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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Sesin N 05

SISTEMAS SOBRE EL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO

5.1. ANTECEDENTES DEL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO


INTERNACIONAL PRIVADO.

En la poca anterior al surgimiento del Derecho Internacional Privado,


aparecieron sistemas jurdicos de la antigedad y que no permitieron la
aparicin de esta disciplina, estos sistemas fueron:

El Jus Imperium Romano,


El sistema de la personalidad de las leyes
El sistema de territorialidad de las leyes.

5.1.1. EL JUS IMPERIUM ROMANO:

En este sistema existan dos tipos de ordenamiento el jus civile, aplicable a los
romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que se
encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solucin de conflictos, ya
que Roma no permita que otras leyes se aplicaran en su territorio.

5.1.2. EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES

Desde la cada del imperio romano, por la invasin de los brbaros de diferente
procedencia, por lo que cada pueblo aplicaba sus propias leyes, es decir, a
cada individuo se le aplicaba su "ley personal". Existi en este perodo una
convivencia de leyes sin que se d propiamente un conflicto de leyes.

5.1.3. EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES

Este sistema reemplaz el sistema anterior que aplicaba la costumbre personal


a cada individuo, en cambio, en el sistema territorial, se aplicaba la costumbre
del lugar.

5.2. APARICIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En el feudalismo, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco
exista posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, dado a que no
haba posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de
Italia, se desarrollan las ciudades estado como Miln, Venecia, Florencia y
Bolonia, que tenan sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos".
Los estatutarios dieron lugar a los glosadores y postglosadores.
5.2.1. LOS GLOSADORES:

Fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina sobre los conflictos de
leyes; deban ellos mismos dar solucin al conflicto y luego buscaban la ley que
ms se aproximaba a dicha solucin. Acursio fue el ms representativo de
todos, quien escribi su glosa magna, en la cual consagra el principio:
"si un habitante de Bolonia se traslada a Mdena, no debe ser juzgado
con arreglo a los estatutos de Mdena, a los cuales no est sometido,
como lo demuestra la frase de la ley, Cunctos Populos
Los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad". En opinin de
Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Mdena el deber de
aplicar en ciertos casos, el derecho de Bolonia.

5.2.2. LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS :

Destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales y
personales.
ESTATUTOS REALES:
(Se refieren a bienes inmuebles.) Son territoriales, se aplican dentro del
territorio. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen a
todos los ciudadanos o extranjeros. Fuera de la ciudad, no se imponen a nadie.
ESTATUTOS PERSONALES: Se refieren a las personas o a los bienes
muebles). Son extra-territoriales. Dentro de la ciudad solo se aplican a los
sbditos. Pueden ser prohibitivos: son los que imponen prohibiciones, los que
crean incapacidades. Permisivos: los que confieren facultades.

5.2.3. LA ESCUELA FRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI


Se caracteriza por cuanto perfecciona el mtodo de los estatutarios. Existen
dos tendencias opuestas, sostenidas por Dumoulin y por D"Argentr.

5.2.3.1. Segn DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa el racionalismo.


Descubri el principio de la autonoma de la voluntad de las partes que se
aplica a los contratos internacionales. Por primera vez efectu una calificacin.

5.2.3.2. D"ARGENTR, Bertrand Sus estudios constituyeron el fundamento de


la escuela territorialista francesa del siglo XVI, trataba a los conflictos de leyes
que se producan al interior del territorio francs, como verdaderos conflictos
internacionales.

Su metodologa era inversa a lo de los estatutarios. Mientras los estatutarios o


glosadores partan del anlisis de las relaciones jurdicas para encontrar la ley
dada, Este parta de la ley hacia las relaciones jurdicas. Predomin la
dogmtica.

5.2.4. LA DOCTRINA HOLANDESA

Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber.


Esta doctrina se resume en tres principios:
Primero: Las leyes de cada Estado reinan en los lmites del Estado y rigen
sobre sus sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna.
Segundo: Deben considerarse sbditos del estado a todos los que se
encuentren dentro de los lmites del territorio, ya permanezcan transitoria o
permanentemente
Tercero : Los jefes de estado, por cortesa obran de suerte que una ley de otro
estado, luego de haber producido su efecto dentro de lmites territoriales de su
pueblo, tambin los conserva en los estados, siempre que dichos estados o sus
sbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos.

5.2.5. DOCTRINAS MODERNAS


Bajo la denominacin de teoras modernas se ubican los esfuerzos doctrinales
correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a establecer bases
cientficas en la solucin de los conflictos internacionales de leyes.
Los criterios clasificativos que emplean, los autores son diversos, entre ellos
tenemos el de ARELLANO, que destaca la clasificacin en tres grandes
grupos:
Primer grupo: Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales orientada por
la postura frente al predominio de la aplicacin de la norma jurdica propia o de
la norma jurdica extranjera, NIBOYET, desde esta perspectiva, considera a la
escuela de la territorialidad, escuela de la personalidad del derecho y la
escuela intermedia.
Segundo grupo: Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales orientada
por la determinacin de la naturaleza de las normas del Derecho Internacional
Privado. Desde esta perspectiva, TRIGUEROS, clasifica las teoras en
internacionalistas, internistas y eclcticas.
Tercer grupo : Tiende a estudiar las teoras modernas segn la procedencia
de un autor, segn MIAJA DE LA MUELA, hay cinco grupos: Anglo Americana,
Alemana, italiana, francesa e Hispano Americana.

LOS CONFLICTOS DE LEYES

6.1. NOCIONES PRELIMINARES:

Posiciones sobre el Problema de los Conflictos de Leyes: Para el tratadista


VON WAECHER: Se refiere al conflicto de leyes como la " colisin entre leyes
del D privado de varios Estados.
En el Siglo X Los Glosadores hicieron un discernimiento sobre los conflictos de
leyes, se difundi primero en las Ciudades E del norte de Italia, luego en toda
Europa y en Al, a esto se le denomina la internacionalizacin del Id visin del
problema de los conflictos de leyes, y que tuvo como consecuencia una
internacionalizacin de los mtodos de solucin.
La visin del problema de los conflictos de leyes viene a ser una apreciacin
Jurdica que no pone en peligro a las relaciones entre Estados ya que es de
carcter privado.
Al mismo tiempo los Estados deben tener en cuenta a las relaciones
internacionales que se produzcan entre particulares.
Tanto en Europa como en Amrica latina casi al mismo tiempo existi un
esfuerzo de concertacin de parte de los Estados para tratar de plantear reglas
uniformes para la solucin de los conflictos de leyes (Tratados de Montevideo
de 1889, C. de Bustamante de 1928; en Europa Convenciones de la Haya
1893). Pertenecen al mismo sistema romano.
La fuerza del Internacionalismo se impone en los sistemas jurdicos de los
diversos Estados, ms an la intensificacin de las relaciones internacionales
no a travs de los Estados, sino a travs de los particulares.

6.2. CONFLICTO DE LEYES

EL vocablo "conflicto" oposicin de intereses.

El "Conflicto de leyes" concurrencia o competencia entre las


leyes de ESTADOS, diferentes,
susceptibles de ser aplicndola un caso.

Relacin jurdica que se encuentra incursa en la esfera legislativa de dos o ms


Estados Nuestro CODIGO CIVIL PERUANO: Art. 2047 las relaciones
jurdicos de extranjeros del CC Vigente, se refiere a los conflictos de leyes
como: Conflictos de leyes estn incursadas las nociones de territorialidad y
''extraterritorialidad, respecto a la aplicacin de las leyes.
En el art. 2047 del CC vigente, se utilizan vocablos como ordenamientos
extranjeros, porque se ha de pasado la esfera legislativa del ordenamiento
jurdico peruano.

6.3. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD

6.3.1. La ley es territorial:

Cuando la relacin jurdica en todos sus aspectos est sometida a la ley del
territorio, local o nacional. La territorialidad de la ley implica que no se puede
aplicar ms que la ley nacional, por lo que una ley es territorial, cuando rige
todos los hechos realizados en un determinado territorio o que interesen al
mismo, como por ejemplo la ley penal, que se aplica a todas las infracciones
cometidas en el pas donde se promulga.
Un punto importante es que cuando una ley es territorial no puede
aplicarse nunca ninguna otra.

6.3.2. La ley es Extraterritorial:

Cuando la validez o la ubicacin nacional se extienden a otros ordenamientos


jurdicos, la extraterritorialidad de la ley implica que el juez nacional puede
aplicar la ley extranjera, sea que puede aplicar una ley distinta de la suya a
hechos acaecidos en su territorio o que presentan algn inters para el mismo,
por ejemplo:
Un extranjero contrae matrimonio en Espaa, las condiciones de fondo que
dan validez a este matrimonio est sometida a la ley de dicho extranjero, en
este caso se aplica una ley extranjera a hechos acaecidos en su pas.

6.3.2.1. Criterios de la Extraterritorialidad

Primer Criterio: Tambin la ley es extraterritorial no solamente por la razn de


que no es la del pas que la aplica, sino, que adems por el motivo de aplicarse
a hechos a los cuales el juez aplicara su propia ley si esta fuese territorial.
Vinculado a lo que es la extraterritorialidad o no de las leyes esta lo que
es la personalidad y la realidad de las leyes.
Segn los juristas, el maestro Cubano Snchez de Bustamante y el profesor
Francs Andr Weiss, las leyes se clasifican en personales y extraterritoriales,
porque en el Estado existen dos elementos: la poblacin y el territorio.
Segn Weiss, la ley tiene dos soberanas diversas; una soberana territorial y
una soberana personal; una que gobierna al suelo y otra a las personas.
Cuando usamos la expresin personalidad de la ley, nos estamos refiriendo a
los derechos de las personas, la conexin que esta expresin tiene con la
extraterritorialidad de las leyes es que esta categora de leyes sigue a las
personas donde quiera que se encuentren.
En cambio, la insercin de la palabra realidad de las leyes se hace para
distinguir las leyes concernientes a las cosas, a los bienes, por esto las leyes
sobre la propiedad se enmarcan en las leyes reales, el nexo de las leyes reales
con la territorialidad se explica al considerar que las cosas han estado
sometidas a la ley de la situacin, es decir, a la ley territorial, las leyes reales
son pues territoriales.
Fruto de una evolucin contina, la doctrina se ha aferrado a ms de un
sistema que pudiera establecer la solucin de los conflictos que plantea la
diversidad de legislaciones cuando han de aplicarse a relaciones privadas con
elementos extranjeros.
Es de opinin compartida por notables juristas que los orgenes
histricos de las teoras en materia de conflictos de leyes se las ubica
geogrficamente en Italia y temporalmente en la Edad Media.

6.4. DOCTRINA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE LEYES:

6.4.1. ASPECTOS BASICOS

Se da el conflicto de leyes a consecuencia de la INTERNACIONALIZACIN del


Derecho.
El "Conflicto de leyes"- Implica, una concurrencia o competencia entre
diferentes normas susceptibles de ser aplicados a un caso.
Segn Juan Mara Rouvier, seala que "el conflicto' de leyes se produce
cuando una relacin jurdica se encuentra incursa en la esfera legislativa de
dos o ms Estados.
l Art. 2047 del CC vigente, se refiere, a los conflictos de leyes como las
relaciones jurdicas vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros"
En la nocin de conflictos de leyes estn incursas las nociones de
"territorialidad" y "extraterritorialidad" respecto a la aplicacin de las leyes.
Otros estudiosos consideran que se produce conflicto de leyes cuando una
relacin jurdica se extraterritorializa.

6.4.2. METODOS DE SOLUCION

Segn Jorge Basadre, seala que existen tres mtodos para solucionar los
conflictos de leyes:
El mtodo de creacin o sustancialista
Mtodo de auto limitacin o exclusivista
El Mtodo de Eleccin o conflictualista.

Segn Fernando Zavaleta; seala adems de stos el mtodo de la proper law.

Mtodo de creacin o sustancialista


Mtodo de auto limitacin o exclusivista
Mtodo de Eleccin o conflictualista
Mtodo de proper law

6.4.2.1. EL MTODO SUSTANCIALISTA:

Mediante este mtodo se genera un sistema de solucin, crendose un


autntico derecho internacional privado como "en los casos de contratos
areos y martimos.
Este mtodo, permite que la relacin privada internacional quede sometida al
derecho privado nacional creado para regular especficamente algo
determinado, y que es el exclusivo aplicable al caso.

En este mtodo, por ejemplo el rgimen jurdico-sobre los bienes corporales


est regido por una sola legislacin universal que es la lex reis situs.
Los Estados aceptan este mtodo para aplicaciones mercantiles, pero no
para efectos familiares y hereditarios. Legislacin universal que es la lex
reis situs.

6.4.2.2. EL MTODO DE AUTO LIMITACIN EXCLUSIVISTA

Llamado tambin de polica, surge en el siglo XIX a travs de las normas de


polica que auto limitaba el derecho material propio
Se impone excepcionalmente ante el carcter insustituible de ciertas normas
materiales internas que protegen ciertos intereses nacionales.
Por ejemplo, de existir un conflicto entre una madre holandesa y un padre
sueco, respecto de la patria potestad del hijo menor, este mtodo
proteger al menor dando la patria potestad al padre en virtud a su norma
de carcter interno que seala que la patria potestad est regida por la ley
paterna.
6.4.2.3. EL MTODO DE LA PROPER LAW:

(Agrupacin de puntos de contacto) Denominado de "impresionismo jurdico"


por el Profesor Lousuarn, porque este mtodo trata de solucionar los conflictos
de leyes con pequeas pinceladas Jurdicas. Nace como una reaccin al
mtodo clsico (Regla del Conflicto), por su excesiva rigidez y por contener
principios muy generales y por formular soluciones muy abstractas.
En ste mtodo no hay uniformidad de criterios doctrinales, ni
jurisprudenciales, por lo que existe problemas de sistematizacin.
Este mtodo consiste en que cada cas debe ser visto de una manera
personalizada, teniendo entre sus tcnicas a la "agrupacin de puntos de
contacto", esta tcnica seala que debe ser visto de una manera
personalizada teniendo entre sus tcnicas a la agrupacin de puntos de
contactos con la relacin Jurdica en cuestin.

Ejemplo:
Un peruano residente en Tacna, cruza la frontera con su automvil registrado
en Tacna y en Arica atropello a otro peruano quien para su atencin es llevado
a un Hospital de Tacna donde fallece a consecuencia del accidente.

EL art. 2097 del CC. Peruano seala que "La responsabilidad extracontractual
se regula por la ley del pas donde se realice la principal actividad que origina el
perjuicio". Si esto es as, y s el atropello que es la actividad que origina el
perjuicio y se ha realizado ste en Chile, entonces se debe aplicar la ley
chilena.

Sin embargo, si aplicamos el mtodo de la proper law, tendremos que


aplicar los puntos de contactos:
1) El agente que cometi la falta es peruano,
2) La vctima es peruana,
3) El automvil tiene matrcula peruana,
4) Fallece en territorio peruano;
Entonces por agrupacin de puntos de contacto y siendo que se tiene mayora
abrumadora de puntos de contacto, se debe aplicar la ley peruana.

6.4.2.4. EL MTODO DE LA REGLA DEL CONFLICTO.

En el caso peruano, el mtodo utilizado es el de la REGLA DEL CONFLICTO


que viene a ser "el conjunto de normas, de origen legislativo u origen
jurisprudencial, que tiene por funcin solucionar conflictos de leyes.
El CC. Vigente, la denomina como NORMA PERUANA DE DERECHO
'INTERNACIONAL PRIVADO"- (art. 2048 del CC).

6.4.3. ASPECTOS IMPORTANTES DEL MTODO DE LA REGLA DEL


CONFLICTO:
a. Soluciona l caso de conflictos de leyes y jurisdicciones entr particulares.
Cuando intervienen en ellos elementos internacionales relevantes; de manera,
indirecta designando un derecho nacional que lo regule sustancialmente por
medio de conexiones justas y realistas.
b. En el criterio deja eleccin," la lex fori y la ley extranjera estn en posicin,
de igualdad entre ellas pero en cuanto a la aplicacin del derecho, la fornea
queda subordinada al orden publico de la ley interna.
c. Cada, Estado tiene su propio sistema de normas de conflicto. En nuestro
caso El Libro X del CC.
d. Proporciona una solucin al caso en forma indirecta a travs de la norma del
conflicto.
e. La eleccin de la ley aplicable debe realizarse a favor de la ley nacional con
la cual el caso se encuentra ms relacionado.

Como por ejemplo, en la capacidad de la persona se debe escoger la ley


personal.

f. Se aplica la ley extranjera en cuanto no sea contraria al orden pblico.


g. Este mtodo proporciona una solucin interna a un problema de carcter
internacional.

6.4.3.1. CARACTERISTICAS DE LAS NORMAS DE LA REGLA DEL


CONFLICTO:

Las normas de conflicto se distinguen de otras porque tienen un mtodo


diferente, una naturaleza distinta e inciden de una manera especial en la
aplicacin de derecho o la solucin de casos de conflictos de leyes, siendo sus
caractersticas las siguientes:
POR SU METODO:

DESIGNA LA LEY APLICABLE:


A diferencia de las dems normas de derecho, comn, la regla del conflicto
se caracteriza por utilizar un mtodo distinto, que consiste en la designacin de
una la ley aplicable.

Estas normas estn destinadas a solucionar conflictos de leyes.


Es opuesto al mtodo Sustancialista que resuelve conflictos de leyes sin la
designacin de una ley aplicable.

POR SU NATURALEZA:
SE TRATA DE NORMAS INDIRECTAS
La regla del conflicto no resuelve directamente el problema, ms bien se
limita a designar la ley aplicable. Esta ltima resolver el fondo del asunto.

SON DE CARCTER BILATERAL.


La bilateralidad se entiende como una funcin de la regla de conflicto
respecto a la posibilidad de aplicar una ley extranjera dentro del
ordenamiento jurdico del foro.
Por ejemplo en el caso de la forma de los actos jurdicos e instrumentos
existe la posibilidad de aplicar lo prescrito para stos por una legislacin
"extranjera" (Art. 2094 CC )

POR SUS AFECTOS


SON NORMAS DE CARCTER NEUTRO
Se produce por cuanto los factores de conexin, son vocales realmente
neutros, como por ejemplo:

"El dominio, "la nacionalidad", "la situacin del bien", "el lugar de celebracin
del contrato", etc.
La regla del conflicto no realiza un anlisis valorativo de las normas a
aplicarse, en consecuencia, no siempre la norma elegida va hacer la mejor
dotada.
Los criterios de eleccin son eminentemente dogmticos.

6.4.3.2. CRITICAS AL METODO A LA REGLA DE CONFLICTOS

a) RIGIDEZ EXCESIVA:
No responde necesariamente a la solucin del fondo del asunto.
Existe un dogmatismo excesivo que la hace propensa a buscar soluciones
silogsticas.
(Silogismo: - razonamiento deductivo formado por Tres proposiciones las dos
primeras premisas y la tercera que se deduce de ellas conclusin)

b) DEFORMACIN DE LAS INSTITUCIONES EXTRANJERAS Y DE LA LEY


EXTRANJERA:
Se produce, a travs de la calificacin que efecta el juez y que puede
encontrarse ante una Institucin extranjera y desconocida, por lo tanto si no es
conocida para el juez est ser aplicada superficialmente.

c) IMPREVISTOS EN CUANTO A LA LEY APLICABLE:


Los crticos - opositores, sealan que en realidad la regla del conflicto no es
un mtodo sino una especie de sorteo, se realiza, mediante una percepcin
selectiva y en todo caso mediante el mtodo satisfactor.
EL mtodo de la regla del conflicto no efecta una valoracin de la ley qu se
va a aplicar, sino simplemente la designa. Los crticos sealan esto "como un
exceso de internacionalismo".

6.4.3.3. ESTRUCTURA DE LA REGLA DEL CONFLICTO:

La estructura silogstica de la Regla del Conflicto consta de dos elementos


(premisas):

6.5. LAS CATEGORAS LOS FACTORES DE CONEXIN.


6.5.1. LAS CATEGORAS

La categora es el conjunto de normas afines que configuran una unidad para


efectos de la atribucin de un factor de conexin comn. Son instituciones del
derecho internacional que derivan de las instituciones del derecho inferno.
Constituyen los supuestos (premisas) de la norma de conflicto. Los sistemas de
DI. Privado que han adoptado el mtodo conflictual y que pertenecen a la gran
mayora de pases, estn obligados necesariamente a elaborar categoras de
rattchement como, primer paso, para solucionar los conflictos de leyes.
El DI. Privado con el objeto de atribuir el factor de conexin a una situacin o
relacin jurdica determinada divide el derecho en un nmero cerrado de
categoras.

6.5.1.1. LAS CATEGORAS EN EL CDIGO CIVIL VIGENTE.


Principio y fin d la persona natural 2068
Declaracin de ausencia 2069
Efector patrimoniales de la declaracin de ausencia. 2069
Dems relaciones jurdicas del ausente 2069
Estado y capacidad de la persona natural 2070
Tutela y dems Instituciones .de proteccin del Incapaz 2071
Existencia y capacidad de las personas jurdicas de derecho privado 2073
Fusin de personas jurdicas con leyes de constitucin distintas 2074
Capacidad para contraer matrimonio y los requisitos esenciales del
matrimonio 2075
La forma de! matrimonio 2076
Derechos y deberes personales de los cnyuges 2077
Rgimen patrimonial del matrimonio y las relaciones de los cnyuges
respecto de los bienes 2078
Nulidad del matrimonio 2079
Vicios del consentimiento, como causa de nulidad del matrimonio. 2079
Efectos de la nulidad de matrimonio 2080
Derecho al divorcio y a la separacin de cuerpos 2082
Causas del divorcio y de la separacin de cuerpos 2082
Efectos civiles no patrimoniales del divorcio y de la separacin de cuerpos
.2082
Filiacin matrimonial 2083
Filiacin extramatrimonial y sus efectos 2084
Reconocimiento del hijo 2085
Legitimacin por subsecuente matrimonio 2086
Capacidad para legitimar por declaracin estatal o judicial 2086.
Adopcin 2087.
Constitucin, contenido y extincin de los derechos reales sobre bienes
corporales 2088.
Prescripcin de acciones relativas a bienes que cambien de lugar durante el
plazo de prescripcin. 2091
Constitucin, "transferencia y extincin de los derechos reales sobre medios
de transporte sometidos a matrcula 2092
Existencia y alcances de los derechos reales relativos, obras intelectuales,
artsticas o industriales 2093
Requisitos para el reconocimiento y ejercicio de los derechos reales relativos
a obras' intelectuales, artsticas o industriales.
Forma de los actos jurdicos y de los instrumentos 2094
Obligaciones contractuales 2095
Lmites de la autonoma de la voluntad 2096
Responsabilidad extracontractual en general 2097
Responsabilidad extracontractual per omisin 2097
Obligaciones que nacen por mandato de la ley la gestin de negocios, el
enriquecimiento sin causa y el pago indebido 2099.
Sucesin 2100
Sucesin, de los bienes situados en el Per que pasarn a un estado
extranjero sus: instituciones.

6.5.2. LOS FACTORES DE CONEXIN:


Los factores de conexin son elementos fijos de la regla de conflictos
permite, localizar mentalmente la relacin jurdica en un determinado, cuya ley
va a aplicarse.
El factor de conexin es el elemento de la regla de conflicto que hace
referencia a una circunstancia o hecho.
Entonces, en el funcionamiento de la regla de conflicto, existe un "elemento
fijo" que es el factor de conexin y un adjetivo calificativo del elemento fijo.
La Nacionalidad constituye un elemento circunstancial
Segn Miaja De La Muela Clasifica los factores de conexin en:

PERSONALES:- Nacionalidad de una persona, Domicilio, residencia habitual.


Estancia en el territorio de un pas.
REALES.- Lugar de situacin, de un bien mueble o Inmueble (lex rei sitae)
Pabelln de una nave o aeronave.

RELACIN A LOS ACTOS: Lugar de realizacin de un acto (Locus regis


Actum).

VOLUNTARIOS: lugar elegidos por las partes.


Segn JORGE BASADRE: Clasifica en:
LA Nacionalidad de algunas, personas naturales o jurdicas o de algunos
bienes a quienes se les asignen este estatuto, como las naves y aeronaves.
El Domicilio que vincula a una persona aun territorio o estado determinado, y.
LA Autonoma de la voluntad de las partes.

6.5.3. EL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIN EN EL CODIGO CIVIL


PERUANO.

EL CC-vigente, adopta la corriente domiciliarla, al asumir preponderantemente


como factor de conexin en todo lo relativo a:
estado,
capacidad,
existencia de la persona natural,
relaciones familiares
sucesin mortis causa

Se elimina la nacionalidad como factor de conexin al adoptar la corriente


domiciliaria. Se elimina la discriminacin del artculo V del Ttulo Preliminar. Del
CC del 36 que utilizaba distintos factores de conexin para peruanos y
extranjeros (Nacionalidad para los peruanos, y domicilio para los extranjeros)
Se da cabida a ordenamientos extranjeros, como producto de
internacionalizacin del derecho, en la regulacin de instituciones importantes.
EL domicilio como factor preponderante, se ajusta mejor a las realidades
demogrficas, econmicas y sociales de nuestros, pases, adems de haber
sido difundido por muchos estudioso El tratado de Montevideo de 1940 y los
CICIP son claramente perfilados en la direccin de! criterio domiciliario, siendo
la tendencia en toda Amrica latina y muchos otros pases.
Facilita, la correcta aplicacin de la ley competente, al hacer coincidir Ia ley
aplicable con la lex fori, porque es norma que la mayor parte de las actividades
de la persona se realicen en el lugar de su residencia recurriendo por lo tanto;
al tribunal del pas de su domicilio, permitiendo la aplicacin del ordenamiento
jurdico que "ms conocen y mejor manejan.
Se soluciona los casos ambiguos que surgen en "torno, al concepto jurdico de
nacionalidad, y pluralidad de nacionalidades, no son problema en relacin al
factor de conexin domiciliar.
Es ms benigno para las familias de nacionalidad mixta, homogenizando
la ley aplicable a la familia.
El domicilio como factor de conexin, proporciona un factor de conexin vivo,
real, que vincula efectivamente a la persona con un pas determinado.
Facilita la vida internacional de las personas al reconocer" como - vlidos los
actos jurdicos realizados al amparo del ordenamiento legal del lugar de su
residencias del tema.
CONFLICTOS EN EL TIEMPO

7.1. ASPECTOS BASICOS

Iniciamos esta seccin tomando como referencia a la obra de Cesar delgado


Barreto quien nos proporciona temas y criterios que suelen adoptarse en la
actualidad y fundamentalmente en el sistema jurdico peruano por ello en los
temas anteriores se ha estudiado principalmente los conflictos de carcter
espacial: sin embargo, semejantes conflictos a veces se complican por la
intervencin del factor temporal. La mayor parte de las situaciones se
desenvuelven en un cierto intervalo de tiempo. As su instalacin temporal los
hace sensibles a los cambios de legislaciones. La incidencia que pueden tener
estos cambios sobre el Derecho aplicable a la cuestin litigiosa plantea el
problema de los conflictos en el tiempo. Lo que acenta la complejidad del
problema es la existencia de una variedad de posibilidades de intervenciones
del factor tiempo entre los cuales se puede distinguir principalmente dos
grandes categoras de los conflictos de Derecho transitorio cuyas principales
hiptesis son a) la modificacin de la norma de Derecho Internacional Privado y
b) el cambio del Derecho material extranjero declarado aplicable por la norma
conflictual del foro y 2) el conflicto mvil. En lugar de intentar establecer una
jerarqua entre los principales generales y las reglas espaciales de Derecho
transitorio interno y de formular la solucin del problema en trminos de
principales y de excepciones. Sera preferible tener en cuenta los objetivos que
persigue la regla de conflicto de leyes en el espacio, haciendo prevalecer
aquellas reglas de Derecho transitorio interno que permitan alcanzarlos y
descartando aquellas que no coadyuvan a los mismos.

7.1.1. Conflictos de Derecho Transitorio

El cambio de legislaciones puede ser enfocado en dos niveles diferentes: 1) el


del cambio de la regla de conflicto el cual se califica de conflicto transitorio
internacional para resaltar que el conflicto en el tiempo afecta la norma de
Derecho Internacional Privado: y 2) en el cambio de la norma material del
Derecho extranjero aplicable que se denomina conflicto internacional transitorio
porque la incidencia del factor temporal se manifiesta aqu una vez resuelto el
conflicto en el espacio.

7.2. CONFLICTO TRANSITORIO INTERNACIONAL

Este conflicto, que concierne a la regla de Derecho Internacional Privado,


puede originarse por la modificacin de la regla de conflicto del faro o de la
regla de conflicto extranjero si es que se admite el reenvi.
Modificacin de la regla de conflicto del foro Fue la puesta en vigor de la Ley de
Introduccin del Cdigo Civil Alemn la que llamo la atencin de la doctrina
sobre los problemas de Derecho: transitorio suscitados por el cambio de
normas de conflicto de leyes. Nos dice Gavalda que a falta de inclusin de una
norma expresa de Derecho transitorio en la nueva ley la solucin generalmente
aceptada por la doctrina consiste en extender, al campo de las normas
nacionales de conflicto de leyes o de jurisdicciones las soluciones de Derecho
transitorio previstas por el derecho interno para la clase de situaciones pre- ,
vistas por la norma de Derecho Internacional Privado.
En cada pas, el Derecho transitorio interno ha elaborado soluciones adaptadas
a las diversas materias de Derecho Privado: como matrimonio, divorcio filiacin
sucesiones. Contratos o responsabilidad extracontractual. En la nueva norma
de conflicto de leyes se reconoce la misma aplicabilidad en el tiempo Que en la
norma correspondiente de Derecho Civil interno.
As por ejemplo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2 121 del
Cdigo Civil Peruana: A partir de su vigencia las disposiciones de este Cdigo
se aplicaran inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes.
En cuanto a las modificaciones sufridas por las normas internas de
competencia internacional o de reconocimiento de sentencias extranjeras son
aplicables los criterios establecidos por las disposiciones correspondientes del
derecho procesal interno de cada pas.
Para algunos autores entre ellos Yvon Loussouam y Pierre Bourel esta
asimilacin entre el Derecho transitorio interno y el Derecho transitorio
internacional es sin embargo, discutible. El Derecho transitorio interne se limita
en efecto a resolver un conflicto en el tiempo entre disolver reglas materiales
del orden jurdico del foro. El Derecho transitorio internacional resuelve por
definicin un conflicto en el tiempo entre reglas de conflictos de leyes en el
espacio: es decir de unas reglas que tienen Por objeto determinar la ley
aplicable (ley extranjera o ley del foro). La naturaleza de estas reglas sus
objetivos no son necesariamente los mismos.
As, por ejemplo, en materia de filiacin, la idea a favor del nio, que en
derecho interno conduce, en principio, a hacer prevalecer el mbito de accin
la nueva ley, no es siempre respetada por la aplicacin de la regla nueva de
conflicto en el espacio si designa una ley extranjera que prohbe el
establecimiento de la filiacin. Todo esto trae como consecuencia que se
deroguen y se acondicionen en determinarlos casos las reglas de conflicto en
el tiempo que rigen las relaciones internas; as reconocida una mayor
autnoma en este dominio Derecho transitorio internacional.

Modificacin de la regla de conflicto extranjera

Segn YVON Loussouam y Pierre Bourel esta modificacin tiene incidencia en


los sistemas jurdicos que admiten el reenvi. El orden jurdico extranjero
designado por la regla de conflicto del toro contiene reglas de conflicto en el
espacio que en la materia considerada pueden haber sido modificado en el
tiempo, de tal suerte que corresponde al juez del foro resolver el conflicto de
Derecho transitorio entre las dos reglas de conflicto de extranjeras que se han
sucedido en el tiempo: la antigua o la nueva ley susceptibles de conducir un
reenvo. En la concepcin clsica que ve en el reenvo un mecanismo de
coordinacin o de armonizacin de los sistemas la sol este conflicto debe ser
buscada en las reglas del Derecho transitorio de extranjero relativas a los
conflictos de leyes en el espacio. En cambio si el reenvo es considerado como
un simple medio para llegar a un resultado por ejemplo garantizar la validez de
un acto jurdico el establecimiento de una filiacin el recurso para Derecho
transitorio lo que exigen no se impone con la misma evidencia: algunos
acondicionamientos o correcciones pueden conducir a hacer prevalecer,
independientemente de la solucin contenida por este derecho, aquella de las
dos reglas de conflicto extranjeras que en el caso sub litis asegure la
realizacin de los objetos perseguidos por la regla de conflicto del foro.
Modificacin de in ley interna extranjera. Es admitido generalmente que si es
una ley interna es declarada aplicable por la regla de conflicto del foro, el
conflicto en el tiempo al cual ella puede eventualmente dar lugar debe ser
resuelto por referencia al Derecho transitorio interno del Estado extranjero. La
razn que se da reside en el carcter puramente interno del conflicto. Pero este
argumento no ha convencido a todos. As por ejemplo, Paul Courbe ha
observado que el juez francs no tiene que preocuparse por mantener la
unidad del Derecho extranjero al cual tiene el Derecho transitorio extranjero, y
que las soluciones dadas por este derecho reprenden a las necesidades de la
sociedad extranjera que el rige y no necesariamente coinciden con los
intereses de las relaciones internacionales a las que apunta la regla de conflicto
del foro. Asimismo, esta no agota su funcin con la designacin de la ley
extranjera aplicable, sino que la prolonga, verificando la conformidad, a los
objetivos que ella persigue la solucin dada al litigio por la ley extranjera
aplicable. Por eso ms bien que hablar de una aplicacin del Derecho
transitorio extranjero al conflicto en el tiempo resultante del cambio de la ley
extranjera, sera preferible constatar para este conflicto como para los otros
conflictos temporales la existencia de un Derecho transitorio internacional
especifico.
Jurisprudencia de la Corte de Casacin de Francia sobre el conflicto
internacional transitorio: Leppert c Grauschopf y otros del 03/03/ 1987.
Los hechos. En 1944 una alemana dio a luz un hijo natural. Treinta ello ms
tarde enterada del cambio en la legislacin de la Repblica Federal Alemana
que entro en vigor el 1 de julio de 1970 y que abola la antigua investigacin
judicial de la paternidad que solo conduce a una pensin alimentarla
permitiendo en adelante el establecimiento de un verdadero lazo de estado con
efectos sucesorios intenta en 1974 una accin de investigacin de paternidad
demandando a los herederos del presunto padre que habr fallecido.
A tenor de lo dispuesto en el artculo 31 1-14 del Cdigo Civil Francs, la ley
aplicable a la filiacin es la ley nacional de la madre al momento del nacimiento
del hijo. Vale decir que segn la regla de conflictos Francesa la ley aplicable en
el caso sin litis es la ley alemana, la cual en materia de investigacin de la
paternidad haba sido modificada sustancialmente en el transcurso del tiempo
plantendose ante los tribunales franceses el interrogante de saber cul sera
la ley aplicable al caso de autos. Los jueces de la instancia inferior basaron su
respuesta en la misma letra del artculo 311-14 del Cdigo Civil que somete la
filiacin a la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo
aplicando la ley alemana en vigor en 1944.
La Corte de Casacin expidi la siguiente sentencia:
Considerando: que la sentencia motivo del recurso ha declarado inadmisible la
demanda en atencin a lo prescrito en el articulo 311-14 del Cdigo Civil,
segn el cual la filiacin se rige por la ley personal de la madre al momento del
nacimiento del nio es decir, por la ley nacional de la madre en vigor al
momento del nacimiento del nio; habindose constatado que la madre de
Manfred Leppert es de nacionalidad alemana y que el Cdigo Civil Alemn en
vigor el 26 de agosto de 1944 solo autorizaba la investigacin de la paternidad
judicial de la filiacin natural para fines de establecer una pensin de alimentos
como obligacin del presunto padre: que las disposiciones actuales del
pargrafo 1600 del BGB resultantes de la ley del 19 de agosto de 1969 no son
aplicables en la causa por ser de fecha! posterior al nacimiento del nio.
Considerando: sin embargo, que en el articulo 311-14 del Cdigo Civil Francs
el establecimiento de la filiacin se rige por la ley personal de la madre al
momento del nacimiento del hijo: entiende determinar el derecho aplicable en
consideracin a la nacionalidad de la madre: que en caso de modificaciones
posteriores de la ley extranjera designada es a esta ley a la que le corresponde
resolver los conflictos en el tiempo Considerando: que constituyendo como ella
lo ha hecho. sin investigar el contenido de las disposiciones transitorias de la
ley alemana del 19 de agosto de 1969. la Corte no ha dado una base legal a su
decisin conforme al texto del artculo 311-14 del Cdigo Civil. Por estos
motives: casa la sentencia.
La jurisprudencia de la Corte de Casacin de Francia en esta materia se
pue.de resumir de la forma siguiente: en caso de modificacin ulterior de la ley
extranjera, es a ella a quien corresponde resolver los conflictos en el tiempo.

7.3. Conflicto mvil

Segn la terminologa introducida por Dartin hay conflicto mvil cuando por el
cambio de un elemento de la conexin domicilio, nacionalidad situacin del
bien mueble una situacin dada es sucesivamente sometida a dos sistemas
jurdicos diferentes.
El problema del conflicto mvil presupone que la regla de conflicto admite la
movilidad del factor de conexin decidiendo, por ejemplo, que la capacidad se
rige por la ley del domicilio. Pero existen ciertas reglas de conflicto que fijan el
factor de conexin en un momento del tiempo: por ejemplo, el articulo 2073-1
de nuestro Cdigo Civil, segn el cual: "El rgimen patrimonial del matrimonio y
las relaciones de los cnyuges respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal. El cambio de domicilio no altera la competencia para
regir las relaciones de los cnyuges en cuanto a los bienes adquiridos antes o
despus del cambio.

6.4. Doctrina del respeto internacional de los derechos adquiridos

La expresin derechos adquiridos fue acunada por Pillet. Segn este editor,
existen dos momento en la vida jurdica de un Derecho: el primero es su
nacimiento: el segundo, su eficacia internacional. En primer lugar, el derecho
debe nacer: su creacin puede producir una cuestin de Derecho Internacional
Privado: si los diversos elementos de la situacin jurdica se relacionan a
diferentes Estados hay que escoger la ley aplicable. Seguidamente, una vez
que el derecho ha sido creado, adquirido, se pretende hacerlo valor por su
titular. Su ejercicio implica igualmente una dificultad de Derecho Internacional
Privado, cuando aquel que lo ha obtenido en un Estado lo invoca en otro
diferente. Pillet distingue, en materia de conflictos de leyes. dos fases: el
problemas del ejercicio de derechos y el de los derechos adquiridos,
concluyendo en lo que respecta a estos ltimos que todo Estado, por regla
general, debe asegurar en su territorio el respeto y la observancia de los
derechos adquiridos, ley que puede calificarse corno uno de los fundamentos
del Derecho Internacional Privado.
Aplicar este principio al conflicto mvil conduce no solamente a excluir todo
efecto retroactivo a la nueva ley, sino que evita todo efecto Inmediato de esta
misma ley sobre los efectos futuros de una situacin adquirido bajo el imperio
de la ley antigua. As, por ejemplo, una pareja casada bajo el imperio de una
ley que no admite el divorcio que posteriormente se domicilia en otro pas cuya
legislacin si lo admite, de acuerdo con el principio anteriormente enunciado no
podra divorciarse.
Pillet consideraba que el respeto de los derechos adquiridos era un principio
fundamental de la reglamentacin de las relaciones internacionales ligado a la
soberana de los Estados. Bartin, en lo que respecta a la solucin del conflicto
mvil llega a la misma conclusin que Pillet pero su argumentacin se basa en
el mantenimiento necesario de la estabilidad de las instituciones en las
relaciones internacionales.

7.4.1. Critica a la doctrina de los derechos adquiridos

Para Batiffol y Lagarde, la doctrina de Pillet es insuficiente como lo ha


demostrado en el Derecho interno la experiencia de la retroactividad de las
leyes. Se podra decir, por ejemplo, que un esposo casado bajo una legislacin
que ignora el divorcio bene un derecho adquirido a la indisolubilidad del vinculo
matrimonial, en caso cambie el estatuto que rige los efectos del matrimonio sea
por modificacin legislativo o por un cambio del factor de conexin (domicilio o
de nacionalidad). La aplicacin del nuevo estatuto por el Derecho positivo
permite concluir que no hay un derecho adquirido a la indisolubilidad del vinculo
matrimonial.
La formula, por otra parte, tiende a mantener el conjunto de consecuencias de
una situacin jurdica bajo el imperio de la ley que a presidido su nacimiento;
mientras que en Derecho transitorio interno es admitido que si la ley no tiene
efectos retroactivos que se aplica inmediatamente en principio a las
consecuencias futuras de hechos pasados (salvo el caso de las obligaciones
contractuales). Para justificar este contraste con el Derecho transitorio interno.
Pillet recurre, como ya lo dijimos, al principio de soberana de los Estados.
En lo que respecta a las dos fases en materia de conflictos de leyes que
distingue Pillet, la del ejercicio de derechos y la de los derechos adquiridos,
segn Batiffol y Lagarde este punto de vista no expresa nada inexacto; sin
embargo, falsea seriamente la perspectiva, porque en el Derecho positivo
actual de la mayor parte de pases el respeto a los derechos adquiridos Supone
como condicin fuera de la excepcin del orden publico que la ley competente
haya sido aplicada: dicho de otra manera que y las reglas de Conflicto del foro
hayan sido observadas. En consecuencia el respeto de los derechos adquiridos
no planea un problema distinto del conflicto de leyes, Sino que es una ocasin
de su puesta en marcha.

7.4.2. Alcance de la oposicin de las reglas de conflicto de leyes con


respecto a los derechos adquiridos: Orden Pblico.

Battifol y Lagarde reconocen que existe un punco en el cual el respeto de los


derechos adquiridos obedece a un rgimen diferente de los conflictos de leyes,
que se defiere a la intervencin del orden pblico.
El orden pblico no podra oponerse a los efectos de un derecho adquirido en
el extranjero mientras que si se opondra a su adquisicin. Por ejemplo el orden
pblico no se opondra a que un extranjero invoque en Francia ciertos efectos
de su matrimonio poligamico mientras que si se opondra a mi conclusin de un
matrimonio semejante en Francia.
La diferencia es ciertamente importante. Sin embargo, es la nica actualmente
en Derecho positivo, por lo que parece ms simple ver aqu una de las
caractersticas de la nocin de orden pblico que estudiaremos posteriormente.

7.5. Aplicacin a los conflictos mviles de las reglas de derechos


transitorios interno.

Segun Audit," la Teora de los derechos adquiridos tiende a asegurar la


estabilidad de los derechos e instituciones en el orden internacional as como
un cierto mantenimiento de los conjuntos legislativos. Pero tiene el
inconveniente correlativo de fijar las situaciones mantenindolas, llegado el
caso, bajo el imperio de una ley con la cual se ha perdido toda relacin
significativa. En materia de bienes muebles la solucin hace prevalecer el
inters del titular del derecho sobre la seguridad de los terceros; quienes ven
que se les opone un derecho del cual no solo no tienen conocimiento, sino que
ni siquiera podan conocer. Esto se opone a la seguridad del comercio jurdico.
La gran mayora de la doctrina moderna se inclina a buscar la solucin del
conflicto mvil en la transposicin de las reglas del Derecho transitorio interno,
bajo la reserva de algunas adaptaciones que pueden ser necesarias. La ley
nueva no es retroactiva pero si es de aplicacin inmediata. De ello resulta que
una situacin jurdica que prolonga sus efectos en el tiempo est sometida a la
aplicacin sucesiva de la ley antigua y de la ley nueva: permanece bajo el
imperio de la primera ley eh lo que res-pecta a sus condiciones de validez y sus
efectos pasados; pero, en cambio, 'sus efectos a futuro son inmediatamente
regidos por la segunda ley.
Este razonamiento permite tener en cuenta, en materia de estatuto personal,
un cambio efectivo de situacin de los interesados. En materia de estatuto de
los bienes muebles, se tiene' en cuenta la seguridad de los terceros
ponindolos al abrigo de la sorpresa que representara la reivindicacin de un
derecho constituido segn una ley extranjera y desconocido por la ley local o
que no ha sido objeto de la publicidad que ella prev.
Batiffol y Lagarde concluyen en la obra citada que el conflicto mvil constituye
un conflicto en el tiempo cuya diferencia con el conflicto interno transitorio no
contiene divergencias en el rgimen de conjunto. Entre los dos tipos la
diferencia consiste en que en el conflicto interno transitorio las dos leyes que se
suceden emanan de un mismo legislador la segunda abrogando la primera: en
tanto que en el conflicto mvil las dos leyes que rigen sucesivamente la
situacin provienen de legisladores diferentes y quedan simultneamente en
vigor en sus pases respectivos. Pero frente al derecho subjetivo considerado la
situacin se presenta de la misma manera en los dos casos: dos leyes se
encuentran sucesivamente aplicables y se trata de determinar en que medida
las consecuencias do la situacin inicial se encuentran regidas por la nueva ley.
La circunstancia de que el cambio de legislacin en el conflicto mvil ha podido
depender de la voluntad de las partes no modifica la solucin de principio salvo
en caso de una eventual intencin de la nocin de fraude a la ley que
estudiaremos posteriormente.

7.6. Excepciones
Yvon Loussouam Y Pierre Bourel nos recuerdan que la jurisprudencia francesa
y la jurisprudencia belga aportan alguna flexibilidad a las reglas de conflicto de
leyes en el tiempo del derecho interno. Hay dos casos que Hainan
especialmente la atencin. De una parte, los tribunales franceses y belgas
excluyen de manera sistemtica tocia retroactividad; de otra parte, la
jurisprudencia manipula a veces las reglas del conflicto mvil a fin de asegurar
el beneficio de la ley ms favorable a aquella de las partes que considera como
particularmente digna de proteccin.

7.7. Exclusin sistemtica de toda retroactividad:

El hecho de que las dos leyes en conflicto la de la conexin antigua y la de


conexin nueva no emanen de un mismo legislador, coloca a las autoridades
judiciales del nuevo pas en la imposibilidad de hacer. retrotraer la ley local.
Esta ltima ley no podra aprehender una situacin jurdica de manera
retroactiva cuando ella no tena ninguna vocacin para regirla hasta el da de la
modificacin del factor de conexin. La jurisprudencia belga coma en cuenta
escrupulosamente esta imposibilidad. El ejemplo ms significativo de esta
ausencia de retroactividad es la sentencia de la Corte de Casacin de Blgica
del 12 de febrero de 1965 en el caso de la Societe Lamot Limited. Esta
compaa se haba constituido en Londres en 1927 bajo la forma de sociedad
annima de Derecho ingles. En 1952, por acuerdo de la asamblea general
extraordinaria. Transferida su sede social a Blgica. cayendo por este hecho
bajo el imperio de las leyes belgas sobre sociedades annimas y
especialmente el artculo 102, que limita a 30 aos la duracin de estas
sociedades. Un directivo excluido del consejo de administracin sostuvo ante
los tribunales belgas que este plazo de 30 aos haba comenzado a correr
desde el da de la constitucin de la sociedad, y en consecuencia haba
expirado el 20 de octubre de 1957. As como no se haba prorrogado en tiempo
til, la Societe Larnot Limited se encontraba disuelta de pleno derecho a partir
de esta fecha. Los directivos de la sociedad sostenan que el plazo de 30 aos
de la ley belga solo haba comenzado a partir de 1952 porque desde ese ao
se hizo la transferencia de la sede social a Blgica. La Corte de Apelacin de
Bruselas, e! 25 de junio de 1962, y despus la Corte de Casacin Belga, el 12
de noviembre de 1965, fallaron que el plazo de 30 arios prescrito por la ley
belga no poda haber comenzado a correr desde una poca en la cual la
Societe Lamot Limited no tena su sede social en Blgica.
Utilizacin del conflicto mvil para fines de aplicacin de la ley ms favorable al
nio.
La jurisprudencia francesa ha buscado a veces resolver los conflictos mviles
en un sentido que permita favorecer a una de las personas implicadas en la
relacin de derecho ha manifestado muy netamente esta actitud anteriormente
a la ley del 3 de noviembre de 1972, que modificado el artculo 311-14 del
Cdigo Civil Francs, precisando que la ley aplicable a la filiacin natural es la
ley personal de la madia al momento del nacimiento del nio.
Antes de esta fecha se admitid que la ley aplicable a la filiacin natural era la
ley nacional del nio. El problema, se presentaba cuando el nio haba
cambiado de nacionalidad plantendose la siguiente interrogante: se aplica la
ley nacional del nio al momento de su nacimiento o su ley nacional al
momento de plantear la accin de reconocimiento.
Las sentencias francesas han dado a esta Cuestin respuestas que podran
parecer contradictorias si alias no estuviesen inspirados en la preocupacin
constante de permitir al nio invocar la ley ms protectora de sus intereses.

7.8. Vigencia internacional del principio de respeto de derechos


adquiridos.

Hay un caso en que esta vigencia es indudable, y es el referido a la anexin de


territorios, en que el Estado anexionante, segn una regla de Derecho
Internacional Pblico, est obligado a reconocer y respetar los derechos
subjetivos de carcter privado pertenecientes a particulares que los haba
adquirido conforme a las leyes del Estado desmembrado con anterioridad al
cambio de soberana.
Miaja de la Muela nos dice que en las orientaciones doctrinales mas recientes
es perceptible un curioso contraste entre el descredito de las concepciones
clsicas de los derechos adquiridos en la ciencia conflictual y las iniciativas que
desde los ms diversos campos tienden a defender de alguna manera el
respeto de estos derechos.
Graulich agrega que en el estado actual del Derecho Internacional Privado la
cuestin del campo de aplicacin de la regla de conflicto es cada vez ms un
problema que importa poner cuidadosamente en claro, ms que un problema al
que sea posible aportar una solucin definitiva.
La doctrina actual trata de buscar soluciones ms inspiradas en su resultado
que en los medios para llegar a l. La tcnica de los conflictos mviles permite
en este sentido, reconocer la validez de las situaciones jurdicas nacidos sin
complicacin internacional y aun de algunas conexiones extranjeras en su
origen, mediante las soluciones ideadas por Niederer, Makarov y Meijers.

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