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En cuanto a los elementos del proceso, la doctrina distingue tres esenciales: el objetivo, el
subjetivo y el teleolgico.
El elemento objetivo hace a la ...serie gradual, progresiva y concatenada de actos....
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Gradual porque los actos se realizan conforme a un orden determinado previamente
por la ley.
Progresiva ya que se van cumpliendo en forma paulatina y tienden a un fin.
La culminacin de un acto supone el inicio de otro y adems estos estn estructurados
en etapas cuyo comienzo y fin estn eslabonados, es decir, concatenados. El proceso
avanza y se desarrolla sobre la base de impulsos que provienen del actor, del demandado
y del propio tribunal, tendiendo a un fin, la resolucin definitiva del juicio a travs de la
sentencia.
El elemento subjetivo est representado por las personas que intervienen en el trmite
procesal. Pueden ser sujetos necesarios o eventuales. Los primeros indefectiblemente
deben estar presentes en la relacin jurdico-procesal. En el proceso civil son protagonistas
el actor, el demandado y el juez. En el proceso penal debe existir un rgano requirente
(Ministerio Pblico Fiscal), un rgano judicial y el imputado.
Cada uno de los sujetos ejerce poderes de raigambre constitucional. El actor tiene a su
cargo el poder de poner en movimiento el proceso como expresin del derecho
constitucional de peticionar ante las autoridades. El juez ejerce el poder de jurisdiccin y el
demandado ejerce el legtimo derecho de defensa. Asimismo, todos ellos precisan
condiciones subjetivas de actuacin. El juez y el ministerio pblico deben ser designados
conforme preceptos constitucionales y estructurados de acuerdo a leyes orgnicas. Los
particulares deben contar con capacidad y legitimacin reconocida y pueden intervenir a
travs de sus apoderados o representantes.
Por ltimo, los sujetos eventuales comprenden los auxiliares del tribunal y el personal
subalterno que colabora con el oficio judicial en calidad de secretarios letrados,
prosecretarios, jefes de despacho y dems auxiliares. Tambin comprende a
patrocinantes, testigos, peritos, etc.
El elemento teleolgico atiende a las expectativas colectivas de la sociedad y a los
intereses individuales de las partes. En el primer sentido, el fin principal de cualquier
proceso, sea de naturaleza civil, penal o familiar, se identifica con la obtencin de una
sentencia justa, ya que al dictarla se restablece el orden jurdico alterado y la realizacin
del valor justicia. Desde el punto de vista individual el fin consiste en la obtencin de una
sentencia favorable o desestimatoria.
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De todas formas, el propsito fundamental de cualquier proceso est dado por la tutela
general en la realizacin del derecho objetivo sustancial en casos concretos con el fin de
obtener la armona y la paz social.
Naturaleza jurdica
Para dilucidar cul es la esencia del proceso judicial habr que atender a la naturaleza
jurdica del mismo. En tal sentido se ha desarrollado una escuela privatista y otra cientfica
pblica. Se enrolan dentro de la primera, las teoras contractualistas y la teora del
cuasicontrato, mientras que integran la escuela cientfica pblica las teoras de la relacin
jurdica, de la situacin jurdica y de la institucin jurdica.
a) Teora contractualista: es la ms antigua. Segn ella, la esencia del proceso est en un
convenio que celebraban actor y demandado y que luego plasmaban en una frmula que
presentaban al magistrado. Posteriormente, el magistrado se pronunciaba sobre el
contenido de la frmula y no sobre los derechos primitivamente alegados por las partes.
Las principales crticas apuntan a sealar que frecuentemente el demandado no concurre
al proceso (rebelda) o es llevado contra su voluntad (imputado en el proceso penal). Slo
tiene valor histrico.
b) Teora cuasicontractualista: intenta purgar los defectos de que adoleca la tesis previa.
Justifica cmo el proceso tiene efectiva vigencia incluso en ausencia o sin el
consentimiento de ambas partes a partir de una operacin de descarte. La fuente de las
obligaciones eran el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasidelito. Atento que el
proceso no tena naturaleza de contrato, delito o cuasidelito, slo quedaba la chance de
entenderlo como cuasicontrato.
c) Teora de la relacin jurdica: como primera manifestacin de las escuelas cientficas y
pblicas del derecho procesal aparece esta tesis cuyo principal exponente fue Von Bullow
y sostiene que la fuente de los derechos y obligaciones de las partes deriva de la propia
ley. La relacin entre los sujetos es netamente procesal y autnoma con respecto a la
relacin sustancial que puede no existir sin que por ello la procesal pierda su objeto. La
vinculacin procesal nace y muere con el proceso, es pblica, compleja, autnoma y
teleolgica. Pblica porque se desarrolla ante un juez que es un sujeto pblico que tiene la
obligacin de proveer al trmite y resolver incluso ante silencio de la ley; compleja en
cuanto la relacin se produce entre varios sujetos y abarca mltiples derechos y
obligaciones; autnoma en relacin con el derecho sustancial y teleolgica ya que persigue
fines preeminentemente pblicos. Se le critica porque habla de derechos y obligaciones
dejando de lado las facultades de los sujetos 15
procesales, por ello es preferible conceptualizar como facultades y deberes.
d) Teora de la situacin jurdica: tesis esgrimida por James Goldschmidt, quien parte de
negar la existencia de una relacin jurdica. En el proceso no hay relacin sino una
situacin jurdica que se define como un complejo de meras posibilidades de obrar,
expectativas y cargas. La confianza de llegar a una sentencia favorable y la posibilidad de
llegar a ella mediante el cumplimiento de un acto procesal constituyen los llamados
derechos procesales. Al ser expectativas representan situaciones jurdicas, estados de una
persona desde el punto de vista de la sentencia que se opera conforme a la ley. Esta teora
aport la distincin entre derecho, carga y deber pero hace perder la nocin de la unidad
del proceso. El fin del proceso no es el beneficio de una de parte sino la actuacin del
derecho o el restablecimiento del orden jurdico alterado por la violacin de una norma o
por ltimo, la justicia.
e) Teora de la institucin jurdica procesal: enunciada por Guasp, quien define al proceso
como una organizacin jurdica que est como tal, al servicio de una institucin o idea
comn objetiva representada por la paz social y la justicia a la que adhieren los distintos
sujetos. Hay en esta tesis dos ideas centrales, la idea objetiva comn y la voluntad de los
particulares que adhieren. Se le critica haber colocado a los sujetos en una relacin de
subordinacin cuando en realidad ambas partes tienen igualdad de posibilidades.
Objeto y contenido
Objeto del proceso es la actividad del juez por la cual ante la pretensin del actor y la
contrapretensin del demandado, aplicando las reglas de la sana crtica racional y de la
lgica formal, se analizan los hechos afirmados por el actor y contradichos por el
demandado a la luz de las pruebas rendidas, llegando a una sentencia definitiva.
El contenido del proceso est dado por las pretensiones o declaraciones de voluntad cuyo
acogimiento se intenta obtener. El actor al ejercer la accin, y el demandado al contestar o
interponer excepciones, formulan una declaracin de voluntad de tipo imperativo
amparada por la ley y exigiendo al juez que se pronuncie sobre la existencia o inexistencia
de una obligacin determinada. Luego el juez aplica el derecho acogiendo una y
restableciendo el orden jurdico alterado.
En el desarrollo del contenido procesal, Claria Olmedo distingue diferentes categoras y
situaciones jurdicas: 16
a) Atribucin facultativa: facultad que compete al actor para accionar en el campo del proceso
civil y obtener una satisfaccin.
b) Atribucin impuesta: exigencia legal que tiene el juez frente al proceso, ya que dicho
funcionario tiene la obligacin de pronunciarse ante el simple requerimiento de la parte.
c) Sujecin impuesta: situacin que requiere la actuacin del sujeto por razones que atienden
al inters pblico (v.gr. posicin de testigo que tiene la carga pblica de comparecer, declarar y
decir la verdad).
d) Sujecin facultativa: tiene como significacin satisfacerse a s mismo para prevenir un
perjuicio futuro. En ella se encuentra la carga procesal, que es un imperativo del propio
inters. Es una situacin jurdica instituida en la ley, consistente en el requerimiento de una
conducta de realizacin facultativa normalmente establecida en inters del propio sujeto y
cuya omisin trae aparejada una consecuencia desfavorable para l. Ante el incumplimiento
de la carga no existe sancin, sino tan solo importar para el remiso posicionarse en un plano
desfavorable (ej. la falta de contestacin de la demanda o falta de ofrecimiento de prueba no
tienen una sancin jurdica, pero traen aparejado perjuicio para la parte que deje de hacerlo).
Se diferencia de la carga pblica porque en esta puede haber coaccin sobre el sujeto,
mientras que en la carga procesal slo se realiza una conminacin o advertencia de que se
puede perjudicar.
En el proceso penal y en aquellos en que rige el impulso procesal de oficio la existencia y rigor
de la carga procesal se diluye porque ella sera una forma de manifestacin sui generis
emparentada con la negligencia. (Claria Olmedo, Jorge, Derecho procesal, Depalma, Bs. As., t.
I, 1982, p. 170.)
2.2. Presupuestos procesales y sentenciales.
Son presupuestos procesales aquellos que determinan el nacimiento vlido del proceso, su
desenvolvimiento y normal culminacin con la sentencia. Son requisitos previos al proceso
sin los cuales no puede ser iniciado vlidamente.
Se distinguen de los presupuestos sustanciales porque stos hacen a las pretensiones de
las partes. Para demandar no es necesaria la existencia de un derecho sustantivo real,
basta con la creencia que se tiene ese derecho, por ello, la falta de un presupuesto
procesal no afecta el derecho sustancial 17
expuesto en la pretensin. Estos presupuestos deben ser examinados antes de resolverse
sobre el fondo dado que la falta de cualquiera de ellos invalida el pronunciamiento.
Entre los presupuestos procesales, la doctrina mayoritaria acepta la siguiente clasificacin:
a) Competencia del Tribunal: se funda en los lmites territoriales, materiales y funcionales
establecidos por la ley para que el juez ejerza su jurisdiccin. La competencia territorial se
divide entre jurisdiccin nacional y provincial y dentro de cada una de ellas la competencia
encuentra fundamento en la divisin del trabajo, en la especializacin y en la necesidad de
que el juzgador se encuentre lo ms cerca posible del lugar de los hechos.
b) Capacidad procesal de las partes: es una capacidad de hecho o de obrar y se relaciona
con la aptitud para poder realizar eficazmente los actos procesales de parte. Es el requisito
en virtud del cual debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente
actan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita para requerir (actor) y
contradecir (demandado) respecto de la materia sobre la cual versa el proceso. En el
supuesto de incapacidades como la de los menores, dementes, sordomudos o ausentes, la
ley autoriza que concurran a juicio con sus representantes. No debes olvidarse que en la
materia rige la mxima por la cual la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin.
c) Observancia de los requisitos de forma: todo planteo debe efectuarse respetando las
formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 175 y 176 C.P.C.; arts. 315 y 316
C.P.P.).
Por su parte, son presupuestos sentenciales las condiciones que hacen que el juez pueda
dictar vlidamente sentencia. Se requiere la realizacin de un procedimiento previo y
completo, por su forma y grado, para lograr el pronunciamiento de la resolucin final.
ste tampoco debe encontrarse impedido por la existencia de obstculos a su promocin:
as, por ejemplo la existencia de privilegios constitucionales, la omisin de acusacin o de
denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores o
incapaces cuando ste ha sido impuesto por ley.
El trmite debe haberse desarrollado con sujecin a las formas esenciales establecidas en
la ley (idioma y documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el
pronunciamiento de una sentencia vlida por haberse cumplido las etapas que son
inevitablemente previas y necesarias 18
(introduccin de las cuestiones, prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el
proceso oral).
Desde otro punto de vista, los presupuestos sentenciales se identifican con las
pretensiones sustanciales del actor y el demandado en el proceso civil y del imputado en el
proceso penal. Son los requisitos necesarios para que el juez pueda proveer al fondo de la
cuestin.
Los presupuestos sentenciales en una resolucin favorable al actor son:
Esta posicin vincula los presupuestos sentenciales con la cuestin de fondo, con la calidad
e idoneidad para actuar como actor o demandado, con la capacidad de ambos, con el
inters sustancial en la obtencin de la sentencia y con la existencia de una peticin
presentada en forma clara y concreta que no haya sido impugnada por objeciones como la
cosa juzgada o la Litis pendencia.
En relacin con las sentencias penales, son presupuestos:
a) adecuada imputacin en la acusacin fiscal al iniciar el enjuiciamiento;
b) prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los hechos delictuosos
que se investigan;
c) que esos hechos sean precisamente los imputados al tiempo de la promocin de la
accin; 19
d) que no haya causas de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad o que excluyan la
responsabilidad penal.
Los presupuestos sentenciales en cualquier materia se dirigen al fondo de la cuestin y
obstan al dictado de una sentencia favorable a las pretensiones de los sujetos. Mientras la
ausencia de presupuestos procesales impide que el juicio pueda tramitarse vlidamente,
los requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que las partes obtengan una
resolucin favorable a sus pretensiones. Para obtener sentencia favorable es indispensable
tener derecho, pero tambin es necesario demostrarlo y probarlo.
2.3. Etapas en el procedimiento civil, penal,
de familia y laboral.
Si bien el proceso judicial es un fenmeno nico, en la vida jurisdiccional se manifiesta a
travs de diversos procedimientos que se estructuran de manera diferente teniendo en
cuenta: el derecho de fondo que se pretende realizar, el sistema procesal elegido y la
necesidad de imponer determinada forma organizativa a los tribunales. En tal sentido, en
el proceso civil, que se rige por el sistema dispositivo, las etapas estn estructuradas en
forma precisa y determinada, mientras que aquellos procesos que optan por la oralidad en
instancia nica (penal, laboral y familiar), las etapas no se distinguen con tanta nitidez.
Etapas en el procedimiento civil
En el fuero civil, el proceso tipo por excelencia es el juicio declarativo ordinario, este tiene
por objeto que una pretensin inicialmente incierta sea conocida a fondo por el tribunal
que entiende en la causa mediante la recepcin de la prueba pertinente y luego dicte
sentencia de mrito, decidiendo en forma definitiva la cuestin. Es la va de mayor
amplitud para resolver contiendas o conflictos y se caracteriza por el efecto de cosa
juzgada material que suscita la resolucin final.
Palacio define al proceso civil de conocimiento u ordinario como aquel que tiene por
objeto una pretensin tendiente a que el rgano judicial dilucide y declare, mediante la
aplicacin de las normas pertinentes a los hechos planteados y (eventualmente)
discutidos, el contenido y alcance de la situacin jurdica existente entre las partes. 20
El juicio ordinario por lo general y sin perjuicio de ciertas excepciones, consta de cuatro
etapas esenciales: la introductoria, la probatoria, la discusoria y la decisoria. Tambin hay
etapas eventuales que pueden plantearse o no: medidas preparatorias, cautelares,
impugnativas y de ejecucin de sentencia. Cada acto procesal se debe llevar a cabo de una
manera lgica, no se cumple en cualquier momento, sino que lleva una ilacin,
agrupndose en etapas o fases de desarrollo que tienen, cada una, una finalidad propia
que contribuye al fin ltimo.
a) Etapa Introductoria
En esta etapa las partes hacen conocer al rgano jurisdiccional la existencia del conflicto a
travs de sus respectivas versiones acerca de la cuestin, quedando delimitada la
plataforma fctica del juicio.
El actor deduce demanda en la cual efecta las afirmaciones de hechos jurdicamente
relevantes y sobre la base de las cuales solicitar la tutela del derecho que invoca. Luego,
el demandado debe contestar la demanda ejerciendo de esta forma su derecho de
defensa, en el plazo de diez das (art. 493 C.P.C.). sta debe versar sobre cada uno de los
puntos de la demanda, negando o reconocindolos, debe realizarse con claridad porque
en caso de ambigedad puede constituirse en una presuncin de reconocimiento de los
hechos afirmados en la demanda (art. 192 C.P.C.). Tambin es la nica oportunidad en que
el demandado puede oponer excepciones dilatorias en forma de previo y especial
pronunciamiento y reconvenir.
Concluida esta etapa, si se ha producido controversia respecto de los hechos afirmados
por cada una de las partes, se abrir una segunda etapa.
b) Etapa probatoria
Es el momento en el cual cada una de las partes deber demostrar la veracidad de sus
afirmaciones, introduciendo en la causa elementos de conviccin tendientes a probar
hechos invocados en la demanda y su contestacin. Puede presentarse como no esencial si
los hechos no fueran controvertidos.
Se inicia con el decreto de apertura a prueba y comprende recepcin de audiencias,
peritajes, inspecciones oculares, diligenciamiento de oficios, etc. En ella participan todos
los sujetos procesales y en especial los rganos de prueba (testigos, peritos, intrpretes,
etc.).
Esta fase se encuentra dominada por plazos perentorios fatales (art. 49, inc. 4 C.P.C.). 21
Por ltimo, segn dispone el art. 498, el plazo ordinario de prueba asciende a cuarenta
das pero el juez podr designar uno menor que se podr prorrogar hasta completar aquel,
sin necesidad de causa justificada. Existe un plazo extraordinario mayor a cuarenta das
reservado para casos especiales cuando la prueba deba rendirse fuera de la provincia, ya
sea dentro de la Repblica o en el extranjero (art. 499 C.P.C.). La etapa probatoria
concluye con el decreto que ordena correr traslados para alegar.
c) Etapa discusoria
Es una etapa de plena discusin entre las partes representada por los alegatos. Cada parte
aportar los elementos que estime necesarios para convencer al juez de que le asiste la
razn. Tambin se interpretar la ley y se acompaarn los argumentos jurdicos,
doctrinarios y jurisprudenciales que avalen su posicin y en su caso, destacarn tambin la
ausencia de elementos probatorios corroborantes de los hechos afirmados por la
contraria. Se debate sobre la totalidad de lo sustanciado durante el procedimiento.
En el proceso ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley por su orden
(art. 497 y 505 C.P.C.) por seis das sucesivamente a cada litigante, reservndose los
escritos en secretara hasta el decreto de autos. Esto significa que los alegatos de cada
parte no son pblicos y no se agregan al expediente hasta que se ordene el llamamiento
de autos para definitiva. Slo se deja una constancia de su presentacin mediante una
certificacin puesta por el secretario.
d) Etapa decisoria
Comienza con el decreto de autos y concluye con la sentencia (art. 506 y 121, inc. 3 C.P.C.).
A partir de este momento concluye la actividad de las partes y es el juez quien asume el
expediente para pronunciarse sobre la controversia, declarando los hechos y aplicando el
derecho.
Desde que el decreto de autos queda firme hasta el momento que se dicta sentencia, el
juez puede ordenar las llamadas medidas para mejor proveer que tienen como finalidad
aclarar o completar algn aspecto de los hechos que no surja con nitidez de la prueba
incorporada (art. 325 C.P.C.).
La sentencia es el modo normal de conclusin del proceso, es un acto formal, de
caractersticas documentales y que es propio de la jurisdiccin. Esta decisin final debe
responder al principio de congruencia, plenitud y vastedad. El juez debe resolver sobre la
base de los hechos fijados en los escritos de la etapa introductiva, teniendo en cuenta los
que efectivamente 22
han sido acreditados por las partes y deber contener decisin expresa sobre cada uno de
los puntos sometidos a su decisin (arts. 326 a 331 C.P.C.). De la misma manera, la
Constitucin de la Provincia de Crdoba en su artculo 155 exige que toda resolucin
contenga fundamentacin lgica y legal.
De las cuatro etapas referidas, son esenciales la introductoria de las cuestiones y la
resolutoria, las otras dos son importantes pero no esenciales. Si la cuestin debatida es de
puro derecho, no habr hechos controvertidos y por ende no habr etapa probatoria, en
tanto no hay hechos que probar. Del mismo modo, en ciertos tipos de procedimientos
como el abreviado, la etapa discusoria est ausente (art. 514 C.P.C.).
Al margen de las cuatro etapas mencionadas que en el juicio ordinario son esenciales,
existen otras tantas que tienen carcter de eventuales, tales como:
1) etapa de medidas preparatorias;
2) etapa de cautelares anteriores a la demanda;
3) etapa de ejecucin de sentencia y
4) etapa impugnativa.
1) Dentro de la primera etapa encontramos las medidas preparatorias propiamente dichas,
que estn previstas con el fin de obtener datos que resultan de conocimiento
indispensable para que el actor en el futuro pueda plantear correctamente su demanda.
Configuran casos de excepcin, son de interpretacin restrictiva e implican para quien las
propone la carga de demandar o de concretar la pretensin dentro de los treinta das de
su realizacin bajo apercibimiento de caducidad. Se encuentran previstas en el artculo
485 de nuestro cdigo de rito y entre ellas puede mencionarse a la declaracin jurada del
futuro demandado sobre hechos relativos a su personalidad y sin cuyo conocimiento no
sea posible promover el juicio (inc. 1); la exhibicin de la cosa mueble que fuere objeto del
pleito (inc. 2), o de algn testamento cuando el solicitante se crea heredero, coheredero,
legatario o albacea (inc. 3); se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate (inc.
7); se practique mensura del inmueble objeto de la demanda (inc. 8); entre otros.
Un artculo despus se encuentran reguladas las medidas de prueba anticipada que
tambin integran esta primera etapa eventual, ya que pueden recepcionarse previo a la
interposicin de la demanda. Su finalidad es la de preservar elementos de prueba cuando
quien pretenda demandar o quien con fundamento prevea ser demandado, tuviere
motivos para temer que la produccin de las pruebas que se indican pudiere resultar 23
imposible o muy dificultosa en el perodo respectivo. Las pruebas a las que hace mencin
son: la declaracin de testigos de muy avanzada edad, gravemente enfermos o prximos a
ausentarse del pas; el reconocimiento judicial y dictamen pericial para hacer constatar la
existencia de documentos o el estado, calidad o condicin de personas, cosas o lugares y el
pedido de informes o copias a entes privados, a reparticiones pblicas o registros
notariales.
2) Una segunda etapa eventual se integra por la posibilidad de ordenar medidas cautelares
antes de la promocin de la demanda (arts. 466 C.P.C. y 231 C.C.).
3) La etapa ejecutoria tambin tiene el carcter de eventual y tiene lugar a solicitud de
parte interesada cuando el demandado no se hubiere avenido a cumplir voluntariamente
la sentencia condenatoria. La resolucin debe encontrarse firme y haber pasado en
autoridad de cosa.
4) Por ltimo, cuando alguna de las partes o ambas se sientan perjudicadas por lo resuelto
en sentencia, dar comienzo la etapa impugnativa que les permite interponer recursos
ordinarios o extraordinarios para lograr la revocacin o anulacin de la sentencia.
Etapas en el proceso penal
En este proceso se distinguen dos etapas bien diferenciadas: la investigacin penal
preparatoria y el juicio plenario.
1. La investigacin penal preparatoria se encuentra prevista en el Libro Segundo, Ttulo I
(Procedimiento), Captulo I (Disposiciones generales) del C.P.P. El artculo 301 establece
que la investigacin penal preparatoria procede cuando se trate de delitos de accin
pblica, en cuyo caso la titularidad de la misma recae en cabeza del Fiscal de Instruccin,
salvo que el imputado goce de algn privilegio de ndole constitucional, en cuyo caso
estar a cargo del Juez de Instruccin (art. 340 C.P.P.). En el caso de delitos de instancia
privada, la investigacin tambin corresponde al Fiscal de Instruccin, pero la investigacin
no procede de oficio sino a instancia de la vctima, de su tutor, guardador o representantes
legales, salvo cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor
ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. (arts. 72 C.P.
y 6 C.P.P.).
La finalidad de la investigacin penal preparatoria (art. 302 C.P.P.) es impedir que el delito
cometido produzca consecuencias ulteriores y reunir las pruebas tiles para dar base a la
acusacin (art. 355 C.P.P.) o determinar el sobreseimiento (art. 350 C.P.P.). 24
Tiene por objeto comprobar si ha existido un hecho delictuoso, establecer las
circunstancias que califiquen el hecho, lo agraven, atenen o justifiquen, o influyen en la
punibilidad, individualizar a sus autores, cmplices e instigadores, verificar la edad,
educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y antecedentes del
imputado y comprobar la extensin del dao causado (art. 303 C.P.P.).
El Fiscal de Instruccin carece de potestades jurisdiccionales, por ello, ante la necesidad de
ejercicio de alguna de ellas como el allanamiento de morada, la intervencin de
comunicaciones o la disposicin de embargos, debe requerir necesariamente la orden del
juez de instruccin.
2. La segunda etapa es la fase del juicio oral y pblico. Se desarrolla en base a una
acusacin que delimita los extremos fcticos de la imputacin delictiva y tiene por objeto
la plena discusin entre las partes y la decisin definitiva acerca del fundamento de las
pretensiones que se han hecho valer (la penal y eventualmente, la civil).
llevada adelante por el juez de ejecucin penal, quien brega por el respeto de las garantas
constitucionales en el trato otorgado a los condenados y a las personas sometidas a
medidas de seguridad, controla el cumplimiento por parte del imputado de las
instrucciones e imposiciones establecidas en los casos de suspensin del juicio a prueba,
libertad condicional y condena 25
de ejecucin condicional, conoce de los incidentes que se susciten durante la ejecucin de
la pena y de las peticiones que presentaran los condenados a penas privativas de la
libertad (art. 35 bis C.P.P.).
Etapas en el proceso laboral
El proceso laboral presenta dos fases esenciales y bien definidas: la de instruccin-
conciliacin y la de juicio.
La primera de ellas se lleva a cabo por ante el juez de conciliacin que cumple las
funciones de un juez instructor. Ante l se traba la Litis en la audiencia de conciliacin y
recibe y despacha la prueba con excepcin de la confesional, testimonial e inspeccin
ocular, que deben ser diligenciadas por ante el tribunal de juicio.
El trmite del proceso se lleva adelante con impulso procesal de oficio, esto es, promovida
la demanda por el actor, el trmite contina sin requerimiento de parte.
El juez tiene competencia para resolver cuestiones incidentales que se planteen durante el
desarrollo de la etapa de instruccin en las que opera como tribunal de alzada la Cmara
del Trabajo.
El juez de conciliacin tambin tiene competencia para ordenar medidas cautelares.
La segunda y principal etapa es la del juicio oral, pblico y continuo que se desarrolla ante
la Cmara del Trabajo, sta presenta una estructura colegiada aunque tambin puede
entender en salas unipersonales.
Esta fase comprende lo que se denomina audiencia de vista de causa en la que se
recepcionan las pruebas oralizadas y los alegatos. El tribunal resuelve en forma definitiva
sobre las pretensiones vertidas por las partes.
Las etapas eventuales que pueden sealarse son las de ejecucin de sentencia y la
impugnativa.
Tambin existe en ciertos casos una etapa prejurisdiccional administrativa que se
desarrolla por ante el Ministerio de Trabajo.
La etapa impugnativa se abre con la admisin del recurso de casacin que debe ser
interpuesto ante el tribunal que dict sentencia.
La etapa ejecutiva representa una excepcin al principio de oficialidad ya que debe
desarrollarse a instancia de parte, ante el juez de conciliacin y se rige por las normas del
C.P.C. que acta como ley supletoria. 26
Etapas en el proceso familiar
En la ciudad de Crdoba, el proceso de familia se encuentra instrumentado por ley n 7676
que prev una etapa prejurisdiccional previa y de trnsito obligatorio para cierto tipo de
asuntos. Ella tiene lugar ante un funcionario especial, el asesor de familia, cuya funcin
primordial es la de avenir a las partes para lograr un acuerdo. Esta fase previa puede
tambin ser cumplida en los centros de mediacin pblicos o privados, por tal motivo, los
sujetos involucrados en el conflicto familiar podrn acudir a la utilizacin de esta tcnica y
en ese caso, la ley tiene por cumplida la etapa prejurisdiccional.
El juicio comn presenta dos grandes momentos que se cumplen ante rganos diferentes:
el juez y la Cmara de Familia.
Fracasada la etapa prejurisdiccional se abre una etapa intrajurisdiccional conciliatoria, que
se desarrolla ante el juez de familia. Ella abarca los actos de demanda, reconvencin y sus
respectivas contestaciones, todo lo que se cumple en un solo acto conocido como la
audiencia establecida por el art. 60 de la ley del fuero. Tambin comprende el
ofrecimiento y diligenciamiento de la prueba, salvo la prueba oralizada que es recibida por
la Cmara de Familia.
La segunda etapa o audiencia de vista de causa se desarrolla ante la cmara de familia. Se
trata de un acto oralizado donde se reciben las pruebas de testigos, se interrogan a las
partes y es posible requerir a los peritos aclaraciones o ampliaciones de sus informes.
Luego se pasa al momento crtico de la prueba que se cumple en los alegatos de las partes
y por ltimo, el tribunal pasa a deliberar y dicta sentencia. 27
3. Reglas constitucionales
del proceso.
3.1 Bases constitucionales.
El artculo 1 de la C.N. establece que la Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma
representativa, republicana y federal. Ello permite inferir adems de la forma jurdica que
asume el Estado, su organizacin y los denominados derechos fundamentales de los
individuos.
Por su parte, el artculo 5 impone a cada Provincia el deber de organizar su administracin
de justicia respetando las reglas de la Constitucin Nacional. En virtud de lo expuesto,
coexisten en nuestro sistema judicial dos rdenes que corresponden uno al nacional
federal y otro al de cada provincia.
Consecuentemente, la Constitucin Nacional es la fuente primaria de realizacin del
derecho, ubicada en la cspide de la cual descienden todas las dems normas realizadoras.
Las provincias estn obligadas a conformar sus constituciones locales y dems normas
jurdicas que dictaren a esa ley suprema y a su vez, la Constitucin de cada provincia es la
ley suprema frente a las otras normas que dictaren las autoridades del gobierno provincial
o de los distintos municipios o comunas. En tal sentido establece el artculo 28 de la C.N.:
las declaraciones, derechos y garantas proclamados por la Constitucin no pueden ser
alterados por las leyes que reglamente su ejercicio.
Atento lo expuesto, se observa que la construccin del modelo refleja un escalonamiento
jerrquico entre las diferentes normas que la integran y es all donde detectamos las
normas realizadoras procesales que sirven a las sustanciales y permiten abrir las puertas
de los tribunales para obtener el respeto del derecho de fondo. De este modo se consagra
el acceso a la justicia o derecho a la jurisdiccin. 28
Independencia del Poder Judicial
La Constitucin sienta principios de neto corte procesal a los cuales deben acomodarse las
leyes nacionales y provinciales y que los jueces tienen el deber de respetar aun cuando
contraren disposiciones expresas de las leyes. Ello da origen a la facultad del juez para
declarar la inconstitucionalidad de una ley en un caso concreto. Esto es lo que se conoce
como el control de constitucionalidad de las leyes, que se fundamenta en el art. 31 C.N.
Cualquier juez, ya sea de la Nacin o de las provincias, ejerce ese control ante la
vulneracin de un derecho individual o de incidencia colectiva.
De acuerdo al rgimen republicano de gobierno, el Poder Judicial es independiente de los
dems poderes del estado.
Esa independencia es fundamental para asegurar la imparcialidad del tribunal en
cumplimiento de la funcin jurisdiccional y significa que los rganos de la justicia no
pueden estar subordinados a ninguna autoridad del Poder Ejecutivo o del Legislativo.
Permanece ajeno a los vaivenes de la poltica, con autonoma de criterio a la hora de
resolver. La nica sujecin admisible es la ley misma, no habiendo ataduras de ndole
moral o material a ninguna autoridad.
Hacen a la imparcialidad del Poder Judicial los siguientes artculos de nuestra Carta Magna:
art. 109, en ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales...;
art. 110, los jueces conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn
por sus servicios una compensacin que determinar la ley y que no podr ser disminuida
en manera alguna, mientras permanecieren en sus funciones. Tambin su forma de
designacin a travs de un Consejo de la Magistratura que debe convocar a concurso
pblico y que luego efecta una propuesta en ternas vinculantes para la designacin de los
magistrados de los tribunales federales inferiores, quienes luego son nombrados por el
presidente de la Nacin con acuerdo del Senado, coadyuva a la independencia (art. 114,
incs. 1 y 2). En la provincia de Crdoba la designacin de los jueces y representantes del
Ministerio Pblico recae tambin, en el Consejo de la Magistratura.
Juicio previo
Reza el artculo 18 de la Constitucin Nacional en su primera parte: Ningn habitante de
la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso.... 29
Desglosando la anterior concepcin se puede comenzar estableciendo que cuando se hace
referencia a penado, significa condena. Refiere a una imposicin establecida por sentencia,
siendo comprensiva tanto de la condena criminal como de la civil.
El trmino juicio previo alude al proceso o a la sentencia, como resultado final de un
proceso. No es equivalente a proceso sino que comprende un juicio lgico integrado por
tres elementos: tesis, demanda de acusador o actor, anttesis, contestacin del imputado
o demandado y sntesis, la resolucin contenida en la sentencia del juzgador, que debe
referirse al hecho del proceso y fundarse en el derecho.
Por ltimo, la mencin a ley anterior al hecho del proceso, implica que el juicio debe ser
previo a la sancin, no al hecho que motiva el proceso, pero ste debe fundarse en una ley
que s tiene que ser anterior al hecho del proceso. El desarrollo lgico y cronolgico es el
siguiente:
1) ley que prev y sanciona el hecho;
2) el hecho captado por la ley y que provoca el proceso;
3) el proceso que contenga la imputacin o atribucin responsable de ese hecho y la
audiencia del perseguido;
4) la sentencia condenatoria conclusiva del proceso;
5) la ejecucin de la pena impuesta en esa sentencia, si es firme.
El principio constitucional de juicio previo tiene honda repercusin en el proceso penal por
vigencia del aforismo nulla poena, nullum crimen sine lege praevia, que exige para
condenar la adecuacin del hecho criminal con el tipo legal. Encierra tres subprincipios, el
de reserva penal, el de indispensabilidad del proceso previo y el del estado de inocencia.
Juez natural
El artculo 18 referido tambin contiene el principio del juez natural al establecer que
ningn habitante de la Nacin puede: ... ser juzgado por comisiones especiales o sacado
de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa....
Juez natural es el juez u rgano jurisdiccional designado por la ley anteriormente al hecho
que provoca el proceso.
No son jueces naturales y por lo tanto estn prohibidos, los siguientes:
Jueces ex post facto, creados con posterioridad al hecho. Para cada perseguido
judicialmente slo deber haber un tribunal con
30
competencia determinada de antemano, objetiva e imparcialmente.
Jueces ad hoc, creados para juzgar determinados hecho o casos.
Comisiones especiales: tribunales extraordinarios que sin ser competentes por no formar
parte del Poder Judicial del Estado, intervienen o deciden en un proceso dado. Son creados
de manera inconstitucional.
Tipo inquisitivo
Est involucrado el orden pblico.
El juez es protagonista desde el principio.
El juez tiene los poderes de actuar por si e investigar. Una vez que naci el proceso, el
tribunal debe seguirlo de oficio.
Los hechos son todos aquellos que el juez considere tiles.
El juez puede ordenar de oficio la produccin e investigacin de las pruebas.
Ningn sistema se manifiesta de manera pura, sino que se presentan combinaciones con
una mayor o menor tendencia hacia lo dispositivo o inquisitivo, dependiendo de las formas
de organizacin y la evolucin sociocultural.
Sistema acusatorio
Separa las funciones del Estado en materia penal e instituye junto al juez al ministerio
pblico.
34
El juez deja de ser el protagonista de la bsqueda de la verdad y deriva esa
responsabilidad al ministerio pblico (rgano requirente).
Las partes se posicionan en un plano de igualdad y se diferencian del juez, quien debe
ser imparcial e independiente.
El debate se realiza en forma pblica y oral, regido por pautas ticas y comprende las
etapas de afirmacin, reaccin, confirmacin y alegacin.
El rgano jurisdiccional no puede impulsar la accin, slo la proyecta y le est vedado
suplir la inactividad de los contendientes, ni siquiera en el aspecto probatorio.
La separacin entre el juez (imparcial) y el acusador (investigador) es el elemento ms
importante.
Dado que los sistemas no pueden encontrarse en estado puro y atento que el inters
social reclama soluciones rpidas y econmicas, es que en la actualidad se requiere de un
sistema que conjugue la oralidad y la escritura y as extraiga de uno y otro aquellos
elementos valiosos para que sean aprovechados en la actividad procesal.
Sistema de instancia nica o plural
La doble instancia supone la existencia de dos rganos jurisdiccionales que actan con un
orden de prelacin y jerrquico en momentos diferentes.
El superior tiene el poder-deber de revisar, por va de recursos ordinarios, la apreciacin
de los hechos y la aplicacin del derecho efectuada por un juez de primer grado en su
resolucin.
El juez de primera instancia es competente desde la presentacin de la demanda hasta la
resolucin de mrito o sentencia, luego alguna o ambas partes pueden interponer un
recurso ordinario que abre la competencia del tribunal de segunda instancia.
En nuestro pas, por lo general, el trmite de doble instancia domina en los procesos
civiles, en tanto que la instancia nica se identifica con el trmite oral propio del proceso
penal, familiar y laboral. En la doble instancia, el juez de primera instancia acta de
manera unipersonal, mientras que el tribunal de alzada lo hace de manera colegiada.
Cuando el trmite es oral el tribunal se integra con tres miembros aunque en la actualidad
se admite en casos excepcionales, la integracin con salas unipersonales. 36
Las ventajas del sistema de doble instancia se encuentran en las mayores garantas que
ofrece el nmero de los componentes del tribunal de alzada y por el superior criterio y
experiencia de estos. Adems de ello, la revisin permite que las partes aporten, en ciertas
circunstancias, nuevos elementos de prueba omitidos en la primera instancia.
Por su parte, los defensores de la oralidad en nica instancia argumentan en su favor la
agilidad y la vigencia de la inmediacin.
3.3. Principios o reglas que gobiernan el
proceso.
Los principios del proceso son los presupuestos polticos que determinan la existencia
funcional de un ordenamiento procesal cualquiera.
Debido al diferente predicamento entre uno u otro principio, merece especial atencin
individualizar a cada uno de ellos y definir su contenido, de tal modo que de su
conformacin surgir cada sistema procesal.
La adopcin de un principio y el descarte de otros por parte del legislador, responde a
razones de poltica procesal. Cada cdigo procesal puede ser definido en virtud de sus
directivas y orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los principios
procesales.
Publicidad
En virtud de este principio, los actos procesales deben ser pasibles de conocimiento
incluso por quienes no participan del proceso como partes, funcionarios o auxiliares.
Reconoce su fundamento en la conveniencia de acordar a la opinin pblica un medio
para controlar la conducta de magistrados y litigantes, a ms de cumplir una funcin
educativa.
Establece el art. 68 del C.P.C.: el expediente ser de conocimiento pblico, salvo que la ley
disponga lo contrario, o que el tribunal lo decida por razones de seguridad, de moral o en
proteccin de alguna de las partes.
Podrn consultarlo en la oficina las partes o todos los que tuvieran algn inters en la
exhibicin.
En general la publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso, as en las
audiencias, en la discusin de las pruebas, en la motivacin del fallo y en su publicacin. 37
En el proceso penal la publicidad del expediente queda restringida a las partes interesadas
y existe un perodo preliminar el cual es secreto, con el fin de resguardar y evitar que por
el conocimiento de la investigacin que se est realizando, el imputado u otros
interesados puedan entorpecer la investigacin (art. 312 C.P.P.).
En cambio, la etapa del debate se asienta en la publicidad plena, sin que esto afecte a que
el tribunal restrinja el acceso a la sala por razones de moralidad, seguridad o de orden
pblico (ej. juicios con menores imputados o por delitos contra la integridad sexual).
En el fuero de familia, el principio de publicidad se presenta en su anttesis, bajo la
denominacin del llamado principio de reserva, secreto o confidencialidad, que encuentra
sustento en preceptos constitucionales como los vinculados a la proteccin de las acciones
privadas de los hombres, a la intimidad que dispensa la Constitucin Provincial y a la tutela
privatista consagrada en el art. 1071 C.C.
Oralidad
Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada vez ms en la mayora de los
procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal, donde los actos
procesales se realizan a viva voz, dejndose algunas constancias escritas, no permitindose
el uso de memoriales, salvo excepciones. Beneficia la rapidez y la comunicacin entre el
tribunal, las partes y las pruebas ofrecidas.
Inmediacin
Implica la directa, personal y pblica comunicacin del juez con las partes, sus letrados y el
material probatorio.
Este principio tiene plena vigencia en los procesos orales, ms no tanta en los escritos. En
el proceso penal, por ejemplo, el principio de inmediacin aparece ntidamente en la
oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del ministerio
pblico, imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en contacto directo.
Existe contacto directo, sin intermediarios, entre las cosas y las personas del proceso y el
juez, que debe ser el mismo que luego dicta sentencia.
El artculo 41 in fine del Cdigo Penal de la Nacin establece que el juez deber tomar
conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en
la medida requerida para cada caso. 38
Tanto en materia penal como en laboral, el inters pblico en la realizacin del derecho
impone la inmediacin como una directriz insoslayable.
Autoridad
Es un principio que podra definirse como nuevo en la evolucin del derecho procesal. El
mismo refleja la incidencia que tiene el juez en el proceso, considerado como poder del
Estado poltico. El juez tiene un complejo de poderes-deberes limitados por la ley para
administrar justicia y es entendido como director y conductor del proceso con incidencia
en la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la conducta de los
justiciables.
Esta figura de juez director deriva del principio de publicidad del proceso en el que el
Estado es tambin un sujeto interesado en su resolucin.
No obstante lo expuesto, la mayora de los cdigos procesales civiles del pas an
sostienen la figura del juez neutral derivada de una concepcin liberal-individualista. El
juez es un mero espectador de la contienda judicial y no interviene en el proceso en forma
activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable. El
juez no acta de oficio sino a peticin de parte (principio de rogacin).
Bilateralidad o contradiccin
Es un principio que encuentra raigambre constitucional en el legtimo derecho de defensa
en juicio. La bilateralidad o contradiccin hace alusin a la idea de que toda decisin
judicial debe ser tomada, previo a que se haya dado igual oportunidad a todas las partes
de ser odas. Implica la posibilidad de alegar y probar, aunque no interesa al derecho que
la parte efectivamente se pronuncie, basta con que se le haya otorgado una razonable
oportunidad de defenderse o de cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer,
producir y controlar la prueba (art. 210 C.P.C.).
Los actos de comunicacin procesal van desde la simple notificacin, hasta el traslado o
vista para contestar la demanda.
En nuestra legislacin se advierten numerosas disposiciones que imponen la noticia de las
partes, como el art. 142 C.P.C.: las providencias y resoluciones judiciales no obligan si no
son notificadas con arreglo a la ley y otras normas que prevn sanciones por la violacin
del principio (teora de las nulidades procesales -art. 76 a 78), (recursos de apelacin o
casacin por violacin de las formas o solemnidades -arts. 362 y 383, inc.1). 39
Tambin existen excepciones a la obligacin de comunicacin, como por ejemplo, las
medidas cautelares, que pueden ordenarse sin ser notificadas aunque ello no implica
derogacin del principio, sino que tan solo que se difiere el contradictorio por la especial
naturaleza del acto.
Formalismo
Formas son las exteriorizaciones que deben presentar ciertos actos procesales, tanto del
tribunal como de las partes. Son la manera como se exterioriza un determinado acto.
Este principio postula que la actividad que se cumple en el proceso debe llevarse a cabo de
acuerdo a ciertas condiciones de lugar, tiempo y modo.
Tradicionalmente el principio ha presentado dos formulaciones opuestas: el de libertad de
formas y el de legalidad.
El de libertad de formas postula que el proceso debe desarrollarse sin formas
preordenadas o predeterminadas, pudiendo las partes cumplir la actividad segn sea lo
ms adecuado para ellas.
El sistema de legalidad establece que la ley seala rgidamente las condiciones que debe
reunir un acto procesal. Las partes no pueden convenir los requisitos y el juez no tiene
facultades para arbitrar otras modalidades que las fijadas por la ley.
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se basan en el
principio de seguridad jurdica.
El apego riguroso al sistema de legalidad degener antiguamente en lo que se denomina
formalismo, que eleva la forma en un ritual excesivo y que trata principalmente de
frmulas abstractas.
En la actualidad, vinculado al tema del juez director, se postula un sistema de adecuacin
de las formas, de adaptabilidad y de elasticidad o flexibilidad. El juez cuenta con un
margen de discrecionalidad que debe ejercer prudentemente a fin de procurar la
seguridad jurdica.
Economa procesal
Este principio comprende dos aspectos fundamentales: la reduccin de gastos y la
reduccin de esfuerzos o de actividad.
Su adopcin supone procedimientos que no resulten altamente costosos y que no se
extiendan excesivamente en el tiempo. 40
La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso. Ello implica
que el costo del juicio no sea un obstculo que impida a las partes su inicio. Los
procedimientos generan gastos y ellos no pueden evitarse, pero s pueden ser postergados
atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de poltica procesal, resolverse su
eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. Los gastos de un juicio no
pueden ser un obstculo para el acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Existen dos reglas que colaboran con la economa procesal, ellas son la regla de la
eventualidad y la de la concentracin.
La eventualidad es un principio derivado de la economa y que se refiere al ejercicio de
ciertas facultades de las partes, concretamente, supone la simultaneidad en el ejercicio de
una facultad, que puede ser de alegacin o de impugnacin.
Se aprovecha la oportunidad que la ley acuerda para la acumulacin eventual de las
actividades de ataque y de defensa. Por ejemplo, el art. 183 del C.P.C. prev que la
oposicin de excepciones dilatorias, deben deducirse simultneamente.
La concentracin, por su parte, procura reunir la mayor cantidad posible de actividad
procesal en el menor nmero de actos procesales. Importa reducir la cantidad de actos
procesales con un criterio de razonabilidad (el proceso oral favorece la concentracin).
Apunta a evitar la prolongacin de los procesos en el tiempo (duracin razonable del
mismo).
Son ejemplos de concentracin los art. 507 y 508 del C.P.C. El primero de ellos establece
que la prueba deber ofrecerse con la demanda bajo pena de caducidad. El art. 508 regula
la contestacin de la demanda en el juicio abreviado y establece que el demandado
deber en el lapso de seis das comparecer, contestar la demanda y, en su caso, oponer
excepciones o deducir reconvencin, como as tambin deber ofrecer toda la prueba de
que haya de valerse.
Adquisicin procesal
Este principio predica que los resultados de la actividad procesal cumplida por las partes
en el proceso se incorporan a l de manera que los actos cumplidos benefician o
perjudican a cualquiera, pudiendo el juzgador valorarlo independientemente del sujeto
que lo haya aportado. 41
Los actos incorporados al proceso son adquiridos por ste, se despersonalizan y desde
entonces, las partes no tienen disposicin libre sobre ellos.
Moralidad
El principio de moralidad se encuentra presente y debe regir todas las etapas del proceso.
A travs del mismo no se trata de dar contenido jurdico a deberes morales, sino que se
busca asumir un imperativo tico en las distintas figuras procesales.
Este principio puede conceptualizarse como el conjunto de reglas de conducta, presididas
por el imperativo tico, a que deben ajustar su comportamiento procesal todos los sujetos
procesales (el juez, las partes y dems participantes).
Es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad, la probidad y
la buena fe procesal. Sin embargo, estas reglas que gobiernan el proceso deben conjugarse
con el legtimo derecho de defensa en juicio. Es decir, existen actitudes como la reticencia,
la intemperancia, la agresividad, la obstruccin o la ambigedad que hacen a la
inmoralidad y poca lealtad, no obstante, el juzgador deber precisar los lmites de estas
conductas para no afectar tampoco la inviolabilidad de la defensa en juicio.
En los cdigos de forma no se encuentran previstos estos principios sino que se establecen
expresamente las sanciones por los desvos.
El art. 45 del C.P.C. de la Nacin impone a la parte o a su letrado una multa, cuando la
conducta sea declarada maliciosa o temeraria. En igual sentido se expresa el C.P.C. de la
provincia de Crdoba en sus artculos 83 y 84 cuando las partes no acten en el proceso
con probidad y buena fe.
3.3.1. El acceso a la justicia y el abuso del proceso. La
duracin razonable del proceso.
El acceso a la justicia
En virtud del art. 49 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba, el estado debe prestar
el servicio pblico de justicia a los interesados que la requieran para la satisfaccin de sus
pretensiones.
No obstante ello, existen restricciones de carcter patrimonial que a veces condicionan la
actuacin en el proceso por lo que tanto la Constitucin como el C.P.C. de la Provincia,
para evitar esta desigualdad, han creado el 42
instituto del beneficio de litigar sin gastos, como una forma de permitir a las personas
carentes de recursos el acceso a la justicia (art. 101 C.P.C.).
En igual sentido, tambin se ha reglamentado el servicio de asistencia jurdica gratuita a
cargo de asesores letrados de los distintos fueros.
El derecho a la jurisdiccin presenta un doble enfoque, por un lado significa que el Estado
debe brindar el servicio pblico de justicia a los particulares que lo requieran, para obtener
la satisfaccin de sus pretensiones. Por el otro, su vigencia importa que todo sujeto al que
se le imponga una modificacin de su situacin jurdica existente o una atribucin de
responsabilidad, tiene el derecho de acceder al proceso judicial.
La Constitucin de Crdoba incorpora de modo explcito garantas de acceso a la justicia
como son la accin de amparo (art. 48 y 52), el acceso a la justicia propiamente dicho (art.
49) y el derecho de proteccin de intereses difusos o comunes (arts. 53).
En la Carta Magna Nacional tambin se encuentra expresamente prevista la accin de
amparo (art. 43). Por su parte, el artculo 42 consagra garantas para los usuarios y
consumidores de bienes y servicios, estableciendo la obligacin de las autoridades de
proveer a su proteccin y a la educacin de los habitantes.
El acceso a la justicia implica que el individuo pueda requerir la realizacin del derecho y la
solucin de los conflictos a travs de una administracin especfica. Sin embargo, el acceso
a veces se ve impedido por la existencia de obstculos como la desigualdad, la prolongada
duracin de los juicios en el tiempo o el alto costo de los procedimientos.
La desigualdad, por lo general, toca a personas de clases sociales ms desvalidas, quienes
tienen una sensacin generalizada de desamparo y desconfianza en el sistema de justicia,
ello no hace ms que promover la solucin de los conflictos acudiendo a vas de hecho.
Por su parte, cuando un proceso excede los lmites razonables de duracin, se convierte en
un serio obstculo para el acceso a la justicia porque se plasma en una sentencia tarda,
dejando paso al aforismo: cuando la justicia llega tarde deja de ser justa. El trmite
excesivo, el aumento de la litigiosidad en todos los fueros, el congestionamiento, la mora y
la demora no hacen ms que obstaculizar irremediablemente el acceso a la justicia por
razones temporales.
Por ltimo, el inicio y desarrollo del pleito tiene un alto costo de tramitacin. As, gastos y
honorarios profesionales se transforman en un impedimento cuando el costo supera los
lmites de lo razonable en orden al valor del asunto que se ventila. 43
Litigar supone solvencia econmica porque el Estado grava las actuaciones judiciales con
tasas y aportes, a los que se debe sumar el costo de envo de cartas documentos,
confeccin de actas notariales, despacho de cdulas, etc., por lo que en causas de poco
monto, litigar es antieconmico.
El abuso del proceso
El artculo 1071 del Cdigo Civil regula el instituto del abuso del derecho, que tambin
encuentra recepcin en los cuerpos normativos procesales a partir del principio de
moralidad y sus derivados, el de lealtad y el de buena fe procesal.
Las normas de derecho procesal delimitan y asignan los poderes de actuacin de los
sujetos procesales con el objeto de realizar el derecho sustancial y hacer justicia. Los
sujetos del proceso deberan intervenir en el trmite observando la finalidad ltima del
proceso, sin embargo, en muchas ocasiones las estructuras procesales se utilizan para
obtener ilegalmente ms de lo que la ley concede o de lo que la ley no concede, dando
lugar al abuso procesal.
Para que ste se configure deben reunirse ciertas condiciones, a saber:
a) que se ejercite una prerrogativa-facultad o potestad procesal;
b) que se observe una desviacin del fin con que esa facultad, prerrogativa o potestad que
fue conferida por la ley;
c) que dicha conducta no se encuentre prohibida por ninguna norma procesal.
El acto abusivo puede provenir de cualquiera de las partes, incluso del propio juez, quien
podra incurrir en un exceso de formas que impidiera el acceso a la justicia. Asimismo, el
acto adems debe generar un dao, graficado como una dilacin o un retardo injustificado
que produce el acto, durante el curso del proceso o cuando se exige la aplicacin a
ultranza de una norma procesal en desmedro del derecho de defensa incurriendo de este
modo en un exceso ritual manifiesto.
Duracin razonable del proceso
Para hablar de la duracin razonable del proceso es til tomar como base el Cdigo
Procesal Penal que expresamente establece en su artculo 1, bajo el ttulo garantas
constitucionales, que el proceso no podr durar ms de 44
dos aos, salvo las excepciones previstas en el art. 337 de idntico cuerpo normativo.
En igual sentido se expresa la Constitucin de la Provincia de Crdoba en su artculo 39,
cuando reza: ...todo proceso debe concluir en un trmino razonable...
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia no establece expresamente un plazo de
duracin del proceso, aunque si comprende ciertos plazos fatales como los del juicio
abreviado, los plazos para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los plazos para
recusar o interponer recursos o el artculo 121 que establece los plazos para el dictado de
las resoluciones judiciales, junto con el artculo siguiente que permite recusar con causa al
juez que no hubiera resuelto en ese plazo.
En los fueros de familia y laboral, las leyes organizativas responden a pautas modernas y
sus resultados demostrados estadsticamente reflejan que en la tramitacin de los pleitos
se observa mayor eficiencia y se cumplen razonablemente con los plazos.
3.4. Reglas procesales. Impulsin y
preclusin.
Impulsin
Impulsar es hacer avanzar el proceso a travs de las distintas etapas. Este principio
caracteriza al sistema dispositivo con el que se encuentra ntimamente vinculado, ya que
implica que el estmulo de la funcin jurisdiccional corresponde a las partes, que son las
encargadas de empujar el proceso.
La impulsin inicial en el proceso civil corresponde al actor, toda vez que el juez no puede
actuar de oficio, igual sucede en los procesos de familia y laboral. En el proceso penal debe
distinguirse entre delitos de accin pblica, delitos dependientes de instancia privada y
acciones privadas. En el primer caso la accin ser ejercida por el Ministerio Pblico de
oficio (art. 5 C.P.P. y art. 71 C.P.). Cuando dependa de instancia privada solo podr iniciarla
el ofendido por el delito, sus representantes legales, tutor o guardador (art. 6 C.P.P. y 72
C.P.). Por ltimo, en caso de delitos de accin privada, la impulsin inicial corresponde a
toda persona con capacidad civil que se pretenda ofendida y se lleva a cabo mediante
querella (art. 8, 424 y ss del C.P.P. y 73 C.P.). 45
La impulsin de mantenimiento en el proceso civil, tambin corresponde a las partes y en
el caso que estas no cumplan actividades para que el proceso avance, se produce su
muerte por inactividad en lo que se denomina perencin de instancia. En el fuero penal,
tambin pueden impulsar el proceso el ministerio pblico, el imputado o el mismo rgano
jurisdiccional.
Tambin debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso oficial
caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden pblico. En este
ltimo, el impulso se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con
independencia de la actuacin de las partes, todos los actos procesales que integran la
trama hasta la finalizacin del trmite que culmina con el dictado de la sentencia.
Preclusin
Regla procesal que parte de considerar al proceso dividido en etapas que se desarrollan en
forma sucesiva, siendo que el trnsito de una a otra implica la superacin y conclusin de
la anterior, por lo que la preclusin impide el retroceso a la fase agotada. Tambin impide
la realizacin de la actividad cumplida. Ejemplo: si el proceso se encuentra en el momento
de la discusin no puede retrotraerse a la etapa de la prueba (salvo supuestos
excepcionales consagrados en la ley).
Por efecto de la preclusin se genera la prdida de un derecho por el incumplimiento de
una carga procesal.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un
momento determinado, de otro modo, la actividad no sera susceptible de producir
efectos tiles.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales de
nulidad o de inadmisibilidad. Se aplica la primera cuando el acto procesal se cumple en
inobservancia a la preclusin (ej. se formula una liquidacin final apartndose de lo
establecido en la sentencia, por lo que se vulnera la cosa juzgada). Por su parte, la sancin
procesal de inadmisibilidad se aplicar cuando se intente producir un acto procesal una
vez vencido el plazo fijado por la ley para ello o cuando se hubiere declarado la prdida del
derecho a peticin de parte.
Hiptesis prctica
A. Juez natural y preclusin procesal, competencia material, improrrogabilidad. 46
El caso: La defensa del encartado deduce recurso de casacin pretendiendo que se anule
el decisorio por el cual la Cmara en lo Criminal dispuso, para el juzgamiento del imputado
del delito de Exacciones Ilegales, la integracin con los jurados populares previstos en la
ley 9182, alegando que atento a que inicialmente la asignacin de la jurisdiccin por parte
de dicho tribunal haba recado sobre una de sus salas unipersonales y ello haba sido
consentido por las partes, precluy la oportunidad para que el a quo procediera a la
mentada reclasificacin. El Tribunal resolvi rechazar el recurso de casacin deducido.
1. Se encuentra indiscutido que el delito por el cual el encartado ser juzgado (exacciones
ilegales art. 266 del CP) es uno de aquellos previstos en el art. 7 de la ley N 9181 del
Fuero Penal Econmico y Anticorrupcin Administrativa que, por estar incluido en el
catlogo mencionado en el art. 2 de la ley N 9182, su juzgamiento le compete a la Cmara
del Crimen integrada con los jurados populares previstos en la ltima norma mencionada.
2. Si bien el hecho atribuido habra acaecido el 18/12/04 y lo medular de la mencionada
ley N 9182 entr en vigencia el 01/01/05, tal como lo destaca el recurrente, al suceso en
cuestin le cabe la aplicacin de la misma atento que por imperio de su art. 57, dicha
normativa resulta aplicable a todas las causas penales comprendidas en la misma que se
eleven a las Cmaras con competencia en lo Criminal a las que corresponda su
juzgamiento a partir de esa fecha [01/01/05]. Empero, la resistencia a la intervencin del
tribunal con jurados est dada por la primigenia asignacin de la jurisdiccin a una Sala
Unipersonal.
3. La doctrina ha expuesto que el orden en que deben cumplirse los distintos actos
procesales no es caprichoso, sino que constituye una regla por la cual se impide el
discrecional desenvolvimiento de la actividad procesal cuando media estabilizacin en el
proceso.
4. De este modo, se ha concebido el principio de progresividad, en relacin al orden
preclusivo en que deben desarrollarse los actos procesales, tendiendo a una sola
direccin: el avance del proceso hacia la sentencia que ponga fin a la controversia.
5. Cada una de las etapas que, en forma progresiva, se presentan en los procesos penales,
constituyen un presupuesto necesario de la que sigue, en forma tal que no es posible
eliminar una de ellas sin afectar la validez de las que le suceden.
6. Su desarrollo est programado como un recorrido que va avanzando hacia un final que
es el dictado de una sentencia que resuelve definitivamente sobre la afirmacin de la
supuesta comisin de un delito y sus consecuencias jurdicas, sin que lo transitado
vlidamente pueda serlo 47
de nuevo: la etapa cumplida es etapa superada, y no puede volverse a ella, salvo el caso de
nulidad.
7. Esta nocin debe distinguirse claramente del giro preclusin como sancin procesal
que consiste en la prdida del poder jurdico para cumplir un acto procesal por ser ste
incompatible con una situacin anterior generada por la actividad del sujeto que pretende
efectuarlo.
8. No debe perderse de vista que la preclusin no puede conllevar el efecto de legitimar
situaciones inconciliables con el orden pblico. Concluir en lo contrario importara
desnaturalizar el proceso judicial hasta el punto de convertirlo en un medio apto para
convalidar las transgresiones a las normas imperativas.
9. En relacin a la competencia de los rganos jurisdiccionales, debe recordarse que esta
Sala, en casos que guardaban similitud con lo aqu discutido y analizando lo dispuesto en el
art. 2 de la ley provincial N 9182 (que regula la integracin de la Cmara del Crimen con
ocho jurados populares para el juzgamiento de determinados casos), ha sostenido que el
legislador provincial, mediante tal regulacin, ha previsto una especfica regla de
competencia material, en tanto la ley establece un mbito de actuacin predeterminado
con precisin, dentro del cual nicamente el tribunal integrado conforme a la misma, es el
que ejerce la potestad jurisdiccional en materia penal para el juzgamiento de tales
delitos.
10. El tribunal as constituido es al que la ley le asigna dicha competencia de manera
exclusiva e indeclinable. De tal modo, ste pasa a ser el juez natural del caso (art. 18; CN.)
y la inobservancia de esta integracin especial se encuentra conminada con nulidad
absoluta (art. 40 a 42 del CPP).
11. La incompetencia por la materia, por tratarse de una cuestin de orden pblico, debe
declararse de oficio 'en cualquier estado del proceso' (CPP, art. 41), aun cuando no haya
sido objeto de agravio ... Ello as por cuanto no se trata de una cuestin disponible por las
partes que intervienen, quienes no pueden 'prorrogar' la competencia material.
12. El quejoso pretende valerse de un error inicial del a quo puesto de manifiesto en el
decisorio que asignara la jurisdiccin a una de sus salas unipersonales, para alterar la
competencia material que al tribunal conformado conforme a la ley 9182 le corresponde,
pretendiendo vulnerar as, bajo el argumento del instituto de la preclusin y actos
vlidos cumplidos, el juez natural del caso (art. 18, CN).
13. El que la circunstancia que las partes (en autos, acusador pblico, imputado y su
defensa) hayan consentido esa originaria asignacin de la jurisdiccin, en nada modifica lo
aqu sostenido si se repara en que, como 48
se dijo, la competencia por razn de la materia resulta ser una cuestin de orden pblico
que no puede ser prorrogada por las partes.
14. La retrogradacin perjudicial o el atentado a la progresividad procesal que el
presentante denuncia, no es tal si se piensa que todo lo relativo a la asignacin de la
jurisdiccin (clasificacin y reclasificacin) ocurri dentro de la primera fase de la etapa
del juicio: la de los actos preliminares del juicio, cuando an ni siquiera se haba resuelto
en el sentido de admitir o rechazar la prueba ofrecida por el fiscal y la defensa.
15. Ante tal estado de situacin, recurrir al argumento de la preclusin para alterar la
composicin del rgano jurisdiccional competente para el juzgamiento del encartado,
equivale a pretender una sobredimensin del instituto de la preclusin procesal al
hacerlo extensivo a un mbito que no hace a su finalidad.
16. Lejos de afectar derechos de las partes, cuando el a quo advirti el error en que haba
incurrido inicialmente y procedi a enmendarlo, no hizo ms que desarrollar una correcta
labor preventiva de posibles nulidades, cuestin que resulta aconsejable extremar cuando
est en juego la garanta del juez natural (art. 18 de la CN).
Tribunal Superior de Justicia Cba., Sent. n 226, 03/09/2008., Trib. de origen: Cm. 3 del
Crimen Cba., Policano, Eduardo Omar p.s.a. Exacciones ilegales -Recurso de casacin-.
B. Tipo procesal dispositivo
El caso: El juez de primera instancia dispuso intimar a los guardadores de la menor para
que cumplan con el rgimen de comunicacin -o de visitas- dispuesto, bajo apercibimiento
de astreintes y otras medidas. Dicha decisin fue apelada. La Cmara dej sin efecto el
rgimen de visitas y de comunicacin establecido.
1. Debe atenderse al inters superior del nio, ineludible pauta interpretativa de
jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, CN; art. 3.1, Convencin sobre los Derechos del
Nio) que condiciona de un modo absoluto cualquier decisin judicial que pueda afectar el
estado de bienestar general -en su sentido ms amplio: psicofsico, espiritual, moral,
material, etc.- al que tiene derecho todo ser humano durante su niez.
2. En materia familiar el principio procesal dispositivo -propio de las cuestiones
patrimoniales- debe ceder ante el orden pblico, y que el inters superior del nio
trasciende el inters particular de las partes -apelante y apelado-; pues, una interpretacin
distinta implicara relegar garantas constitucionales dando prioridad a lo que sera un
verdadero 49
exceso ritual, con los inevitables perjuicios para el menor derivados de no tomarse una
decisin a tiempo.
3. En la adopcin simple, los derechos y deberes resultantes del vnculo de sangre del
adoptado no quedan extinguidos por la adopcin, con excepcin de la patria potestad, que
se transfiere al adoptante y, en consecuencia, aunque el derecho de visita se funde en el
parentesco -lo que hara considerar que tal derecho subsiste por no haberse extinguido-
como el deber alimentario en la relacin paterno filial se funda ms inmediata y
estrictamente en la patria potestad, y sta se ha transferido al adoptante, cabe sealar
que el progenitor biolgico ha perdido tambin el derecho de visita al no mediar ya con su
hijo obligacin alimentaria, pudiendo ostentar a lo sumo inters legtimo que ser tutelado
en la medida que, segn el prudente criterio judicial, coincida con el inters del adoptado.
4. Aunque los padres por naturaleza no hubieran incurrido en un motivo de prdida de la
patria potestad, su pretensin de visita al hijo adoptado por otro ha de contemplarse
restrictivamente por ser aconsejable evitar las perturbaciones que para la formacin del
menor puedan derivar del choque de sentimientos entre dos padres.
5. La sentencia de adopcin simple pone fin al derecho de visita de los padres biolgicos,
sin perjuicio de que excepcionalmente los jueces puedan autorizar un rgimen de
comunicacin a favor de los padres de sangre, slo en la medida en que ello no resulte
perjudicial para el menor adoptado.
Cm. Civ. y Com. del Noroeste de Chubut 15/12/2004 B., C., A. y R, L. M c/ E, M. H. s/ Inc.
de Casacin de rgimen de visitas en autos: E., M. H. s/ Sumario.
C. Principio inquisitivo, principio dispositivo.
El caso: La fallida a travs de su apoderado interpone recurso de revisin contra la
sentencia dictada por la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso
Administrativo, objetando que sta no hizo extensiva su resolucin a otro crdito que no
haba sido materia de apelacin pero que tambin se encontrara prescripto.
1. Aun siendo cierto que en el juicio universal de concurso predomina el principio
inquisitivo por encima del principio dispositivo en funcin del inters general que en este
tipo de procesos se encuentra comprometido, de lo que a su vez se deriva que el juez
cuenta con significativas atribuciones investigativas en orden a la determinacin del
verdadero pasivo del deudor fallido (Ley 19.551, arts. 34, 297 y concs.), con todo, la
prevalencia de aquel principio y la amplitud de estas potestades no son absolutas y por el
contrario ceden en numerosas situaciones en razn de 50
otros principios que se les oponen y las restringen a sus justos lmites. Esto es
precisamente lo que ocurre cuando la decisin adoptada por el juez de primer grado
respecto de un incidente de revisin es apelada nicamente por el concursado y ste
limita expresamente su impugnacin a slo algunos de los varios extremos contenidos en
la providencia dejando fuera del recurso los restantes captulos. En tal situacin y por
imperio del art.353 del C. de P.C. a la sazn vigente, Ley 1419 (Conf. art. 356, Ley 8465), los
poderes del Tribunal de Grado quedarn circunscriptos exclusivamente a los extremos del
proceso sobre los que verse la apelacin, la que ceir ya contar su competencia, y no se
podrn extender sobre las materias que no han sido motivo de agravio (tantum
devolutum quantum apellatum). En esta circunstancia el principio dispositivo recobra
entonces su imperio y limita los poderes de las Cmaras a la medida del recurso de
apelacin del litigante que se ha agraviado del pronunciamiento del primer juez, con
debilitamiento del principio inquisitivo que con carcter de regla general rige en el proceso
de concurso.
2. La fallida slo se agravi porque el primer juez no consider prescriptos los crditos
individualizados en la impugnacin deducida en aquella oportunidad, e inversamente
consinti la subsistencia de las acciones correspondientes a las restantes acreencias
invocadas por la pretensora en su demanda de verificacin, razn por la cual la
competencia de la Cmara qued restringida nicamente a aquel extremo de la causa y no
le corresponda pronunciarse acerca de estos otros crditos que no merecieron ningn
agravio de la apelante.
3. Resulta de lo expuesto que la concursada objet por prescripcin slo algunos de los
derechos creditorios hechos valer por la pretensora y luego reedit la objecin, as
limitada, a travs del recurso de apelacin que interpuso contra la sentencia de primera
instancia. Y recin despus de obtenido fallo favorable del Tribunal de Alzada que declar
prescriptas las deudas objetadas, pretende impugnarlo en revisin por no haber incluido
entre las obligaciones prescriptas una acreencia cuya prescripcin l mismo nos e encarg
de denunciar en la apelacin. En una palabra, pretende reprochar a la Cmara el haber
incurrido en una omisin cuya verdadera causa radica en su propia conducta, en cuanto no
destac en oportunidad de expresar agravios que tambin ese crdito era pasible de
prescripcin.
Tribunal Superior de Justicia Cba., Auto Interlocutorio n 14, 12/03/2002. Trib. de origen:
Cm. de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de la ciudad de
San Francisco, D.N.R.P. Incidente de Revisin en autos: Ganaderos Unidos S.R.L. Quiebra
Pedida por acreedor Recurso de Revisin.
D. Sanciones procesales, probidad y buena fe procesal. 51
El caso: La parte demandada interpuso recurso de casacin contra la resolucin dictada
por una Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, por el motivo previsto en el inc. 1,
art. 383 C.P.C. El Tribunal Superior de Justicia admiti la casacin, resolvi sin reenvo, y
rechaz la aplicacin de la sancin prevista en el art. 83 CPC.
1. El art. 83 del C.P.C. establece como conditio sine qua non, para la procedencia de la
sancin disciplinaria, que la parte haya desarrollado una conducta manifiestamente
maliciosa, temeraria o perturbadora. No basta simplemente el no acogimiento de lo
peticionado, sino que para que la sancin resulte aplicable se requiere una actitud que
evidencie de un modo manifiesto la violacin del principio de probidad y buena fe.
2. La sola falta de razn no es motivo de temeridad, pues de lo contrario todo litigante que
perdiera el pleito sera pasible de la sancin; no lo es tampoco el error ni la negligencia.
3. El discurso de un pronunciamiento que imponga la sancin del art. 83 CPC, ya sea a la
parte o a su letrado, debe contar con una fundamentacin suficiente que explicite de un
modo claro y contundente en dnde se verifica la violacin a los principios de lealtad y
buena fe y cmo se manifiesta la inconducta subjetiva reprochable.
4. No basta para aplicar la sancin prevista en el art. 83 CPC que simplemente se
argumente sobre la improcedencia o falta de razn en la impugnacin impetrada, sino que
debe motivarse sobre la inconducta procesal y puntualizarse fundadamente el deliberado
propsito del sujeto de obstruir el desenvolvimiento del proceso o la irrazonabilidad y falta
absoluta de fundamento en la conducta desplegada; requerirlo de otra manera, en esta
clase de cuestiones, no solo deviene natural de la misma exigencia constitucional (arg. art.
155 C.P.) sino, y ello en menor medida as se impone en la condicin de sujeto moral del
afectado por la sancin la cual impone un trato no humillante en cualquier situacin.
5. Siendo la materia jurdica de naturaleza siempre discutible, es posible, que puedan
haber estrategias profesionales aunque convergentes en el resultado, sean en su trnsito
divergentes; por lo cual es que a la hora de hacer aplicacin del art. 83 CPC; se impone una
mayor exigencia argumentativa de la razones que a ella la justifican; puesto que en verdad
los idearios profesionales han podido ser diferentes a los que, como causa ejemplar el
tribunal toma por suficientes.
6. Conceptualmente el art. 83 CPC hace referencia a la falta de cumplimiento de la
probidad profesional. No ser probo en lo profesional no slo es significativo de una
ausencia de comportamiento tico concreto en el tpico, sino tambin, y posiblemente
esto en verdad cale en la propia estimativa profesional de los letrados, igualmente
indicador de falta de conocimiento de la misma ciencia del derecho; motivo por el cual,
frente a 52
tan drstica consideracin, no se puede esperar menos que quien la sostenga, con lo que
los argumentos que dan razn de ello.
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civ. y Com., Cba. Auto Interlocutorio n 70, 22/05/2006.
Trib. de origen: Cm. 8 Civ. y Com. Cba. Prima S.A. c. Obra Social del Personal de Luz y
Fuerza - Ordinario - Recurso de Casacin.
E. Oralidad, publicidad e inmediacin.
El caso: El Tribunal Oral en lo Criminal conden al imputado a la pena de dos aos y seis
meses de prisin y costas, por considerarlo autor del delito de lesiones graves, calificado
por haber sido cometido con un arma de fuego (artculos 41 bis y 90 del C.P.). Contra ese
pronunciamiento la defensa interpuso recurso de casacin alegando vicios in procedendo.
Sostuvo que se aplic de manera irracional el artculo 391 del CPPN al no haberse
garantizado al imputado, al menos en alguna etapa del proceso, el derecho de controlar
las declaraciones. Al ser denegado y posteriormente declarada inadmisible la apelacin
extraordinaria, se interpone la queja. La Corte resolvi hacer lugar a la queja, declarar
procedente el recurso extraordinario y dejar sin efecto la sentencia apelada.
1. Resultaba ms que razonable que la defensa reclamara la posibilidad de interrogar ante
los jueces del debate, al menos, a los testigos, toda vez que tales testimonios constituan la
base principal de la acusacin. En efecto, la sentencia de condena parte de la base de que
stos, adems del acusado, fueron los nicos que estuvieron efectivamente presentes
durante el incidente, y de los fundamentos expresados en la decisin se deriva claramente
que fueron los dichos de los mencionados los que dieron verdadero sustento al rechazo de
los descargos ensayados por el imputado.
2. En tales condiciones, el tribunal de juicio fund la sentencia de condena en prueba de
cargo decisiva que la defensa no tuvo oportunidad adecuada de controlar, en desmedro
del derecho consagrado por los arts. 8.2.f, de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, y 14.3.e, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
3. Resulta inaceptable la afirmacin del a quo relativa a que la defensa no ha demostrado
que, excluida las declaraciones testimoniales cuya incorporacin por lectura ha sido puesta
en crisis, la restante prueba colectada impida alcanzar certidumbre acerca de la forma en
que sucedieron los hechos y respecto de la participacin penalmente responsable de
incoado.
4. En efecto, en un caso como el presente, en que prcticamente toda la prueba de cargo
de alguna significacin fue incorporada por lectura, una 53
exigencia semejante carece de todo sustento. Pero, en cualquier caso, y a riesgo de
desnaturalizar el derecho en cuestin, no es posible partir del presupuesto -implcito en el
razonamiento del a quo- de que del interrogatorio de los testigos llevado adelante por la
defensa durante el debate no podra surgir elemento alguno que corroborara la versin
del imputado, y que dicho interrogatorio resulta ex ante inidneo para lograr, al menos,
echar alguna sombra de duda sobre un cuadro probatorio suficiente.
5. La circunstancia sealada por el a quo con relacin a que la incorporacin por lectura de
las declaraciones se produjo en el marco del art. 391 del CPPN, en razn de que -
resultaron infructuosas las numerosas diligencias para lograr su comparecencia a la
audiencia- no basta para subsanar la lesin al derecho de defensa producida durante el
debate. El hecho de que el Estado haya realizado todos los esfuerzos posibles para hallar al
testigo y para satisfacer la pretensin de la defensa de interrogarlo, carece de toda
relevancia, pues lo que se encuentra en discusin es otra cosa: si la base probatoria
obtenida sin control de la defensa es legtima como tal.
6. La invocacin de la imposibilidad de hacer comparecer al testigo no basta para subsanar
la lesin al debido proceso que significa que, finalmente, la parte no haya tenido siquiera
la posibilidad de controlar dicha prueba. Desde este punto de vista, lo decisivo no es la
legitimidad del procedimiento de incorporacin por lectura, el cual, bajo ciertas
condiciones, bien puede resultar admisible, sino que lo que se debe garantizar es que al
utilizar tales declaraciones como prueba se respete el derecho de defensa del acusado.
7. El derecho de examinacin exige que el imputado haya tenido una oportunidad
adecuada y apropiada para desafiar y cuestionar a un testigo o cualquiera que hubiera
hecho declaraciones en su contra. En este sentido, de acuerdo con los criterios
interpretativos establecidos por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, testigo de
cargo es toda declaracin de una persona en que se funda una acusacin o una decisin
judicial condenatoria, o como lo expresara la Comisin Europea de Derechos Humanos,
todo tipo de pruebas verbales.
8. Cabe indicar que los criterios interpretativos precedentemente mencionados han sido
adoptados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Castillo Petruzzi
c. Per (CIDH, sentencia del 30 de mayo de 1999). Aun cuando no es posible dejar de
sealar que las violaciones a garantas bsicas que estaban en discusin en dicho caso eran
de una gravedad difcilmente comparable con el sub lite, con relacin a lo que aqu
interesa, la Corte Interamericana consider relevante la circunstancia de que la defensa no
hubiera podido contrainterrogar a los 54
testigos ni durante la instruccin ni con posterioridad e indic: Tal como lo ha sealado la
Corte Europea, dentro de las prerrogativas.
9. La palmaria lesin al derecho de defensa producida en el caso por la incorporacin por
lectura de testimonios de cargo torna inoficioso el examen de los restantes agravios de la
recurrente, invocados desde la perspectiva de las exigencias constitucionales de oralidad,
publicidad e inmediacin del debate.
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Bs. As., causa n 1524C 12/12/2006 Trib. de
origen: Trib. Oral en lo Criminal n 8 Recurso de hecho deducido por la defensa de Anbal
Leonel Bentez en la causa Bentez, Anbal Leonel s/ lesiones graves.
1. Jurisdiccin y
Competencia.
1.1. Jurisdiccin. Caracteres. Lmites.
Elementos. Momentos de su ejercicio.
Definicin
Jurisdiccin es la funcin pblica de administrar justicia emanada de la soberana del
Estado y ejercida por un rgano especial. Tiene por fin la declaracin o realizacin del
derecho y la tutela de la libertad individual y del orden jurdico, mediante la aplicacin de
la ley en los casos concretos, para obtener la armona y paz social.
Es el poder-deber que tiene el Estado de aplicar justicia al caso concreto y nace desde el
momento en que la sociedad decide realizar indirectamente el derecho en su actuacin
coactiva, eliminando la actuacin directa de sus componentes. El Estado, como
representante del grupo asume esa funcin, la que es puesta en actividad por medio de los
rganos predispuestos, en nuestro caso, conforme al sistema representativo de gobierno y
a la base del juez natural. Se desarrolla mediante un trmite regular y legal.
Si bien nadie ms puede ejercer la potestad del Estado de administrar justicia, este tiene la
obligacin de intervenir cada vez que le es solicitado en la forma prevista por la ley,
mediante el ejercicio de la accin procesal.
En sentido amplio, la funcin jurisdiccional comprende la creacin y constitucin de los
rganos encargados de administrar justicia, la determinacin de sus facultades y la fijacin
de las reglas para la tramitacin de los juicios.
En un sentido restringido, se refiere al poder o facultad conferida a ciertos rganos para
administrar justicia en los casos que les son presentados.
La jurisdiccin es un poder que puede asimilarse a los poderes de accin y de excepcin.
Estos ltimos implican poner en actividad poderes que 2
exhiben pretensiones subjetivas de las partes y se manifiestan como simples o meras
facultades o eventualmente, como cargas procesales. La jurisdiccin, en cambio, se
presenta como el poder de actuacin de un rgano pblico con un criterio objetivo de
justicia.
La jurisdiccin es ejercida por el estado de manera monoplica y en consecuencia, se
prohbe la justicia por mano propia. La autodefensa es permitida en contadas excepciones
que la misma ley seala y precisa.
El derecho procesal, el proceso y la funcin jurisdiccional son instrumentos para la
realizacin indirecta y coactiva del derecho sustancial. El ejercicio de la funcin
jurisdiccional requiere la existencia de un caso concreto que se presenta a la manera de un
conflicto de intereses. La sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia, ya que pone fin
al pleito. La jurisdiccin se manifiesta a lo largo de todo el proceso mediante el dictado de
decretos, autos o providencias en general. Comprende desde el acto inicial de simple
admisin de la demanda hasta la sentencia definitiva.
Por ltimo, cabe destacar que el fin de la funcin jurisdiccional es el de proteger el orden
jurdico preestablecido, por ello, al existir algn quiebre de ese orden sustantivo-formal, es
misin del rgano judicial la de restablecerlo por medio del proceso judicial.
Caracteres
La jurisdiccin es pblica, nica, exclusiva y excluyente, indelegable e inderogable.
Pblica, por su naturaleza. Es una potestad del Estado cumplida por rganos pblicos y
en consecuencia tambin es pblica la naturaleza del acto jurisdiccional. Tanto el rgano
como la actividad tienen carcter pblico, aunque fueren privados los conflictos o
situaciones sometidas a juzgamiento.
nica, porque la jurisdiccin es una sola. La Constitucin de la Provincia de Crdoba en
su artculo 153 dispone que el ejercicio de la funcin judicial corresponde exclusivamente
al Poder Judicial de la Provincia. Como poder o funcin del poder no puede ser dividida, sin
embargo, atendiendo a razones de divisin del trabajo, extensin del territorio, naturaleza
de las cuestiones y necesidad de especializacin, existe lo que se denominan reglas de
competencia, que imponen a determinados tribunales la obligacin de entender en ciertas
cuestiones por razones prcticas vinculadas al territorio, el grado y la materia a elucidar.
3
Exclusiva y excluyente, exclusiva porque solamente el Estado est habilitado para
ejercerla legtimamente a travs de sus tribunales como representantes del rgano
jurisdiccional. Es excluyente ya que rechaza cualquier interferencia de particulares y de los
dems poderes respecto del ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Indelegable, toda vez que el juez en el que el Estado ha delegado la facultad de
administrar justicia no puede despojarse de su ejercicio, para dejar que otras personas lo
asuman en el caso concreto y ejerzan las funciones de juez. No obstante ello, no se impide
la delegacin en ciertos casos para la comisin de medidas especficas por diferentes
razones (art. 291 C.P.C.).
Inderogable, porque no puede ser atribuida a otros rganos. Se trata de un poder-deber
que proviene de la soberana del Estado y por ende no puede ser modificado por voluntad
de los justiciables. En casos especiales la ley otorga a los particulares un reducido mbito
para elegir otros mtodos para la resolucin de su conflicto (ejemplos: arbitraje,
conciliacin, mediacin, etc.).
Lmites
Para el ejercicio de la jurisdiccin, o sea para la actuacin del rgano jurisdiccional, deben
darse los siguientes requisitos: Lmite territorial, caso concreto, ley anterior y excitacin
extraa.
Lmite territorial: la primera delimitacin de la jurisdiccin est dada por una cuestin
geogrfica ya que la soberana del Estado se ejerce dentro de su lmite territorial, por
ende, la jurisdiccin es ejercida solamente dentro de los lmites de su territorio.
Comprende a todas las personas fsicas o jurdicas que habiten o se hallen instaladas en
nuestro territorio. Tambin comprende todas las cosas muebles o inmuebles que se
encuentren situadas dentro del pas.
Caso concreto: el juez no resuelve en abstracto, no aplica la ley a un caso hipottico
elaborado por la imaginacin. Esa es tarea de la ciencia del derecho y del legislador. El
rgano jurisdiccional requiere de la existencia de un caso de la vida real donde se
encuentren relacionadas personas fsicas o jurdicas, con un verdadero conflicto de
intereses. Ese conflicto de intereses implica un hecho histrico, circunstancias de modo,
tiempo, lugar y personas y un derecho sustantivo que luego se aplica al primero, dando
lugar a una sentencia definitiva.
4
Por ese motivo la sentencia es una norma individual, porque sus efectos slo alcanzan a las
personas que intervinieron en el proceso como interesados.
Ley anterior: el juez no crea derecho, lo interpreta y aplica. Por ese motivo el conflicto se
tiene que haber generado en situaciones de hecho contempladas por una norma vigente
al tiempo de su produccin, es decir, conductas reguladas previamente por el derecho.
En materia penal y en virtud del principio de legalidad, el juez jams podr juzgar como
delictiva a una conducta no tipificada en la ley previamente, ya que no se admite la
analoga. En materia civil, la analoga si est permitida y autoriza asimilar una conducta no
regulada especficamente con una norma jurdica que contemple una conducta cuyos
elementos relevantes sean similares la juzgada.
Excitacin extraa: en materia civil, el juez no acta de oficio, se hace indispensable que
el titular del inters solicite su actuacin de acuerdo con las previsiones del orden jurdico.
La demanda del actor producir esa excitacin y fijar adems los lmites fcticos que
sern impuestos al juzgador de modo tal que toda extensin efectuada por este ser
invalida.
Las partes podrn ejercer una sola vez este derecho y cuando sean varios los actores o los
demandados, nicamente uno de ellos 32
podr hacer uso de este derecho. No procede en las cuestiones incidentales ni en la
ejecucin de sentencia (art. 19 C.P.C.). Tampoco procede en los procesos concursales (art.
18, inc. 1), en las diligencias preparatorias de los juicios, en las que tienen por objeto
asegurar el resultado del juicio, en la ejecucin de diligencias comisionadas, a menos que
fuesen probatorias y en las diligencias para la ejecucin de la sentencia, a no ser por
causas nacidas con posterioridad a ella (art. 24 C.P.C.).
Recusacin con causa: el fundamento de este instituto se encuentra en la extensin de
la independencia del poder judicial a la persona del juez. Por razones de economa y de
seguridad jurdica, se establecen lmites temporales para deducir incidente de recusacin
con causa. Cuando la causa de recusacin fuese anterior a la iniciacin del pleito, deber
ser propuesta en el primer escrito que se presente. Cuando fuese posterior o anterior no
conocida, se propondr dentro de los tres das de haber llegado a conocimiento de la parte
(art. 22 C.P.C.).
Dentro de los juicios declarativos se encuentran el juicio ordinario y el abreviado (art. 411
C.P.C.). La sentencia que se dicte en estos procesos produce el efecto de cosa juzgada
material, es decir, una vez firme y ejecutoriada goza de inmutabilidad y no puede ser
modificada. En este tipo de procesos, las partes tienen la posibilidad de discutir y alegar
abiertamente sus pretensiones como as tambin de ofrecer y diligenciar todas las
medidas de pruebas pertinentes.
Son juicios ejecutivos aquellos en los cuales preexistiendo un derecho cierto o
presumiblemente cierto, se procura su efectivizacin para satisfacer el inters del titular.
Se procura la efectivizacin coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o en un
ttulo de ejecucin.
Por ltimo, los procedimientos cautelares son aquellos instituidos para garantizar los
derechos del actor o evitar que ellos se tornen ilusorios durante la tramitacin del proceso
principal, ente la demanda y la sentencia. Se tramitan inaudita parte.
5. Por su estructura:
Los juicios contenciosos declarativos y ejecutivos por su estructura, se subclasifican en
especiales y generales, atendiendo a las formas procesales asignadas para su trmite. 52
Cuando la ley procesal no prev un trmite especial, el juicio se lleva adelante por el
procedimiento general o de conocimiento amplio. Esta regla general est expresamente
instituida en los artculos 420 y 423 del C.P.C., mientras que el artculo 418 de idntico
cuerpo normativo contempla los casos de aplicacin del trmite abreviado.
Son juicios declarativos generales:
a) Juicio ordinario: pueden plantearse y decidirse en forma definitiva la totalidad de las
cuestiones jurdicas derivadas de un conflicto entre partes. Es la forma ms comn de
tramitacin de una Litis. La sentencia produce el efecto de cosa juzgada material por lo
que no podr realizarse otro juicio entre las mismas partes, con el mismo objeto y por la
misma causa.
b) Juicio abreviado: se reserva para cuestiones de menor cuanta econmica con un
trmite ms escueto. Toda demanda cuya cuanta no exceda de doscientos cincuenta Jus,
con excepcin de las que persigan la condenacin de daos y perjuicios que siempre se
sustanciarn por el trmite ordinario. Tambin comprende los juicios por consignacin de
alquileres, la accin declarativa de certeza, el pedido de alimentos y Litis expensas, los
incidentes y todos los casos para los cuales la ley sustantiva establece el juicio sumario u
otra expresin equivalente (art. 418 C.P.C.). La sentencia produce el efecto de cosa
juzgada material.
Juicios declarativos especiales: son aquellos que la ley establece para determinadas
relaciones de derecho (art. 412 C.P.C.). Entre ellos se encuentran el juicio de divisin de
condominio, el de mensura y deslinde, el desalojo. Son juicios sometidos a
particularidades procesales y trmites especficos.
Juicio ejecutivo general: es el procedimiento que permite a travs de una sustanciacin gil
obtener la realizacin del crdito plasmado en el ttulo, ttulo ejecutivo que goza de una
presuncin de autenticidad, siempre que contenga ciertas condiciones indispensables
como la de contener una obligacin de pagar una suma de dinero, que la cantidad sea
lquida o fcilmente liquidable por una simple operacin aritmtica sobre la base que el
mismo ttulo suministre y que resulte exigible, o sea de plazo vencido, no sujeta a
condicin. Produce el efecto de cosa juzgada formal por lo que tanto actor como
demandado podrn entablar demanda en juicio declarativo (art. 529 y 557), aunque no
pueden volver a discutirse las defensas que hayan sido motivo de pronunciamiento.
Juicio ejecutivo especial: Son pretensiones de naturaleza ejecutiva que estn contenidas en
documentos a los que la ley les asigna una forma particular de sustanciacin. Comprende
los juicios de ejecucin prendaria, hipotecaria, ejecucin de sentencia, ejecuciones
fiscales, cobro de multa y 53
costas liquidadas, cobro de honorarios regulados judicialmente (art. 801 C.P.C.).
3.2. Derecho procesal civil actual. Modernas
tendencias.
En bsqueda de superar el excesivo formalismo del proceso escrito y dispositivo, en la
actualidad se intenta encontrar una propuesta superadora y alentadora para tornar el
deficiente proceso civil en una herramienta gil y til para la solucin de conflictos.
Entre los mayores problemas que se presentan en la actualidad se pueden destacar el
excesivo formalismo, la falta de inmediacin, la utilizacin abusiva de instituciones que
prolongan innecesariamente los trmites como son los incidentes o las recusaciones, la
falta de infraestructura y escasez de recursos humanos y econmicos del poder judicial y
por ltimo, la imposibilidad de acceso a la justicia de un grupo de justiciables por las
desigualdades econmicas y culturales.
En pos de superar estos viejos problemas, las tendencias actuales implican un paso hacia la
oralidad con participacin activa del juez que pasa de ser un mero espectador, a
transformarse en un verdadero director del proceso. Juntamente con ello, se intenta
instaurar el denominado proceso por audiencias.
En este proceso, se pasa de un trmite completamente escrito como el que existe en la
actualidad, a uno eminentemente mixto que comprenda un escrito inicial y luego una
audiencia de prueba y otra de debate con el dictado de la sentencia al final de esta ltima.
Ambas audiencias se realizan de manera oral. En la primera de ellas o audiencia
preliminar, todos los sujetos procesales se renen luego de que ellos hubieren aportado
los hechos y el derecho por escrito. El procedimiento se completa con la audiencia de vista
de causa en la que se lleva a cabo el debate oral de las cuestiones oportunamente
introducidas. Luego se cierra el trmite al que slo resta agregarle el dictado de sentencia.
54
3.3. Estructura del proceso penal.
El proceso penal es una serie de actos cumplidos por los rganos pblicos determinados
por la ley y por los particulares obligados o autorizados a actuar.
Se estructura sobre la base de dos momentos:
El primero de ellos denominado investigacin penal preparatoria es llevado adelante
por el Fiscal de Instruccin y excepcionalmente por el Juez de Instruccin (arts. 301 y 339
C.P.P.). Culmina con la requisitoria fiscal de elevacin a juicio siempre que hubiere
elementos de conviccin suficientes para sostener como probable la participacin punible
del imputado en el hecho intimado (art. 354 C.P.P.).
El segundo momento es el que se lleva adelante con el juicio plenario, oral, pblico y
contradictorio que se realiza ante el tribunal de sentencia. La Cmara del Crimen que
conoce en forma unipersonal o colegiada. El tribunal de juicio resuelve en forma definitiva.
En el libro tercero del C.P.P., adems del juicio comn se regulan los procedimientos
especiales que comprenden el juicio correccional, el juicio abreviado y el juicio por delitos
de accin privada.
El juicio abreviado regulado en el artculo 415 de dicho cuerpo normativo est previsto
para casos en que el imputado confiese circunstanciada y llanamente su culpabilidad,
ocasin en que podr omitirse la recepcin de la prueba tendiente a acreditarla, siempre
que estuvieren de acuerdo el Tribunal, el Fiscal y los defensores. El fundamento de dudosa
constitucionalidad que se da al juicio abreviado, se encuentra en buscar una solucin que
otorgue al justiciable una salida rpida y justa a su conflicto, aunque al fundarse en las
pruebas recogidas durante la investigacin penal preparatoria, se afecta sensiblemente su
legtimo derecho de defensa en juicio. El verdadero motivo del juicio abreviado es el
descongestionamiento del Estado en su tarea de administrar justicia, reduciendo el juicio
oral y pblico a una audiencia en la que el imputado confiesa el hecho y el tribunal le
aplica una pena previamente acordada con el fiscal y el defensor.
El proceso de menores se rige por idnticas normas del C.P.P., con algunas salvedades
como por ejemplo la no aplicacin de las normas relativas a la prisin preventiva y la
audiencia de debate a puertas cerradas para preservar la intimidad de los menores. 55
Los juicios por delitos de accin privada se denominan querella y se refiere a las acciones
de calumnias e injurias. Prev en su procedimiento una audiencia de conciliacin.
3.4. Estructura del proceso laboral y de
familia.
En el proceso de familia, las normas procesales se encuentran en la ley procesal provincial
y algunas en el Cdigo Civil.
Existe lo que se denomina juicio comn que es de trmite oral y reservado, de nica
instancia, con tribunal colegiado e impulso procesal de oficio. Por esta forma de
sustanciacin se resuelven en general los asuntos referidos a divorcio, separacin personal
y nulidad de matrimonio, filiacin y adopcin. Es un procedimiento mixto que prev el
impulso procesal de oficio y potestades jurisdiccionales para proponer y diligenciar
pruebas.
Tambin se prevn para diversas materias juicios especiales ms breves para cuestiones
menores tales como la determinacin de la guarda de menores no sometidos a patronato,
fijacin de rgimen de visitas o cuotas alimentarias y autorizaciones en general. El
conocimiento y resolucin de estos juicios especiales estn atribuidos al juez de familia
quien tambin es el juez de sentencia. Sus resoluciones son apelables ante la Cmara de
Familia.
El ordenamiento procesal laboral comprende la regulacin de los conflictos individuales
de trabajo derivados de la relacin de contrato de trabajo, las acciones emergentes de la
ley nacional de accidentes y enfermedades del trabajo y acciones de cobros de aportes y
contribuciones de fondos sindicales. Este procedimiento de trmite comn se resuelve en
forma de juicio con trmite de juicio oral, pblico y continuo en instancia nica.
Tambin la ley del fuero laboral prev procedimientos especiales como un trmite
ejecutivo para el cobro de deudas plasmadas en ttulos ejecutivos que provengan de una
relacin laboral o para el cobro de costas judiciales (art. 68, ley n 7987). Asimismo, prev
el juicio de desalojo cuando se pretenda obtener el lanzamiento de un trabajador de la
vivienda proporcionada por el patrn (art. 77). 56
6.5. Medios alternativos para la resolucin
de conflictos.
Arbitraje
El arbitraje es un modo de solucionar con equidad, sabidura y humanidad una
controversia sin ataduras jurdicas rgidas. Con este proceso se intenta arribar a una
solucin efectiva en una leal paridad, sin recurrir a la tramitacin formal, en busca de una
amigable composicin.
A pesar de ser un procedimiento til, tiene poco uso por la concepcin tradicionalista de
soberana estatal en la resolucin de conflictos, la deficiente legislacin en la materia y la
desconfianza y desconocimiento de los abogados y sus clientes sobre ella.
El arbitraje puede ser voluntario o forzoso. El primero de ellos est regulado en los
artculos 601 y 602 del C.P.C., mientras que el forzoso est previsto un artculo despus y
comprende los juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o entre
hermanos y todas las cuestiones que deban decidirse por rbitros conforme la legislacin
de fondo.
rbitro es la persona elegida por las partes de un litigio para que decida la cuestin
suscitada entre ellas, sustrayendo de ese modo el asunto del tribunal de derecho al que
hubiese correspondido. Se consagra de ese modo una excepcin al proceso ordinario
porque la decisin de recurrir al arbitraje debe ser tomada por todos los interesados. Los
rbitros sern uno o tres, nombrados de comn acuerdo por los interesados.
Compromiso arbitral es el acto por el cual, en cumplimiento de una clusula
compromisoria, de una manifestacin de voluntad posterior a ella o de una disposicin de
la ley, las partes someten a la decisin arbitral las cuestiones concretas que en l se
determinen, fijndose los rbitros, las normas de procedimiento y las condiciones e
impugnaciones del laudo.
Clusula compromisoria es el acuerdo en virtud del cual las partes se comprometen a
someter cualquier controversia que se suscite en relacin con el acto jurdico que
celebran, a un juicio arbitral.
El procedimiento arbitral est establecido en los artculos 624 a 629 del C.P.C. y el fallo de
los rbitros recibe la denominacin de laudo arbitral que se diferencia de la sentencia
judicial porque en sta, el rgano jurisdiccional est obligado a fallar, mientras que el
laudo puede no ser pronunciado puesto que los rbitros carecen de la potestad otorgada
por la constitucin a los jueces. 57
Mediacin
La ley n 24.573 de Mediacin y Conciliacin impone para todo proceso judicial nacional,
una instancia de conciliacin obligatoria y consecuente con ella, modifica disposiciones del
Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin.
El artculo 1 establece el objetivo de la mediacin que responde a la intencin de proveer a
las partes de una instancia que les permita, sin importantes erogaciones, alcanzar una
solucin extrajudicial para la cuestin entre ellas suscitada.
El rgimen de mediacin, si tiene xito, estimular un cambio de mentalidad hacia la
eleccin de sistemas que, aunque no se impongan de manera obligatoria, permitan
encausar los diferendos sin necesidad de iniciar trmite judicial alguno, salvo, por
supuesto, que no se logre el avenimiento buscado.
Por lo pronto, el C.P.C. de la Nacin no admite una demanda que no sea acompaada del
certificado en el que conste la realizacin de la mediacin.
Hiptesis prctica.
A. Juicio abreviado.
El caso: La Cmara en lo Criminal declar al imputado, en lo que aqu interesa, autor
responsable de los delitos de abuso sexual sin acceso carnal agravado reiterado y abuso
sexual con acceso carnal agravado reiterado, en concurso real; y corrupcin de menores
agravada, en concurso ideal con los hechos anteriores y le impuso una pena de diez aos
de prisin. El imputado presenta un escrito en el que manifiesta su voluntad de recurrir en
casacin la sentencia antes aludida. El defensor del encartado presenta recurso de
casacin, canalizando su pretensin a travs del motivo sustancial de tal va impugnativa
(art. 468 inc. 1 del C.P.P.). La queja gira en torno a denunciar la errnea aplicacin al caso
de las agravantes, en tanto entienden que siendo el imputado padre adoptivo de la menor
vctima, no puede el mismo ser considerado como ascendiente de aqulla a la hora de
agravar su conducta. Posteriormente, el encartado presenta un escrito al que titula
Ampliacin fundamentos casacin en el que formula diversas crticas al fallo en cuestin;
refiere que la confesin que realiz en el debate (bajo la modalidad del juicio abreviado)
no fue un relato pormenorizado y slo reconoci ...la responsabilidad sin decir cmo se
relacionaron los hechos.... careciendo de toda validez la autoincriminacin 58
que no est acompaada de un relato expreso y pormenorizado de los hechos. Considera
tambin que en su caso hubo coaccin psicolgica en aceptar el procedimiento de juicio
abreviado ya que al momento de efectivizarse, se encontraba en prisin preventiva y la
experiencia de otros reclusos evidenciaba que aquellos que no aceptaron el juicio
abreviado, sus condenas aumentaron en ms del cincuenta por ciento. El TSJ resolvi
rechazar el recurso de casacin.
1. En la sentencia de marras, se le achaca al encartado una serie de ataques contra la
integridad sexual de su hija adoptiva, consignndose expresamente en la relacin de los
hechos dicho vnculo. Si bien es cierto que desde la doctrina se ha considerado que el
vnculo derivado de la adopcin no ingresa en la categora de ascendientes a la que se
refieren los arts. 119, cuarto prrafo, letra b. y 125, tercer prrafo del C.P., no menos
cierto es que mayoritariamente se ha entendido que el adoptante es respecto del
adoptado una persona encargada de su guarda, motivo por el cual, en tales supuestos,
resultan de aplicacin las agravantes reguladas en los dispositivos legales mencionados, no
ya por el vnculo parental sino por esa relacin derivada de la guarda.
2. Se ha acreditado que el imputado tena la guarda de la vctima, siendo adems un
requisito legal exigido por el art. 316 del C.C. para la concesin de la adopcin, situacin
que se mantuvo durante la ocurrencia de los hechos, cuyo relato da claras muestras de
que ocurrieron encontrndose el imputado a cargo de tal guarda. Por tales razones,
evidencindose que la aplicacin de las agravantes obedeci a la calidad de guardador en
relacin a su hija adoptiva (relacin de la cual fue debidamente informado).
3. La presentacin que bajo el rtulo Ampliacin de los fundamentos de la casacin
efectuara el imputado ante este Tribunal Superior, cuando ya haba transcurrido
prcticamente un ao del plazo para interponer recurso de casacin, resulta claramente
extempornea. No obstante ello, a fin de satisfacer las expectativas del acusado,
corresponde sealar que esta Sala, en diversos precedentes ha entendido que en aquellos
casos en los que, como en el presente, el debate se desarroll bajo las modalidades del
juicio abreviado (art. 415 del C.P.P.), en principio, no se puede objetar a travs del recurso
de casacin el fallo alegando un reproche de carcter formal, si no se acusa una
inobservancia de los requisitos que vulneren la base misma del consenso propio de tal tipo
de procedimiento.
4. El imputado haber aceptado el juicio abreviado encontrndose coaccionado
psicolgicamente puesto que hallndose bajo prisin preventiva, de la experiencia de
otros reclusos surga que aquellos que no aceptaron en su momento el procedimiento
previsto en el art. 415 del C.P.P., recibieron condenas que aumentaron en ms del
cincuenta por ciento y en la presente, se hablaba que de no aceptar dicho trmite, la 59
pena que se le impondra en el juicio oral, en lugar de ser de 10 aos de prisin, sera de
15.
5. La coaccin psicolgica que dice haber sufrido el imputado no encuentra respaldo en
elemento probatorio alguno. Del acta del debate surge que ste, al ser intimado por los
hechos atribuidos reconoci los mismos como le fueron intimados; que en virtud de la
confesin lisa y llana su defensor solicit se imprimiera a la causa el trmite previsto por el
art. 415 del C.P.P. (sin que en ningn momento aludiera a tal coaccin que estara
sufriendo su defendido); que acto seguido el Tribunal inform al imputado el alcance y
sentido establecido por la ley a lo solicitado, oportunidad en la que el mismo manifest
tener conocimiento y estar de acuerdo con ello; que en base a tal acuerdo de las partes, el
Tribunal dispuso hacer lugar a lo solicitado y que al momento de concedrsele al
encartado la ltima palabra (art. 402, octavo prr. C.P.P), el mismo implor clemencia por
la clase de persona que es.
6. Por lo dems, la supuesta experiencia de los restantes reclusos como el rumor en
cuanto a que el imputado sera condenado a una pena de quince aos de prisin, no es
ms que eso: una afirmacin del encartado no acreditado por elemento convictivo alguno,
motivo por el cual se descarta violacin alguna a las bases del consenso del juicio
abreviado llevado a cabo en la presente.
Tribunal Superior de Justicia, Sala Penal, Cba. Sent. n 17, 28/02/2008. Trib. de origen:
Cm. 2 del Crimen Cba. "Garca, Hctor p.s.a. abuso sexual con acceso carnal agravado
continuado -Recurso de Casacin".
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA
Ley 26.855
Leyes N 24.937, 11.672, 19.362, 17.928, 23.853, 24.156 y 26.376.
Modificaciones.
Sancionada: Mayo 8 de 2013
Promulgada: Mayo 24 de 2013
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.
sancionan con fuerza de
Ley:
ARTICULO 1 Sustityese el artculo 1 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 1.- El Consejo de la Magistratura es un rgano permanente del Poder Judicial
de
la Nacin que ejerce la competencia prevista en el artculo 114 de la Constitucin
Nacional
de acuerdo a la forma representativa, republicana y federal que la Nacin Argentina
adopta
para su gobierno, para lo cual deber observar especialmente los principios de
publicidad
de los actos de gobierno, transparencia en la gestin, control pblico de las decisiones y
eleccin de sus integrantes a travs de mecanismos no discriminatorios que favorezcan
la
participacin popular.
Tiene a su cargo seleccionar mediante concursos pblicos postulantes a las
magistraturas
inferiores a travs de la emisin de propuestas en ternas vinculantes, administrar los
recursos que le corresponden de conformidad con la ley 11.672 permanente de
presupuesto
de la Nacin, con la ley 24.156 de administracin financiera y de los sistemas de control
del
sector pblico nacional y con la ley 23.853 de autarqua judicial; y sus leyes
complementarias, modificatorias y vinculantes, y ejecutar el presupuesto que la ley le
asigne a su servicio administrativo financiero, aplicar sanciones disciplinarias sobre
magistrados, decidir la apertura del procedimiento de remocin, ordenar la suspensin
y
formular la acusacin correspondiente y dictar los reglamentos relacionados con la
organizacin judicial.
ARTICULO 2 Sustityese el artculo 2 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 2.- Composicin. El Consejo estar integrado por diecinueve (19) miembros,
de
acuerdo con la siguiente composicin:
1. Tres (3) jueces del Poder Judicial de la Nacin, elegidos por el pueblo de la Nacin
por
medio de sufragio universal. Correspondern dos (2) representantes a la lista que
resulte
ganadora por simple mayora y uno (1) a la que resulte en segundo lugar.
2. Tres (3) representantes de los abogados de la matrcula federal, elegidos por el
pueblo de
la Nacin por medio de sufragio universal. Correspondern dos (2) representantes a la
lista
que resulte ganadora por simple mayora y uno (1) a la que resulte en segundo lugar.
3. Seis (6) representantes de los mbitos acadmico o cientfico, de amplia y reconocida
trayectoria en alguna de las disciplinas universitarias reconocidas oficialmente,
elegidos
por el pueblo de la Nacin por medio de sufragio universal. Correspondern cuatro (4)
representantes a la lista que resulte ganadora por simple mayora y dos (2) a la que
resulte
en segundo lugar.
4. Seis (6) legisladores. A tal efecto, los presidentes de la Cmara de Senadores y de la
Cmara de Diputados, a propuesta de los bloques parlamentarios de los partidos
polticos,
designarn tres (3) legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos (2) a la
mayora y uno (1) a la primera minora.
5. Un (1) representante del Poder Ejecutivo.
Los miembros del Consejo prestarn juramento en el acto de su incorporacin de
desempear debidamente el cargo por ante el presidente de la Corte Suprema de
Justicia
de la Nacin.
Por cada miembro titular se elegir un suplente, mediante igual procedimiento, para
reemplazarlo en caso de renuncia, remocin o fallecimiento.
ARTICULO 3 Sustityese el artculo 3 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 3.- Duracin. Los miembros del Consejo de la Magistratura durarn cuatro
(4)
aos en sus cargos, pudiendo ser reelectos con intervalo de un perodo. Los miembros
del
Consejo elegidos por su calidad institucional de acadmicos y cientficos, jueces en
actividad, legisladores o abogados de la matrcula federal, cesarn en sus cargos si se
alterasen las calidades en funcin de las cuales fueron seleccionados, debiendo ser
reemplazados por sus suplentes o por los nuevos representantes que se designen
conforme
los mecanismos dispuestos por la presente ley para completar el mandato respectivo. A
tal
fin, este reemplazo no se contar como perodo a los efectos de la reeleccin.
ARTICULO 4 Incorprase como artculo 3 bis de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, el siguiente:
Artculo 3 bis.- Procedimiento. Para elegir a los consejeros de la magistratura
representantes del mbito acadmico y cientfico, de los jueces y de los abogados de la
matrcula federal, las elecciones se realizarn en forma conjunta y simultnea con las
elecciones nacionales en las cuales se elija presidente. La eleccin ser por una lista de
precandidatos postulados por agrupaciones polticas nacionales que postulen frmulas
de
precandidatos presidenciales, mediante elecciones primarias abiertas, simultneas y
obligatorias. No podrn constituirse agrupaciones polticas al nico efecto de postular
candidaturas al Consejo de la Magistratura. No podrn oficializarse candidaturas a ms
de
un cargo y por ms de una agrupacin poltica.
Las precandidaturas y, en su caso, candidaturas, a consejeros de la magistratura
integrarn
una nica lista con cuatro (4) representantes titulares y dos (2) suplentes de los
acadmicos, dos (2) representantes titulares y un (1) suplente de los jueces y dos (2)
representantes titulares y un (1) suplente de los abogados de la matrcula federal. La
lista
conformar un cuerpo de boleta que ir adherida a la derecha de las candidaturas
legislativas de la agrupacin por la que son postulados, que a este efecto manifestar la
voluntad de adhesin a travs de la autorizacin expresa del apoderado nacional ante el
juzgado federal electoral de la Capital Federal. Tanto el registro de candidatos como el
pedido de oficializacin de listas de candidatos a consejeros del Consejo de la
Magistratura
se realizar ante esa misma sede judicial.
Se aplicarn para la eleccin de integrantes del Consejo de la Magistratura, del mbito
acadmico y cientfico, de los jueces y de los abogados de la matrcula federal, las
normas
del Cdigo Electoral Nacional, las leyes 23.298, 26.215, 24.012 y 26.571, en todo aquello
que no est previsto en la presente ley y no se oponga a la misma.
ARTICULO 5 Sustityese el artculo 4 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 4.- Requisitos. Para ser miembro del Consejo de la Magistratura se requerir
contar con las condiciones mnimas exigidas para ser diputado. No podrn ser
consejeros
las personas que hubieran desempeado cargo o funcin pblica jerrquica durante la
ltima dictadura cvico-militar o respecto de quienes se verifiquen condiciones ticas
opuestas al respeto por las instituciones democrticas y los derechos humanos.
ARTICULO 6 Sustityese el artculo 7 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 7.- Atribuciones del plenario. El Consejo de la Magistratura reunido en sesin
plenaria, tendr las siguientes atribuciones:
1. Dictar su reglamento general.
2. Dictar los reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye
la
Constitucin Nacional y esta ley a fin de garantizar una eficaz prestacin del servicio de
administracin de justicia. A tal fin, entre otras condiciones, deber garantizar:
a. Celeridad en la convocatoria a nuevos concursos al producirse las respectivas
vacantes.
b. Agilidad y eficiencia en la tramitacin de los concursos.
c. Contralor sobre el acceso igualitario y por concurso a la carrera judicial, tanto para
empleados como para funcionarios.
d. Igualdad de trato y no discriminacin en los concursos para acceder a cargos de
magistrados entre quienes acrediten antecedentes relevantes en el ejercicio de la
profesin
o la actividad acadmica o cientfica y aquellos que provengan del mbito judicial.
e. Capacitacin permanente.
3. Designar entre sus miembros a su presidente y a su vicepresidente.
4. Designar a los integrantes de cada comisin por mayora absoluta de los miembros
presentes.
5. Reglamentar el procedimiento de los concursos pblicos de antecedentes y oposicin
en
los trminos de la presente ley, debiendo establecer mecanismos que contemplen los
puntos a) al e) del inciso 2 del presente artculo.
6. Por mayora absoluta de la totalidad de sus miembros podr instruir a la Comisin
de
Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial que proceda a la convocatoria a concursos
con
anterioridad a la produccin de vacantes, orientados por fuero e instancia judiciales.
Entre
quienes aprueben el concurso previo se confeccionar una nmina, cuya vigencia ser
de
cinco (5) aos. Dentro de dicho plazo, en funcin de las vacantes que se produzcan, el
plenario establecer la cantidad de ternas que debern cubrirse con los postulantes
incluidos en la nmina, por riguroso orden de mrito. Una vez conformadas dichas
ternas,
la vigencia de la nmina caducar.
7. Aprobar los concursos y remitir al Poder Ejecutivo las ternas vinculantes de
candidatos a
magistrados, por mayora absoluta del total de los miembros.
8. Organizar el funcionamiento de la Escuela Judicial, dictar su reglamento, aprobar
sus
programas de estudio, establecer el valor de los cursos realizados como antecedentes
para
los concursos previstos para designar magistrados y funcionarios de conformidad con
lo
establecido en el artculo 13 tercer prrafo de la presente ley, y planificar los cursos de
capacitacin para magistrados, funcionarios y empleados del Poder Judicial para la
eficaz
prestacin del servicio de administracin de justicia, todo ello en coordinacin con la
Comisin de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial.
9. Dictar los reglamentos para la designacin de jueces subrogantes y designar jueces
subrogantes en los casos de licencia o suspensin del titular y en casos de vacancia para
los
tribunales inferiores de acuerdo a la normativa legal vigente.
10. Tomar conocimiento del anteproyecto de presupuesto anual del Poder Judicial que
le
remita el presidente y realizar las observaciones que estime pertinentes para su
consideracin por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, debiendo atender a
criterios
de transparencia y eficiencia en la gestin de los recursos pblicos.
11. Designar al administrador general del Poder Judicial de la Nacin, al secretario
general
del Consejo y al secretario del Cuerpo de Auditores del Poder Judicial, a propuesta de
su
presidente, as como a los titulares de los organismos auxiliares que se crearen, y
disponer
su remocin por mayora absoluta del total de los miembros.
12. Dictar las reglas de funcionamiento de la Secretara General, de la Oficina de
Administracin y Financiera, del Cuerpo de Auditores del Poder Judicial y de los dems
organismos auxiliares cuya creacin disponga el Consejo.
13. Fijar las dotaciones de personal del Consejo de la Magistratura, adjudicar la
cantidad
de cargos y categoras que el funcionamiento requiera, fijar el procedimiento para la
habilitacin y cobertura de nuevos cargos, habilitar dichos cargos y fijar la
redistribucin o
traslado de los agentes.
14. Llevar adelante la administracin del personal del Consejo de la Magistratura,
incluida
la capacitacin, el ingreso y promocin, y la fijacin de la escala salarial.
15. Decidir la apertura del procedimiento de remocin de jueces titulares, subrogantes y
jubilados convocados de acuerdo al artculo 16 de la ley 24.018 previo dictamen de la
Comisin de Disciplina y Acusacin, formular la acusacin correspondiente ante el
Jurado
de Enjuiciamiento, y ordenar, en su caso, la suspensin del magistrado. A tales fines se
requerir una mayora absoluta del total de los miembros. Esta decisin no ser
susceptible de accin o recurso judicial o administrativo alguno. La decisin de abrir un
procedimiento de remocin no podr extenderse por un plazo mayor de tres (3) aos
contados a partir del momento en que se presente la denuncia contra el magistrado.
Cumplido el plazo indicado sin haberse tratado el expediente por la comisin, ste
pasar
al plenario para su inmediata consideracin.
16. Aplicar las sanciones a los jueces titulares, subrogantes y jubilados convocados de
acuerdo al artculo 16 de la ley 24.018 a propuesta de la Comisin de Disciplina y
Acusacin. Las decisiones debern adoptarse con el voto de la mayora absoluta de los
miembros presentes. El Consejo de la Magistratura de la Nacin ejerce la potestad
disciplinaria sobre los funcionarios y empleados del Poder Judicial de la Nacin, de
acuerdo a las leyes y reglamentos vigentes.
La decisin de abrir un proceso disciplinario no podr extenderse por un plazo mayor
de
tres (3) aos contados a partir del momento en que se presente la denuncia contra el
magistrado. Cumplido el plazo indicado sin haberse tratado el expediente por la
comisin,
ste pasar al plenario para su inmediata consideracin.
17. Reponer en sus cargos a los jueces titulares, subrogantes y jubilados convocados de
acuerdo al artculo 16 de la ley 24.018 suspendidos que, sometidos al Jurado de
Enjuiciamiento, no hubieran resultado removidos por decisin del tribunal o por falta
de
resolucin dentro del plazo constitucional. Dicha reposicin deber tener lugar dentro
de
los cinco (5) das siguientes de la fecha de finalizacin del enjuiciamiento, o del trmino
del
plazo previsto en el artculo 115, tercer prrafo de la Constitucin Nacional.
18. Remover a los miembros representantes de los jueces, abogados de la matrcula
federal
y del mbito acadmico y cientfico de sus cargos, por el voto de las tres cuartas partes
del
total de los miembros del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho
de
defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeo o en la comisin de un
delito,
durante el ejercicio de sus funciones. Por igual mayora podr recomendar la remocin
de
los representantes del Congreso o del Poder Ejecutivo, a cada una de las Cmaras o al
presidente de la Nacin, segn corresponda. En ninguno de estos procedimientos, el
acusado podr votar.
ARTICULO 7 Sustityese el artculo 9 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 9.- Qurum y decisiones. El qurum para sesionar ser de diez (10) miembros
y
adoptar sus decisiones por mayora absoluta de sus miembros presentes, salvo cuando
por esta ley se requieran mayoras especiales.
ARTICULO 8 Sustityese el artculo 12 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 12.- Comisiones. Autoridades. Reuniones. El Consejo de la Magistratura se
dividir en cuatro (4) comisiones, integradas de la siguiente manera:
1 De Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial: dos (2) representantes de los jueces,
tres
(3) representantes de los legisladores, dos (2) representantes de los abogados, el
representante del Poder Ejecutivo y tres (3) representantes del mbito acadmico y
cientfico.
2 De Disciplina y Acusacin: dos (2) representantes de los jueces, tres (3)
representantes
de los legisladores, dos (2) representantes de los abogados, tres (3) representantes del
mbito acadmico y cientfico y el representante del Poder Ejecutivo.
3 De Administracin y Financiera: dos (2) representantes de los jueces, dos (2)
representantes de los legisladores, un (1) representante de los abogados, el
representante
del Poder Ejecutivo y tres (3) representantes del mbito acadmico y cientfico.
4 De Reglamentacin: dos (2) representantes de los jueces, tres (3) representantes de
los
legisladores, un (1) representante de los abogados y tres (3) representantes del mbito
acadmico y cientfico.
Las reuniones de comisin sern pblicas. Cada comisin fijar sus das de labor y
elegir
entre sus miembros un presidente que durar un (1) ao en sus funciones, el que podr
ser
reelegido en una oportunidad.
ARTICULO 9 Sustityese el artculo 13 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 13.- Comisin de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial. Es de su
competencia llamar a concurso pblico de oposicin y antecedentes para cubrir las
vacantes de magistrados judiciales, sustanciar los concursos, designar jurados, evaluar
antecedentes e idoneidad de aspirantes, confeccionar las propuestas de ternas
elevndolas
al plenario del Consejo y ejercer las dems funciones que le establecen esta ley y el
reglamento que se dicte en consecuencia.
Asimismo, ser la encargada de dirigir la Escuela Judicial a fin de atender a la
formacin y
el perfeccionamiento de los funcionarios y los aspirantes a la magistratura.
Aquellos cursos o carreras de posgrado, correspondan o no a la Escuela Judicial del
Consejo de la Magistratura, que cuenten con la aprobacin del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos sern considerados como antecedentes especialmente relevantes
en
los concursos para la designacin de magistrados y en la promocin de quienes forman
parte de la carrera judicial.
A) Concurso. La seleccin se har de acuerdo con la reglamentacin que apruebe el
plenario del Consejo por mayora absoluta del total de sus miembros, de conformidad
con
las siguientes pautas:
1. Los postulantes sern seleccionados mediante concurso pblico de oposicin y
antecedentes. Cuando se produzca una vacante, la comisin convocar a concurso
dando a
publicidad las fechas de los exmenes y la integracin del jurado que evaluar y
calificar
las pruebas de oposicin de los aspirantes, poniendo en conocimiento de los
interesados
que dicho concurso estar destinado a cubrir todas las vacancias que se produzcan
durante
la sustanciacin del concurso y hasta la decisin del plenario, siempre y cuando se trate
de
la misma competencia territorial, de materia y grado. Alternativamente, cuando el
plenario
se lo encomiende, deber convocar a concurso previo a la produccin de la o las
vacantes,
de conformidad con lo establecido por el artculo 7, inciso 6, de la presente ley y la
reglamentacin que en consecuencia se dicte. La comisin podr tramitar un concurso
mltiple cuando exista ms de una vacante para la misma funcin, sede y especialidad,
en
cuyo caso las ternas quedarn confeccionadas con una cantidad total de tres (3)
candidatos
distintos por cada cargo vacante concursado.
2. Previamente se determinarn los criterios y mecanismos de calificacin de los
exmenes
y de evaluacin de los antecedentes, debiendo garantizar igualdad de trato y no
discriminacin entre quienes acrediten antecedentes relevantes en el ejercicio de la
profesin o la actividad acadmica o cientfica y aquellos que provengan del mbito
judicial;
3. Las bases de la prueba de oposicin sern las mismas para todos los postulantes. La
prueba de oposicin escrita deber versar sobre temas directamente vinculados a la
funcin que se pretenda cubrir y evaluar tanto la formacin terica como la prctica.
B) Requisitos. Para ser postulante se requerir ser abogado y las dems condiciones
exigidas para ser miembro del Consejo de la Magistratura. No podrn ser postulantes
las
personas que hubieran desempeado cargo o funcin pblica jerrquica durante la
ltima
dictadura cvico-militar o respecto de quienes se verifiquen condiciones ticas opuestas
al
respeto por las instituciones democrticas y los derechos humanos.
La nmina de aspirantes deber darse a publicidad para permitir las impugnaciones
que
correspondieran respecto a la idoneidad de los candidatos.
C) Procedimiento. El Consejo a propuesta de la comisin elaborar peridicamente
listas de jurados para cada especialidad. Dichas listas debern estar integradas por
profesores de cada especialidad y de reas generales de la formacin jurdica
designados
por concurso en universidades nacionales pblicas.
El jurado quedar conformado en cada caso por los cuatro (4) miembros de dichas
listas de
especialistas que resulten sorteados por la comisin. El sorteo deber efectuarse
pblicamente por mecanismos que garanticen la transparencia del acto. Los miembros,
funcionarios y empleados del Consejo no podrn ser jurados.
El jurado tomar el examen y calificar las pruebas de oposicin de los postulantes,
elevando las notas a la comisin, la que calificar los antecedentes obrantes en la sede
del
Consejo. De todo ello, se correr vista a los postulantes, quienes podrn formular
impugnaciones dentro de los cinco (5) das, debiendo la comisin expedirse en un plazo
de
veinte (20) das hbiles.
En base a los elementos reunidos y a la entrevista con los postulantes, la comisin
determinar la terna y el orden de prelacin que ser elevado al plenario junto con la
nmina de los postulantes que participarn de la entrevista personal.
La entrevista con el plenario ser pblica y tendr por objeto evaluar la idoneidad,
aptitud
funcional y vocacin democrtica del concursante.
El plenario podr revisar de oficio las calificaciones de los exmenes escritos, de los
antecedentes, impugnaciones y dictmenes.
Toda modificacin a las decisiones de la comisin deber ser suficientemente fundada.
El plenario deber adoptar su decisin por mayora absoluta del total de sus miembros
y la
misma ser irrecurrible.
La duracin total del procedimiento no podr exceder de noventa (90) das hbiles
contados a partir de la prueba de oposicin. El plazo slo podr prorrogarse por treinta
(30) das hbiles ms, mediante resolucin fundada del plenario, en el caso de que
existieren impugnaciones.
El rechazo por el Senado del pliego del candidato propuesto por el Poder Ejecutivo
importar la convocatoria automtica a un nuevo concurso para cubrir la vacante de
que se
trate.
D) Publicidad. Este requisito se cumplimentar con la publicacin por tres (3) das en
el
Boletn Oficial, en tres (3) diarios de circulacin nacional y en dos (2) diarios de
circulacin
local segn la jurisdiccin de la vacante a concursar en cuatro (4) medios de
comunicacin audiovisual nacional y en dos (2) medios de comunicacin audiovisual
local
segn la jurisdiccin de la vacante a concursar en la que se indicar con claridad, el
llamado a concurso, las vacantes a concursar y todos los datos correspondientes,
individualizando los sitios en donde pueda consultarse la informacin in extenso, a lo
que
se agregar la obligacin de comunicar a los colegios de abogados, a las universidades
nacionales y a las asociaciones de magistrados y abogados, nacionales y de la
jurisdiccin
de la vacante a concursar. El Consejo deber mantener actualizada, a travs de sus
rganos
de documentacin y comunicacin, la informacin referente a las convocatorias, y
permitir
el acceso a formularios para la inscripcin de los postulantes en la pgina web que
deber
tener a tal fin, de modo de posibilitar a todos los aspirantes de la Repblica conocer y
acceder a la informacin con antelacin suficiente.
E) Subrogancias. Es de la competencia de la comisin proponer la designacin de
magistrados subrogantes nacionales y federales, de acuerdo a la normativa legal vigente
y
elevar dicha propuesta al plenario para su consideracin.
ARTICULO 10. Sustityese el artculo 14 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 14. Comisin de Disciplina y Acusacin. Es de su competencia proponer al
plenario del Consejo sanciones disciplinarias a los jueces titulares, subrogantes y
jubilados
convocados de acuerdo al artculo 16 de la ley 24.018 as como tambin proponer la
acusacin de stos a los efectos de su remocin.
A) Sanciones disciplinarias. Las faltas disciplinarias de los magistrados, por cuestiones
vinculadas a la eficaz prestacin del servicio de justicia, podrn ser sancionadas con
advertencia, apercibimiento y multa de hasta un cincuenta por ciento (50%) de sus
haberes.
Constituyen faltas disciplinarias:
1. La infraccin a las normas legales y reglamentarias vigentes en materia de
incompatibilidades y prohibiciones, establecidas para la magistratura judicial.
2. Las faltas a la consideracin y el respeto debido a otros magistrados, funcionarios y
empleados judiciales.
3. El trato incorrecto a abogados, peritos, auxiliares de la justicia o litigantes.
4. Los actos ofensivos al decoro de la funcin judicial, el respeto a las instituciones
democrticas y los derechos humanos o que comprometan la dignidad del cargo.
5. El incumplimiento reiterado de las normas procesales y reglamentarias.
6. La inasistencia reiterada a la sede del tribunal o el incumplimiento reiterado en su
juzgado del horario de atencin al pblico.
7. La falta o negligencia en el cumplimiento de sus deberes, as como de las obligaciones
establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional.
B) Ejercicio de la potestad disciplinaria. El Consejo podr proceder de oficio o ante
denuncia que le efecten otros rganos del Poder Judicial, magistrados, funcionarios o
particulares que acrediten un inters legtimo. Queda asegurada la garanta de
independencia de los jueces en materia del contenido de las sentencias.
C) Recursos. Las sanciones disciplinarias que aplique el Consejo de la Magistratura
sern
apelables en sede judicial por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. El
recurso se
interpondr y fundar por escrito ante el Consejo, dentro de los cinco (5) das
siguientes al
de la notificacin de la resolucin, debindose ofrecer la prueba y acompaar la
documental de que intentare valerse el recurrente. El Consejo, tomando en cuenta los
argumentos del recurrente, fundar la elevacin dentro del plazo de cinco (5) das,
contados a partir de la fecha de presentacin, y lo elevar, dentro de los cinco (5) das
siguientes, a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, quien deber resolver en el
plazo
de ciento veinte (120) das.
D) Acusacin. Cuando sean los tribunales superiores los que advirtieran la presunta
comisin de ilcitos o la existencia manifiesta de desconocimiento del derecho aplicable
por
parte de jueces titulares, subrogantes y jubilados convocados de acuerdo al artculo 16
de la
ley 24.018, remitirn en forma inmediata la denuncia o una informacin sumaria al
Consejo de la Magistratura, a los fines contemplados en el artculo 114, inciso 5 de la
Constitucin Nacional.
El Consejo de la Magistratura deber comunicar en forma inmediata al Poder Ejecutivo
la
decisin de abrir un proceso de remocin contra un magistrado.
ARTICULO 11. Sustityese el artculo 15 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 15.- Comisin de Reglamentacin. Es de su competencia:
a) Analizar y emitir dictamen sobre los proyectos de reglamentos que le sean remitidos
por
la presidencia del Consejo, el plenario y las comisiones;
b) Elaborar los proyectos de reglamentos que le sean encomendados por los rganos
enunciados por el inciso precedente;
c) Propiciar ante el plenario, mediante dictamen y a travs de la presidencia, las
modificaciones que requieran las normas reglamentarias vigentes, para su
perfeccionamiento, actualizacin, refundicin y reordenacin;
d) Emitir dictmenes a requerimiento de la presidencia, del plenario, de las otras
comisiones o de cualquiera de sus miembros, en los casos en que se planteen conflictos
de
interpretacin derivados de la aplicacin de reglamentos.
ARTICULO 12. Sustityese el artculo 16 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 16.- Comisin de Administracin y Financiera. Es de su competencia fiscalizar
y
aprobar la gestin de la Oficina de Administracin y Financiera del Poder Judicial,
realizar
auditoras, efectuar el control de legalidad e informar peridicamente sobre ello al
plenario
del Consejo.
ARTICULO 13. Sustityese el artculo 17 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 17.- Administrador general del Poder Judicial. La Oficina de Administracin y
Financiera del Poder Judicial estar a cargo del administrador general del Poder
Judicial.
ARTICULO 14. Sustityese el artculo 18 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 18.- Funciones. La Oficina de Administracin y Financiera del Poder Judicial
tendr a su cargo las siguientes funciones:
a) Elaborar el anteproyecto de presupuesto anual del Poder Judicial de conformidad
con lo
dispuesto en la ley 23.853 de autarqua judicial y la ley 24.156 de administracin
financiera
y elevarlo a consideracin de su presidente, todo ello de conformidad con lo establecido
en
el artculo 1 de la ley 24.937 y sus modificatorias.
b) Ejecutar el presupuesto anual del Poder Judicial.
c) Dirigir la oficina de habilitacin y efectuar la liquidacin y pago de haberes.
d) Dirigir la oficina de arquitectura judicial.
e) Llevar el registro de estadstica e informtica judicial.
f) Proponer a la Comisin de Administracin y Financiera lo referente a la adquisicin,
construccin y venta de bienes inmuebles y disponer lo necesario respecto de bienes
muebles, aplicando normas de procedimiento que aseguren la libre e igualitaria
concurrencia de los oferentes.
g) Llevar el inventario de bienes muebles e inmuebles y el registro de destino de los
mismos.
h) Realizar contrataciones para la administracin del Poder Judicial coordinando con
los
diversos tribunales los requerimientos de insumos y necesidades de todo tipo aplicando
normas de procedimiento que aseguren la libre e igualitaria concurrencia de los
oferentes.
i) Proponer los reglamentos internos necesarios para su funcionamiento, los
reglamentos
para la administracin financiera del Poder Judicial y los dems que sean convenientes
para lograr la eficaz administracin de los servicios de justicia, incluyendo la supresin,
modificacin o unificacin de las oficinas arriba enumeradas.
j) Ejercer las dems funciones que establezcan los reglamentos internos.
ARTICULO 15. Sustityese el artculo 21 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 21.- Competencia. El juzgamiento de los jueces titulares, subrogantes y
jubilados
convocados de acuerdo al artculo 16 de la ley 24.018 de los tribunales inferiores de la
Nacin estar a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de los Magistrados segn lo
prescripto
por el artculo 115 de la Constitucin Nacional.
ARTICULO 16. Sustityese el artculo 24 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 24.- Remocin. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento, representantes
de
los jueces y de los abogados de la matrcula federal podrn ser removidos de sus cargos
por
el voto de las tres cuartas partes del total de los miembros del cuerpo, mediante un
procedimiento que asegure el derecho de defensa del acusado, cuando incurrieran en
mal
desempeo o en la comisin de un delito, durante el ejercicio de sus funciones.
Por igual mayora podr recomendar la remocin de los representantes del Congreso, a
cada una de las Cmaras, segn corresponda. En ninguno de estos procedimientos, el
acusado podr votar.
ARTICULO 17. Sustityese el artculo 30 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 30.- Vigencia de normas. Las disposiciones reglamentarias vinculadas con el
Poder Judicial, continuarn en vigencia mientras no sean modificadas por el Consejo
de la
Magistratura dentro del mbito de su competencia. Las facultades concernientes a la
superintendencia general sobre los distintos rganos judiciales continuarn siendo
ejercidas por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y las cmaras nacionales de
apelaciones, segn lo dispuesto en las normas legales y reglamentarias vigentes; con
excepcin del Consejo de la Magistratura de la Nacin que ejercer su propia
superintendencia.
Los reglamentos vinculados al Poder Judicial y las facultades de superintendencia
debern
garantizar un eficaz servicio de justicia, considerando los siguientes principios:
a) Fijacin de horarios mnimos de jornada laboral para magistrados, funcionarios y
empleados.
b) Limitacin de licencia por vacaciones a los perodos establecidos en las ferias
judiciales
de verano e invierno; que podrn ser exceptuadas con carcter excepcional por razones
de
salud o de servicio.
c) Criterio amplio de habilitacin de das y horas de funcionamiento del Poder Judicial
tendiente a garantizar la tutela judicial efectiva.
d) Desempeo tico en el ejercicio de la funcin que resguarde los principios de
reserva,
derecho a la intimidad de las partes e imparcialidad.
e) Incompatibilidad del ejercicio de la docencia en el horario de trabajo.
f) Presencia efectiva de los magistrados y funcionarios en los actos procesales que las
leyes
de fondo y de forma establezcan.
g) Celeridad en la respuesta jurisdiccional.
h) Trato digno e igualitario a los justiciables, letrados y auxiliares de la justicia.
i) Transparencia en la gestin.
j) Publicidad de los actos.
k) Establecimiento de mecanismos de control de gestin.
ARTICULO 18. Sustityese el artculo 33 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus
modificatorias, por el siguiente:
Artculo 33.- Elecciones. El acto eleccionario de los integrantes del Consejo de la
Magistratura previsto en el artculo 3 bis de la presente, se celebrar de manera
conjunta
y simultnea con las elecciones nacionales para cargos legislativos, en la primera
oportunidad de aplicacin de esta ley. Los integrantes del Consejo de la Magistratura
que
resulten electos mediante este procedimiento durarn excepcionalmente dos (2) aos
en
sus cargos y se incorporarn al cuerpo sin perjuicio de la permanencia de quienes
ejerzan
mandato vigente, en cuyo caso la cantidad total de miembros podr excepcionalmente
exceder el nmero de 19 consejeros.
La oficializacin de listas de candidatos a consejeros del Consejo de la Magistratura
para
las elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias, y para las elecciones
generales, podr hacerse en esta oportunidad, por cualquier partido, confederacin o
alianza de orden nacional. A los fines de la adhesin de los cuerpos de boleta de la
categora de consejeros del Consejo de la Magistratura con la de legisladores nacionales
en
cada distrito, se requiere la comprobacin de la existencia de que en al menos 18 de los
24
distritos, la mencionada adhesin se realiza exclusivamente con agrupaciones de
idntica
denominacin. En el resto de los distritos, podr adherirse mediando vnculo jurdico
entre
las categoras de las listas oficializadas. La adhesin de los cuerpos de boleta del resto
de
las categoras podr realizarse mediando vnculo jurdico.
ARTICULO 19. Sustityese el artculo 5 de la ley N 11.672 (t.o. 2005), por el
siguiente:
Artculo 5.- Autorzase al presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para
reasignar los crditos de su presupuesto jurisdiccional debiendo comunicar al jefe de
Gabinete de Ministros las modificaciones que se dispusieran. Tales modificaciones slo
podrn realizarse, en estricta observancia de los principios de transparencia en la
gestin y
eficiencia en la utilizacin de los recursos, dentro del respectivo total de crditos
autorizados, sin originar aumentos automticos para ejercicios futuros ni incrementos
de
las remuneraciones individuales, sobreasignaciones u otros conceptos anlogos de
gastos
en personal o compensaciones o reintegros en favor del mismo, excepto cuando el jefe
de
Gabinete de Ministros le otorgue un refuerzo presupuestario para financiar mejoras
salariales o para creacin de cargos por un perodo menor de doce (12) meses.
Tendr la libre disponibilidad de los crditos que le asigne la ley de presupuesto, sin
ms
restricciones que las que la propia ley determine en forma expresa.
El jefe de Gabinete de Ministros, junto con el proyecto de presupuesto de la
administracin
nacional, enviar al Honorable Congreso de la Nacin el anteproyecto preparado por el
Consejo de la Magistratura de la Nacin, acompaando los antecedentes respectivos
cuando las estimaciones efectuadas por dicho organismo no coincidan con las del
proyecto
general. Todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 1 de la ley 24.937 y
sus
modificatorias.
ARTICULO 20. Sustityese el artculo 23 de la ley 17.928 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 23.- Autorzase a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para cubrir los
cargos
de secretarios y de personal auxiliar de los tribunales nacionales mediante la
redistribucin
o traslado de los agentes que se desempean en cualquiera de los fueros y
circunscripciones de la justicia nacional, debiendo extremar los recaudos para disponer
las
medidas que resulten ms eficientes en la aplicacin de los recursos humanos y ms
respetuosas de la dignidad del trabajador. Todo ello de conformidad con lo establecido
en
el artculo 1 de la ley 24.937 y sus modificatorias.
ARTICULO 21. Sustityese el artculo 3 de la ley 19.362, por el siguiente:
Artculo 3.- La Corte Suprema de Justicia de la Nacin fijar las dotaciones de
personal de
los distintos tribunales y organismos que integran el Poder Judicial de la Nacin
adjudicando la cantidad de cargos y categoras que su funcionamiento requiera,
debiendo
extremar los recaudos para disponer las medidas que resulten ms eficientes en la
aplicacin de los recursos humanos y ms respetuosas de la dignidad del trabajador.
Todo
ello de conformidad con lo establecido en el artculo 1 de la ley 24.937 y sus
modificatorias.
ARTICULO 22. Sustityese el artculo 1 de la ley 23.853 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 1.- La Corte Suprema de Justicia de la Nacin preparar el Presupuesto de
Gastos
y Recursos del Poder Judicial, debiendo observar los principios de transparencia en la
gestin y eficiencia en el uso de los recursos, el que ser remitido al Poder Ejecutivo
nacional para su incorporacin al proyecto de presupuesto general de la administracin
nacional que se presenta anualmente ante el Honorable Congreso. Todo ello de
conformidad con lo establecido en el artculo 1 de la ley 24.937 y sus modificatorias.
ARTICULO 23. Sustityese el artculo 5 de la ley 23.853 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 5.- Facltase a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a disponer las
reestructuraciones y compensaciones que considere necesarias, dentro de la suma total
correspondiente al Poder Judicial de la Nacin en el presupuesto general de la
administracin nacional, a cuyo fin deber observar los principios de transparencia en
la
gestin y eficiencia en el uso de los recursos.
Asimismo, queda facultada para requerir anticipos de fondos con arreglo a lo dispuesto
por
el artculo 12 de la ley 16.432, incorporado a la ley 11.672 (t.o. 2005).
Todos los gastos que demanden la creacin de juzgados o la ampliacin de los
existentes
sern atendidos con cargo a Rentas Generales, o a los excedentes.
El Poder Legislativo solicitar informes al Ministerio de Economa y al Poder Judicial
de la
Nacin sobre las posibilidades financieras para hacerse cargo de las erogaciones que
generen esas creaciones o ampliaciones, en forma previa a sancionar las normas y con
el
objeto de otorgar si correspondiere los refuerzos presupuestarios pertinentes. Todo
ello de conformidad con lo establecido en el artculo 1 de la ley 24.937 y sus
modificatorias.
ARTICULO 24. Sustityese el artculo 7 de la ley 23.853 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 7.- Las remuneraciones de magistrados, funcionarios y empleados del Poder
Judicial de la Nacin sern establecidas por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
debiendo velar por el equilibrio entre el uso eficiente de los recursos y el respeto a la
dignidad del trabajador. Todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 1
de la
ley 24.937 y sus modificatorias.
ARTICULO 25. Sustityese el artculo 8 de la ley 23.853 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 8.- A los fines establecidos en la presente ley y bajo el estricto respeto a los
principios de transparencia en la gestin y eficiencia en el uso de los recursos, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin tendr amplias facultades para establecer aranceles y
fijar sus montos y actualizaciones; disponer de su patrimonio y determinar el rgimen
de
percepcin, administracin y contralor de sus recursos y su ejecucin, debiendo remitir
mensualmente a la Contadura General de la Nacin el movimiento contable que
registre.
Todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 1 de la ley 24.937 y sus
modificatorias.
ARTICULO 26. Sustityese el artculo 10 de la ley 23.853 y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 10.- El Poder Ejecutivo nacional juntamente con la Corte Suprema de Justicia
de
la Nacin reglamentar la presente ley en los aspectos concernientes a la
administracin
financiero-presupuestaria, de conformidad con los principios de transparencia en la
gestin y uso eficiente de los recursos. Todo ello de conformidad con lo establecido en
el
artculo 1 de la ley 24.937 y sus modificatorias.
ARTICULO 27. Sustityense los prrafos 5 y 6 del artculo 117 de la ley 24.156 y sus
modificatorias, por el siguiente:
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dispondr sobre la modalidad y alcances de
la
puesta en prctica del sistema instituido en esta ley con relacin al Poder Judicial de la
Nacin, debiendo velar por el respeto de los principios de transparencia en la gestin y
uso
eficiente de los recursos. A los efectos del control externo posterior se ajustar al
artculo
85 de la Constitucin Nacional. Todo ello de conformidad con lo establecido en el
artculo
1 de la ley 24.937 y sus modificatorias.
ARTICULO 28. Sustityese el artculo 1 de la ley 26.376, por el siguiente:
Artculo 1.- En caso de recusacin, excusacin, licencia, vacancia u otro impedimento
de
los jueces de primera instancia, nacionales o federales, el Consejo de la Magistratura
proceder a la designacin de un subrogante de acuerdo al siguiente orden:
a) Con un juez de igual competencia de la misma jurisdiccin, teniendo prelacin el
juez de
la nominacin inmediata siguiente en aquellos lugares donde tengan asiento ms de un
juzgado de igual competencia;
b) Por sorteo, entre la lista de conjueces confeccionada por el Poder Ejecutivo nacional,
de
acuerdo a lo dispuesto por el artculo 3 de la presente ley.
Disposiciones Transitorias
ARTICULO 29. Las modificaciones al rgimen de mayoras previsto en la presente
ley,
as como la nueva composicin de las comisiones, entrarn en vigor una vez que se
haga
efectiva la modificacin de la integracin del cuerpo prevista en el artculo 2, de
acuerdo
con el mecanismo electoral establecido en los artculos 3 bis y concordantes.
ARTICULO 30. La promulgacin de la presente ley importa la convocatoria a
elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias para la eleccin de candidatos
a
Consejero de la Magistratura por los estamentos previstos en el artculo 3 bis de la
misma,
debindose adaptar el cumplimiento de las etapas electorales esenciales al calendario
en
curso.
ARTICULO 31. La presente ley entrar en vigencia desde el da de su publicacin. A
partir de la fecha de la entrada en vigencia de la presente ley quedarn sin efecto todas
las
disposiciones legales y reglamentarias que se opongan a su cumplimiento y que
importen
un detrimento de la administracin del Poder Judicial por el Consejo de la
Magistratura de
la Nacin, segn el alcance de la presente ley.
ARTICULO 32. Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS
AIRES,
A LOS OCHO DIAS DEL MES DE MAYO DEL AO DOS MIL TRECE.
REGISTRADA BAJO EL N 26.855
AMADO BOUDOU. JULIAN A. DOMINGUEZ. Gervasio Bozzano. Juan H.
Estrada.
JUSTICIA
Ley 26.861
Ingreso democrtico e igualitario de personal al Poder Judicial de la Nacin y
al Ministerio Pblico de la Nacin.
Sancionada: Mayo 29 de 2013
Promulgada: Mayo 31 de 2013
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.
sancionan con fuerza de Ley:
CAPITULO I
Disposiciones generales
ARTICULO 1 Objeto. La presente ley tiene por objeto regular el ingreso
democrtico e
igualitario de personal al Poder Judicial de la Nacin y al Ministerio Pblico de la
Nacin,
mediante el procedimiento de concurso pblico.
ARTICULO 2 Disposiciones generales. El ingreso de personal a las jurisdicciones
mencionadas en el artculo 1 se rige por las disposiciones de la presente ley y las
reglamentaciones que en virtud de ella se dicten.
En aquellos casos en que se requiera la designacin de personal en forma permanente,
interina, transitoria o por contrato con relacin de dependencia en planta transitoria,
corresponder a la autoridad de aplicacin de la presente su designacin, de acuerdo a
los
procedimientos establecidos en esta ley.
ARTICULO 3 Alcance. Las disposiciones de la presente ley se aplican a los
concursos
que se realicen para acceder a los cargos letrados, de empleados y personal de
maestranza
y oficios del Poder Judicial de la Nacin y del Ministerio Pblico de la Nacin, con el
lmite
impuesto por el artculo 113 de la Constitucin Nacional respecto de los funcionarios y
empleados de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, exceptuando tambin de la
presente ley a los funcionarios y empleados que dependen directamente de la
estructura
central de gobierno y administracin de la Procuracin General de la Nacin, de la
Defensora General de la Nacin y del Consejo de la Magistratura.
ARTICULO 4 Cargos en los cuales se puede ingresar. Slo se podr ingresar al
Poder
Judicial de la Nacin y al Ministerio Pblico de la Nacin como empleado y personal de
maestranza y oficios en el cargo de menor jerarqua y como funcionario en los cargos
letrados, mediante el sistema de concursos que se encuentra regulado en la presente
ley.
Los dems cargos de los escalafones correspondientes al Poder Judicial de la Nacin y
al
Ministerio Pblico de la Nacin, continuarn siendo asignados de acuerdo con la
normativa vigente, sin perjuicio de las previsiones del artculo 37 de la presente ley.
ARTICULO 5 Designacin directa. Excepcin. Excepcionalmente se podr ingresar
por designacin directa en los cargos de relator de Cmara y secretario privado de
primera
instancia, pero tales agentes no podrn ser promovidos a planta permanente en forma
definitiva.
Asimismo, el titular de la dependencia podr designar en forma directa dos (2) cargos
letrados, en las mismas condiciones que lo establecido en el prrafo anterior.
ARTICULO 6 Requisitos para ingresar como personal de maestranza y oficios. Para
el
personal de maestranza y oficios se requiere ser mayor de edad, poseer estudios
primarios
completos, tener idoneidad y aptitud psicotcnica para dicho cargo, acreditada
mediante el
procedimiento de concurso pblico, sin perjuicio de otros requisitos que puedan
exigirse a
aquellos que deban desempear tareas para las cuales sean necesarios conocimientos
especiales.
ARTICULO 7 Requisitos para ingresar como empleado. Para ingresar como
empleado
se requiere ser mayor de edad, tener estudios secundarios completos y acreditar
idoneidad
para dicho cargo, verificada a travs de concurso pblico. Debe contarse asimismo con
aptitud psicotcnica para el cargo, sin perjuicio de otros requisitos que puedan exigirse
a
aquellos que deban desempear tareas para las cuales sean necesarios conocimientos
tcnicos especiales.
ARTICULO 8 Requisitos para ingresar en los cargos letrados. Para los cargos
letrados
se requiere ser argentino o residente permanente en el pas, mayor de edad y abogado
graduado en universidad nacional pblica o privada oficialmente reconocida o
extranjera
con ttulo debidamente homologado por el Ministerio de Educacin; tener la idoneidad
requerida para el ejercicio de las funciones, verificada a travs de concurso pblico de
antecedentes y oposicin, as como aptitud psicotcnica para su desempeo.
ARTICULO 9 Cupo para discapacitados. El cuatro por ciento (4%), como mnimo,
de
los cargos a cubrir, debe ser ocupado por personas con discapacidad que renan los
requisitos necesarios para el cargo.
ARTICULO 10. Autoridad de aplicacin. Los concursos para el ingreso al Poder
Judicial de la Nacin en los cargos referidos, se deben realizar en la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, y los de ingreso al Ministerio Pblico de la Nacin se deben
efectuar
en la Procuracin General de la Nacin o en la Defensora General de la Nacin, segn
corresponda.
ARTICULO 11. Integracin. En cada caso, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin y
el Ministerio Pblico de la Nacin, en el mbito de sus respectivas competencias,
dispondrn la integracin de los rganos encargados de sustanciar los concursos.
Se debern establecer concursos regionales con alcance en todas las jurisdicciones, a
efectos de garantizar la participacin de todos los ciudadanos del pas.
ARTICULO 12. Concursos. La sustanciacin de los concursos se debe realizar de
acuerdo con lo que establezca la autoridad de aplicacin, respetando los principios de
publicidad, concurrencia, igualdad y transparencia. La autoridad de aplicacin debe
establecer un programa de examen, identificar el material, publicar sus contenidos va
web
juntamente con el llamado a concurso, tomar los exmenes y efectuar las evaluaciones
pertinentes, conforme a la normativa aplicable.
ARTICULO 13. Formulario de inscripcin. El postulante debe presentar el
formulario
de inscripcin a la autoridad de aplicacin, personalmente o va internet, en el mes de
marzo de cada ao, haciendo constar su preferencia en razn de la materia de cada
fuero, y
de la especialidad por oficio, si la tuviera.
ARTICULO 14. Requisitos generales. En el formulario de inscripcin los
postulantes
deben detallar:
a) Apellido y nombre completos;
b) Domicilio real y constituido a los efectos del trmite, en la ciudad donde se
encuentra el
asiento de la dependencia para la cual concursa, nmero de telfono y correo
electrnico;
c) Lugar y fecha de nacimiento;
d) Nacionalidad;
e) Estado civil, en su caso, nombre del cnyuge o conviviente y de los hijos, si los
hubiere;
f) Fotocopia del documento de identidad;
g) Antecedentes acadmicos, laborales y profesionales, con la documentacin que lo
acredite, en caso de corresponder; de presentarse publicaciones, stas deben tener
vinculacin con la especialidad de que se trate;
h) Fotocopia del ttulo que posea, debiendo exhibirse el original, que se restituye en el
acto,
previo cotejo por secretara, de lo que se deja constancia en la copia agregada a la
presentacin;
i) Los postulantes a cargos letrados que se desempeen o se hubieren desempeado en
el
Poder Judicial de la Nacin o en el Ministerio Pblico de la Nacin debern consignar
los
datos de su legajo personal; quienes se hubieran desempeado en el Poder Judicial o en
el
Ministerio Pblico de las provincias o en rganos jurisdiccionales de la administracin
pblica, debern agregar un certificado que consigne:
1. Fecha de ingreso y egreso si la hubiera.
2. Cargos desempeados.
3. Licencias extraordinarias concedidas en los ltimos dos (2) aos.
4. Sanciones disciplinarias aplicadas con indicacin de fecha y motivo.
j) En el caso de abogados matriculados, debern acompaar el certificado del respectivo
colegio profesional, del cual surja la antigedad y estado de la matrcula y si fueron
objeto
de sanciones disciplinarias en el ejercicio de la profesin.
ARTICULO 15. Constancia de inscripcin. De la presentacin del formulario en
tiempo
y forma se le extender al postulante una constancia de inscripcin, que consignar
fecha y
hora de recepcin, como tambin el detalle de los documentos adjuntados.
ARTICULO 16. Lista provisoria. Vencido el plazo para la inscripcin, la autoridad
de
aplicacin proceder a conformar una lista provisoria con todos los inscriptos, la que
debe
publicarse en el organismo encargado de sustanciar el concurso y en su sitio de
internet.
ARTICULO 17. Impedimentos para el ingreso. No puede ingresar al Poder Judicial
de
la Nacin ni al Ministerio Pblico de la Nacin quien no cumpla con los requisitos
establecidos en el artculo 14 de la presente ley ni aquel postulante que a la fecha de
presentacin del formulario:
a) Hubiera sido condenado por delitos dolosos en los ltimos cinco (5) aos;
b) Hubiera sido condenado por delitos contra la administracin pblica previstos en el
Cdigo Penal;
c) Estuviera inhabilitado judicialmente para ejercer cargos pblicos;
d) Hubiese sido hallado responsable, por sentencia condenatoria firme de participar de
cualquier forma en los supuestos contemplados en el artculo 36 de la Constitucin
Nacional y en el ttulo X del Libro Segundo del Cdigo Penal, aun cuando se lo hubiera
beneficiado con indulto o condonacin de la pena.
ARTICULO 18. Acta. Lista definitiva de inscriptos. Dentro de los cinco (5) das
posteriores al cierre de la inscripcin, el funcionario encargado debe labrar un acta y
luego
una lista en la que se har constar en forma definitiva las inscripciones registradas que
hubieran cumplido con los requisitos exigidos en la presente ley.
CAPITULO II
Del ingreso de los empleados y del personal de maestranza y oficios
ARTICULO 19. El ingreso al Poder Judicial de la Nacin y al Ministerio Pblico de
la
Nacin para desempearse como personal de maestranza y oficios en el cargo de menor
jerarqua, adems de los requisitos mencionados en el artculo 14, exigir la realizacin
de
una entrevista personal y una prueba de capacitacin en su oficio o actividad y
posterior
sorteo pblico, con arreglo a las previsiones de los artculos siguientes del presente
captulo en cuanto sean aplicables.
ARTICULO 20. El ingreso al Poder Judicial de la Nacin y al Ministerio Pblico de
la
Nacin para desempearse como empleado en el cargo de menor jerarqua se har a
travs
del examen y posterior sorteo pblico, conforme las previsiones de los artculos
siguientes
del presente captulo.
ARTICULO 21. Examen. Conformada la lista definitiva de inscriptos prevista en el
artculo 18 de la presente ley, se debe fijar fecha para que los postulantes rindan un
examen escrito, a realizarse dentro de los siguientes treinta (30) das, bajo el sistema de
opcin mltiple, el cual comprender distintas evaluaciones eliminatorias, a
desarrollarse
en el siguiente orden:
a) Evaluacin de conocimientos tericos;
b) Evaluacin de conocimientos en informtica;
c) Evaluacin psicofsica.
ARTICULO 22. Causales de eliminacin. Los aspirantes estarn sujetos a
eliminacin
por las siguientes causas:
a) Reprobar los exmenes;
b) No asistir o presentar una tardanza injustificada;
c) Ausentarse del examen.
En los casos de fuerza mayor que configuren alguna de estas causas, los aspirantes
debern
presentar ante la oficina y en el plazo que la autoridad de aplicacin determine, un
escrito
con la justificacin y la documentacin que acredite fehacientemente tal situacin,
quedando a consideracin de dicha oficina la validez de la misma.
ARTICULO 23. Rgimen de calificaciones. Las evaluaciones se deben calificar de
cero
(0) a cien (100). Para acceder al cargo se requiere un puntaje mnimo de sesenta (60)
puntos en cada una de las pruebas. En el examen psicofsico se aportar una
ponderacin
cualitativa del aspirante, ingresando solamente en la nmina de aspirantes aquellos que
obtuvieron una aptitud laboral satisfactoria.
ARTICULO 24. Lista de postulantes. Sorteo. La autoridad de aplicacin elaborar
una
lista con aquellos postulantes que hayan aprobado las evaluaciones exigidas en la
presente
ley.
En la lista deber detallarse el nombre y apellido de los postulantes, documento
nacional
de identidad y publicarse en la pgina de internet y en la cartelera de la Corte Suprema
de
Justicia de la Nacin, de la Procuracin General de la Nacin o de la Defensora
General de
la Nacin, segn corresponda. Asimismo, debe publicarse por cinco (5) das, en tres (3)
diarios de amplia difusin del lugar en que se sustancie el concurso.
Las futuras vacantes se cubrirn mediante sorteo de todos los integrantes de la lista,
que se
realizar a travs de la Lotera Nacional S.E., en la forma, da y horario que establezca
la
autoridad de aplicacin, a medida que se vayan produciendo.
Quien haya sido sorteado en un cargo interino o no permanente, se mantendr en el
listado
slo para los sorteos de cargos efectivos o permanentes.
Cuando ninguno de los postulantes apruebe el examen la autoridad de aplicacin debe
declarar desierto el concurso y convocar inmediatamente a un nuevo concurso,
debiendo
disponerse extraordinariamente de un nuevo plazo para la inscripcin de postulantes.
ARTICULO 25. Recursos. Dentro del plazo de cinco (5) das hbiles de la
publicacin
de la lista de postulantes a la que se refiere el artculo anterior, los concursantes podrn
plantear la reconsideracin de la calificacin obtenida en el examen rendido invocando
las
razones que estimen correspondan. Dicho recurso ser resuelto por la autoridad de
aplicacin.
ARTICULO 26. Nombramientos. Los nombramientos que se realicen
(permanentes o
no permanentes) para cubrir las vacantes que se produjeren en cualquiera de los
cargos, se
harn teniendo en cuenta el sorteo previsto en el artculo 24, debiendo sortearse
primero
entre los postulantes que no hubieren sido designados el ao anterior.
Producida la vacante, el postulante seleccionado ser notificado en el domicilio
constituido
en su formulario de ingreso para que comparezca y acepte el cargo. Si dentro de los diez
(10) das contados desde su notificacin no compareciere, se lo tendr por desistido,
excluyndoselo de la lista para llamar a nuevo sorteo.
ARTICULO 27. Vigencia de las listas. Las listas a las que refiere el artculo 24
tendrn
vigencia por el plazo de dos (2) aos.
CAPITULO III
Del ingreso a los cargos letrados
ARTICULO 28. Examen. Conformada la lista definitiva a que refiere el artculo 18
de la
presente ley, se fijar fecha para un examen annimo y escrito, dentro de los siguientes
treinta (30) das.
El examen consistir en la elaboracin de una solucin a un problema jurdico, en el
que se
examinar el grado de conocimiento especfico en el rea de derecho que requiera el
cargo
para el que concursa y la normativa constitucional.
ARTICULO 29. Rgimen de calificaciones. La prueba de oposicin se calificar de
cero
(0) a setenta (70) puntos. Para ser incluidos en la lista de postulantes se requiere haber
obtenido un puntaje mnimo de cuarenta (40) puntos. Slo respecto de aquellos
postulantes que hubieran alcanzado el puntaje mnimo se evaluarn los antecedentes.
ARTICULO 30. Calificacin y puntaje de los antecedentes. La calificacin y puntaje
de
los antecedentes de los postulantes para cubrir las vacantes que se produzcan en los
cargos
letrados, ser como mximo de treinta (30) puntos, de acuerdo con el siguiente criterio:
a) Hasta diez (10) puntos por los antecedentes vinculados con la especialidad de que se
trate en el desempeo profesional cumplido en el Poder Judicial, en el Ministerio
Pblico,
en funciones pblicas o en el ejercicio de la abogaca;
b) Hasta cinco (5) puntos por la obtencin de ttulos de posgrado;
c) Hasta tres (3) puntos por la aprobacin de cursos de posgrado no incluidos en los
estudios necesarios para la obtencin de los ttulos previstos en el inciso anterior, y por
participacin y asistencia a congresos, jornadas y seminarios; se computarn
especialmente los estudios o participaciones que tengan pertinencia con la funcin que
se
concursa;
d) Hasta siete (7) puntos por el ejercicio de la docencia en la especialidad propia del
cargo
para el que se concursa o en el mbito de las disciplinas bsicas de la ciencia del
derecho;
e) Hasta tres (3) puntos, por las publicaciones, en cuya apreciacin se debe considerar
su
valor y originalidad;
f) Hasta dos (2) puntos por todos aquellos antecedentes relevantes a juicio de la
autoridad
examinadora.
No se calificarn los antecedentes que no hayan sido invocados en la solicitud de
inscripcin.
ARTICULO 31. Listas de postulantes. Orden de mrito. Una vez calificadas las
evaluaciones y valorados los antecedentes, se confeccionar una lista con el orden de
mrito definitivo, la que ser notificada a cada uno de sus integrantes para cubrir las
futuras vacantes que se produjeren.
En la lista general deber detallarse el nombre y apellido de cada uno de los
postulantes,
documento nacional de identidad, as como la calificacin merecida en las evaluaciones
debiendo publicarse durante el plazo de cinco (5) das en la pgina de internet y en la
cartelera de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la Procuracin General de la
Nacin
o la Defensora General de la Nacin, segn corresponda.
Cuando ninguno de los postulantes hubiera aprobado el examen, la autoridad
competente
deber declarar desierto el concurso, convocando inmediatamente a un nuevo
concurso.
ARTICULO 32. Recursos. Dentro del plazo de cinco (5) das hbiles de haber sido
notificados, los concursantes podrn plantear la reconsideracin de la calificacin
obtenida
en la prueba de oposicin y en la evaluacin de antecedentes invocando las razones que
estimen correspondan. Dicho recurso ser resuelto por la autoridad de aplicacin.
ARTICULO 33. Nombramientos. Los nombramientos que se realicen
(permanentes o
no permanentes) para cubrir las vacantes que se produjeren en cualquiera de los cargos
se
harn teniendo en cuenta el orden de mrito de la lista definitiva.
El titular, o quien se encontrare a cargo de la dependencia respectiva, podr seleccionar
al
postulante dentro de los veinte (20) primeros del orden de mrito. En caso de que el
listado sea menor, podr seleccionar al postulante entre los aprobados.
El listado ser adecuado a medida que se vayan designando postulantes, siempre sobre
la
base del orden de mrito, de modo que el titular o quien se encontrare a cargo de la
dependencia pueda elegir invariablemente entre veinte (20). El orden para que los
titulares
o quienes se encuentren a cargo de las dependencias elijan estar dado por las fechas en
las
que se vayan generando las vacantes.
Cuando se genere una vacante efectiva o permanente que est siendo cubierta en forma
interina o no permanente, ser designado en ese cargo quien se encuentre cubriendo
dicho
lugar.
El postulante seleccionado ser notificado en el ltimo domicilio denunciado, para que
comparezca y acepte el cargo. Si dentro de los diez (10) das contados desde su
notificacin
no compareciere, se lo tendr por desistido, excluyndoselo de la lista.
ARTICULO 34. Vigencia de las listas. Las listas a las que refiere el artculo 31
tendrn
vigencia por el plazo de dos (2) aos. Los postulantes se mantendrn en esas listas
durante
el mencionado plazo o hasta su designacin en un cargo permanente si ello sucediera
primero.
Quien se encuentre ocupando un cargo interino o no permanente, se mantendr en la
lista
slo para los cargos efectivos o permanentes.
ARTICULO 35. Del examen psicotcnico. Previo al nombramiento, los postulantes
debern acreditar poseer aptitud psicotcnica para el cargo, mediante el examen que
indique la autoridad competente.
CAPITULO IV
Disposiciones transitorias
ARTICULO 36. Vigencia. A partir de la entrada en vigencia de la presente ley slo
se
podrn efectuar nuevos nombramientos en el Poder Judicial de la Nacin y en el
Ministerio Pblico de la Nacin, en los cargos comprendidos en la misma, de acuerdo
con
el procedimiento previsto en esta ley.
De manera excepcional, desde la entrada en vigencia de la presente ley y hasta la
primera
conformacin de las listas contempladas en los artculos 24 y 31, los cargos podrn ser
cubiertos en forma transitoria. Los agentes que resulten designados de acuerdo a lo
establecido en el prrafo anterior no podrn ser promovidos a planta permanente sin
que
ello obste a que los mismos concursen para su nombramiento en las mismas
condiciones
de los dems postulantes.
ARTICULO 37. Derechos adquiridos. La aplicacin de la presente ley no afectar
las
categoras alcanzadas y los derechos y beneficios del personal contratado inherentes a
su
condicin de integrantes del Poder Judicial de la Nacin y del Ministerio Pblico de la
Nacin, quienes permanecern en sus cargos de acuerdo con la regulacin previa,
pudiendo solicitar su pase a planta permanente conforme a la normativa vigente
aplicable
a cada caso.
ARTICULO 38. Invitacin a las provincias. Invtase a las provincias y a la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires a adherir a los trminos de la presente ley.
ARTICULO 39. Reglamentacin. La autoridad de aplicacin dictar las normas
aclaratorias y complementarias de la presente ley.
ARTICULO 40. Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS
AIRES,
EL DIA VEINTINUEVE DE MAYO DEL AO DOS MIL TRECE.
REGISTRADO BAJO EL N 26.861
BEATRIZ ROJKES de ALPEROVICH. JULIAN A. DOMINGUEZ. Gervasio
Bozzano.
Juan H. Estrada.__
1. El poder de accin
1.1. La accin procesal: definicin y
caracteres.
Ferreyra De la Rua sostiene que el concepto ms abarcativo de accin que es que la
presenta como el poder de presentar y mantener ante el rgano jurisdiccional una
pretensin fundada en hechos jurdicamente relevantes con el fin de obtener una decisin
concreta y en su caso conseguir la ejecucin de la misma hasta su agotamiento.
De tal modo, se manifiesta con la solicitud de actuacin dirigida a los rganos
jurisdiccionales, a travs del empleo de instrumentos tcnicos adecuados (demanda,
requisitoria fiscal); pero no se agota en un mero peticionar sino que adems requiere su
mantenimiento hasta la finalizacin del trmite por el dictado de la sentencia y su
ejecucin.
Ello se ve claramente en el proceso civil, que por su carcter dispositivo requiere el
impulso inicial y tambin el posterior o de mantenimiento por parte del interesado;
distinto es en el proceso de familia o laboral, por ej., donde el impulso inicial es formulado
por el actor (demanda laboral o de familia) pero posteriormente, es el juez quien mantiene
vivo y da impulso al procedimiento hasta su efectiva finalizacin. En efecto, en estos
fueros el impulso procesal es de oficio (art. 41 Ley 7676 y 17 Ley 7987).
En materia penal, en razn del inters pblico involucrado, la accin es ejercida por
rganos del estado, esto es el Ministerio Pblico Fiscal, quien promueve las actuaciones y
ordena las medidas necesarias de investigacin y de prueba. Ello, ms all de la figura del
Querellante Particular (art. 91 y 7 del CPP Cba.), que acuerda la posibilidad al ofendido de
constituirse al lado del rgano estatal, en una suerte de litisconsorte, pero que no excluye
ni limita en lo ms mnimo los poderes y direccin del proceso que efecta el Fiscal.
Ahora bien, este poder con fundamento constitucional que significa la accin procesal, se
hace necesario atribuirle un contenido (pretensin) y a la vez efectuar un deslinde en
relacin a otros institutos procesales que resultan correlativos y complementarios: la
pretensin y la demanda, que representan respectivamente su contenido y su va de
realizacin. 2
As, accin-pretensin-demanda, son instituciones correlativas y que se vinculan en forma
recproca para explicar el fenmeno judicial, que no puede ser entendido de modo integral
sino con la conjuncin de tales conceptos: advierte que la demanda consiste
materialmente en un acto procesal formal y documental cuya presentacin al juez implica
el ejercicio de la accin y que resulta ser el continente de un contenido necesario: la
pretensin.
En el mbito penal, en cambio, el acto de promocin efectiva se configura en principio con
el requerimiento que formula el Ministerio Pblico Fiscal, quien ejercita en nombre del
Estado una pretensin penal (art. 341 y 355 CPPCba).
En cuanto a caracteres de la accin procesal, sealamos:
Autnoma: existe con independencia del derecho material invocado que sirve de
fundamento a la pretensin planteada. Prueba de ello es que puede promoverse
efectivamente el poder de accin, tramitarse ntegramente un juicio y la sentencia resultar
en definitiva desestimatoria de la pretensin deducida en juicio.
Pblica: se dirige a un rgano pblico y persigue fines de idntica naturaleza con
independencia del fundamento sustancial, que sirve de base a la pretensin esgrimida. Es
as que puede tener basamento en pretensiones pblicas de derecho penal o privadas que
hacen al derecho privado comn.
Realizadora: del derecho sustantivo del fondo.
Los dos primeros son los sujetos activos y pasivos de la pretensin y el tercer sujeto es el
rgano destinatario de esa pretensin que tiene el deber de satisfacerla.
Elemento objetivo:
Objeto de la pretensin: est constituido por el determinado efecto jurdico que con
ella se persigue y que puede ser visto desde dos aspectos: inmediato, esto es la clase de
pronunciamiento que se reclama (condena, declaracin, ejecucin, etc.); o mediato, es
decir el bien sobre el cual debe recaer el pronunciamiento (cosa mueble o inmueble cuya
restitucin se solicita, suma de dinero, relacin jurdica cuya existencia o inexistencia debe
declararse, etc.)
La causa, fundamento, ttulo o razn: es la concreta situacin de hecho a la cual el
actor asigna una determinada consecuencia jurdica. La pretensin est individualizada por
los hechos afirmados, no por el derecho que se invoca en la demanda. Se trata del
conjunto de hechos que constituyen el relato histrico de las circunstancias de donde se
cree deducir lo que se pretende y a la afirmacin de su conformidad con el derecho en
virtud de determinadas normas subjetivas. Se trata de la causa pretendida de la demanda,
es la razn aparente que sirve de fundamento a la pretensin.
La actividad que la pretensin involucra: y que se desenvuelve en las dimensiones de
lugar, tiempo y forma
4
que coincidirn, necesariamente con las del proceso en que la pretensin se haga valer.
Para que dos pretensiones sean idnticas es menester que involucren los mismos sujetos
activo y pasivo (se excluye el rgano jurisdiccional). Este anlisis mira la cualidad jurdica
en que dichos sujetos han intervenido en cada caso, no siendo suficiente que se trate
fsicamente de las mismas personas: Pedro puede demandar a Juan a nombre propio a raz
de un contrato y a la vez demandarlo como representante legal de su hijo menor en razn
del mismo contrato en tanto los involucra a ambos.
Identidad de objeto
Como el objeto de la pretensin puede ser debido por diversas razones, se hace necesario
que haya identidad de causa: deber identificarse la fuente del objeto de la pretensin. En
muchos casos la misma coincide con la 5
fuente de la obligacin material: tal es el caso de la locacin, la compraventa, etc. pero en
el mbito de las pretensiones reales se advierte una distincin importante: en la
reivindicacin la causa inmediata es el dominio, pero el hecho constitutivo de ste puede
variar segn que derive de una compraventa, una donacin o que haya sido adquirido por
prescripcin. En este sentido advierte Alsina que respecto a la pretensin procesal, lo que
est en juego es el dominio mismo y no el modo de adquisicin y por eso no vara la accin
por el hecho de que se invoque una causa mediata distinta, y as, rechazada la
reivindicacin por no haberse acreditado el dominio que se dijo adquirido por donacin,
no podra intentarse nuevamente alegando que el dominio se adquiri por prescripcin,
pues ya en el primer caso se declar que el reivindicante no era propietario.
Postulados bsicos o condiciones para el ejercicio de la accin
La pretensin procesal debe reunir determinados requisitos:
I- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
1. Extrnsecos:
a- Procesales: este grupo se refiere a los requisitos previstos para los sujetos, el objeto, la
causa y la falta de concurrencia de Litis pendencia o cosa juzgada.
Respecto de los sujetos
o Tribunal: debe tener capacidad tanto sustancial como procesal. La sustancial se refiere
a la observancia de las normas constitucionales y de las legales que sean su consecuencia
para la vlida constitucin del tribunal (juez natural), designacin del juez o de los jueces,
etc. La procesal se refiere a la competencia, el territorio, el grado y el turno, salvo la
posibilidad de prrroga (en general en materia de competencia territorial).
o Partes: deben tener capacidad para ser parte (aptitud para ser titular de derechos y
deberes procesales) y a la vez capacidad procesal (aptitud para realizar personalmente, o
por medio de un mandatario convencional, actos procesales vlidos). Los defectos en esas
capacidades autorizan a oponer la excepcin dilatoria de falta de personera.
6
Respecto del objeto
o Idoneidad: el objeto debe resultar idneo con relacin al tipo de proceso en el cual la
pretensin se ha deducido (no resulta idneo cuestionar la existencia de un contrato de
compra y venta como fuente de una obligacin caratular en un juicio ejecutivo).
La pretensin debe estar fundad en hechos de los cuales surja, prima facie, su carcter de
jurdicos, es decir, hechos contemplados por el derecho.
Respecto a la actividad
o Lugar: la pretensin debe deducirse ante el tribunal competente por razn de la
materia.
o Tiempo: existen limitaciones de naturaleza sustancial y procesal respecto de las
distintas pretensiones. Existen derechos que no pueden ser ejercidos transcurrido cierto
transcurso del tiempo (prescripcin). A la vez la demanda debe interponerse en das y
horas hbiles, en el horario de atencin al pblico de los tribunales.
o Forma: los cdigos procesales establecen formas para la presentacin de la demanda y
de la contestacin, las cuales deben ser observadas bajo sancin de inadmisibilidad.
b- Extrnsecos Fiscales: la falta de pago de la tasa de justicia y aportes debidos por los
profesionales trae aparejado, en la prctica, la no admisin de la demanda en el mbito
civil y comercial, a pesar de que el CPCCba. en su art. 86 dispone que antes de efectuar
algn rechazo por este motivo, los tribunales deben emplazar a la parte para que lo haga.
2. Intrnsecos
a- Sujetos: adems de la amplitud genrica APRA ser parte y capacidad procesal, se
requiere que los intervinientes como parte del proceso sean 7
quienes deban figurar en ese proceso concreto asumiendo tal calidad. Se trata de la
amplitud jurdica denominada legitimacin para obrar o legitimacin procesal y que se
entiende como aquel requisito en cuya virtud debe mediar una coincidencia entre las
personas que efectivamente actan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita
especialmente para pretender y contradecir al respecto de la materia sobre la cual versa el
proceso. La pauta para determinar esta legitimacin est dada por la titularidad, activa o
pasiva, de la relacin jurdica sustancial controvertida en el proceso.
b- Objeto: que el objeto de la pretensin sea jurdicamente posible: no lo ser aquella
pretensin tendiente a obtener el pago de una deuda de juego, pues se trata de una
pretensin que versa sobre un objeto acerca del cual se encuentra vedada cualquier
decisin judicial.
c- Inters: los adagios si inters no hay accin y el inters es la medida de las acciones
no son caprichosos; el inters es la base gentica del proceso, el presupuesto para el
ejercicio del derecho de accin.
II- REQUISITOS DE FUNDABILIDAD
Una vez admitida la demanda y desarrollado el proceso, el juez estar en condiciones de
pronunciarlas sobre el mrito de la pretensin, es decir sobre si sta es o no fundada. Para
esa tarea el juez fija el hecho y aplica el derecho, pudiendo prescindir de las normas
invocadas por las partes y suplir las omisiones de fundamentacin en que hubiesen
incurrido. Sin embargo las partes son las encargadas mediante la institucin de la carga
procesal de probar mediante la aportacin de pruebas los hechos controvertidos.
Acumulacin objetiva de las pretensiones
Expresa Palacio que por proceso acumulativo se entiende aquel que sirve para la
satisfaccin de dos o ms pretensiones. La acumulacin tiene dos fundamentos:
Evitar el desgaste jurisdiccional y el ahorro de tiempo.
Evitar la eventualidad de dos pronunciamientos contradictorios en razn de tratarse de
pretensiones conexas.
Los requisitos exigidos para que proceda la acumulacin difieren de los del mbito penal,
en donde la acumulacin produce el desplazamiento de la competencia del tribunal en
cuanto su fundamente atiende a otras razones, como la necesidad de que se produzca
aunque no la acumulacin de procesos, si la acumulacin d penas y esta se resuelva en la
misma sentencia, atendiendo el inters del estado en la investigacin y el inters del
individuo en el ejercicio de su derecho de defensa.
1.2. Medidas preparatorias en el proceso
civil y penal. Definicin, contenido y
manifestaciones.
Las medidas preparatorias se limitan a los trmites requeridos para salvar
jurisdiccionalmente los obstculos que impiden presentar vlida y derechamente la
demanda. Esta instancia preparatoria implica ya el ejercicio del poder de accin.
Las medidas preparatorias estn reguladas en el art. 485 del CPC Cba, el que dispone:
1- El juicio ordinario podr prepararse por la persona que pretenda iniciarlo, solicitando
que:
2- La persona contra quien se dirija la demanda, preste declaracin jurada sobre hechos
relativos a su personalidad y sin cuyo conocimiento no sea posible promover el juicio.
3- Se exhiba la cosa mueble que fuere objeto del pleito y se deposite a la orden del tribunal,
en poder del mismo tenedor o de un tercero. 9
4- Se exhiba algn testamento, cuando el solicitante se crea heredero, coheredero,
legatario o albacea y a quien fuere necesario para comenzar la demanda.
5- El vendedor o el comprador, en caso de eviccin, exhiba los ttulos u otros documentos
relativos a la cosa vendida.
6- El socio, comunero o quien tena en su poder los documentos o cuentas de la sociedad o
comunidad, los presente o exhiba.
7- El tutor, curador o administrador de bienes, presente las cuentas de su administracin
8- Se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate
9- Se practique mensura del inmueble objeto de la demanda
10- La persona que pueda ser demandada por reivindicacin u otra accin sobre cosa
determinada que exija conocer si la ocupa y el carcter en que lo hace, exprese si reconoce
tenerla en su poder y a qu ttulo la tiene.
11- Si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, constituya domicilio dentro
del plazo que el tribunal fije, bajo apercibimiento de rebelda.
Se cite para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas.
Salvo los casos de los inc. 8 y 10, no podrn invocarse las diligencias decretadas si no se
dedujere la demanda dentro de los treinta das de su realizacin. En relacin al inc. 1, si el
reconocimiento fuere ficto el plazo correr desde que hubiere quedado firme la declaracin
que lo declare
1.3. El ejercicio de la accin en el
procedimiento civil, penal, laboral y de
familia. Requisitos, contenido, efectos.
Alsina define a la demanda, en su acepcin estricta, como el acto procesal por el cual el
actor ejercita la accin solicitando al tribuna la proteccin, la declaracin o la constitucin
de una situacin jurdica.
Palacio, define a la demanda como un acto que se funde con la pretensin del actor, de
modo simultneo, es la peticin encaminada a lograr la iniciacin de un proceso, a cuyo
efecto quien la formula ejerce y agota el derecho de accin que le compete. 10
En definitiva, es un acto procesal, un acto jurdico voluntario. A la vez es un acto formal
que debe cumplir una serie de requisitos mnimos establecidos por las leyes procesales:
ser escrito y firmado. De esta manera constituye un documento que tiene la siguiente
importancia:
Es el acto inicial que da origen a la relacin procesal e influye en su desarrollo.
Abre la instancia y a partir de su admisin se cuenta el plazo para la perencin de la
instancia.
Pone en ejercicio a la jurisdiccin y, con ella, a los poderes del juez, pero al mismo
tiempo los limita en tanto aqul no puede pronunciarse sobre peticiones que no estn
deducidas en la demanda.
Establece lo relativo a la prueba.
Contenido y requisitos
Contiene las afirmaciones de hechos jurdicamente relevantes que justifiquen la
pretensin del actor. En su esencia la demanda constituye un silogismo: la premisa mayor
es la norma jurdica invocada, la menor, la relacin de los hechos y la conclusin, es el
resultado al que arriba el actor entre ambas premisas y se exterioriza en la peticin.
Posee sujetos (actor y demandado), objeto (que conste en la peticin), causa (fundamento
de la pretensin expuesta) y finalidad (fin perseguido por el actor). El contenido de la
demanda es la peticin, de all que cuando la pretensin no existe, es imposible, ilcita o
inmoral, la demanda debe ser rechazada in limine, de oficio por el tribunal.
Nuestro CPCCba establece en su artculo 175 que la demanda se deducir por escrito y
expresar:
El nombre, domicilio real, edad, estado civil del demandante; tipo nmero de
documento de identidad.
El nombre y domicilio del demandado
La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago de una suma
de dinero, deber establecerse el importe pretendido, cuando lo fuese posible, inclusive
respecto de aquellas obligaciones cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial.
Los hechos y el derecho en que se funde la accin.
11
La peticin en trminos claros y precisos.
Hiptesis prctica.
El caso: el peticionante de las medidas preparatorias apel la resolucin del juez de
primera instancia que deneg el pedido de devolucin de la documental acompaada en
sustento de las medidas solicitadas fundado en la oposicin del futuro demandado (que
compareci espontneamente). La Cmara revoc la resolucin y orden la restitucin de
la documental requerida por el oferente. 14
1. En el sistema de la ley procesal las medidas preliminares y prueba anticipada (art. 485 y
486 C.P.C.) tienen un rgimen recursivo muy estricto conforme al cual slo es apelable la
resolucin denegatoria de la diligencia. Esto es as no solo porque lo establece la norma
especfica que regula el rgimen impugnativo de las medidas (art. 487 C.P.C.), sino por
aplicacin del rgimen legal de los recursos (ausencia de gravamen irreparable). Sin
embargo ello no obsta la interposicin del recurso de reposicin, impugnacin sta que
constituye el instrumento apto para cuestionar resoluciones que hayan sido dictadas sin
sustanciacin y no causen gravamen irreparable.
2. La decisin de resguardar la documental a despecho de la voluntad del oferente, antes
de imprimir trmite a las medidas peticionadas, en principio, debe considerarse una
resolucin respecto de las cual solo cabe el recurso de reposicin. Sin embargo, las
particular situacin planteada, donde la decisin adoptada respecto de la documental, lo
ha sido luego de or al enunciado como futuro demandado, nos inclina a admitir la
apelabilidad habida cuenta que la decisin es susceptible de ocasionar gravamen
irreparable, mxime si se repara en que ha mediado imposicin de costas.
3. Las diligencias preliminares no contienen una accin extrada del derecho sustancial
dirigida contra persona alguna, sino que entraan una pretensin fundada en normas
adjetivas que autorizan el diligenciamiento de aquellas slo en los supuestos
excepcionales mencionados. Es decir que la solicitud de medidas preliminares es una
peticin de tipo procesal, cuya admisibilidad depende del juicio del tribunal como director
del proceso y que slo incumbe a la eventual contraria en la medida que el rito le otorga la
posibilidad de oponerse mediante la reposicin en contra del decreto que haya admitido el
pedido.
4. La denegatoria a la restitucin de la documental adoptada por el tribunal, ponderando
la oposicin del futuro adversario a la entrega de los originales adjuntados por el
peticionante, import admitir una suerte de sustanciacin incidental con intervencin de
un tercero que ninguna injerencia puede tener en la fase previa a que el tribunal decrete la
diligencias.
5. Si ponderamos que las diligencias preliminares no constituyen una demanda
introductiva del proceso y que la citacin de la contraria no significa que constituya un
conflicto de intereses, debemos concluir que la oposicin de esta ltima antes de que el
tribunal despache las medidas peticionadas, era inviable.
6. El peticionante de las diligencias preliminares es soberano en orden a delimitar aquellos
actos procesales que quiera realizar con anterioridad a la demanda tendientes a asegurar
la eficacia o evitar la frustracin de las 15
etapas introductoria y probatoria. Ergo es el nico habilitado para decidir acerca de las
medidas que solicita tendientes a la preparacin del futuro proceso de conocimiento
(medidas preparatorias) o a la conservacin de las pruebas (prueba anticipada) sin que el
futuro contradictor ni el propio Jugador puedan limitarlo en tal libertad.
Cm. 2 Civ. y Com. Cba. A. 119 10/04/2008 Bernal Cornejo, Gabriel Esteban c/ Chali,
Jorge Alberto Otras acciones societarias Medidas preparatorias. 16
2. Excepcin procesal.
2.1. Definicin. Contenido. Caracteres.
Ejercicio.
Se identifica con el derecho de defensa atribuido a toda persona que es demandada o
sindicada como autor de un delito y se ejerce en las oportunidades fijadas por la ley ritual.
Se presenta, precisamente, como una facultad o atribucin de concurrir ante el juez para
contradecir la accin, en sentido amplio.
El poder de excepcin como tal corresponde exclusivamente al demandado o al
perseguido penalmente y se ejerce en el mbito del proceso. Por ello, cierta parte de la
doctrina entiende ver en el poder de excepcin un diverso aspecto del derecho de
accin.
Segn Clari Olmedo, en una acepcin genrica, la excepcin es un poder, es toda
defensa que el demandado opone a la pretensin del actor esgrimiendo hechos
modificativos, impeditivos o extintivos.
Por su parte, Couture atribuye a la excepcin un significado ms amplio, expresando que
es el poder jurdico de que se halla investido el demandado para oponerse a la accin
promovida en su contra.
Este poder genrico de defensa tambin se manifiesta en el proceso penal y le asiste muy
especialmente al imputado. En efecto, el sujeto perseguido penalmente como
consecuencia del ejercicio de la accin y an antes, esto es durante la investigacin fiscal
preparatoria, se encuentra mundo del poder de plantear pretensiones con fundamento
opuesto o diverso al de la imputacin, postulando se lo absuelva o se d una declaracin
de menor responsabilidad. Tambin puede pretenderse la eliminacin, la paralizacin o el
cierre de proceso, por no ser viable el ejercicio de la accin o mediar algn impedimento
para resolver sobre el fondo.
Por ello se nos presenta la accin con el poder de atacar y la excepcin como la expresin
del derecho a oponerse.
La excepcin encuentra fundamento especfico en el art. 18 CN que expresa es inviolable
la defensa en juicio de la persona y de los derechos, abarcando dicho derecho la garanta
del debido proceso, que no se agota con el mero ejercicio de la jurisdiccin sino que,
adems, requiere de otros aditamentos que se actan durante el trmite, comprensivo del
derecho de audiencia y de prueba. En este sentido, la doctrina ha sealado que la
garanta de defensa en juicio consiste, en ltimo trmino, en no ser privado 17
de la vida, libertad o propiedad sin la garanta que supone la tramitacin de un proceso
desenvuelto en la forma que establece la ley.
El poder de excepcin, al igual que la accin, constituye un poder de carcter abstracto
pero con contenido determinado que denominamos pretensin. Es as que el contenido
del poder de excepcin est constituido por la afirmacin de hechos con relevancia
jurdica opuestos a la pretensin del actor, que respecto de aquel presentan similitudes y
diferencias.
De tal modo, la accin o la postulacin del actor debe ser ineludiblemente formulada: en
cambio, la pretensin del demandado, puede consistir en afirmaciones de hechos
opuestos con relevancia jurdica o estos hechos pueden estar representados por simples
actitudes omisivas. Estas situaciones tambin configuran la pretensin del demandado y
establecen el vnculo entre el poder de excepcin y las normas del derecho sustancial. Es
as que quien se defiende y ejerce el derecho de excepcin en sentido amplio, lo hace
conforme al plexo jurdico sustancial, que regulan los cdigos de fondo, v.gr. el Civil, Penal,
de Comercial, etctera. No es posible realizar oposicin para satisfacer aspiraciones ajenas
al orden jurdico.
Determinado el origen constitucional del poder de excepcin, como su necesaria
vinculacin con el derecho sustancial, cabe sealar, las vas procesales para su ejercicio
que se especifican en los cdigos formales.
Tcnicamente y utilizando un acepcin restringida, el vocablo excepcin se refiere a
ciertos tipos de defensas regladas por la ley procesal y en otros casos, por la sustancial.
Nos estamos refiriendo al concepto de excepcin en sentido estricto que reconocen
identidad conceptual y nominacin expresa en el sistema jurdico.
La oposicin de excepciones, en sentido estricto, importa para el demandado una
posibilidad de introducir objeciones fundadas en la falta de algn presupuesto procesal, o
dirigidas a poner de manifiesto alguna obstancia sustancial. Tal sucede con las
posibilidades previstas en los cdigos de fondo, para resistir la pretensin jurdica contra l
ejercida que se viabiliza a travs de modos reglados por la ley sustancial (v.gr. los medios
extintivos de las obligaciones consagrados en el art. 724 C.C., la prescripcin liberatoria,
etc.). As podr el demandado alegar ante un reclamo de carcter patrimonial, el haber
pagado o que la obligacin se encuentra prescripta.
Por otro lado, se seala que el ejercicio del poder de excepcin en sentido estricto se
manifiesta en diferentes oportunidades, ya sea que se ejercite en el proceso civil o en el
proceso penal. Sin embargo, en forma coincidente, sea cual fuere el tipo de proceso, la ley
seala la secuencia o tiempo en que debe ser puesto en acto. 18
En cuanto al rgano a quien corresponde este poder, se identifica con el sujeto
posicionado en la faz pasiva de la relacin jurdica procesal.
La realizacin o desenvolvimiento del poder de excepcin, exige de su titular que ostente
capacidad procesal.
En el proceso penal, en cambio, el titular del poder de excepcin es cualquier persona que
debe soportar la persecucin penal.
2.2. Oposicin a la pretensin. Formas en el
procedimiento civil.
Contingencias resultantes de la conducta del demandado en la contestacin de la
demanda.
Contestacin de la demanda. Definicin.
Notificada la demanda, nace para el demandado la carga de contestarla. El demandado
debe realizar este acto procesal dentro del plazo legal segn el tipo de procedimiento de
que se trate si no desea ser declarado rebelde; se trata de un plazo improrrogable pero no
perentorio, de all que una vez finalizado no precluye la oportunidad, salvo que el actor
acuse rebelda y el juez la declare, a partir de esa declaracin firme de rebelda, precluye
para el demandado la facultad de contestar.
La doctrina mayoritariamente entiende que la contestacin de la demanda constituye un
acto jurdico procesal que importa el ejercicio del derecho de defensa. Palacio define a la
contestacin de la demanda como el acto mediante el cual el demandado alega, en el
proceso ordinario, aquellas defensas que no deban ser opuestas como de previo y especial
pronunciamiento, y en los procesos sumario y sumarsimo (se refiere al CPC de la nacin),
toda clase de defensas que intente hacer valer contra la pretensin procesal.
La contestacin de la demanda, consiste en un acto que exterioriza el ejercicio del derecho
de excepcin procesal y, como tal, se dirige al juzgador, al estado, de all que se entienda al
traslado de la demanda como una interrogacin que el juez hace al demandado acerca de
su deseo de ejercer su respectivo poder de excepcin, y con l, su derecho de defensa.
Se la ha definido como un acto procesal mediante el cual quien ha sido demandado
(convenido) opone a la pretensin del actor la propia pretensin de sentencia declarativa
de certeza negativa: desestimacin de la demanda. 19
Ante la notificacin de la demanda, el demandado puede:
No comparecer, por lo que a pedido del actor puede incurrir en rebelda.
Comparecer, pudiendo luego de ello:
La rebelda ser declarada por decreto, a peticin de parte, salvo disposicin en contrario.
Hiptesis Prctica.
Fecha: 16/07/1982
Materia: Civil y Comercial
Cartula: Sucesin de Jos M. Martinoli c/ Municipalidad de Crdoba (daos y perjuicios).
Cm. Civ. y Com. de 7 Nom. (Crdoba)
Citar este artculo con el cdigo: 3108
EXCEPCIN DE LITIS PENDENTIA - Fundamentos - Requisitos para su procedencia
EXCEPCIN DE DEFECTO LEGAL - Requisito para su procedencia.
Sumario
1. La Litis pendentia, en nuestro sistema procesal, se funda en la posibilidad jurdica de
que en dos procesos se juzgue una misma situacin de hecho y derecho, lo que puede
llegar a provocar el dictado de sentencias contradictorias, dejando librado al prudente
criterio del juzgador, segn las constancias acompaadas, para que determine la
posibilidad del dictado de fallos contradictorios. Debe tratarse de dos procesos en los
cuales concurren las tres identidades clsicas de sujeto, objeto y causa, en los que por
razones de conexidad dan la posibilidad del 28
dictado de sentencia contradictorias, lo que hay que evitar para la seguridad jurdica de las
partes.
2. Si la pretensin concreta de los actores, formulada en la demanda contenciosa
administrativa sustanciada ante el Excmo. Tribunal Superior de Justicia, es la declaracin
de inconstitucionalidad de una ordenanza y que se deje sin efecto un Decreto expedido
por la Comuna de esta Capital, hacindose la reserva de los daos y perjuicios y de la
accin de expropiacin, en tanto en el sub-lite se acciona por daos y perjuicios, resulta
evidente que no existe identidad de objeto entre la pretensin del juicio tramitado ante el
Excmo. Tribunal Superior de Justicia y el presente.
3. Las exigencias del efectivo cumplimiento de las formalidades prescriptas por el art. 155
del C.P.C. que deben tenerse en cuenta al interponer una demanda, tienden a permitir a la
contraria el eficaz ejercicio del derecho de defensa.
4. Para la procedencia de la excepcin de defecto legal, es necesario que la demanda no
sea lo suficientemente clara y precisa, colocando a la demandada en una situacin que le
impida o dificulte la refutacin de la misma o la produccin de las pruebas pertinentes,
tratando de asegurar que la demandada sepa lo que se solicita y que el Juez condicione el
fallo a la accin deducida.
5. Si en el sub-examen los actores no determinaron en forma clara y concreta cada uno de
los rubros indemnizatorios, lo que, indudablemente, imposibilit a la contraparte refutar y
probar los hechos controvertidos, resulta procedente la excepcin de defecto legal
planteada. 29
3. Sujetos del proceso.
3.1. Sujetos Procesales: esenciales y
eventuales. Atribuciones y sujeciones.
El ttulo de sujetos necesarios o esenciales y eventuales, se trata en forma directa con el
concepto lgico de proceso, es decir, son necesarios para la existencia de un proceso dos
partes que debaten en perfecto pie de igualdad ante un tercero que reviste el carcter de
autoridad y que es como ya se ha dicho imparcial e independiente.
Son necesarios y esenciales
o la parte actora, o quien acusa,
o el demandado o ante quien se acusa o imputado en el proceso penal;
o y ante quien ese acusa o ante quien se dirime la cuestin, el tribunal.
Sucesin procesal
Existe sucesin procesal cuando el sujeto que ocupa efectivamente una de las posiciones
procesales originarias es reemplazado por otro u otros, a consecuencia de un acto entre
vivos o por causa de muerte que transmite los derechos litigiosos con consiguiente
prdida de legitimacin- y convierte al reemplazante en el nuevo legitimado para obtener
una sentencia de mrito.
En efecto, se enumeran los siguientes casos de sucesin procesal:
La sucesin de una parte por sus herederos mortis causae. Es a ttulo universal.
La sucesin de una parte que muere por el legatario del derecho litigioso o del bien
objeto del proceso. Es una sucesin mortis causae a ttulo particular.
La sucesin de una parte por el cesionario mediante actos entre vivos. La sucesin
procesal se produce por convencin entre quien es parte y un tercero, a quien se le ceden
y transfieren los derechos litigiosos o el objeto mismo del litigio mediante venta, donacin,
permuta, dacin en pago, etc. Ahora bien, si la parte contraria no acepta la sustitucin,
tradente y cesionario continan como partes litisconsorciales.
La sucesin de una persona jurdica extinguida por quienes reciben los derechos o
asumen sus obligaciones discutidas en el proceso.
34
La sustitucin procesal
Es el fenmeno que se produce cuando la parte procesal es reemplazada por un tercero al
cual la ley legitima a intervenir en el proceso a los fines de ejercitar un derecho o asumir
una obligacin de garanta o contractual.
Estos terceros no son los representantes que actan en nombre de la parte, ni tampoco
son los sucesores ni a ttulo universal ni particular, los cuales se manifiestan en el
fenmeno de la sucesin procesal.
Es un reemplazo mediante sustitucin (no contina a la parte, sino que la sustituye), como
ocurre en el caso de la accin subrogatoria o en la citacin en garanta, en los cuales el
tercero se trata en rigor de un nuevo legitimado, con poderes propios en el proceso.
Cargas procesales
Goldschmidt afirma que slo existe en el proceso cargas, es decir situaciones de
necesidad de realizar determinado acto para evitar que sobrevenga un perjuicio procesal.
Se trata de imperativos de propio inters. Las cargas procesales se hallan en una estrecha
relacin con las posibilidades procesales, puesto que toda posibilidad impone a las partes
la carga de ser diligente para evitar su prdida. El que puede, debe: la ocasin obliga (es
decir grava) y la ms grave culpa frente a s mismo, es la de haber perdido la ocasin
Las partes ingresan al proceso a los fines de debatir conforme a determinadas reglas
conocidas de antemano y a las cuales se someten.
Alvarado Velloso seala que la carga es un imperativo que la parte tiene respecto de s
misma
Y nadie puede compelerla a que la cumpla, no se trata de una obligacin, pues la
obligacin supone que otro sujeto tiene un derecho correlativo con esa obligacin y que
por ende puede exigir su cumplimiento.
El incumplimiento de la carga no genera una sancin, sino la consecuencia de preclusin y
un efecto contrario a su situacin procesal. 35
3.3. Sujetos en el proceso penal.
El Tribunal
Es uno de los sujetos esenciales del proceso penal. En esta materia se debate entre un
rgano tcnico (jueces de derecho), o el cumplimiento de un mandato constitucional que
es el de la institucin del jurado.
El juez tcnico evala los hechos y resuelve conforme a las reglas de la sana crtica
racional. Funda su decisin legalmente.
En el juicio por jurados, el tribunal est compuesto por ciudadanos no letrados en derecho
que resuelven la existencia del hecho conforme a su ntima conviccin, solamente
expresan la inocencia o culpabilidad del imputado.
Ahora bien, nuestro CPPCba., en su art. 369 establece que si el mximo de la escala penal
prevista para el o los delitos contenidos en la acusacin fuere de quince aos de pena
privativa de la libertad o superior, el tribunal a pedido del ministerio pblico, del
querellante o del imputado-, dispondr su integracin con dos jurados
As, junto al jurado existe el juez tcnico en derecho, cuya funcin consiste en dirigir el
proceso, proceso que es observado por el jurado previa decisin.
Luego de la decisin y tras la deliberacin (secreta y reservada) el jurado emite su decisin
acerca de la inocencia o culpabilidad del acusado, y ser recin el juez tcnico quien
aplicar la ley penal mediante el pronunciamiento de la condena fundada en derecho.
Acusador fiscal
Comprende la funcin procesal del ministerio pblico en el proceso penal, en el cual la
accin penal es asumida por el Estado en forma exclusiva.
El ministerio pblico tiene a su cargo el ejercicio de la accin penal, y para ello, la fiscala
ejerce dos grandes actividades:
Por un lado, practica la investigacin penal preparatoria
Por otro, el ejercicio de la accin penal mediante la acusacin
Esta citacin puede ser efectuada, conforme las legislaciones procesales, de oficio o a
peticin de parte, vinculando al tercero como consecuencia de dicha citacin a la relacin
procesal originaria. La sentencia que se dicte lo vincular con los efectos del caso juzgado.
Terceras. Concepto, clases.
La doctrina mayoritaria traslad el concepto a la faz subjetiva, es decir, teniendo en cuenta
a un sujeto que siendo tercero se ve perjudicado en un derecho e intenta hacerlo valer en
el proceso, en el cual se ha afectado el dominio de un bien de su propiedad o hacer valer
un derecho privilegiado a los fines de su cancelacin mediante el producido de la venta de
un determinado bien en subasta.
Su incorporacin al proceso se realiza mediante la forma accidental, siendo que el
tercerista no adquiere la calidad de parte, como acontece con la denominada intervencin
de terceros.
Su legitimacin no es ad causam en cuanto al debate procesal, sino que interviene
accidentando el proceso, interponiendo en forma de cuya una pretensin en contra de las
partes procesales derivadas de la afectacin de un bien de su propiedad (tercera de
dominio) y solicitando el preferente pago con el producido de la subasta de un bien
determinado (tercera de mejor derecho).
Clases
Tercera de dominio: se denomina as a la pretensin deducida en proceso por un
tercero que, en virtud de haberse afectado un bien de su propiedad por una medida
cautelar dictada en proceso, solicita el levantamiento de dicha medida.
Est regulado en el CPCCba a partir del art. 436, prescribiendo el art. 437 que el tercerista
debe acreditar, con instrumentos fehacientes, conforme se trate la tercera o la clase de los
bienes de que se trate, la verosimilitud del derecho invocado, o dar garantas por los
perjuicios que pueda ocasionar la suspensin del proceso ejecutorio, todo bajo sancin de
inadmisibilidad.
Puede incorporarse en cualquier momento mientras no haya sido otorgada la posesin de
los bienes, no obstante, si ella fuera 41
interpuesta con posterioridad a los diez das de haberse conocido la traba cautelar o de la
ejecucin, o desde el rechazo del levantamiento de embargo sin tercera, el tercerista
cargar con las costas causadas por su presentacin tarda.
Se tramita por cuerda separada y en ella interviene el tercerista y las dos partes principales
del proceso.
El efecto de la interposicin de la tercera de dominio, una vez admitida sta, es la de
suspender el trmite del remate.
Tercera de mejor derecho: procede cuando un tercero al proceso, hace valer un
privilegio o un derecho de preferencia sobre el bien o patrimonio del ejecutado.
Clasificacin
La clasificacin de los actos es siempre parcial, depende de la esencia diferenciadora. La
doctrina mayoritaria la realiza desde la siguiente distincin:
Actos de iniciacin: el acto de iniciacin por excelencia es la demanda, pero nuestro
proceso civil permite la realizacin de una serie de actos procesales, que pueden ser
anteriores a la demanda, tales como las medidas cautelares (por ej. el embargo
preventivo).
Actos de desarrollo: son los actos, que una vez iniciado el proceso, tratan de conducirlo
hacia un determinado fin, que no es otro que sentenciarlo y hacer cumplir lo decidido en la
causa. Estos actos requieren, a diferencia de los de iniciacin, la intervencin de dos o ms
rganos, es decir, aunque emanen de las partes, o sus auxiliares, o de terceros, es
necesaria la intervencin del tribunal y sus auxiliares para la eficacia del acto. Ejemplo:
cuando una de las partes formula una peticin, el tribunal debe ordenar el traslado a la
contraria, y si se notifica a domicilio debe realizarse la providencia mediante un oficial
notificador. Es necesaria una sub-clasificacin en:
o Actos de instruccin: importan dos actividades, por un lado que las partes o auxiliares
introduzcan al proceso datos de hecho y de derecho y por otro lado tales datos deben ser
compulsados, es decir probados.
o Actos de direccin: son aquellos que tienen por finalidad posibilitar la realizacin de los
actos de instruccin y pueden subdividirse en: actos de ordenacin, de comunicacin, de
documentacin y cautelares.
Actos de conclusin: tiene por objeto concluir con el trmite del proceso. El acto de
conclusin por excelencia es la sentencia que lleva siempre una declaracin de derechos,
sin embargo algunas no se agotan con esa simple declaracin y necesitan de algo ms, es
decir, su ejecucin que no es otra cosa que hacer cumplir lo decidido en la causa, para lo
cual es necesario, a veces, una actividad procesal posterior, que se denomina ejecucin
de sentencia.
47
4.2. Comunicacin procesal. Definicin.
Modos.
Etimolgicamente es la accin y efecto de notificar.
De la Ra la entiende como el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una
manera autntica una resolucin jurisdiccional.
Es un acto procesal de participacin de conocimiento, por lo tanto comprende todos los
medios de hacer saber a un litigante lo acordado por el tribunal, abarcando la citacin, el
emplazamiento y el requerimiento.
Comunicacin o transmisin interna: dentro del proceso la comunicacin entre el
tribunal, las partes y el resto de los sujetos procesales no es directa, salvo la que se
produce en los procedimientos orales. Este tipo de comunicacin, que se realiza por
distintos medios, es lo que se conoce como interna, y alcanza a todo sujeto que se halle
vinculado a la decisin del juez.
Los medios de comunicacin interna son: los traslados, las vistas y las notificaciones.
Comunicacin o transmisin externa: es la comunicacin del tribunal con autoridades o
entidades ajenas al proceso y que no pueden ser tradas dentro de l, si bien contribuyen a
ste en alguna medida. Los medios de comunicacin externa son el oficio y el exhorto.
Una vez diligenciada la cdula por el notificador, el letrado retira la copia y la agrega al
expediente.
Notificacin por ministerio de la ley: es una notificacin ficta, en tanto no existe un acto
real de transmisin y slo por ficcin de la ley se la tiene por realizada.
Nuestro CPCCba establece en su art. 153 que salvo los casos en que proceda la
notificacin a domicilio, las resoluciones se considerarn notificadas, por ministerio de la
ley, el primer martes o viernes posterior al da en que hubieren sido dictadas, o el siguiente
hbil, si alguno de aquellos fuere inhbil. No se considerar cumplida la notificacin si el
expediente no 49
se encontrare en secretara y se hiciere constar esa circunstancia en el libro especial que se
llevar al efecto, bajo la firma del letrado o de la parte y del secretario
Notificacin por edictos: aquella que se practica mediante publicaciones por la prensa,
tendientes a hacer conocer una resolucin judicial a alguna persona incierta o cuyo
domicilio se ignore.
Establece el art. 152: cuando no fuese conocido el domicilio de la persona que deba
notificarse o fuera incierta, las notificaciones se efectuarn por edictos, cuyo texto deber
contener en forma sinttica las enunciaciones indispensables, de conformidad con la
reglamentacin que dicte el TSJ. Los edictos se publicarn en el Boletn Oficial y en un
diario de la ciudad que sea sede de la circunscripcin judicial donde se tramite el juicio.
Notificacin por telegrama o carta documento: establece el art. 149 del CPCCba:
cuando la notificacin deba practicarse a personas que se domicilian en otras localidades
de la provincia, podr hacerse por medio de telegrama copiado o colacionado, carta
documento, o carta certificada con aviso de recibo. En el ltimo caso a peticin de parte.
Los telegramas y cartas documentos se confeccionarn de acuerdo con las normas que
rijan al respecto y contendrn los requisitos del art. 146.
Notificacin tcita:
o Por retiro de expediente: establece el art. 151 del CPCCba: el retiro del expediente por
el apoderado o el patrocinante, importar notificacin de todo lo actuado.
Se diferencia de la notificacin ficta en cuanto sta se tiene por producida sin tener en
cuenta el efectivo conocimiento que el interesado pueda tener. La tcita, atiende a que
dadas determinadas circunstancias, el interesado resulta anoticiado, en tanto su
fundamento responde a principios de celeridad y buena fe procesales.
o Por retiro de copias de escritos por al parte, o su apoderado o letrado, implica
notificacin personal de traslado que respecto del contenido de aquellos se hubiere
conferido.
o Por presentacin de cdula en secretara: establece el art. 146 CPCCba: .la
presentacin de la cdula a los fines de su diligenciamiento importar la notificacin de la
parte que la suscribe, si no se hubiere notificado con anterioridad por otro medio
Notificacin a miembros del ministerio pblico: art. 154 CPCCba.: los integrantes del
MP sern notificados en sus despachos, debiendo
50
acompaarse el respectivo expediente. A tal fin se expedir a quien lo presentare un
control numrico en el que se har constar la fecha de su recepcin.
Es importante sealar que para un sector de la doctrina (Clari Olmedo, Alsina, Palacio)
existen slo dos sanciones procesales: la nulidad, como sancin genrica que produce la
ineficacia del acto ya cumplido, y la inadmisibilidad, que es especfica e impide que un acto
viciado pueda cumplirse vlidamente. La caducidad y la preclusin seran vicios, no
sanciones, que dan lugar a la sancin de nulidad o de inadmisibilidad, segn el acto
sancionable, que tiene vicios, pero puede o tiene efectos en el proceso; y el acto
inexistente, que no tiene ni puede tener efectos jurdicos dentro del proceso (Ej. de este
ltimo, una demanda sin firma de parte ni letrado).
Inadmisibilidad y nulidad
Inadmisibilidad es la sancin por la que se impide el ingreso jurdico del acto al proceso y
consecuentemente, que produzca efectos en l (Zinny) 53
Admite dos causales:
o Vicios en la estructura del acto, por no adecuarse al esquema legal regulado
imperativamente.
o Vicios de poder, consistente en la ausencia de la atribucin para realizar la actividad
que se pretende cumplir, sea porque se ha extinguido la posibilidad de actuar (oper la
caducidad) o por haberse agotado por su ejercicio anterior (preclusin).
La inadmisibilidad es declarable de oficio o a peticin de parte.
Nulidad: es la sancin que involucra a todas las dems que puedan ingresar a una
clasificacin. Cuando el acto viciado es admitido por el tribunal, ya la admisibilidad no
puede ser aplicada, desde que el acto ha tenido ingreso jurdico al proceso y ha producido
efectos, por lo que para hacerlos cesar deber producirse su invalidacin mediante la
declaracin de nulidad.
La nulidad tiene por objeto quitar eficacia a un acto que ha ingresado al proceso y
producido efectos jurdicos procesales. Debe estar expresa en la ley. No hay nulidades
implcitas. La ley las puede establecer de modo genrico (para todo acto) o especfico
(para un acto en particular).
Establece el art. 76 CPCCba: proceder la nulidad de los actos procesales cuando la ley
prevea expresamente esa sancin o cuando el acto carezca de los requisitos indispensables
para la obtencin de su finalidad, salvo que, no obstante su irregularidad, el acto haya
logrado la finalidad a la que estaba destinado.
La nulidad de un acto no importar la de los anteriores o posteriores que sean
independientes de dicho acto; ni la de una parte del acto afectar las otras partes que
sean independiente de aqulla.
Las nulidades se clasifican en:
o Genricas, son las conminadas para todos los actos procesales. Tal la que obliga al uso
del idioma nacional, fecha de los actos procesales, etc.
o Especficas: son las previstas de modo expreso para cada caso en particular: nulidad de
las notificaciones, nulidad de la declaracin del imputado, etc.
o Nulidades absolutas: cuando un inters pblico indisponible aparece comprometido en
la observancia de la forma (la forma protege la vigencia en el proceso de los derechos y
garantas constitucionales). Revisten esencial importancia en sede penal,
54
aunque las hay en civil, por ej.: no intervencin del ministerio pupilar en juicios donde
estn en juego intereses de los incapaces, y tiene los siguientes caracteres:
- No son subsanables
Sin embargo, en todo caso, la nulidad tiene que haber producido un perjuicio.
o Nulidades relativas:
- Nulidad declarable de oficio: aquellas nulidades provocadas por un vicio que afecta el
inters pblico, pero disponible por la naturaleza de los intereses en juego (patrimoniales),
ej juez la puede declarar sin necesidad de peticin de parte, pero el vicio puede ser
subsanado por el consentimiento de los interesados.
- Nulidad declarable a peticin de parte: la declaracin de nulidad slo es procedente en la
medida que la parte agraviada peticione la sancin.
1. Teora General de la
prueba judicial.
1.1. La Prueba.
Definicin
La expresin prueba admite varias acepciones: en sentido amplio se refiere al
procedimiento para probar, al medio por el cual se intenta hacerlo y al resultado de lo que
ha sido probado, el hecho mismo de la conviccin judicial.
En tal sentido, Alsina la define como la comprobacin judicial, por los modos que la ley
establece, de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se
pretende.
En similar sentido, Palacio la explica como la actividad procesal, realizada con el auxilio de
los medios establecidos por la ley, y tendiente a crear la conviccin judicial sobre la
existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes como fundamento de sus
pretensiones o defensas.
En un esfuerzo por aunar las distintas definiciones que al respecto brinda la doctrina,
podemos concluir que la actividad probatoria es el movimiento, el esfuerzo, que realizan
todos los sujetos del proceso, con la finalidad de introducir elementos capaces de producir
en el juzgador un conocimiento (elemento de prueba), respecto de los hechos afirmados
por las partes en sus alegaciones.
Distincin entre medio, rgano y elemento
Medios de prueba: son las vas, caminos o procedimientos establecidos en la ley
procesal para introducir vlidamente al proceso, los elementos de prueba. Generalmente
estos medios estn nominados en la ley (ej.,
2
testimonial, pericial, documental, etc.), amn de que existen otros (innominados) tales
como grabaciones magnetofnicas, filmaciones de video, que si bien no estn regulados
explcitamente por la legislacin procesal, se pueden introducir al proceso bajo ciertas
condiciones legales.
Elemento de prueba es todo dato o circunstancia de conocimiento que se obtiene del
medio de prueba, que introducido en el proceso, provoca conocimiento sobre algn
hecho, para su posterior valoracin (los dichos de un testigo, el informe pericial, el
contenido del documento, etc.)
rgano de prueba es la persona, el documento, el sujeto productor del elemento de
prueba, que lo contiene y lo trae al proceso, y que debe ser siempre una persona distinta
del juzgador. Por ej.: el testigo, el perito.
Objeto de prueba
Expresa Alsina que objeto de prueba son los hechos que se alegan como fundamento del
derecho que se pretende, ampliando Palacio tal concepto al expresar que son los hechos
controvertidos y conducentes a la decisin de la causa, afirmados por los litigantes. De tal
modo, el ltimo autor citado sostiene que es posible inferir que el objeto de prueba est
constituido por hechos externos o internos que pueden ser objeto de conocimiento; que
deben ser susceptibles de percepcin por los sentidos o deduccin por la razn; cualquiera
sea su naturaleza (fsica, psquica, o mixta); hallarse controvertidos por las partes y
afirmados por ellas; ser hechos que conduzcan (pertinencia y utilidad) al esclarecimiento
de la cuestin controvertida.
Procedimiento probatorio
Corresponde ahora dar respuesta a la pregunta, y cmo se prueba?
Se trata, bsicamente, de saber cules son las formas a respetar para ingresar o incorporar
al proceso prueba que se considere vlida, limitndonos por el objeto de estudio de la
materia, al aspecto general constituido por el conjunto de formas y reglas que son
comunes a todos los medios de prueba, es decir todo lo relativo al ofrecimiento de la
prueba, oportunidad para solicitarla y recibirla, y a su valoracin posterior.
As, dentro de ese aspecto general referido, se pueden distinguir dos momentos o etapas
fundamentales: 3
1. Introductivo o prctico, que comprende los actos cumplidos por todos los sujetos del
proceso, que persiguen el ingreso definitivo en l de todos los elementos probatorios,
etapa que se integra por:
El ofrecimiento de la prueba: consiste en un anuncio de carcter formal, realizado por las
partes en el escrito pertinente, no existiendo para ello frmula sacramental alguna, siendo
suficiente que del escrito surja claramente el nimo de ofrecer al juez la proposicin de
medios de prueba de donde, posiblemente, han de surgir los elementos de conviccin que
tiendan a acreditar o desacreditar los hechos que se invocan.
Recepcin de la prueba: a las partes les incumbe la eleccin de los medios de prueba de
que han de valerse en el proceso; al juez, en cambio, le incumbe admitir o no admitir los
medios de prueba por ellas ofrecidos.
La admisin es el acto procesal por el cual el juez accede a que un medio de prueba
determinado, ingrese al proceso como posible elemento de conviccin, ordenando
agregarlo o practicarlo segn el caso.
A los fines de la admisin de las pruebas, el juez se limita a ejercer un control solamente
formal de la prueba ofrecida por las partes, que se circunscribe a la oportunidad del
ofrecimiento (es decir, que haya sido ofrecida en trmino, conforme a la legislacin
procesal, por ejemplo, rechazar la prueba testimonial que no haya sido ofrecida dentro
de los diez primeros das del trmino de prueba, si se trata de un juicio ordinario), y a la
observancia de los requisitos formales exigidos por la ley para cada medio de prueba, a los
fines de su introduccin en el proceso; por ejemplo, que se hayan determinado los puntos
de pericia junto con el ofrecimiento de ese medio de prueba (art. 260 CPCCBA.)
Esto es, en materia civil el juez no puede rechazar la prueba por considerarla impertinente
o irrelevante, y en consecuencia nicamente en la sentencia podr el Tribunal
pronunciarse sobre la pertinencia de los hechos alegados o de la prueba solicitada, segn
lo precepta el art. 199 CPCCba. Ms all de lo cual el mismo artculo en su segunda parte,
aclara que en ningn caso el tribunal negar la apertura a prueba ni el despacho de
diligencias probatorias, salvo que estuviesen prohibidas por la ley (ej.,, art. 309 del
CPCCba., que contiene limitaciones sobre testigos parientes), fueren manifiestamente
inadmisibles (por ej., no ofrecer prueba junto con la demanda en el juicio abreviado, y
pretender hacerlo despus) o imposibles de producir (se ofrece la declaracin testimonial
de una persona fallecida).
Finalmente, el Tribunal dictar un decreto o provedo admitiendo la prueba, si se cumplen
las condiciones analizadas, o rechazndola en su caso, y en el cual fijar las audiencias a los
fines de recepcionar las declaraciones testimoniales ofrecidas, la absolucin de posiciones,
el sorteo de peritos, ordenar librar los oficios requeridos, etc. 4
En contraposicin a este sistema que impera en la legislacin provincial de Crdoba y que
podramos tipificar como de libertad probatoria, en el procedimiento nacional y en lo
que a la admisin se refiere, rige un sistema de precalificacin discrecional de prueba, en
tanto y en cuanto el juez ante su ofrecimiento, puede rechazar aquella que considere
manifiestamente improcedente, superflua o meramente dilatoria (art. 364 segunda
parte CPCN).
Diligenciamiento de la prueba: una vez ofrecida la prueba, y admitida por el tribunal, se
inicia este momento. El diligenciamiento de una prueba, consiste en el conjunto de actos
procesales que es necesario cumplir para introducir a la causa los distintos elementos de
prueba que tiendan a acreditar la veracidad o falta de veracidad de las afirmaciones de
hechos que interesa a un proceso.
Comprende este momento, la actividad que realizan todos los sujetos del proceso a los
fines de producir la prueba ofrecida, como la confeccin de las cdulas de notificacin
para la comunicacin a las partes y para la citacin de los testigos, la confeccin de los
oficios en la prueba informtica, el sorteo de los peritos, etc.
Introduccin definitiva: finalmente, ocurre cuando la prueba oportunamente ofrecida,
admitida y diligenciada, se agrega, se incorpora a la causa, por ejemplo, la declaracin del
testigo, el dictamen pericial, y de esta manera el elemento probatorio queda incorporado
al proceso.
Principios de la prueba
Admisibilidad: es el acto por el cual se permite el ingreso o prctica de la prueba, con
independencia de su eficacia, se le puede conceder el crdito inicial o hasta que sea
desvirtuado. Es el principio de dar entrada a una prueba.
Libertad: implica que las partes y el juez deben gozar de libertad para obtener todas las
pruebas que sean tiles pertinentes a la averiguacin de la verdad, salvo que por razones
de moral y de orden pblico no puedan ser realizadas. Este principio se resuelve en otros
dos: libertad de medios de prueba y libertad de objeto de prueba.
Este concepto significa que todo puede probarse por cualquier medio, cualquier hecho
puede ser objeto de prueba y esa prueba puede alcanzarse por cualquier medio. Ahora
bien, es importante destacar que ante el riesgo de que amparndose en este principio, se
produzcan pruebas innecesarias, es que los ordenamientos procesales ms modernos
ponen ciertos lmites al mismo, prohibiendo la produccin de pruebas manifiestamente
improcedentes, inconducentes o inidneas.
Pertinencia: la prueba que puede producir la conviccin del juzgador es la que resulta
til, idnea y pertinente para demostrar las afirmaciones controvertidas. Este principio se
relaciona con el de economa procesal y tiende a evitar que uno de los litigantes dilate
innecesariamente el proceso con pruebas impertinentes.
Negligencia procesal: es el abandono o falta de diligencia en la tramitacin de los juicios.
En ella pueden incurrir tanto los funcionarios judiciales y sus auxiliares o subordinados,
cuanto las partes y sus representantes o patrocinantes. La negligencia procesal tiene dos
formas de sancin: una es la prdida del trmite o actuacin no cumplidos o no
reclamados a tiempo, y otra es la pecuniaria, que puede imponerse para el pago de las
costas o de parte de ellas, al mandatario negligente o a ste conjuntamente con la parte y
su patrocinante. (caducidad y prescripcin).
Publicidad: se relaciona con el principio de contradiccin, en tanto implica que las partes
deben tener igual oportunidad para conocer la prueba,
6
participar en su produccin, impugnarlas, discutirlas y valorarlas, adems de conocer la
valoracin efectuada por el juez al dictar sentencia.
Si bien generalmente estos hechos deben ser probados por el demandado, existen
supuestos en que los hechos impeditivos y extintivos debern ser probados por el actor,
cuando constituyeren el fundamento de su pretensin, pues existen situaciones en las que
un hecho impeditivo o extintivo funda una demanda; en tal caso, el actor deber probar el
hecho que impidi la constitucin de una relacin jurdica o que la extingui, como sucede
cuando se solicita la nulidad de un acto jurdico, correspondindole al actor la prueba del
error, dolo, violencia o cualquier vicio de la voluntad en que funda la demanda.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene la
doctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a los que
atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye normas
generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad probatoria, con excepcin
del art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponder al demandado la prueba
de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el art. 377 del C.P.C.N. expresa
que cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas
que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
Reformulacin
Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un movimiento de
cambio que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado perfil dispositivo, por otro de
tipo publicstico o inquisitivo que otorga al juez un rol ms activo o protagnico en el
proceso.
Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales reglas de
distribucin de la carga probatoria que expresramos precedentemente, a las necesidades
que impone esta nueva tendencia. De esta manera surge lo que se ha dado en llamar
teora de la carga probatoria dinmica, cuya regla de distribucin, bsicamente, puede
ser expresada de la siguiente manera: la carga de acreditar determinado hecho, debe
recaer sobre el litigante que se encuentre en mejores condiciones de producirla. Es decir,
se atena el rigorismo de los principios llamados clsicos y encuentra su mxima expresin
en aquellos supuestos donde la prueba, o parte de ella, resulta inaccesible a una de las
partes supongamos al actor- (por ejemplo, los casos de mala praxis 11
mdica, simulacin, etc.) En estos casos, se impone la carga probatoria, a quien se
encuentre en mejores condiciones de probar; todo ello en virtud de los principios de la
lgica, justicia, igualdad de partes antes la ley y solidaridad.
Adems, es necesario que concurra otra circunstancia determinante: que la parte se
encuentre en reales posibilidades de probar, ya que de lo contrario, atribuir
responsabilidad de prueba a quien no tiene esa posibilidad, carecera de todo sentido.
Advirtase tambin, que no debe confundirse este sistema con el de la inversin de la
carga de la prueba, aunque presenta ciertas similitudes. En el ltimo de los nombrados,
esa inversin proviene de la ley (art. 39 del C.P. Laboral de Cba. Ley Prov. N 7987-, art.
509 inc. 2 C.P.C.Cba.), pero en el sistema de la reformulacin, se trata de un sistema que,
circunstancialmente, permite que esa responsabilidad probatoria sea atribuida a una u
otra parte, tal como ya lo hemos sealado.
Sin discutir la justicia del sistema, el problema se presenta porque en la actualidad no
existe en nuestra legislacin procesal, normas precisas que den seguridad jurdica al
justiciable en este sentido, y que determinen cmo y cundo el juzgador ha de atribuir esa
responsabilidad probatoria a una de las partes en un caso concreto.
1.5. Responsabilidad probatoria en el
proceso penal.
En nuestro sistema penal, las doctrinas precedentemente enunciadas resultan inaplicables
por cuanto:
El estado de inocencia impide que se obligue al imputado a aportar prueba acerca de
aquella y mucho menos sobre su culpabilidad. No tiene el deber de probar nada.
Nuestro sistema reposa en el carcter pblico del inters represivo, por lo que la
obligacin de investigar la verdad y de aportar en consecuencia las pruebas necesarias,
incumbe al estado a travs de sus rganos predispuestos, sin que la actividad probatoria y
el objeto de la prueba puedan encontrar lmites derivados de la conducta de las partes. La
responsabilidad que nace para el Ministerio Pblico por imperio de la ley 8123 durante la
etapa del juicio, por la cual el ofrecimiento de prueba es de su exclusiva competencia, no
pudindola suplir el tribunal de oficio, no responde a la teora de la carga probatoria pues
el fiscal, objetivamente, 12
est obligado a efectuar dicho ofrecimiento, de la misma forma que el juez est obligado a
juzgar.
La actividad probatoria en el proceso penal no es una simple verificacin, desde que sta
presupone una afirmacin previa, y lo que se pretende es reconstruir objetiva, imparcial,
histrica y libremente el hecho hipottico que supone delito. 13
2. Discusin y Decisin.
2.1. Alegatos.
Definicin y formas en los diferentes procesos
La discusin es la actividad que realizan las partes para acercar al tribunal los argumentos
que puedan determinar una decisin de fondo a su favor, sobre las cuestiones y pruebas
introducidas en el proceso. Se trata de una discusin bilateral sobre la causa, manifestada
en informes, alegatos o exposiciones finales de las partes, producidos ante el Tribunal en
forma oral o escrita segn el sistema de procedimiento adoptado (Clari Olmedo).
El contradictorio es pleno, cada una de las partes se expide con argumentaciones
favorables a sus pretensiones mediante una merituacin que hacen de las pruebas
producidas en la etapa que acaba de clausurarse. Su intencin es convencer con sus
argumentos al tribunal y obtener de esa manera una decisin que satisfaga sus respectivos
intereses, sin perjuicio de que en esos alegatos puedan contenerse reconocimientos a
concretas afirmaciones de la contraria.
Si el alegato se produce oralmente, como en el caso del proceso laboral, penal, familiar, el
tribunal asume una actitud pasiva y su funcin se limita a escuchar los argumentos y
conclusiones de las partes, a dirigir y mantener el orden de la audiencia. Cuando se
produce en forma escrita, como en el caso del proceso civil, la intervencin del tribunal,
por intermedio de la secretara correspondiente, se limita a la recepcin de los alegatos o
informes.
Por su parte, dentro del mismo proceso civil, hay casos como el del juicio abreviado (art.
507 del C.P.C.Cba.), para el cual el art. 514 prescribe que recibida la prueba o vencido el
plazo para su recepcin, el tribunal llamar autos para definitiva y dictar sentencia.
Con la salvedad de la excepcin precedentemente expuesta, en el juicio escrito la discusin
se perfila ntidamente, ya que en aqul se marcan claramente tres fases:
1. introduccin de las cuestiones.
2. introduccin de las pruebas. 14
3. Momento crtico, que se compone de la discusin y la decisin final. Son momentos
discontinuos que van precluyendo con la iniciacin del prximo. As, la discusin se abre
cuando se clausura la prueba.
De tal modo y puntualmente en el juicio civil ordinario, concluida la etapa probatoria el
tribunal ordena correr traslado de ley por su orden.
Art. 505 del C.P.C.Cba.: vencido el perodo probatorio y agregadas a los autos las que se
hubieren producido, se correr traslado por seis das sucesivamente a cada litigante para
que alegue de bien probado, reservndose los escritos en secretara hasta el decreto de
autos.
Tambin se prev en el art. 497 que contestada la demanda o la reconvencin, si no se
procediere la apertura a prueba, se correr traslado a cada uno por seis das para que
aleguen sobre el mrito de la causa.
En el procedimiento oral, en cambio, la etapa esencial es la vista de la causa (en laboral) o
el debate (en penal), en la que por efecto del principio de concentracin e inmediacin, no
se distinguen con claridad etapas o fases dentro de l. Despus de la produccin de las
pruebas ofrecidas previamente y de la agregacin de la prueba producida antes de
iniciarse el debate, se ubica la etapa discusoria. En general, la etapa de vista de la causa
(repetimos, tiene lugar en el proceso laboral) se desarrolla de la siguiente manera:
1. lectura de demanda y su contestacin y reconvencin, y a su vez de la contestacin de
sta ltima, en caso de haberse producido.
2. Ingreso por lectura de la prueba producida con anterioridad.
3- Produccin de las pruebas oportunamente ofrecidas y previstas para ser introducidas en
el debate, dado su eminente oralidad (confesional, testimonial).
4. discusin que se realiza oralmente aunque en muchos procesos se desvirta en cuanto
se permite a los letrados dejar memoriales o apuntes de sus respectivos alegatos-.
5. sin solucin de continuidad el tribunal pasa a deliberar con el fin de arribar a la decisin
final (por imperio del principio de concentracin y continuidad que obligan al tribunal a
producir su decisin sin interrupciones, pasando a deliberar inmediatamente despus de
la clausura del debate, disponiendo en general de un plazo perentorio o fatal para el
dictado de la sentencia).
Contenido
Como adelantramos, la discusin debe versar sobre todos los elementos del pleito hasta
el momento reunidos, y no slo sobre las pruebas. Es en 15
este momento que se brinda la oportunidad de meritar con claridad y precisin todas las
cuestiones planteadas y las afirmaciones y refutaciones existentes en la demanda y
contestacin. No slo debe estarse a las cuestiones controvertidas, sino tambin las
aceptadas por ambas partes y las afirmadas al trabarse la Litis, ya que el juez no solamente
resolver sobre lo discutido sino tambin sobre todas las afirmaciones del actor.
Para su elaboracin debe seguirse un procedimiento lgico argumental, cuyo primer paso
consiste en efectuar un planteo, luego ordenar las cuestiones para proceder al anlisis de
la prueba y la refutacin de las afirmaciones o negaciones de la contraparte en funcin de
la ineficacia de la prueba ofrecida por aqulla. Finalmente, planteados los hechos,
analizadas las pruebas, debe realizarse una exposicin jurdica del caso, fundamentando
las respectivas pretensiones en el derecho: primero, en la norma, luego en la doctrina y
por ltimo en la jurisprudencia. Recin en este momento se agota la discusin, pues las
partes concreta, amplan y explicitan sus pretensiones iniciales, ya que no se agotan en la
demanda todos los argumentos jurdicos a los que pueden recurrir las partes.
La valoracin efectuada por las partes es parcial. No se les puede exigir imparcialidad, la
que queda reservada al juzgador.
2.2. Sentencia. Definicin, clasificacin,
formalidades, principio de congruencia.
La sentencia es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso en el cual se dicta y
resuelve en definitiva la cuestin litigiosa.
Se trata de una norma particular, aplicable exclusivamente al caso concreto sometido a
juzgamiento. Puede ser vista desde dos aspectos, uno legal y otro sustancial.
Desde el punto de vista legal, la sentencia es aquella resolucin jurisdiccional que, como
tal, ha sido definida o caracterizada en la ley. Es aqul pronunciamiento que pone fin al
proceso, cualquiera sea la cuestin que en ella se resuelva.
Desde el punto de vista sustancial, sentencia es aquella resolucin jurisdiccional que
decide en definitiva sobre el fondo de la cuestin trada al proceso, por lo que para su
existencia requerir que aqul se haya tramitado integralmente. Desde este punto de
vista, no ser sentencia el sobreseimiento, pues no resuelve la cuestin de fondo no
absuelve ni 16
condena, slo dice que la pretensin ha prescripto, o que el hecho no es delito, o que el
imputado no particip en l.
O sea, para sintetizar y a efectos de una mejor comprensin:
Punto de vista legal: resolucin que decide en definitiva cualquier tipo de cuestiones que
pone fin al proceso (como un sobreseimiento, por ejemplo).
Punto de vista sustancia: resolucin que decide en definitiva sobre la cuestin de fondo,
pendiendo fin al proceso.
Decimos que sentencia es una resolucin jurisdiccional definitiva. Esto quiere decir que
con ella se agota la jurisdiccin de conocimiento del juez en ese proceso no su actividad
en el mismo-. Es decir, ya sea desde el punto de vista legal o sustancia, sentencia es
decisin que pone fin al proceso en su momento cognoscitivo, despus de su integral
tramitacin.
En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho contenidas en
la causa para delimitar el campo dentro del cual han de proyectarse las pruebas efectivas y
legtimamente introducidas al proceso para el juez, lo que no est en el expediente o en
el acta, no existe en el mundo. Al mismo tiempo deber ir comparando esas cuestiones
con el hecho especfico descripto en las normas jurdicas aplicables. Delimitados los
hechos deber fijarlos en el siguiente orden:
1. los que las partes aceptaron como ciertos no controvertidos-;
2. los que no requieren demostracin hechos evidentes y presunciones iure et de iure-;
3. presunciones iuris tantum no destruidas por prueba en contrario y hechos
controvertidos.
Fijados los hechos deber iniciar la valoracin de la prueba en busca de la obtencin de
certeza respecto de la verdad el acontecimiento sometido a su decisin.
Para esta valoracin deber aplicar las reglas de la lgica, la psicologa y la experiencia,
cuya omisin, en nuestro sistema, est conminada con la nulidad y constituye un vicio in
iudicando.
La regla que prohbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia cualquier que sea el
estado intelectual al que arribe duda, probabilidad o certeza-. Frente a estos grados de
conocimiento se alcanzan los siguientes resultados:
En caso de certeza negativa, el juez decidir a favor de las pretensiones del actor o de
quien opuso la excepcin, en su caso.
17
En caso de certeza negativa, el juez decidir la no aceptacin lisa y llana del hecho
afirmado, lo que conduce al rechazado de la pretensin del actor o de quien opuso la
excepcin.
En caso de duda, el juez hallar un equilibrio entro los elementos negativos y los
positivos, lo que significar ausencia de toda prueba e incertidumbre respecto del hecho
afirmado. Si esto ocurre se tendr como no probado aqul.
En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos positivos pero que no
excluyen por completo a los negativos, habr insuficiencia de prueba para cualquier tipo
de proceso, lo que impide acoger de plano la afirmacin, no pudiendo darse por existente
el hecho y aunque esta misma probabilidad permiti ordenar durante la sustanciacin del
proceso previo a la sentencia, una medida cautelar.
En caso de improbabilidad, se estar en la situacin inversa a la anterior, por lo que los
hechos cuya existencia se afirma deben ser considerados inexistentes.
Por su parte, en el mbito penal estos estados intelectuales responden a las siguientes
soluciones:
Certeza negativa durante la instruccin: sobreseimiento.
Probabilidad durante la instruccin: procesamiento, vista fiscal, prisin preventiva, segn
los distintos sistemas.
Duda durante la instruccin: continuacin de la investigacin hasta el plazo legal y si
persiste, sobreseimiento.
Certeza positiva durante el juicio: condena.
Duda o probabilidad en juicio: absolucin.
Formalidades
En general, la sentencia debe cumplir dos requisitos bsicos:
Emanar de un rgano jurisdiccional;
Resolver un caso concreto, controvertido y judicial. Concreto en cuanto el juez no hace
declaraciones en abstracto; controvertido, en cuanto el conflicto es promovido en juicio.
18
Formalidades extrnsecas:
Debe otorgarse por escrito y en idioma nacional
Se debe mencionar lugar, fecha, tribunal y causa
Se la debe enumerar y expedir en doble ejemplar
Debe llevar la firma del juez o jueces en caso de tribunal colegiado
Formalidades intrnsecas:
Estn relacionadas con las partes de la sentencia a las cuales nos hemos referido. Dentro
de cada una de estas partes existen requisitos de forma cuya inobservancia trae aparejada
nulidad:
Resultandos o vistos: el relato del juez debe efectuarse desde la recepcin de la demanda
hasta el llamamiento de autos para sentencia o definitiva. Es fundamental no slo para
que la sentencia se baste a s misma sino tambin para que las partes e interesados
conozcan lo que ha ocurrido objetivamente en el proceso y comprueben que la decisin
guarda relacin con los principios de autosuficiencia y congruencia.
Cuando decimos que la sentencia debe bastarse a s misma principio de autosuficiencia-,
queremos decir que su sola lectura debe ser suficiente para conocer y entender cules
fueron las pretensiones de las partes, incidentes ocurridos, pruebas producidas, alegatos y
cmo resolvi el tribunal en consecuencia.
El principio de congruencia exige que la parte dispositiva se adecue rigurosamente a los
sujetos, objeto y causa que individualizan la pretensin y oposicin, pronuncindose sobre
toda la demanda y la reconvencin en su caso, y no ms all de los lmites de ella. En el
mbito penal, por ejemplo, implica que no puede condenarse a alguien por homicidio, si la
acusacin que da base al juicio lo es por un delito de lesiones.
Considerandos: una vez hecha la descripcin de la causa y la prueba producida, entra el
juzgador a efectuar el anlisis de los elementos de prueba con la finalidad de fijar los
hechos las cuestiones fcticas- y el derecho aplicable cuestiones de derecho-.
Para fijar los hechos deber seleccionar y valorar los elementos probatorios introducidos
por las partes y por las medidas para mejor proveer que haya ordenado. Esta es la parte de
fundamentacin o motivacin del fallo, fundada en la sana crtica y exigida por el art. 326
del C.P.C.Cba., que expresamente seala que toda decisin definitiva deber tener
fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad. 19
Fijados los hechos, el juzgador proceder a elegir en el ordenamiento jurdico positivo la
norma aplicable, lo que puede hacer directamente o a travs de un anlisis interpretativo
con aplicacin de doctrina y jurisprudencia.
En esta parte de la sentencia se impone la aplicacin de las reglas de la sana crtica
racional, la que como lo expresramos en la unidad anterior, incluye los principios lgicos
de identidad, tercero excluido, contradiccin y razn suficiente. Amn de ya haber sido
desarrollados, volveremos a insistir sobre el ltimo nombrado, por su trascendental
importancia.
As, el principio de razn suficiente expresa que no puede hallarse ningn hecho verdadero
o existente ni ninguna enunciacin verdadera, sin que haya una razn suficiente para que
sea as y no de otro modo. A este principio est adscripta la ley de derivacin por la cual,
de las pruebas producidas debe surgir necesariamente una nica conclusin el
antecedente infiere necesariamente al consecuente-. Apenas se advierta que,
paralelamente a la conclusin arribada, es admisible conjeturalmente otra diversa basada
en las mismas pruebas de la causa, se produce la inobservancia del principio de razn
suficiente, porque ste exige que el consecuente deba ser se y no otro diverso.
Parte resolutiva: fijados los hechos y establecido el derecho aplicable, el juez procede a
plasmar su conclusin, sin la cual no habra sentencia. Es la consecuencia del juicio lgico
efectuado y permite efectuar la siguiente clasificacin de las sentencias:
Pueden distinguirse los siguientes tipos de sentencia:
Sentencia declarativa o meramente declarativa, es aquella en la cual el juez se concreta
simplemente a determinar la certidumbre o no respecto de una situacin que se mostr
incierta durante todo el proceso. Esta clase, sin embargo, no siempre es autnoma, sino
que existe necesariamente como antecedente en las sentencias condenatorias y
constitutivas, pues antes de resolver en este sentido, el juzgador deber fijar los hechos de
la causa, lo que implica poner fin a un estado de incertidumbre fctica, y con ella, jurdica.
Sentencia constitutiva es aquella que crea, modifica o extingue un estado jurdico tal el
caso de cuestiones de estado: divorcio, adopcin, filiacin, etc.-. En consecuencia nace una
situacin diversa a la que exista antes de la sentencia.
Sentencia condenatoria es la que impone el cumplimiento de una prestacin contenida
en la pretensin del actor.
20
2.3. La cosa juzgada. Clases.
Palacio la define como la inmutabilidad o irrevocabilidad que adquieren los efectos de la
sentencia definitiva cuando contra ella no procede ningn recurso ordinario o
extraordinario susceptible de modificarla, o ha sido consentida por las partes.
No es un efecto de la sentencia sino la irrevocabilidad de los efectos de aqulla o de
cualquier resolucin jurisdiccional que ha quedado firme.
Clases
Cosa juzgada en sentido formal: se configura cuando a pesar de ser firme e irrevocable la
sentencia dentro del proceso en el cual se dict, sin embargo la causa all resuelta puede
ser nuevamente discutida en un proceso ulterior. Es decir, carece del atributo de
indiscutibilidad. Tal es el caso de la sentencia dictada en un juicio ejecutivo que, sin
embargo, y a pesar de que se proceda a la ejecucin ordenada en ella, permite que la
causa sea discutida por va ordinaria. Esto ocurre porque en el juicio ejecutivo no se
permite discutir la causa de la obligacin y por ende, se trata de cuestiones no resueltas
que ameritan la sustanciacin de otro proceso. La doctrina entiende que no estamos ante
una autoridad de cosa juzgada.
Cosa juzgada material o sustancial: se trata de aquella sentencia que ha quedado firme, es
irrevocable y no admite discusin posterior por la misma causa; no se puede ir ms all, no
admite supuesto contrario alguno; en consecuencia, es un presupuesto de la conclusin
que torna vano todo logicismo que intente desconocerla.
Efectos de la cosa juzgada material:
Una vez que la sentencia que resuelve acerca de las pretensiones de las partes ha sido
dictada y ha quedado firme, esto es, no susceptible de recursos ordinarios o
extraordinarios, aparece la res iudicata o cosa juzgada. Sin embargo, su sola existencia
puede no alcanzar para satisfacer en forma real y efectiva las pretensiones de quien sali
victorioso. Si se trata del actor, si bien su pretensin ha sido declarada cierta, ser
necesario que el demandado satisfaga su derecho cumpliendo con la obligacin impuesta
por la sentencia. De no hacerlo ser necesario forzarlo judicialmente. Para que esto sea
posible deber efectuar una accin de ejecucin de sentencia que tiene fundamento en la
cosa juzgada, por cuanto sta es la que le proporciona el actio iudicati. 21
Ahora bien, para que la actio iudicati sea procedente, ser necesario que la sentencia
firme adquiera ejecutoriedad. Y una sentencia firme har ejecutoria cuando haya vencido
el trmino ordenado en ella dentro del cual el condenado debe cumplir con la obligacin
impuesta. En consecuencia, para que proceda la actio iudicati, ser necesario que la
sentencia est firme y ejecutoriada.
2.4. Modos anticipados de conclusin del
proceso en el procedimiento civil, penal,
laboral y de familia.
Allanamiento
Art. 352 del C.P.C.Cba.: el demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado
de la causa anterior a la sentencia.
El Tribunal dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere comprometido el orden
pblico, el allanamiento carecer de efectos y continuar el juicio segn su estado.
Palacio concepta al allanamiento con una declaracin de voluntad del demandado en
cuya virtud reconoce a la fundabilidad de la pretensin interpuesta por el actor.
Doctrina y jurisprudencia mayoritariamente conciben esta figura como:
Una declaracin de voluntad del demandado en cuya virtud admite someterse a la
pretensin interpuesta por el actor.
Un acto procesal unilateral por el cual el demandado admite la legitimidad de las
pretensiones del actor.
Puede ser total o parcial, segn el demandado admite la totalidad o parte de las
pretensiones del demandante, aunque no reconozca la exactitud de los hechos y el
fundamento del derecho de la demanda.
Se puede extender al actor en caso de que medie reconvencin del demandado.
Determina la extincin del proceso.
22
Slo puede darse en juicio, no existe el allanamiento extrajudicial.
Puede ser expreso o tcito; el segundo acontece cuando el demandado, sin formularlo
expresamente, cumple la prestacin reclamada.
Puede ser condicionado, ya sea a una determinada forma de pago, a una quita parcial,
etc.; para que sea procedente deber concurrir la conformidad del actor de manera
expresa o tcita (en este caso se aproximara a una transaccin)
Formulado el allanamiento, corresponde al juez dictar sentencia a fin de que las
pretensiones del actor no se discutan nuevamente non bis in dem- de modo que el
demandado se beneficie con los efectos de la cosa juzgada.
Desistimiento
Establecen los arts. 349 y 350 del C.P.C.Cba.:
Art. 349 (desistimiento del juicio): en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia,
las pares, de comn acuerdo, podrn desistir del juicio manifestndolo por escrito al
tribunal quien, sin ms trmite, lo declarar extinguido y ordenar el archivo de las
actuaciones.
Cuando el actor desistiera del juicio despus de notificada la demanda deber requerirse
la conformidad del demandado, a quien se dar traslado notificndosele, bajo
apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare oposicin, el
desistimiento carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa.
El recurrente podr desistir de su impugnacin en cualquier estado de la causa.
Este tipo de desistimiento importa el pleno abandono del proceso, pero no afecta el
derecho sustancial alegado como fundamento, razn por la cual no impide su reiteracin
en otro proceso. Esta ltima circunstancia impone la necesidad de contar con el
consentimiento de la contraparte, salvo que el actor desistiera antes de notificada la
demanda. Notificada sta, deber correrse vista del desistimiento al demandado para que
lo consienta o se oponga. Si hay oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y
proseguir el juicio.
En general, salvo que se produzca antes de la notificacin de la demanda, en cuyo caso se
tratar de un acto unilateral, el desistimiento del juicio es un acto bilateral que implica un
libre acuerdo de voluntades. 23
Tiene como efecto truncar y extinguir el proceso iniciado impidiendo que se llegue a la
sentencia.
Art. 350 (desistimiento del derecho): en las mismas oportunidades y forma a que se refiere
el artculo anterior, el actor podr desistir del derecho en que fund la accin. No se
requerir la conformidad del demandado, debiendo el tribunal limitarse a examinar si el
acto procede por la naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio en
caso afirmativo. En lo sucesivo no podr promoverse otro juicio por el mismo objeto y
causa.
Expresa Palacio que el desistimiento del derecho es el acto por el cual el actor declara su
voluntad de abdicar del derecho material invocado como fundamento de la pretensin.
Trae aparejado, tambin, el desistimiento de la pretensin o del proceso, toda vez que no
se concibe la subsistencia de una pretensin sin fundamento.
Se trata de una declaracin de voluntad unilateral, que no requiere el consentimiento del
demandado porque no le causa perjuicio alguno. Esta renuncia extingue, adems del
proceso, el derecho material que funda la pretensin.
En caso de que el actor pretendiese otra vez la misma pretensin contra el demandado,
ste puede oponerle la excepcin perentoria del desistimiento del derecho.
Slo es posible desistir de aquellos derechos disponibles, esto es, que segn el derecho
civil son renunciables.
Puede ser total o parcial, pero en todo caso deber ser expreso, pues no se presume, y la
interpretacin de los actos que induzcan a probarlo debe ser restrictiva.
Puede interponerse en cualquier etapa del proceso.
Transaccin
Est prevista por el art. 724 del Cdigo Civil como un medio de extincin de las
obligaciones. Conforme al art. 832 es un acto jurdico bilateral, por el cual las partes,
hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Importa un recproco sacrificio, a los fines de superar el diferendo producido por hechos
dudosos y contradichos. Hay, entonces, un mutuo renunciamiento que no se identifica con
el proceso y que tiene por objeto dar certeza a una situacin jurdica hasta entonces
incierta. Su efecto no slo consiste en extinguir la obligacin nacida por imperio del
derecho 24
sustantivo, sino tambin produce la extincin de la accin, cuando esta ha sido promovida,
efecto ste que es el que nos interesa.
Adems de ser un medio de extincin de las obligaciones, desde el punto de vista formal
se trata de un acuerdo de voluntades, un contrato, que se define por la finalidad que tiene
y por los medios escogidos para alcanzarla voluntad de cada una de las partes que
asienten efectuar recprocas concesiones.
La transaccin puede ser judicial o extrajudicial: la primera puede surgir por iniciativa de
las partes o como resultado de una audiencia de conciliacin.
La transaccin se perfecciona como tal en el momento en que es conocida por el tribunal;
ya sea porque se produjo en la audiencia o alguna de las partes present el escrito donde
se hizo constar (art. 838 Cdigo Civil)
Caracteres:
Capacidad para transigir
Poder especial. El mandatario necesita un poder especial puede estar contenido en un
poder general.
Que se trate de derechos transigibles disponibles, dudosos o litigiosos.
La transaccin judicial debe celebrarse por escrito, por instrumento pblico o privado y
ser homologada por el juez que entiende en la causa.
Puede celebrarse en cualquier estado del proceso pero antes de que se encuentre firme
la sentencia, pues con ella acaban las cuestiones litigiosas o dudosas sobre las que debe
versar.
Son de interpretacin restrictiva. En caso de duda sobre los derechos comprendidos en
ella o sobre la medida de las concesiones efectuadas, debe interpretarse en el sentido de
que los derechos o la extensin sobre la cual se duda no se encuentren incluidos en
aquella.
Efectos:
Con la transaccin se extinguen las obligaciones entre las partes relacionadas con los
derechos transigidos.
Obliga a las partes desde su presentacin ante el juez, pero no vincula a ste, quien
puede negar la homologacin si las partes no hubiesen observado los requisitos
correspondientes.
25
Esto no obsta a que las partes la cumplan privadamente y no la sometan a la
homologacin.
Homologacin:
Es un acto procesal integrativo que confiere a la transaccin el carcter de ttulo
ejecutorio, lo que permite ejecutarla en el mismo expediente y ante el mismo juez. Si sta
faltare, el proceso no se extingue y continan los procedimientos del juicio. El juez se
limita a examinar los requisitos formales. En el mbito del juicio laboral, el juez debe
examinar, adems, que la transaccin no implique una renuncia de derechos por parte del
trabajador.
La homologacin proporciona a la transaccin la autoridad de cosa juzgada.
Conciliacin
Si bien esta figura no est contemplada expresamente en el cdigo procesal civil y
comercial de la provincia de Crdoba, a diferencia del cdigo de la nacin, surge del art.
58. Es una figura similar a la transaccin, utilizada fundamentalmente respecto a
problemas de familia o controversias laborales. Importa un sacrificio recproco de las
partes, aunque expresa Alsina que, a diferencia de la transaccin, no requiere que las
partes se hagan mutuas concesiones sino que cada una reconozca a su adversario lo que
haya de justo en su demanda, por el convencimiento de que su oposicin es injusta. Se
trata de una autocomposicin.
Advierte Podetti que la conciliacin se efecta sobre cuestiones de hecho y que no puede
afectar derechos subjetivos de las partes. En este sentido se la concepta en el mbito
laboral.
Asimismo, expresan Fassi y Yaez que se trata de un acto procesal por medio del cual, a
iniciativa y con la intervencin de un juez, las partes arriban a un avenimiento para poner
fin al litigio. Este acto, a diferencia de la transaccin, requiere de la actuacin de un tercer
imparcial, el juez, quien tiene el deber-facultad de convocar a las partes a una audiencia y
proveer todo o conducente a procurar el avenimiento.
La ley 24753 impone para el proceso nacional una instancia de mediacin y conciliacin
obligatoria, que debe efectuarse previo a cualquier juicio, salvo las excepciones que en ella
se establecen.
De tal modo, la conciliacin judicial puede ser facultativa u obligatoria. La primera importa
una facultad ordenatoria del rgano judicial en toda clase de juicios. La segunda se impone
en supuestos especficos y constituye un verdadero deber del juez disponer el
comparendo de las partes a tales fines (familia, trabajo, etc.) 26
Hiptesis Prctica
Fecha: 09/12/2001
Materia: Laboral
Cartula: IBARRA, Rubn Arnaldo c/EL PLATA S.R.L. y otros Laboral.
Cm. Civil y Com., Trab. y Flia. Cruz del Eje (Crdoba)
Resolucin: Sentencia 92
Citar este artculo con el cdigo: 5121
PROCESO LABORAL: Desistimiento de la accin y del derecho; Requisitos.
COSTAS: Costas por el orden causado.
Sumario
1 El art. 16 de la Ley 7987, faculta al actor para desistir de la accin y/o del derecho en
cualquier estado de causa, imponiendo como requisitos que los efecta personalmente,
con patrocinio letrado. Si se hubiere trabado la Litis, slo podr desistirse de la accin con
el consentimiento del demandado. Esta disposicin es consecuencia directa del texto del
art. 277, segunda parte de la Ley de Contrato de Trabajo N 20.744 T.O., segn el cual el
desistimiento del trabajador de acciones y derechos se ratificar personalmente en el juicio
y requerir homologacin.
2 El desistimiento del proceso o instancia contina regido por las normas de los Cdigos
de Procedimientos y requiere conformidad del demandado. Si media oposicin al
desistimiento carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa. Admitido en cambio,
se declarar extinguido el proceso, pudiendo reproducirse la accin mediante un juicio
posterior. El desistimiento del derecho, en cambio, no requiere conformidad del
demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del
litigio y dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En este caso se requerir la
ratificacin personal en juicio y homologacin judicial.
3 Este instituto tiende a permitir a la parte que no prosiga con la contienda cuando
aparece verosmil su falta de razn para litigar, con lo cual no se expone el pago de las
costas que correspondan por las etapas 27
posteriores y el dispendio que significa mantener abierto un trmite sin viabilidad alguna
al xito.
4 Habindose cumplimentado con los extremos legales exigidos por los arts. 16 de la Ley
7987 y 277 de la L.C.T. y estando suficientemente fundada la renuncia ante la posibilidad
de obtener una sentencia que le sea desfavorable, debe hacerse lugar al desistimiento e
imponer las costas por el orden causado de acuerdo lo dispuesto por el art. 28, 2 prrafo
de la Ley 7987. 28
3. Teora general de las
impugnaciones.
3.1. La impugnacin procesal: fundamentos,
efectos, clasificacin.
El instituto denominado impugnacin, es definido por Couture como el poder y actividad
de atacar, tachar o refutar un acto del proceso judicial (por ejemplo: un documento, una
declaracin testimonial, un dictamen de peritos, un proceso, etc.) con el fin de obtener su
revocacin o invalidacin.
Dentro del concepto de impugnacin, que constituye el gnero estn comprendidos como
especies:
los recursos (como el de apelacin, casacin, directo),
los incidentes de reposicin y aclaratoria,
el incidente de nulidad (art. 76 y ss. del C.P.C.Cba.);
la accin de revisin, denominada incorrectamente por el art. 395 del CPC como
recurso
y las excepciones o defensas que puede ejercer el demandado.
Se entiende por efecto devolutivo la remisin del fallo apelado al superior que est
llamado, en el orden de la ley, a conocer de l. No hay propiamente devolucin, sino envo
para el reexamen. La jurisdiccin se desplaza del juez recurrido al juez que debe intervenir
en la instancia superior.
Digamos que sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse, por regla
general, un rgano jurisdiccional distinto y de mayor jerarqua 32
(tribunal de alzada o ad quem) que el que dict la resolucin impugnada (a quo). Es el
denominado efecto devolutivo.
Este efecto es tpico de los recursos propiamente dichos y conlleva el efecto suspensivo.
Cuando adolece de este efecto devolutivo, ms que recurso es un incidente.
Efecto suspensivo o no suspensivo
Consiste en la paralizacin provisional de las consecuencias del acto atacado una vez
interpuesta la impugnacin de que se trata y hasta tanto la misma sea resuelta.
Para evitar que la posible injusticia de la resolucin recurrida se comience a consolidar
durante el trmite del recurso, se dispone, de ordinario, que se suspenda la ejecucin de
lo resuelto por el pronunciamiento recurrido, durante el plazo acordado para impugnar, y
si esto ocurre, tambin durante el tiempo de sustanciacin del recurso.
Lo que se suspende con la interposicin de la impugnacin no es el desarrollo del proceso,
sino lo que ha dispuesto la resolucin impugnada.
Como lo adelantamos ms arriba, un mismo recurso puede tener por regla el efecto
suspensivo, pero tambin a veces y a modo de excepcin ser no suspensivo. Por ejemplo,
una excepcin al efecto suspensivo del recurso reapelacin, se encuentra en el proceso
por alimentos y Litis expensas, donde se procura proteger al beneficiado de esas
prestaciones.
Efecto personal o extensivo (o comunicante)
El efecto personal consiste en que una vez interpuesta una impugnacin o un recurso
contra determinada resolucin judicial, y salvo el caso de adhesin, slo ser beneficiado
por el resultado favorable del pronunciamiento que resuelva esa impugnacin, el litigante
que impugn, quedando excluidos los sujetos que no lo hicieron. El efecto se limita a la
persona del impugnante, no pudiendo favorecer al colitigante, colitisconsortes o terceros
que no impugnaron.
No obstante, en determinados supuestos las impugnaciones tienen efecto comunicante o
extensivo, para los colitigantes o colitisconsortes que no hay recurrido las resoluciones
judiciales. Excepcionalmente puede quebrarse el efecto personal, por ejemplo: el caso de
las obligaciones indivisibles y solidarias en las cuales tanto el comunero como el deudor
solidario hay de beneficiarse o perjudicarse por igual con la sentencia, hayan o no
recurrido. 33
Otro caso es el incidente de reposicin con apelacin en subsidio al auto que deniega la
apertura a prueba de la causa, o del decreto que llama a autos para definitiva. En el caso
de que el impugnante triunfe, consiguiendo la revocacin de las resoluciones
mencionadas, el proceso se abrir a prueba para todos, o quedar eliminado el
llamamiento de autos, tambin para todos los sujetos intervinientes, aunque no todos
hayan recurrido esas resoluciones.
Efecto diferido o instantneo
El art. 76 del CPC.Cba. dispone que: proceder la nulidad de los actos procesales cuando
la ley prevea expresamente esa sancin o cuando el acto carezca de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad
En cuanto al trmite, el art. 78 del mismo cuerpo legal prescribe el plazo de 5 da hbiles
desde que fue conocido el acto viciado- para interponer dicho recurso, transcurrido el cual
se entiende que ha sido consentido. 36
El interesado deber presentarlo por escrito. Admitido, el tribunal correr vista a la
contraparte para que en el plazo de seis das conteste y oponga las pruebas que hagan a su
derecho.
La prueba deber diligenciarse en el plazo de 15 das. Una vez recibida y vencido el
Tribunal llamar autos para definitiva y dictar sentencia, la que ser apelable.
B- Recursos:
Apelacin
Es sin dudas el ms libre y amplio de todos los medios impugnativos, que segn Clara
Olmedo se interpone ante el juez el pronunciamiento agraviante por quien tenga inters,
para que el tribunal de instancia inmediata superior reexamine lo resuelto y revoque o
modifique la decisin impugnada. Carece la limitacin de motivos, lo que permite
entonces la multiplicidad de instancias.
Tiene como caracteres esenciales:
Efecto devolutivo
Por regla suspensivo
Ordinario
De instancia plural
Positivo Principal y subsidiario
CPCCba: contiene al de nulidad
La doctrina mayoritaria concibe que la apelacin, si bien libre y amplia, no deja de ser un
reexamen de los resuelto, limitado por la accin interpuesta, las defensas y alegaciones
producidas en primera instancia, lmites stos que no pueden ser transpuestos por el
tribunal de alzada.
Nuestro CPCCba, regula la procedencia de la apelacin en el art. 361, prescribiendo que
slo ser viable respecto de sentencias, autos y providencias (stas ltimas, que causen
gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia).
Respecto a la sentencia, se puede apelar toda o parte de ella, debiendo, en caso de duda,
entender que se ha recurrido en su totalidad. 37
Respecto a los autos, stos son en general resoluciones que resuelven incidentes en los
que ha habido contradiccin, sin embargo la ley admite todas las posibilidades, causen o
no gravmen irreparable.
Para las providencias simples, meros decretos, se requiere que no puedan ser reparadas
por la sentencia, es decir, que causen gravamen irreparable.
Nulidad
Inconstitucionalidad provincial
Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa slo sobre cuestiones de derecho,
acordado para impugnar las sentencias o resoluciones equiparables a stas, que hayan
decidido un caso constitucional, 39
entendindose por tal a aquel que versa sobre la validez o invalidez de una norma
cuestionada como contraria a la constitucin de la provincia.
As, el art. 391 de la ley adjetiva civil cordobesa prescribe que el recurso de
inconstitucionalidad proceder por los siguientes motivos:
o Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin.
o Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la
constitucin y la decisin haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho, garanta o
exencin que sea materia del caso y que se funde en esa clusula.
ESTADO NACIONAL
Ley 26.854
Medidas Cautelares en las causas en las que es parte o interviene. Procesos
excluidos.
Sancionada: Abril 24 de 2013
Promulgada: Abril 29 de 2013
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en
Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley:
TITULO I
De las medidas cautelares en las causas en las que es parte o interviene el Estado
nacional
ARTICULO 1 Ambito de Aplicacin.
Las pretensiones cautelares postuladas contra toda actuacin u omisin del Estado
nacional o sus entes descentralizados, o solicitadas por stos, se rigen por las
disposiciones
de la presente ley.
ARTICULO 2 Medidas cautelares dictadas por Juez incompetente.
1. Al momento de resolver sobre la medida cautelar solicitada el juez deber expedirse
sobre su competencia, si no lo hubiere hecho antes.
Los jueces debern abstenerse de decretar medidas cautelares cuando el conocimiento
de
la causa no fuese de su competencia.
2. La providencia cautelar dictada contra el Estado nacional y sus entes
descentralizados
por un juez o tribunal incompetente, slo tendr eficacia cuando se trate de sectores
socialmente vulnerables acreditados en el proceso, se encuentre comprometida la vida
digna conforme la Convencin Americana de Derechos Humanos, la salud o un derecho
de
naturaleza alimentaria. Tambin tendr eficacia cuando se trate de un derecho de
naturaleza ambiental.
En este caso, ordenada la medida, el juez deber remitir inmediatamente las
actuaciones al
juez que considere competente, quien, una vez aceptada la competencia atribuida,
deber
expedirse de oficio sobre el alcance y vigencia de la medida cautelar concedida, en un
plazo
que no podr exceder los cinco (5) das.
ARTICULO 3 Idoneidad del objeto de la pretensin cautelar.
1. Previa, simultneamente o con posterioridad a la interposicin de la demanda se
podr
solicitar la adopcin de las medidas cautelares que de acuerdo a las reglas establecidas
en
la presente resulten idneas para asegurar el objeto del proceso.
2. La pretensin cautelar indicar de manera clara y precisa el perjuicio que se procura
evitar; la actuacin u omisin estatal que lo produce; el derecho o inters jurdico que
se
pretende garantizar; el tipo de medida que se pide; y el cumplimiento de los requisitos
que
correspondan, en particular, a la medida requerida.
3. El juez o tribunal, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al inters pblico,
podr disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo
en
cuenta la naturaleza del derecho que se intentare proteger y el perjuicio que se procura
evitar.
4. Las medidas cautelares no podrn coincidir con el objeto de la demanda principal.
ARTICULO 4 Informe previo.
1. Solicitada la medida cautelar, el juez, previo a resolver, deber requerir a la autoridad
pblica demandada que, dentro del plazo de cinco (5) das, produzca un informe que d
cuenta del inters pblico comprometido por la solicitud.
Con la presentacin del informe, la parte demandada podr expedirse acerca de las
condiciones de admisibilidad y procedencia de la medida solicitada y acompaar las
constancias documentales que considere pertinentes.
Slo cuando circunstancias graves y objetivamente impostergables lo justificaran, el
juez o
tribunal podr dictar una medida interina, cuya eficacia se extender hasta el momento
de
la presentacin del informe o del vencimiento del plazo fijado para su produccin.
Segn la ndole de la pretensin el juez o tribunal podr ordenar una vista previa al
Ministerio Pblico.
2. El plazo establecido en el inciso anterior no ser aplicable cuando existiere un plazo
menor especialmente estipulado. Cuando la proteccin cautelar se solicitase en juicios
sumarsimos y en los juicios de amparo, el trmino para producir el informe ser de
tres
(3) das.
3. Las medidas cautelares que tengan por finalidad la tutela de los supuestos
enumerados
en el artculo 2, inciso 2, podrn tramitar y decidirse sin informe previo de la
demandada.
ARTICULO 5 Vigencia temporal de las medidas cautelares frente al Estado.
Al otorgar una medida cautelar el juez deber fijar, bajo pena de nulidad, un lmite
razonable para su vigencia, que no podr ser mayor a los seis (6) meses. En los procesos
de
conocimiento que tramiten por el procedimiento sumarsimo y en los juicios de
amparo, el
plazo razonable de vigencia no podr exceder de los tres (3) meses.
No proceder el deber previsto en el prrafo anterior, cuando la medida tenga por
finalidad
la tutela de los supuestos enumerados en el artculo 2, inciso 2.
Al vencimiento del trmino fijado, a peticin de parte, y previa valoracin adecuada del
inters pblico comprometido en el proceso, el tribunal podr, fundadamente,
prorrogar la
medida por un plazo determinado no mayor de seis (6) meses, siempre que ello
resultare
procesalmente indispensable.
Ser de especial consideracin para el otorgamiento de la prrroga la actitud dilatoria o
de
impulso procesal demostrada por la parte favorecida por la medida.
Si se tratara de una medida cautelar dictada encontrndose pendiente el agotamiento
de la
va administrativa previa, el lmite de vigencia de la medida cautelar se extender hasta
la
notificacin del acto administrativo que agotase la va, sin perjuicio de lo dispuesto en
el
artculo 8 segundo prrafo.
ARTICULO 6 Carcter provisional.
1. Las medidas cautelares subsistirn mientras dure su plazo de vigencia.
2. En cualquier momento en que las circunstancias que determinaron su dictado
cesaren o
se modificaren, se podr requerir su levantamiento.
ARTICULO 7 Modificacin.
1. Quien hubiere solicitado y obtenido una medida cautelar podr pedir su ampliacin,
mejora o sustitucin, justificando que sta no cumple adecuadamente la finalidad para
la
que est destinada.
2. Aqul contra quien se hubiere decretado la medida cautelar podr requerir su
sustitucin por otra que le resulte menos gravosa, siempre que sta garantice
suficientemente el derecho de quien la hubiere solicitado y obtenido.
3. La resolucin se dictar previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco (5) das
en el
proceso ordinario y de tres (3) das en el proceso sumarsimo y en los juicios de
amparo.
ARTICULO 8 Caducidad de las medidas cautelares.
1. Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se
hubieren
ordenado y hecho efectivas antes de la interposicin de la demanda, si encontrndose
agotada la va administrativa no se interpusiere la demanda dentro de los diez (10) das
siguientes al de su traba.
Cuando la medida cautelar se hubiera dispuesto judicialmente durante el trmite del
agotamiento de la va administrativa, dicha medida caducar automticamente a los
diez
(10) das de la notificacin al solicitante del acto que agotase la va administrativa.
2. Las costas y los daos y perjuicios causados en el supuesto previsto en el primer
prrafo
del inciso 1 del presente, sern a cargo de quien hubiese solicitado y obtenido la medida
caduca, y sta no podr proponerse nuevamente por la misma causa y como previa a la
promocin de la demanda; una vez iniciada la demanda, podr requerirse nuevamente
si
concurrieren los requisitos para su procedencia.
ARTICULO 9 Afectacin de los recursos y bienes del Estado.
Los jueces no podrn dictar ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice,
comprometa,
distraiga de su destino o de cualquier forma perturbe los bienes o recursos propios del
Estado, ni imponer a los funcionarios cargas personales pecuniarias.
ARTICULO 10. Contracautela.
1. Las medidas cautelares dictadas contra el Estado nacional o sus entidades
descentralizadas tendrn eficacia prctica una vez que el solicitante otorgue caucin
real o
personal por las costas y daos y perjuicios que la medida pudiere ocasionar.
2. La caucin juratoria slo ser admisible cuando el objeto de la pretensin concierna
a la
tutela de los supuestos enumerados en el artculo 2, inciso 2.
ARTICULO 11. Exencin de la contracautela.
No se exigir caucin si quien obtuvo la medida:
1. Fuere el Estado nacional o una entidad descentralizada del Estado nacional.
2. Actuare con beneficio de litigar sin gastos.
ARTICULO 12. Mejora de la contracautela.
En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se hubiere hecho efectiva una
medida cautelar podr pedir que se mejore la caucin probando sumariamente que la
fijada es insuficiente. El juez resolver previo traslado a la otra parte.
ARTICULO 13. Suspensin de los efectos de un acto estatal.
1. La suspensin de los efectos de una ley, un reglamento, un acto general o particular
podr ser ordenada a pedido de parte cuando concurran simultneamente los
siguientes
requisitos:
a) Se acreditare sumariamente que el cumplimiento o la ejecucin del acto o de la
norma,
ocasionar perjuicios graves de imposible reparacin ulterior;
b) La verosimilitud del derecho invocado;
c) La verosimilitud de la ilegitimidad, por existir indicios serios y graves al respecto;
d) La no afectacin del inters pblico;
e) Que la suspensin judicial de los efectos o de la norma no produzca efectos jurdicos
o
materiales irreversibles.
2. El pedido de suspensin judicial de un reglamento o de un acto general o particular,
mientras est pendiente el agotamiento de la va administrativa, slo ser admisible si
el
particular demuestra que ha solicitado la suspensin de los efectos del acto ante la
Administracin y que la decisin de sta fue adversa a su peticin, o que han
transcurrido
cinco (5) das desde la presentacin de la solicitud sin que sta hubiera sido respondida.
En este supuesto la procedencia de la medida se valorar segn los mismos requisitos
establecidos en el inciso anterior.
3. La providencia que suspenda los efectos de un acto estatal ser recurrible por va de
reposicin; tambin ser admisible la apelacin, subsidiaria o directa.
El recurso de apelacin interpuesto contra la providencia cautelar que suspenda, total o
parcialmente, los efectos de una disposicin legal o un reglamento del mismo rango
jerrquico, tendr efecto suspensivo, salvo que se encontrare comprometida la tutela de
los
supuestos enumerados en el artculo 2, inciso 2.
4. La entidad pblica demandada podr solicitar el levantamiento de la suspensin del
acto
estatal en cualquier estado del trmite, invocando fundadamente que ella provoca un
grave
dao al inters pblico. El tribunal, previo traslado a la contraparte por cinco (5) das,
resolver el levantamiento o mantenimiento de la medida. En la resolucin se declarar
a
cargo de la entidad pblica solicitante la responsabilidad por los perjuicios que irrogue
la
ejecucin, en el supuesto en que se hiciere lugar a la demanda o recurso.
ARTICULO 14. Medida positiva.
1. Las medidas cautelares cuyo objeto implique imponer la realizacin de una
determinada
conducta a la entidad pblica demandada, slo podrn ser dictadas siempre que se
acredite
la concurrencia conjunta de los siguientes requisitos:
a) Inobservancia clara e incontestable de un deber jurdico, concreto y especfico, a
cargo
de la demandada;
b) Fuerte posibilidad de que el derecho del solicitante a una prestacin o actuacin
positiva
de la autoridad pblica, exista;
c) Se acreditare sumariamente que el incumplimiento del deber normativo a cargo de la
demandada, ocasionar perjuicios graves de imposible reparacin ulterior;
d) No afectacin de un inters pblico;
e) Que la medida solicitada no tenga efectos jurdicos o materiales irreversibles.
2. Estos requisitos regirn para cualquier otra medida de naturaleza innovativa no
prevista
en esta ley.
ARTICULO 15. Medida de no innovar.
1. La medida de no innovar proceder cuando concurran simultneamente los
siguientes
requisitos:
a) Se acreditare sumariamente que la ejecucin de la conducta material que motiva la
medida, ocasionar perjuicios graves de imposible reparacin ulterior;
b) La verosimilitud del derecho invocado;
c) La verosimilitud de la ilegitimidad de una conducta material emanada de un rgano
o
ente estatal;
d) La no afectacin de un inters pblico;
e) Que la medida solicitada no tenga efectos jurdicos o materiales irreversibles.
2. Las medidas de carcter conservatorio no previstas en esta ley, quedarn sujetas a los
requisitos de procedencia previstos en este artculo.
ARTICULO 16. Medidas cautelares solicitadas por el Estado.
El Estado nacional y sus entes descentralizados podrn solicitar la proteccin cautelar
en
cualquier clase de proceso, siempre que concurran las siguientes circunstancias:
1. Riesgo cierto e inminente de sufrir perjuicios sobre el inters pblico, el patrimonio
estatal u otros derechos de su titularidad;
2. Verosimilitud del derecho invocado y, en su caso, de la ilegitimidad alegada;
3. Idoneidad y necesidad en relacin con el objeto de la pretensin principal.
ARTICULO 17. Tutela urgente del inters pblico comprometido por la
interrupcin
de los servicios pblicos.
Cuando de manera actual o inminente se produzcan actos, hechos u omisiones que
amenacen, interrumpan o entorpezcan la continuidad y regularidad de los servicios
pblicos o la ejecucin de actividades de inters pblico o perturben la integridad o
destino
de los bienes afectados a esos cometidos, el Estado nacional o sus entidades
descentralizadas que tengan a cargo la supervisin, fiscalizacin o concesin de tales
servicios o actividades, estarn legitimados para requerir previa, simultnea o
posteriormente a la postulacin de la pretensin procesal principal, todo tipo de
medidas
cautelares tendientes a asegurar el objeto del proceso en orden a garantizar la
prestacin
de tales servicios, la ejecucin de dichas actividades o la integridad o destino de los
bienes
de que se trate.
Lo expuesto precedentemente no ser de aplicacin cuando se trate de conflictos
laborales,
los cuales se regirn por las leyes vigentes en la materia, conforme los procedimientos a
cargo del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social en su carcter de autoridad
de
aplicacin.
ARTICULO 18. Aplicacin de las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la
Nacin.
Sern de aplicacin al trmite de las medidas cautelares contra el Estado nacional o sus
entes descentralizados, o a las solicitadas por stos, en cuanto no sean incompatibles
con
las prescripciones de la presente ley, las nomas previstas en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin.
ARTICULO 19. Procesos excluidos.
La presente ley no ser de aplicacin a los procesos regidos por la ley 16.986, salvo
respecto de lo establecido en los artculos 4 inciso 2, 5, 7 y 20 de la presente.
TITULO II
Normas Complementarias
ARTICULO 20. Inhibitoria.
La va de la inhibitoria adems del supuesto previsto en el artculo 8 del Cdigo
Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, proceder tambin para la promocin de cuestiones de
competencia entre jueces de una misma circunscripcin judicial, en todas las causas en
que
el Estado nacional, o alguno de sus entes, sean parte.
Todo conflicto de competencia planteado entre un juez del fuero contencioso
administrativo y un juez de otro fuero, ser resuelto por la Cmara Contencioso
Administrativo Federal; mientras que cuando el conflicto de competencia se suscitare
entre la Cmara Contencioso Administrativo y un juez o Cmara de otro fuero, el
conflicto
ser resuelto por la Cmara Federal de Casacin en lo Contencioso Administrativo
Federal.
ARTICULO 21. Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS
AIRES,
A LOS VEINTICUATRO DIAS DEL MES DE ABRIL DEL AO 2013.
REGISTRADO BAJO EL N 26.854
AMADO BOUDOU. JULIAN A DOMINGUEZ. Juan H. Estrada. Gervasio
Bozzano.__