FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA

Las medidas cautelares, el recurso de agravio y el recurso de queja

Alumna:

JABO SARMIENTO, Mara Marisol

Curso:

Derecho Procesal Constitucional

Ciclo VIII

Docente:

Telmo Zabaleta Rosas

TARAPOTO-PER

2017
 Derecho Procesal Constitucional

INDICE

INTRODUCCION ........................................................................................... 3
I. MARCO TEORICO .................................................................................. 4
1.1. La Medidas Cautelares ..................................................................... 4
1.1.1. Requisitos generales de las medidas cautelares ........................... 4
1.1.2. Caractersticas propias del las medidas cautelares ....................... 7
1.1.3. Clases de medidas cautelares....................................................... 8
1.2. El recurso de agravio constitucional ................................................. 9
1.2.1. El recurso de agravio constitucional en los procesos
constitucionales de libertad ...................................................................... 10
1.2.2. Finalidad del recurso de agravio constitucional ........................... 11
1.2.3. El recurso de agravio constitucional en la proteccin de los
derechos constitucionales ........................................................................ 12
1.2.4. Caractersticas............................................................................. 13
1.3. El recurso de queja ......................................................................... 14
1.3.1. Caractersticas............................................................................. 16
1.3.2. Causales del recurso de queja .................................................... 17
1.3.3. Titular del recurso ........................................................................ 18
1.3.4. Fundamentos............................................................................... 18
1.3.5. Trmite ........................................................................................ 19
1.3.6. Otras modalidades de queja jurisdiccional .................................. 20
1.3.7. Reglamento del recurso de queja ante el tribunal constitucional . 24
II. Conclusiones ......................................................................................... 26
III. Comentario jurdico del alumno.......................................................... 27
IV. Bibliografa ......................................................................................... 28

2
 Derecho Procesal Constitucional

INTRODUCCION

El presente trabajo se trata sobre la aplicacin de las medidas cautelares,

as como los recursos de queja y el recurso de agravio, teniendo como eje
principal los derechos fundamentales de la persona.

En tal sentido, el presente trabajo trata de enfocar todo lo concerniente a las

medidas cautelar, el recurso de agravio y de queja dentro del los procesos
como Garantas Constitucionales o actualmente llamados Procesos
Constitucionales, poniendo nfasis a la forma de cmo estos Procesos han
venido tomando diferentes apreciaciones a travs de los aos.

El objetivo primordial de nuestro trabajo es que se quiere exhortar a nuestros

compaeros y al pblico en general, sobre cmo es que podemos hacer
valer nuestros derechos y que mecanismos utilizar para dicho fin y del difcil
camino que tendremos para hacer respetar los derechos fundamentales de
toda persona al mismo tiempo que incorporarlos al sitio que le corresponde,
mejorando as el trato con las personas con las que vivimos a diario.

3
 Derecho Procesal Constitucional

I. MARCO TEORICO

1.1. La Medidas Cautelares

Las medidas cautelares son aquellas que se adoptan en un proceso
con la finalidad de asegurar un resultado futuro que pueda producirse
en el mismo. Su objeto es preservar anticipadamente una
consecuencia previsible que debe realizarse en el curso del proceso.

El Tribunal Constitucional destaca esa finalidad cuando dice que

todas las medidas cautelares responden a la necesidad de asegurar,
en su caso, la efectividad del pronunciamiento futuro del rgano
judicial. (Castro, 2010)

1.1.1. Requisitos generales de las medidas cautelares

Los presupuestos imprescindibles que condicionan la adopcin de las
medidas cautelares guardan ntima relacin con el derecho material
que se pretende asegurar con su concesin, dentro de ellas tenemos:

a. Peligro por la mora procesal (periculum in mora)

Tiene su razn de ser este requisito en el transcurso de tiempo
que necesariamente ha de producirse entre la presentacin de la
demanda y la resolucin judicial definitiva del asunto, pues aunque
contramos con organismos judiciales sumamente diligentes y
eficaces, el cumplimiento de los trmites procesales conlleva una
dilacin temporal de la decisin del litigio, cuyo transcurso puede
suponer un riesgo para la efectividad del resultado del mismo, que
convierta en ilusoria la legtima expectativa de quien acude a los
tribunales con la esperanza de ver reconocidos sus intereses que
se resuelven en la sentencia (ALVARADO VELLOSO, 1992).

Este presupuesto admite una doble perspectiva que habr de ser

valorada por el Tribunal a quien se solicite la medida cautelar. Por
una parte, tiene un marcado sentido objetivo atinente a la
4
 Derecho Procesal Constitucional

conservacin los bienes del deudor hasta la finalizacin del asunto

y la posible efectividad de la condena sobre los mismos.

Y, por otro lado, esa apreciacin habr de conectarse con la

situacin personal del solicitante tendente a conseguir el propsito
de que un retardo en la ejecucin forzosa resulte infructuosa por la
desaparicin de los bienes sobre los que pudo haberse realizado.

Su objetivo inmediato es procurar que los bienes jurdicos que

pertenecen al acervo patrimonial del sujeto pasivo permanezcan
integrados en l, para que desaparezca el riesgo de que se
difumine la efectividad de una eventual resolucin favorable al
instante de la medida. (Colerio, 1993)

b. Apariencia de buen derecho (fumus boni iuris)

Este requisito impone al solicitante el deber de presentar con la
solicitud instrumentos probatorios que respalden la pretensin
cautelar. Es decir que el solicitante de las medidas cautelares
tambin deber presentar con su solicitud los datos, argumentos y
justificaciones documentales que conduzcan a fundar, por parte
del juzgador, sin prejuzgar el fondo del asunto, un juicio provisional
indiciario favorable al fundamento de su pretensin

Tiene un marcado cariz material, en cuanto que est referido a la

aparente prosperabilidad que ofrezca la pretensin instada, lo que
obliga a efectuar un somero examen inicial del derecho pretendido
y de su fundamento probatorio, que permita alcanzar la conviccin
de que indiciariamente tiene visos de prosperabilidad la accin que
se ejercita. (Castro, 2010)

En tal sentido, no se exige un estudio profundo del asunto, sino

anlisis superficial, aunque suficiente, que permita apreciar la
concurrencia de los indicios de que quien solicita la medida tiene
un pice de razn en su reclamacin.
5
 Derecho Procesal Constitucional

c. Caucin
La adopcin de las medidas cautelares est subordinada a la
prestacin de caucin bastante y adecuada que garantice los
daos y perjuicios que puedan originarse al patrimonio del sujeto
pasivo que las soporta. Tiene carcter necesario e imprescindible,
pues ni an en situaciones de urgencia es posible prescindir de su
prestacin; de forma que, salvo que expresamente el precepto
legal especfico la dispense, el solicitante de medidas habr de
ofrecer en su escrito de solicitud la clase y suficiencia de la
caucin aseguradora de los daos que pueda irrogar su
concesin. (Garcia Rada, 2000)

d. Valoracin de los requisitos

La caucin no ostenta autntica cualidad de requisito de la
adopcin de las medidas cautelares, porque en realidad responde
a un aspecto accesorio o secundario de la medida cautelar, en
cuanto tiene una virtualidad subordinada a los otros dos elementos
examinados, pues nicamente surge en el proceso cuando
aquellos han resultado determinantes de la concesin de la
medida. La caucin es un requisito necesario para la ejecucin de
la medida cautelar, pero que no existe hasta que se ha tomado la
decisin sobre la concesin de la medida solicitada. Se incorpora
al proceso cuando ya se ha resuelto la cuestin esencial que se
debate en la solicitud de medidas cautelares y se convierte en
presupuesto necesario de su ejecucin, pero hasta entonces
carece de viabilidad. (Garcia Rada, 2000)

Limitados tales requisitos, an puede resaltarse el papel

preponderante del periculum in mora, como requisito nuclear de la
concesin de la medida, al estar orientado a evitar la desaparicin de
los bienes que el transcurso del tiempo conlleva "el requisito del
periculum in mora es el presupuesto bsico para la adopcin de
cualquier medida cautelar"
6
 Derecho Procesal Constitucional

El predominio del peligro de la mora no supone prescindir del valor del

otro presupuesto, el fumus boni iuris1, al que tambin habr de
prestarse la atencin que merece, como complemento necesario del
anterior. Pero, precisamente, su carcter complementario la relega a
un segundo plano. Una ponderada valoracin de la conjuncin de
ambos elementos dictar las pautas a seguir en la concesin de la
medida cautelar que se interesa en cada caso concreto. (PALACIO,
1983)

1.1.2. Caractersticas propias del las medidas cautelares

a. Jurisdiccionalidad
Se trata de medidas que solo las puede decretar el rgano
jurisdiccional competente sin que ningn otro organismo ostente
competencia para pronunciarse sobre su adopcin. Incluso las que
deriven de actuaciones arbitrales.

As resulta tambin de la atribucin de competencia a los

Tribunales para adoptar medidas provisionales o de
aseguramiento respecto de personas y bienes que se hallen
dentro del territorio. (PALACIO, 1983)

b. Rogacin de parte
Las medidas cautelares solo pueden acordarse si media peticin
de parte, careciendo el Juez de la posibilidad de su adopcin de
oficio, teniendo la salvedad en la que se permite su adopcin
discrecional por el Juez cuando se trata de procesos especiales.

c. Instrumentalidad o accesoriedad
Deriva esta cualidad de su condicin accesoria del proceso
principal cuyo resultado satisfactorio pretende asegurar su
adopcin. Por ello, debe responder a un criterio de
proporcionalidad con la finalidad que persigue. Carece de

1Fumus bonis iuris o fumus boni iuris traducido literalmente quiere decir "humo de buen
derecho",
7
 Derecho Procesal Constitucional

autonoma e independencia y est condicionada por el objeto del

litigio a que se refiere.

d. Provisionalidad
Integra otra de las notas que tradicionalmente ha caracterizado a
las medidas cautelares, en cuanto que tiende a satisfacer una
necesidad inmediata de aseguramiento de un resultado futuro, que
subsistir hasta que se resuelva el asunto principal y determine la
innecesariedad de su mantenimiento.

e. Temporalidad
Esta condicin est estrechamente ligada a la anterior de la que
puede distinguirse porque cualquiera que sea las circunstancias o
avatares que se produzcan en la litis, la medida cautelar tiene una
duracin predeterminada que producir su extincin y alzamiento
de efectos en un momento preciso del proceso.

f. Discrecionalidad
Consiste en que su concesin no viene determinada por la
pretensin de la parte que las interesa, sino que la prosperabilidad
de su adopcin queda subordinada a la facultad discrecional del
rgano competente para acordarlas, quien deber realizar un
anlisis detenido de las circunstancias concurrentes en el
supuesto que se le plantea para despus pronunciarse acerca de
su concesin.

1.1.3. Clases de medidas cautelares

Pueden distinguirse las de carcter personal y las de ndole
patrimonial.

a. Personales
Se apartan de los principios caractersticos generales de las
medidas cautelares. Tienen, por ello, un carcter excepcional,
porque solo son aplicables en determinados procesos.

8
 Derecho Procesal Constitucional

En este tipo de medidas no suele regir la exigencia de los

requisitos propios de las patrimoniales, especialmente el fumus
boni iuris, porque la adopcin de las mismas est condicionado
por una especial relacin de parentesco o por estrechos
vnculos personales entre las partes, que excluye la
concurrencia de aquel requisito. Asimismo, destaca la mayor
discrecionalidad de que goza el Juez para adoptarlas y, como
exigencia ms caracterstica, la necesaria intervencin del
Ministerio Pblico. (Garcia Rada, 2000)

Reciben esta denominacin porque recaen sobre derechos de

la personalidad, imponiendo frecuentes limitaciones a su
ejercicio.

Son propias de los procesos penales y de los juicios civiles

relativos a menores, incapaces, filiacin, paternidad y de ndole
matrimonial.

b. Patrimoniales
Comparten su naturaleza con las medidas de carcter general,
por responder a un marcado fin econmico. Generalmente
consisten en la adopcin de medidas para preservar el
patrimonio sobre el que hacer efectiva la resolucin que
recaiga y en la prestacin de fianzas que garantice el pago de
responsabilidades pecuniarias futuras.

1.2. El recurso de agravio constitucional

El recurso de agravio constitucional, es aquel medio impugnativo
contra las sentencias expedidas en segunda instancia en el Poder
Judicial, que posibilita a las personas a acudir ante el Tribunal
Constitucional como ltima instancia para obtener el restablecimiento
de sus derechos constitucionales vulnerados o amenazados. Para
determinar la procedencia de un recurso de agravio constitucional, el
rgano jurisdiccional que conoce el recurso no solamente debe de
9
 Derecho Procesal Constitucional

aplicar las reglas del Art. 18 del Cdigo Procesal Constitucional, sino
que adems las establecidas en la jurisprudencia constitucional para
determinar la procedencia del recurso.

Es as que el recurso de agravio constitucional es aquel medio

extraordinario de impugnacin constitucional mediante el cual la
Constitucin establece que el Tribunal Constitucional conozca, de
modo excepcional, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones
denegatorias de hbeas corpus, amparo, hbeas data y accin de
cumplimiento en lo que se ha denominado por la doctrina nacional la
Jurisdiccin Negativa de la Libertad. Lo que quiere decir que
interpuesto el respectivo recurso impugnatorio, tomar conocimiento y
ejercer jurisdiccin sobre el fondo y forma del asunto, emitiendo la
ltima resolucin que pasar, as, en calidad de cosa juzgada.

1.2.1. El recurso de agravio constitucional en los procesos

constitucionales de libertad
En un proceso de libertad debe distinguirse como el recurso de
agravio constitucional representa una frmula especfica para
demostrar la supremaca constitucional, prevista en el Art. 51 de la
norma fundamental. Para establecer los principios de la intervencin
del Tribunal Constitucional en los procesos constitucionales de
libertad, especialmente en el hbeas corpus.

La Constitucin, como norma fundamental y gua primordial del

ordenamiento jurdico, obliga a los poderes del Estado y establece los
lmites de su ejercicio y el mbito de libertades y derechos
fundamentales, as como los objetivos positivos y las prestaciones
que el poder debe cumplir en beneficio de la comunidad. En virtud del
principio de supremaca constitucional, se le considera como la norma
jerrquicamente superior, por encima de las dems normas que
posee el ordenamiento jurdico. Al ser lex superior, define el sistema
de fuentes formales del Derecho y aparece como la expresin de una

10
 Derecho Procesal Constitucional

intencin fundacional, configuradora de un sistema entero que en ella

se asienta, teniendo as una pretensin de permanencia.

El Tribunal Constitucional, seala explcitamente, en la sentencia

recada sobre el Expediente N. 0050-2004-PI/TC2 y otros, que
nuestro sistema jurdico se encuentra sustentado en la supremaca
constitucional, adems del principio de su fuerza normativa.
Asimismo, y de forma ms categrica, se manifest en la sentencia
del Expediente N. 0002-2005-PI/TC lo siguiente: ..se da contenido a
la praxis del Tribunal Constitucional, en la garanta de las instituciones
que subyacen al cuerpo constitucional y en la defensa extraordinaria
de los derechos fundamentales, lo que configura el parmetro bsico
de la labor jurdico-poltica concreta de la justicia constitucional. As, al
afirmarse el principio jurdico de la supremaca jurdica y valorativa
constitucional y el rol del Tribunal Constitucional como supremo
intrprete, se ve reforzado el principio poltico de la soberana popular,
que es la base material que da impulso al proceso de maduracin
democrtico-constitucional.

En el pensamiento estructuralista, dentro de la pirmide normativa, la

Constitucin es la norma primordial de la cual depende la validez del
orden jurdico en su conjunto. Su reconocimiento normativo supone
que no tenga nicamente un carcter declarativo, sino tambin, una
vinculacin con el carcter obligatorio sobre los destinatarios. En el
cual, descansa el ordenamiento jurdico; es por ello que todas las
dems normas se deben someter de manera irrestricta a la norma
fundamental, adems de buscar la salvaguardia superlativa de
derechos fundamentales, como bien se desea lograr a travs del
Recurso de Agravio Constitucional.

1.2.2. Finalidad del recurso de agravio constitucional

Tras la sentencia de primera instancia, las partes tienen la posibilidad
de apelar la resolucin emitida. Pero, ms an, el constituyente

2Proceso de inconstitucionalidad contra la Ley N 28389, de reforma constitucional de .....

Respecto al Expediente N 0050-2004-AI/TC
11
 Derecho Procesal Constitucional

consider otro adicional para el caso de los procesos constitucionales

de libertad, el cual merece ser entendido como parte de la teora de
los medios impugnatorios: este recurso es el recurso de agravio
constitucional. Este tipo de recurso tiene su fundamento en lo
sealado por la Norma Fundamental, en el Inc. 2) del art. 202, segn
el cual es una atribucin del TC, conocer, en ltima y definitiva
instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus, amparo,
hbeas data, y accin de cumplimiento (Castro, 2010).

Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal

Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das,
ms el trmino de la distancia, bajo responsabilidad. Una
presentacin de este tipo se ve complementada por el Art. 20 del
mismo Cdigo, cuando expresa con claridad los plazos para su
actuacin. Entonces, es pertinente que el TC revise algunas de las
caractersticas que adquiere el recurso de agravio constitucional, en
tanto se presenta como un recurso de los procesos constitucionales.

En tal sentido, la finalidad principal es debido a la premisa de que, en

la delicada misin de administrar justicia, no debe descartarse a priori
la existencia del error judicial. La base constitucional de esta
aseveracin se halla en el art. 139, inc. 6) de la Constitucin, que
garantiza el acceso de los justiciables a la pluralidad de grados como
garanta de justicia. Asimismo, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos enumera, en su art. 8, las garantas judiciales a
las que tiene derecho toda persona, estableciendo, en el inciso h), el
derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior (ALVARADO
VELLOSO, 1992)

1.2.3. El recurso de agravio constitucional en la proteccin de los

derechos constitucionales
Al haberse postulado en la legislacin procesal constitucional la figura
del recurso de agravio constitucional, se est reconociendo un

12
 Derecho Procesal Constitucional

mecanismo de control del proceso a fin de tutelar en forma sumaria

los derechos invocados por los demandantes.

Este recurso circunscribe sus alcances dentro de la clasificacin

general de recursos excepcionales, dado que no puede invocarse
libremente y bajo cualquier presupuesto, sino que la ley procesal
constitucional delimita en forma excluyente las materias en las que
procede.

Al respecto, es muy claro lo dispuesto por el ya mencionado Art. 18

del Cdigo Procesal Constitucional, pero siempre en el supuesto de
proteccin de los derechos fundamentales. De todas estas
disposiciones jurdicas desprendemos que las caractersticas del
recurso de agravio constitucional son:
Est pensado para procesos constitucionales de la libertad.
(mbito de aplicacin)
Procede contra resoluciones denegatorias de segundo grado, es
decir, sentencias que declaran infundada o improcedente la
demanda.
Es un recurso pensado solo para el demandante vencido. (sujeto
legitimado)
Se presenta en el plazo de diez das hbiles contados desde el da
siguiente de notificada la resolucin.
Se presenta ante el rgano jurisdiccional de segunda instancia,
quien calificar el recurso.
Frente a la negatoria del recurso de agravio constitucional,
procede el recurso de queja.
Ser resuelto exclusivamente por el TC.

1.2.4. Caractersticas
El TC a travs de su jurisprudencia fue requiriendo y redimensionando
los alcances del RAC; es as que mediante el precedente vinculante
recado en la STC 02877-2005-PHC/TC, seal que el RAC:

13
 Derecho Procesal Constitucional

a. Por su naturaleza: es un medio impugnatorio y en especfico un

recurso extraordinario con efecto evolutivo.

b. Por su importancia: permite que vuelva a funcionar de modo

armnico el ordenamiento jurdico constitucional, reponiendo la
situacin a un estado anterior a la vulneracin o amenaza del
orden constitucional.

c. Exige tres requisitos de procedencia adicionales a los requisitos de

admisibilidad y procedencia exigidos por el artculo 18 del Cdigo
Procesal Constitucional:

Que est directamente relacionado con el contenido

constitucionalmente protegido de un derecho fundamental.
Que no sea manifiestamente infundado. Supuesto que se da
cuando las pretensiones no requieran judicializacin
constitucional, ya sea porque (i) la controversia carece de
relevancia constitucional o (ii) porque el acto denunciado no
resulta lesivo de derechos fundamentales

Que no est inmerso en una causal negativa de tutela

claramente establecida por el TC.

1.3. El recurso de queja

Es un mecanismo por el cual se puede lograr la revisin de una
resolucin por la instancia superior pese a ser declarado inadmisible
el recurso impugnatorio. Se le ha denominado Recurso de Queja.

Al decir de JUAN PEDRO COLERIO, de un recurso muy especial,

pues mientras los dems tienden a revocar la resolucin impugnada
por errores in iudicando o in procedendo, la queja: apunta a obtener
la admisibilidad de otro recurso denegado, pues por s misma carece
de idoneidad para introducir variantes en lo que constituye la decisin

14
 Derecho Procesal Constitucional

ya existente. Apunta a controlar si la resolucin de inadmisibilidad del

inferior se ha ajustado o no a derecho. (Colerio, 1993)

Es un acto jurdico procesal de parte, que se ejerce ante el tribunal

superior jerrquico y en contra del juez o jueces inferiores que
dictaron en un proceso del cual conocen un resolucin con una grave
falta o abuso, solicitndole que ponga pronto remedio al mal que
motiva su interposicin mediante su enmienda, revocacin o
invalidacin de aquella, sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones
disciplinarias que fueren procedentes por el tribunal pleno al juez o
jueces recurridos.

Tambin se lo puede definir como un instrumento especialsimo

contemplado en la ley, con el exclusivo fin de corregir las faltas o
abusos graves, cometidos por los jueces en la dictacin de
resoluciones jurisdiccionales y de hacer efectiva la responsabilidad
disciplinaria que por tal razn les asiste.

La Queja, se dirige contra los autos emitidos por los Juzgados y Salas
Superiores que deniegan la Apelacin, la Casacin o el Recurso de
Nulidad; existe en tanto, en nuestro sistema procesal, la impugnacin
se interpone ante el inferior.

La Queja, no slo se resuelve por un rgano jurisdiccional de grado

superior, sino que tambin se interpone directamente ante ese
rgano.

En suma, se trata de un recurso sui generis, pues conforme advierte

GARCIA RADA, su finalidad es resolver situaciones no sujetas a
impugnacin o cuando sta hubiera sido desestimada. (Garcia Rada,
2000)

Debe diferenciarse estos recursos de aquellos que con igual nombre

se presentan ante los rganos de Control, que tienen como finalidad
15
 Derecho Procesal Constitucional

enmendar el indebido, irregular o mal proceder de los funcionarios

judiciales. Estos ltimos son recursos administrativos (Quejas por
inconducta funcional) que no interfieren en el campo de lo judicial.

Las Quejas de que habla el Cdigo de Procedimientos Penales

(Quejas de Derecho), se presentan ante el Tribunal Correccional o
ante la Corte Suprema y de ser amparadas, tienen o pueden tener
consecuencias procesales afectando el desarrollo del proceso penal,
lo que no ocurre con las quejas administrativas que se limitan a
sancionar al mal funcionario.

1.3.1. Caractersticas
El recurso de Queja, se presenta por escrito ante el Tribunal Superior,
adjuntando las copias pertinentes del proceso, los cuales se solicitan
dentro del trmino de 24 horas de denegado el recurso impugnatorio.
Interpuesto el recurso de Queja, el rgano judicial ad quem resuelve
sobre la procedencia o improcedencia de la admisibilidad de un
recurso inadmitido por el rgano judicial a quo.

Dentro de las caractersticas del recurso de queja tenemos a los

siguientes:

a. Es un Recurso Extraordinario:
Procede slo contra sentencias definitivas o sentencias
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin, ambas no impugnables por otra va ordinaria o
extraordinaria, y excepcionalmente, contra sentencias definitivas
de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores,
aun cuando proceda el recurso de casacin en la forma.

b. Tribunal Competente:
Se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico de
aquel que dict la resolucin con falta o abuso.

16
 Derecho Procesal Constitucional

c. Su finalidad no es la resolucin sino la falta o abuso cometida por

un juez.

d. Dentro del mbito de las facultades disciplinarias del superior

jerrquico.

e. No constituye instancia.

f. Por regla general, no suspende el cumplimiento de la resolucin.

g. Es un recurso que comprende todos los mbitos procesales,

civiles y penales, contenciosos y no contenciosos, siempre que se
configure la falta o abuso grave que habilita el recurso.

1.3.2. Causales del recurso de queja

La falta o abuso GRAVE cometida por el tribunal es la causal que
hace procedente la interposicin del recurso de queja en contra del
funcionario que la dict y que con motivo de ello se modifique, se
enmiende o anule la resolucin para poner remedio al mal que motiv
su interposicin.

Su objeto es corregir graves faltas o abusos de parte del juzgador que

caigan dentro del mbito de la jurisdiccin disciplinaria del superior
jerrquico para reparar el mal causado al recurrente.

No constituye instancia para la revisin de todos las cuestiones de

hecho y de derecho, sino que nicamente faculta al superior para
examinar si se cometi la grave falta o abuso invocada por el
recurrente.

Falta es la infraccin involuntaria de la ley, ordenanza o reglamento

a la cual est sealada una sancin leve.
Abuso es la accin de abusar, es decir, usar mal, excesiva, injusta,
impropia o indebidamente de algo o de alguien. Se trata por lo tanto

17
 Derecho Procesal Constitucional

de un uso en exceso alguna cosa, una exageracin, una

extralimitacin. De acuerdo con ello abuso debe ser usar mal de una
manera impropia una facultad.

Adems la norma exige que dicha falta o abuso sea adems grave.
Es decir, grande, de mucha entidad o importancia. Deben tener una
gran connotacin o entidad.

1.3.3. Titular del recurso

Sujeto Activo: La ley habla ahora de la parte agraviada, con el objeto
de asimilar el concepto con el que hace procedente la generalidad de
los recursos jurisdiccionales.

1.3.4. Fundamentos
La Ley, publicada en el diario Oficial, precisa los presupuestos para la
regulacin del recurso de Queja de Derecho3, sealando:

a. La Queja de derecho, slo se podr formular por denegatoria del

recurso de nulidad respecto de las sentencias y otras resoluciones
que pongan fin al proceso. Es decir, no procede respecto de
cualquier resolucin sino de las sentencias o autos que ordenen el
archivo del proceso, ejemplo: excepciones de naturaleza de
accin, prescripcin, cosa juzgada, auto de no ha lugar a juicio
oral, no proceden en otros casos, tales como: Libertad provisional,
libertad por exceso de carcelera o cualquier otro auto dictado por
el rgano jurisdiccional dentro del proceso que no implique el
sobreseimiento definitivo de la causa.

b. Que, se denuncie una infraccin a la Constitucin o una grave

violacin de las normas sustantivas o procesales de la ley penal
en la resolucin recurrida. La Queja deber ser debidamente

3 El agregar el vocablo de Derecho no es sino un intento de diferenciar esta queja, en

cuanto recurso devolutivo, con la queja de hecho, que es una denuncia de carcter
disciplinaria que se formula contra los magistrados que no cumplen debidamente sus
funciones
18
 Derecho Procesal Constitucional

sustentada, precisndose la infraccin constitucional o la grave

irregularidad procesal o sustantiva, citando las piezas pertinentes
del proceso y sus folios.

c. La omisin de la informacin requerida en los puntos anteriores

determina que la Sala Superior, declare de plano la
inadmisibilidad de la queja.

d. La queja de derecho declarada infundada o improcedente por

malicios dar lugar a la aplicacin de las medidas disciplinarias
previstas en el artculo 292 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Los abogados que suscriban tales quejas maliciosas, podrn ser
sancionados con amonestacin y multa no menor de una ni mayor
de veinte unidades de referencia procesal, as como de
suspensin en el ejercicio de la profesin hasta por seis meses.

1.3.5. Trmite
Denegado el recurso impugnatorio en atencin a que la resolucin
recurrida no se encuentra en el nmerus clausus del artculo 292 del
Cdigo de Procedimientos Penales, el recurrente puede conseguir
que se conceda el recurso de queja por razones excepcionales
establecidas en el art. 3 de la Ley 26689 y en el ltimo prrafo del
artculo 292 acotado.

El rgano jurisdiccional debe ordenar la expedicin de las copias

pedidas por el recurrente y las que crea necesarias, formndose un
cuadernillo. Estas copias, tienen por finalidad hacer ver las graves
violaciones constitucionales o legales en que se haya incurrido. La
finalidad de control de las inadmisiones que tiene este recurso, obliga
a entender que si el ad quo deniega la expedicin de las copias, el
recurrente podr ocurrir en queja directamente al rgano ad quem.

Una vez formado el cuaderno respectivo con las copias pertinentes, el

Tribunal elevar inmediatamente a la Corte Suprema, entidad que la

19
 Derecho Procesal Constitucional

derivar al Fiscal Supremo para que emita su opinin. Bajo el criterio

de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la Fiscala
Suprema, emitir dictamen si el delito por el cual se sigue el proceso
se encuentra dentro de los alcances del artculo 83 de la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico.

La posibilidad de que el Supremo Tribunal conozca de asuntos que

regularmente no tiene acceso pasa por el filtro del recurso de queja
excepcional. Deber evaluar si, prima facie, existe alguna grave
violacin a la Constitucin o a la Ley, penal material o procesal penal
de profunda significacin el proceso.

La Sala Suprema, resolver declarando fundada o infundada la queja.

En el primer caso, ordenar se conceda el recurso de nulidad y se
eleve el expediente principal oportunidad en que absolver el grado
con arreglo a sus facultades legales. En el segundo caso, se ratifica la
decisin de la Sala Superior y prosigue el trmite que corresponda.

Existen supuestos en los que una Queja puede ser declarada

Inadmisible, en atencin a que ste recurso slo puede formularse
entre otros requisitos por denegatoria del recurso de nulidad respecto
de las sentencias o autos que pongan fin al proceso.

1.3.6. Otras modalidades de queja jurisdiccional

Adems del recurso de Queja en el sentido ya visto anteriormente, la
legislacin procesal contempla adicionalmente dos modalidades
distintas de Queja:

a. El Art. 87 del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por

la 142 ley 24388, instituye la Queja por detencin arbitraria . Se
trata de una queja de las copias que forman el presente cuaderno
no se advierten irregularidades de carcter procesal o sustantiva o
que se haya vulnerado mandato constitucional alguno que amerite
la elevacin de los de la materia a esta Suprema Sala: declararon
20
 Derecho Procesal Constitucional

INFUNDADA la queja interpuesta por....MANDARON transcribir la

presente resolucin a la Corte Superior de Justicia de su
procedencia, archivndose.

QUEJA INADMISIBLE Queja Nro. 1490-97 Loreto: Lima,

veintisiete de Enero de mil novecientos noventiocho. VISTOS; con
lo expuesto por el seor Fiscal y CONSIDERANDO: Que,
conforme a lo previsto por el artculo tercero de la ley nmero
veintiseis mil seiscientos ochentinueve, el recurso de queja de
derecho slo proceder formularse, entre otros requisitos, por
denegatoria del recurso de nulidad respecto de las sentencias o
autos que pongan fin al proceso; que, no obstante ello, se advierte
que la resolucin materia de la presente queja, no se encuentra
en los casos previstos en el citado dispositivo legal, declararon
INADMISIBLE la que interpuesta por...MANDARON transcribir la
presente resolucin a la Corte Superior de Justicia de su
procedencia, archivndose.

En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos existe una

distincin conceptual entre la DETENCION ARBITRARIA y la
DETENCION ILEGAL. Dentro de un Estado de Derecho, slo
pueden directa, presentada por el inculpado ante la Sala Penal,
cuando ha sido detenido en virtud de una orden de detencin
emanada del Juez Penal y no se le ha notificado el mandato de
detencin dentro de las 24 horas de expedida la orden. Esta
queja, se resuelve, previo informe del Juez quejado y vista Fiscal.
Si la sala considera fundada la queja, podr ordenar la libertad del
inculpado o confiar la instruccin a otro juez.

b. El Cdigo Procesal Penal de 1991, en el artculo 138, norma la

denominada Queja por detencin inmotivada. Esta queja se
interpone ante el Juez ad quo, solicitando forme el cuaderno
respectivo y luego lo eleve al Juez ad quemen dentro del trmino
de 24 horas. Procede cuando el mandato de detencin dictado en
21
 Derecho Procesal Constitucional

el auto de apertura de instruccin al calificarse la promocin de la

accin penal hecha valer por el Ministerio Pblico, ha sido dictada
sin explicar los motivos o razones vinculadas al fumus boni iuris y
al periculum in mora, reconocidos en el artculo 135 del Cdigo de
1991, vigente parcialmente.

El trmite de esta queja es sumarsimo. La Sala debe

pronunciarse en el trmino de 24 horas de recibidos los autos, sin
necesidad de vista fiscal. Si se declara fundada la queja, como
quiera que se incurri en una causa de nulidad efectuar
detenciones los agentes de la autoridad pblica o quienes estn
legitimados para ello, de manera que toda detencin que se
aparte de esta premisa ser considerada ilegal. Asimismo la
detencin ser considerada ILEGAL, si los motivos para
efectuarla no se ajustan a lo preceptuado en la Constitucin o la
Ley, o si se prolonga por un plazo mayor al previamente
establecido. No se debe identificar el concepto "arbitrariedad con
de contrario a la ley, sino que aquel debe interpretarse de
manera ms amplia a fin de que abarque elementos de
incorreccin, injusticia e imprevisibilidad.

Ahora bien, la detencin de una persona sin imputrsele nunca

cargos y mantenida en prisin, constituye una privacin arbitraria
de la libertad. Asimismo una persona detenida sin orden alguna,
de modo que la DETENCION ARBITRARIA, es aquella que, aun
amparndose en la ley, no se ajusta a los valores que informan y
dan contenido sustancial al Estado de Derecho.

Lo Arbitrario constituye, de esta manera, un concepto ms

amplio que incluye supuestos tanto de legalidad como de
ilegalidad de la detencin. En este orden de ideas, existen
detenciones que pueden ser legales pero que devienen en
arbitrarias, pues son llevadas a cabo segn los procedimientos,
requisitos y condiciones formalmente establecidas en el
22
 Derecho Procesal Constitucional

ordenamiento jurdico, pero que contradicen el reconocimiento y

respeto de los derechos humanos insanable, dada su directa
relevancia constitucional, se excluir al juez del conocimiento del
caso y se dispondr su remisin a otro juez, sin perjuicio de la
sancin a que hubiera lugar. El Juez que recibe los actuados
dictar otra resolucin motivando como corresponde la medida
cautelar personal.

El maestro SAN MARTIN CASTRO, observando que el artculo

138 del Cdigo Procesal Penal, en su ltima parte del penltimo
prrafo seala que El Juez que reciba el cuaderno, en igual
trmino, deber dictar el mandato que corresponda con arreglo a
lo prescrito en el artculo 136, advierte que La referencia al
artculo 136 que exige la motivacin del auto de detencin, no
implica que el nuevo Juez est obligado a dictar mandamiento de
detencin sino que de inclinarse por la detencin debe motivarla
adecuadamente.

Sobre el particular la Corte Suprema se ha pronunciado en una

Ejecutoria de fecha 11 de Setiembre de 1997, (Exp. Nro: 4192-95-
Cuzco) en el sentido de que tratndose de la omisin del Juez
Penal en fundamentar el mandato de detencin, la Sala Penal
Superior, debe pronunciares declarando ya sea fundada o
infundada la queja originada por denegatoria del recurso de
apelacin interpuesta por el encausa; que al ser declarada
fundada la queja, como ha incurrido en el caso de autos, el
colegiado debi disponer la remisin del proceso a otro Juez, a fin
de que previo anlisis del mismo, dicte la medida coercitiva de
carcter personal que corresponda a su criterio, conforme a lo
dispuesto por el artculo ciento treintiocho del Cdigo Procesal
Penal Vigente; que no obstante el mandato expreso de la norma
antes invocada, la Sala Penal Superior, ha procedido a declarar
fundada la queja interpuesta y a la vez decidi variar, de manera

23
 Derecho Procesal Constitucional

indebida, la medida de detencin por la de comparecencia,

circunstancia que hace que la misma deba ser declarada nula.....

1.3.7. Reglamento del recurso de queja ante el tribunal constitucional

El reglamento del recurso de queja establece en su artculo 1 que el

Reglamento regula el recurso de queja que puede ejercitarse contra la
resolucin denegatoria del recurso extraordinario en las acciones de
Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data y de Cumplimiento.

Asimismo dice que el objeto es la revisin de la resolucin

denegatoria del recurso extraordinario, para cuyo caso se debe de
presentar en la Sala que deneg el recurso extraordinario, la que
eleva el cuaderno de queja al Tribunal Constitucional por conducto
oficial, dentro del tercer da, bajo responsabilidad, pudiendo agregar la
Sala las piezas que crea necesarias.

Este recurso debe ser interpuesto en el trmino de cinco das hbiles,

siguientes a la notificacin de la resolucin denegatoria del recurso
extraordinario. En el escrito se debe adjuntar los documentos
siguientes:

a. Copia de la resolucin final impugnada en el recurso

extraordinario;
b. Copia del escrito que contiene el recurso extraordinario denegado;
y,
c. Copia de la notificacin de la resolucin denegatoria del recurso
extraordinario.

En caso de presentar fotocopia de los documentos, sern certificadas

por el Secretario de la Sala que deneg el recurso.

En el escrito de queja se debe indicar los domicilios real y procesal

actualizados del recurrente como los de su apoderado, de ser el caso,
24
 Derecho Procesal Constitucional

y expresar los fundamentos para la concesin del recurso

extraordinario denegado, as como precisar las fechas en que se
notific la resolucin recurrida, fue interpuesto el recurso
extraordinario y qued notificada la denegatoria de ste.

Recibido el recurso de queja, el Secretario -Relator dar cuenta en el

primer da hbil a la Presidencia, quien designar al Magistrado
ponente, a fin de que en el trmino de tres das d cuenta al Pleno.

El Tribunal al declarar fundada la queja, conceder el recurso

extraordinario, comunicando simultneamente esta decisin a la Sala
que corresponda, para que enve el respectivo expediente dentro del
tercer da, y mediante notificacin a las partes.

25
 Derecho Procesal Constitucional

II. Conclusiones

A manera de conclusin del presente trabajo se llega a las siguientes

conclusiones, en cuanto a las medidas cautelares se dice que son
aquellas que se adoptan en cualquier proceso con la finalidad de
asegurar un resultado futuro que pueda producirse en el mismo. Su
objeto es preservar anticipadamente una consecuencia previsible que
debe realizarse en el desarrollo del proceso.

Asimismo, el recurso de agravio es aquel medio impugnativo, que

procede contra las sentencias denegatorias expedidas en segunda
instancia en el Poder Judicial, que posibilita a las personas cuyos
derechos constitucionales han sido violados o amenazados a acudir al
Tribunal Constitucional como ltima instancia para obtener en el
restablecimiento de sus derechos.

El recurso de queja apunta a obtener la admisibilidad de otro recurso

denegado, pues por s misma carece de idoneidad para introducir
variantes en lo que constituye la decisin ya existente.

26
 Derecho Procesal Constitucional

III. Comentario jurdico del alumno

El comentario jurdico que se puede hacer sobre la realizacin del

presente trabajo en cuento a los recursos especiales tanto como las
medidas cautelares, el recurso de agravio y el recurso de queja, es
que los legisladores dentro del desarrollo de sus funciones han
previsto estas medidas como una forma de corregir los errores de
algunos magistrados que pudieren tener durante el proceso hasta que
se emita sentencia.

De no existir estos recursos, estaramos desprotegidos ante cualquier

irregularidad de los magistrados, puesto que es sabido que mucho de
estos jueces no actan de acuerdo a ley, puesto que pareciramos
que estamos en un terreno del ms fuerte o simplemente del que ms
tiene.

En tal sentido, estos recursos dan una confianza al agraviado de que

su proceso ser evaluado como una ltima instancia en cuanto no
est conforme con la sentencia dictada por el juez. Y al mismo tiempo
el juez sabr que si decisin ser revisada por un ente superior por lo
cual se ver forzado a cumplir todos los requisitos del debido proceso.

27
 Derecho Procesal Constitucional

IV. Bibliografa

ALVARADO VELLOSO, A. (1992). Introduccin al estudio del derecho

procesal. Santa fe: Ribinzal Cukzoni.

Castro, C. S. (2010). Derecho Procesal Penal. Lima: Limusa.

Colerio, J. P. (1993). Recurso de Queja por apelacin denegada. Buenos

Aires.

Garcia Rada, D. (2000). Manual de Derecho Procesal Penal. Lima.

PALACIO, L. E. (1983). Derecho procesal civil, nociones generales. Buenos

Aires: Perrot.

28