notablemente de aquellas en cuanto a sLl
constitucin, ejercicio y ejecucin.
Para el sistema peruano es un derecho real de garanta, as ha sido concebido por el
legislador sobre la base de la manifiesta vinculacin y relacin directa e inmediata
de un sujeto de der.echo (la persona o titular del crdito), con una cosa (el bien
retcnido); y adems porquc es absolutamente claro qr-re dicho derecho se eierce erga
omnes (opera respecto de terceros)

Goza de una notable ventaja especto de otros mecanismos legales de presin contra
el deudor, pues para su ejercicio no se requiere de accin ante el poder judicial,
sino que funciona a modo de ur-r poder de hecho, aun cuando despus sea necesaricr
recurrir a la va judicial si es que el incumplimiento del deudor persiste. En ese
caso el objetivo de un eventual proceso judicial no es el ejercicio del delecho de
retencin, sino la cobranza forzosa de la deuda y la eventual realizacin del bien
retenido desde antes del proceso.

@
4.r Condiciones para el ejercicio del derecho de retencin
Este derecho no opera en todos los casos en que un acreedor impago tenga en su poder
un bien de su deudor y en mrito a ello decida retenerlo, sino que deben concurrir
deterrninadas condiciones para que Ia retencin sea vlida e incuestionable.
a) Existencia de una relacin jurdica y de un crdito exigible
El derecho de retencin presupone la existencia de una relacin jurdica
obligatoria vlida y efrcaz, en que la prestacin a cargo del deudor no ha sido
satisf'echa en la oportunidad convenida y en la que, por lo tanto, existe a favor
del acreedor un derecho de crdito exigible.

b) Posesin de un bien adquirido legitimamente

Ilste presupuesto se refiere a que el bien objeto de reter-rcin debe encontrarse
lcitamente en la esfera de posesin del acreedor, no puede haberse obtenido
de manera ilcita, ni como consecuencia de actos abusivos, violencia, fraude,
dolo o error. Es decir, el bien debe ser posedo por el acreedor en mrito a
una circunstancia propia de la relacin jurdica existente entre las partes y
obviamente como resultado de las condiciones en que esta se desarrolla.

c) Conexidad entre el crdito y el bien retenido

El sistema nacional vigente exige que haya conexidad entre el crdito derivado
de la relacin obligatoria y el bien sobre el cual se ejerce el derecho de retencin,
esto es, una relacin directa entre ambos. Sin embargo, no debe confundirse
esta vinculacin crdito- bien con la relacin personal que, a propsito de una
relacin jurdica, pueden mantener acreedor y deudor.
Iijemplo: Luis alquil un inmueble a Pedro y ste lo retiene hasta que aqul le
pague las mejoras.

d) Insuficiencia de garanta del crdito

Otra condicin es que el crdito no est suficientemente garantizado, de modo
que el derecho de retencin funciona como una g,aranta subsidiaria.

e) Bienes susceptibles tle ser retenidos

Finalmente para que el derecho de retencin proceda, debe tenerse presente la
naturaleza, clase y condiciones del bien que se pretende retener, pues no todos
los bienes son susceptibles de ser retenidos

4.2 Bienes susceptibles de ser retenidos

El artculo rrz3 del Cdigo Civil establece: uel derecho de retencin un acreedor
retiene en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente
garantizado>.

'
i iiii!
 Es muy probable que el deudor sea incentivado alcumplimiento por la presin que
supone Ia retencin del bien que quiere recuperar a todas costa, sea cual fuere el
bien.

Empero, debe tenerse en cuenta que el derecho de retencin es solo una garanta
y que, en la eventualidad de persistir en el incumplimiento, el acreedor no tiene
otra va que proceder a la realizacin del bien para poder satisfacer su crdito; en
consecuencia, el bien debe ser de naturaleza, clase, situacin y condiciones tales
que permitan realizarlo.

De otro modo, si el bien fuera irrealizable, el acreedor no podra nunca cobrarse su

crdito y solo conservara el bien retenido aun cuando esto no significara para l
ningn provecho econmico, considerando adems la limitacin del artculo rr3o
ae iOaigo Civil segn el cual (aunque no se cumpla la obligacin, el retenedor no
adquier la propiead del bien retenido>, incluyendo en este caso la imposibilidad
de adquirirlo por prescripcin adquisitiva'

4.3 Ejecucin del bien retenido

Es factible ejecutar la garanta aun cuando el cdigo civil no se refiere a esta
posibilidad de ejecutar el bien retenido, como s lo hace respecto a los bienes dados
en prenda o los bienes hipotecados.

Es perfectamente aplicable lo dispuesto en los artculos 7zo y siguientes del Cdigo

Procesal Civil que regulan al proceso de ejecucin de garantas'

Dado que esta garanta no se constituye sino se ejerce, el documento que contiene
la garantia no podra ser otro que aquel por el cual el acreedor se rehse a la entrega
dei blen (retencin extrajudicial) o la copia certificada de la excepcin formulada
(retencin judicial).

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Anibal Alterini, Atilio; Jos Amael, Oscar; Lopez Cabana, Roberto. Abeledo- Perrot.
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Nuevas tendencias del Derecho Contractual. Libro homenaje a Manuel de la Puente

y Lavalle. Tomo I. Lima zoo4. Grijley.

Negocio Jurdico y Responsabilidad Civil, Estudios en memoria del profesor Lizardo

Taboada Crdova, Lima zoo4. Grijley.

Cdigo Civil Comentado. Gaceta Jurdica. Tomos II, V, VI y VIL

.@
 @ NucE
ACTo unotco
cRpirulo r. GENERALIDADES....... ...'....'.'7
r. ACTO O NEGOCIO JUniOtCO ...'.....8

z. ESTRUCTURA DEL ACTO Unnrco '........'.........8

2.7 Doctrina moderna...... ........""""' 8
2.2 Doctrina tradicional.. ..............'.'.9

3. MANIFESTACtN DE VO1UNTAD,................. ........".'...'..'.'.'...9

4. EL SILENCIO ............. """"""""""""1o

5. CAPACIDAD............... ."""""""""""'1o
5.r La capacidad de goce........ """""ro
5.2 La capacidad de eiercicio """""'1o

cRpirulo JURDICO..
z.- FoRMA DELACTO .......'...".rr

r. PRINCIPIO DE LIBERTAD FORMA'

DE ........."""'11

z. FORMAAD PROBATIONEM YAD SOLEMNITATEM .....""""1r

CAPTULO 3.-REPRESENTACION... ..'.......13

r. FUENTES DE l,A REPRESENTACIN.......... ........r3

r.r Representacin vo1untaria................'. ........'...rJ

1.2 Representacin legal...... ......'.'.....r

z. REPRESENTACION ENTRE CONYUGES ......'...'..rJ

3. REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ........."...t4

a. PLURALIDAD DE REPRESENTANTES........... ...."...........'.........14

4.r Representacin indistinta................... ...........'14

4.2 Representacin conjunta..... ...........................14

4.3 Representacin sucesiva ...'........15

5. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES ................'. r5

6. REVOCACION DE PODER....... ...,,..,15

i '..*. r .=* --**

 7. REVOCACIN TCrTA DE PODER. .....................15
s. coMUNICACTN DE LA REVOCACION................. ................16
e. RENUNCIA DE LA REPRESENTAClON.,...,.... ..........................16
ro. PODER GENERALY PODER ESPECIAL.... ...........17
ro.r Poder General ....... ......................t7
ro.z, Poder Especial ...........................17
il. GARACTER PERSONAL DE LA REPRESENTACIN Y SUSTITUCION ......r7
n.r Sustitucinydelegacin.. ..........77

rz. REPRESENTACION DIRECTA..... ..........................r8

r3. REPRESENTACIN DIRECTA SrN PODER .........r8
14. RAI'IFICACION DELACTOJURDICO.. ..............re
r5. ACT'O JURDrCO CONSTGO MISMO ...................re

cApTULoa.-TNTERpRETACIoNDELACTOJURDICo ................2r
r. INTERPRETACINOBJE'IIVA... ...........................21
Z. INTERPRETACIN SISTEMTICA.................. ,,..,.,,.,,....,..,....,.22
3. IN'IERPRETACION FINALISTA............ ...............22

CAPTULO 5.- INTERpRETACIN DEL ACTO luRDICo... ............. 23

r. CONDICIN............. ........................ 23
r.r Clases de condicin ................... 23
1.2 Actos conservatorios durante el periodo de pendencia................... ......24
r.3 Indivisibilidad de la condicin ...................... 2j
1,4 Condicin negativa ................,..25
r.5 Cumplimiento e incumplimiento malicioso de la condicin................ z5

z. PLAZO
2.r Beneficio del plazo ....................26
2.2 Pago antes del vencimiento del plazo........... .....................27
2.3 Caducidad del plazo...... ............ 27
2.4 Cmputo del plazo. ................... 27

3. CARGO ....................27
j.l Inexigibilidad del cargo ............ z8

3.2 Transmisiblidad e intransmisiblidad del cargo ................. z8

@
cAPiTULO6.-STMULACINDELACTOIURDICO... .....................2e
1. SIMULACIN ABSOLUTA.......... ........................,2s
2. SIMULACTN RELATIVA............ .........................2e

3, SIMULACIN RELAfIVA MEDIAN'|E INIERPOSICION

4.

5.
CAPITULO 9 .. INEFICACIA E INVALIDEZ (NULIDAD) EN LOS
ACTOS IURDTCOS .................4r
r. NULIDAD ................. .........................4r
z. ANULABILIDAD........ .......................45

3. NULIDAD EN ELACTO PLURILATERAL............. ...................46

a. NULIDAD REFLEJA.. ........................46

5. CONFIRMACIN ........46

5.1 Caracteristicas................. ..........46

OBLIGACIONES
CAPITULO GENERALIDADES
r.- ..............5r

r. DEFINICIN............. ......................... rr
z. ELEMENTOS DE LA OBLIGACION ............. ........5r
2.1 Sujetos......... ...........5l
2.r.\ Determinacinindeterminacin.....
e ......................51

2.r.2 Quines pueden ser suietos... ............. j2

2.r.3 Transmisin de la calidad de sujeto .........,.............. 52
2.r.4 Pluralidad .......................52

4.2 Objeto ...................52

4.3 Vnculo .................. 5l

CAPTULO z .- LAS OBLIGACIONES y SUS MODALIDADES .........54

r. oBLIGACIONES pOR RAZN DE SU ORrGEN...... ................54
z. oBI-IGACTONES pOR RAZN DE LOS SUJETOS..... .. ..........54

j. OBLIGACIONES POR IIAZON DEL OBJETO ..........................55

CAPTULO3.-CONCURRENCTADEACREEDORES........... .............56
a) inmuebles...
Concurrencia de acreedores de bienes .................56
b) Concurrencia de acreedores de bienes muebles ....................... 56

r. TEORA DEL RTESGO ......................57

z. SITUACIONES .............57
CAPTULO 4 .- RECONOCIMIENTO yTRANSMISION DE LAS
OBLIGACIONES ............ ........59

1. RECONOCIMIENTO. .......................59

2. TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES ............. ..................59

2.1 Sujetos......... ...".....6o

2.2 Formalidad '....'."'.6o

2.3 cesibles.......
Derechos '."....'...."6o
2.4 Cesin de un derecho hereditario .'......."'....'.6r

2.5 Derechos que no pueden cederse..'..... ....."""6r

2.6 Extensin de la cesin.......... "..............".""" 6r
2.7 Obligacin de garanta del cedente.. """""""6t
2.8 Garanta por la solvencia del deudor... .'.........6r

2.9 Cesin por ministerio de la 1ey...."...."." """"6r

z.ro Cesin debe comunicarse al deudor '...........62

2.rr Cesin que conoce la cesin antes de la comunicacin.......'..... ..'...'.'..62

z.rz Cesin sucesiva....... '..'......'..'.....62

CAPTULO 5.- EL CUMPLIMIENTO O PAGO...... .........63

r. PROTAGONISTAS O SUJETOS DEL CUMPLIMIENTO.... ..'...63

Z. LOS REQUISITOS EN EL CUMPLIMIENTO:EXACTITUD

EN LA PRES'|ACIN................. .....,.63

z.r Identidad de la prestacin............... ..............64

2.2 Integridad prestacin...............

de la '......'...'.64

3. MOMENTO TEMPORAL DEL CUMPLIMIENTO....'....... .......64

3,.r Exigibilida de las obligaciones puras........... .'...........".....64

j.z Obligaciones sometidas a condicin suspensiva

o trmino inicial .......... .............. 65

3.3 Obligaciones sometidas a trmino inicial .............'...........65

3.4 Obligaciones con plazo a voluntad del deudor ..............".65

3.5 El vencimiento anticipado de las obligaciones aplazadas .'.....'...'........' 65

+. LUGAR DEL CUMPLIMIENTO .......65

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,'r..ir:ijal.{a
CAPiTULO 9.- EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.......................7s

r. 'fEoRA DE LA CULPA ....................80

1.r Culpa .......... ..........8o

1.1.r Inejecucin de la obligacin sin culpa del deudor......................8o
1.r.2 Negligencia grave como culpa inexcusab1e..................................8o
r.r.l Omisin de la diligencia ordinaria como culpa Ieve...................8o
1-1.4 Prueba de la culpa inexcusable. ..........8o

Dolo
r.z. .....................8r

t.z.r Requisitos del dolo....... ........................8r

r.2.2 La prueba del dolo....... ........................8r

z. CASO FORTUITO Y I-UERZA MAYOR .................8r

z.t Prueba del caso fortuito o de la fuerza mayor ...................82

2.2 Efectos......... ..........8o

l. DAOS Y PERIUICIOS .................. .......................82

3.1 Clases de daos .........................8z

a. MORA ....................83

4.1 Requisitos de la situacin de mora del deudor.. ................83

4.2 Sistemas de constitucin en mora............ .......................... 83

4.j Efectos de la mora .....................84

4.4 Mora del acreedor .....................84

5. CLAUSUI-A PF.NAL ..........................85

5.1 Caracteres .............85

5.2 Tiempo, forma y modalidad de las estipulaciones

de la clusula penal ...................85

5.j Sujeto activo y pasi'u'o de la pena.... ................85

CONTRATOS
CAPTULO r ._ PARTE GENERAL DE CONTRATOS.....,......... ...........89
r. CONCEPCIN DEL CONTRATO EN ET, CDIGO CIVI1...........................89
z. INTERVENCIN DEL ESTADO ......so

3. CONTRATOS CELEBRADOS POR LOS PARTICULARES

CON EL ESTADO...... ........................9o

@,
 4. rTER CONTRACTUAL... ....,..............90

4.r Negociacin ..........9o

4.2 Celebracin............. ....................9r

4.3 Ejecucin.................. ..................9r

5. cLASII-'tCACIN DE LOS CONTRATOS................ ...................er

a) Contratos unilaterales y bilaterales ................9r
b) Contratos gratuitos y onerosos... ....................9r
c) Contratos conmutativos y aleatorios .............92
d) Contratos principales y accesorios .,..............92
e) Contratossolemnesyconsensuales................ ...................92
f) Contratos nominados e innominados................ ...............92
g) Contratosdelibrenegociacinydeadhesin........................................93
AUTONOMR pRIV,COR Dt LAVOLUNTAD ..........................93
6.r Libertad de contratar ..............,.93
6.2 Libertad contractual .................93

CAPITULO z.- CONSENTIMIENTO .........s4

r. LA OFERTA...... ............s4
r.r Clases especiales de oferta...... .......................g4
z. ACEPTACIN .......... .........................96

3. CONTRAOFERIA...... .......................e6

a. CONOCIMIENTO Y CONTRATACION ENTRE AUSENTES ....................... s6

CAPTULO 3.- CONTRATACTN ENMASA.......... .......e8

r. CONTRATOS POR ADHESION ......ee
r.r Caractersticas:................ ..........99
z. CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACION...................................99
z.r Funcin de reduccin de costes de celebracin y
regulacin de los contratos celebrados por la empresa....... ...................99
2.2 Funcin de facilitacin de la divisin de tareas...... ..........roo
z.j Funcin de coordinacin en el seno de la empresa...............................1oo
2.4 Funcin de posibilitar el clculo anticipado de los costes....................1oo

@ 't i: tq
CAPTULO 4 .-CONTR{1'OS PREPARATORIOS......... ...................... lol
r. COMPROMISO DE CONTRAT4R................. .....1or
1.r Elementos constitutivos .......... 1o1

t.2 Plazo .......... .........1o1

t.3 Incumplimiento.............. .........1o2

z. CONTRATO DE OPCIN.,................ ..................ro2

cApTULo 5.- coNTRATo coN PRESTACIONES RECPRocAS.......................roj

r. EXCEPCIN Og INCUMPLIMIENTO (EXCEPTIO
)
3.

4.
5.

CAPTULO 8.- CESIN DE POSICIN CONTRACTUAT, ................u4

r. FORMA DE LA CESION ................1r4
z. F,FECTOS DE LA CESION ................1r4
....1r4

3, GARANTIA DE EXISTENCIAYVALIDEZ DEL CONTRATO ....u5

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 MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD......... ......................165

3.r Apropiacin .........165

3.2 Hallazgo de bienes perdidos...... ...................166

3.3 Especificacin, mezcla, uninyconfusin.... ...................167

3.4 Accesin.................. ..................167

j,j Transmisin de la propiedad mueble... .......r7o

3.6 Transmisin de la propiedad inmueble ......r7o

3.7 Usucapion... ..........t7r

4. MODOS DE EXTINCIN OE LA PROPIEDAD.............. ........r73

5. ACCIN REIVINDICATORIA.,......... ...................174

CAPI'|ULO a.- COPROPIEDAD ................17i

r. DERECHOS DE LOS COPROPIE'IARIOS. ..........17_

1.1 Derecho de uso y disfrute ........r75

r.z Derecho de disponer. ........,......ry6
r.3 Derecho de retracto... ...............r77
r.4 Derecho a solicitar la particin ....................178
1.5 Derecho de preferencia o tanteo ..................Vg
t.6 Derecho de reivindicar................... ...............r79
t.7 Derecho a la explotacin del bien comn .........................r8o
z. OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS............ ............r8o
z.t Pago de gastos y mejoras..... .....r8o
2.2 No practicar actos que importen el ejercicio de la
propiedad exclusiva del bien comn......... ........................r8o
2.3 Obligacin de hacer particin..... .................r8o

CAPTULo 5.- oTRoS DERECHOS REALES PRINCIPA1ES................................. r8r

r. USUFRUCTO............ ....................... r8r
1.r Caractersticas................. ......... r8r
t.2 Objeto del derecho de usufructo ..................r82
t.3 Cuasiusuflucto............... ..........r82
1.4 Constitucin ........t82
r.5 Extincin..... .........r82
2.

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