153 Monografia Luiza

Luiza Andrade Corra
COMUNIDADES QUILOMBOLAS NO JUDICIRIO

BRASILEIRO: Anlise Comparativa da Jurisprudncia
Monografia apresentada
Escola de Formao da
Sociedade Brasileira de Direito
Pblico SBDP, sob a
orientao do Professor
Henrique Motta Pinto.
SO PAULO
2009
Legenda
Os termos indicados a seguir sero adiante mencionados por sua respectiva

sigla:
Ao Direta de Inconstitucionalidade - Adin

Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT
Cdigo de Processo Civil - CPC
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 - CF/88
Decreto n 4.887 de 20 de novembro de 2003 - Decreto 4.887/03
Departamento Nacional de Infra-Estrutura de Transportes - DNIT
Dirio Oficial do Estado DOE
Fundao Cultural Palmares FCP
Fundao Instituto de Terras do Estado de So Paulo Jos Gomes da Silva -
ITESP
Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis -
IBAMA
Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA
Instituto Nacional do Seguro Social INSS
Instituto de Terras do Par ITERPA
Instruo Normativa IN
Licena de Instalao - LI
Ministrio Pblico - MP
Ministrio Pblico Federal - MPF
Ministrio Pblico do Estado - MPE
Organizao Internacional do Trabalho OIT
Termo de Ajustamento de Conduta - TAC
2
ndice
ndice .............................................................................................. 3
Sntese dos resultados da pesquisa ................................................. 7
Concluso da sntese ..................................................................... 22
I. Introduo ................................................................................. 26
II. Metodologia de pesquisa .......................................................... 31
1. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3239/2004 ................. 36
2. Panorama geral das aes no judicirio brasileiro ..................... 41
3. De quem a competncia jurisdicional para apreciar lides
envolvendo o direito terra das comunidades quilombolas? ......... 44
3.1. Questo avaliada no judicirio brasileiro .......................................... 44
3.2. Questo avaliada na Adin 3239/04 ..................................................... 48
3.3. Anlise crtica ............................................................................................... 48
4. Constitucionalidade do Decreto 4.887/03 .................................. 50
4.3. Anlise crtica ............................................................................................... 62
5. Quem o artigo 68 do ADCT pretende proteger? .......................... 67
5.3. Anlise Crtica .............................................................................................. 78
6. Contraditrio e ampla defesa no processo administrativo de
identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao
de terras quilombolas .................................................................... 81
6.3. Anlise Crtica .............................................................................................. 89
7. Propriedade quilombola ............................................................. 91
7.1.1. Em relao propriedade ........................................... 91
7.1.2. Em relao posse .................................................... 93
7.1.3. Em relao desapropriao ....................................... 96
7.2. Questo avaliada na Adin 3239/04 ................................................... 100
7.3. Anlise crtica ............................................................................................. 103
8. Concluso ................................................................................ 105
III. Bibliografia............................................................................ 109
Apndice 1 Lista dos Tribunais e seus respectivos sites ........... 110
Apndice 2 Lista de documentos analisados ............................. 112
3
Apndice 3 Resumo da documentao apresentada perante o
Supremo Tribunal Federal na ADI 3239 ....................................... 116
I. Parecer da AGU .............................................................................................. 116
II. Parecer da PGR ............................................................................................. 119
III. Amicus Curiae Instituto Pro Bono .................................................... 121
IV. Amicus Curiae COHRE ........................................................................... 125
V. Amicus Curiae FETAGRI - Par ............................................................ 129
VI. Amicus Curiae Par ................................................................................ 131
VII. Amicus Curiae Santa Catarina ......................................................... 135
VIII. Amicus Curiae CNA ............................................................................. 137
IX. Amicus Curiae CNI.................................................................................. 139
IX. a) Parecer Carlos Velloso .............................................. 141
X. Amicus Curiae Bracelpa ......................................................................... 145
XI. Amicus Curiae SRB ................................................................................. 148
XII. Amicus Curiae CAJPMC ....................................................................... 150
XIII. Amicus Curiae AQUBPI ...................................................................... 152
XIV. Pareceres PGR ........................................................................................... 156
XIV. a) Parecer de Daniel Sarmento solicitado pela Procuradoria-
Geral da Repblica ........................................................... 156
XIV. b) Parecer de Flvia Piovesan solicitado pela Procuradoria-
Geral da Repblica ............................................................ 160
XV. Amicus Curiae INCRA ............................................................................... 162
XVI. Amicus Curiae Paran ........................................................................ 165
Apndice 4 Resumo das decises .............................................. 167
Agro Industrial e Comrcio Ltda .................................................................. 167
Associao Quilombola de Gurup .............................................................. 168
Centro de Lanamento de Alcntara .......................................................... 170
Centro de Lanamento de Alcntara II ..................................................... 172
Comunidade Andr Lopes ............................................................................... 173
Comunidade Andr Lopes II .......................................................................... 175
Comunidade Andr Lopes III ........................................................................ 176
Comunidade de Morro Alto............................................................................. 177
Comunidade de Morro Alto II ........................................................................ 179
Comunidade de Morro Alto III ...................................................................... 180
Comunidade de Morro Alto IV ....................................................................... 182
Comunidade de Morro Alto V ........................................................................ 184
Comunidade de Morro Alto V ........................................................................ 184
Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal ........................................... 186
Comunidade de Quilombo da Pedra do Sal II ........................................ 188
Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal III ..................................... 190
Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal IV ..................................... 192
Comunidade descendente de Dezidrio Felipe de Oliveira ................ 194
Comunidade Negra de Marambaia .............................................................. 196
Comunidade Negra de Marambaia II ......................................................... 198
Comunidade Negra de Marambaia III ....................................................... 200
Comunidade Negra de Marambaia IV ........................................................ 206
4
Comunidade Negra de Marambaia V .......................................................... 209
Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo ....................................... 211
Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo II .................................. 212
Comunidade Negra Rio das Rs ................................................................... 213
Comunidade Preto Forro ................................................................................. 214
Comunidade Quilombola Cacau ................................................................... 216
Comunidade Quilombola de Linharinho .................................................... 218
Comunidade Quilombola de Linharinho II................................................ 220
Comunidade Quilombola de Linharinho III .............................................. 222
Comunidade Quilombola de Linharinho IV............................................... 224
Comunidade Quilombola de Linharinho V ................................................ 226
Comunidade Quilombola de Linharinho VI............................................... 228
Comunidade Quilombola de Manoel Barbosa.......................................... 230
Comunidade Quilombola do So Jorge...................................................... 232
Comunidade Quilombola So Roque .......................................................... 235
Comunidade Santa Joana ............................................................................... 238
Comunidade Santa Joana II .......................................................................... 240
Comunidade Santa Joana II .......................................................................... 240
Comunidade Santa Maria dos Pinheiros.................................................... 242
Comunidade So Pedro ................................................................................... 244
Comunidade So Pedro II............................................................................... 245
Comunidade Terras de Caxambu ................................................................ 246
Comunidades Remanescentes de Quilombos Cacau e Ovos ............ 248
Conflito de competncia .................................................................................. 253
Construtora Queiroz Galvo S/A .................................................................. 254
Denizor Rosa da Silva e outros .................................................................... 256
Esplio de Cezar Francisco Arajo .............................................................. 259
FCP ........................................................................................................................... 261
Invernada dos Negros ...................................................................................... 263
Jose Antonio Mazza Leite ................................................................................ 268
Kilombo Famlia Silva ....................................................................................... 269
Kilombo Famlia Silva II .................................................................................. 270
Ministrio Pblico Federal ............................................................................... 276
Os Luzes ............................................................................................................... 278
Os Luzes II .......................................................................................................... 280
Os Luzes III......................................................................................................... 282
Paiol da Telha ou Fundo ................................................................................ 283
Povoado Mocambo ............................................................................................. 288
Quilombo de Ivaporunduva ........................................................................... 290
Quilombo de Maquine....................................................................................... 295
Quilombo do Bairro Maria Rosa .................................................................... 300
Quilombo do Bairro Maria Rosa II ............................................................... 301
Quilombo do Bairro Pedro Cubas ................................................................. 302
Quilombo do Bairro So Pedro ..................................................................... 304
Quilombo do Bairro So Pedro II ................................................................. 305
Quilombo do bairro So Pedro III ............................................................... 306
Quilombo do Cafund ....................................................................................... 308
5
Quilombo do Carmo .......................................................................................... 309
Quilombo do Carmo II ..................................................................................... 310
Quilombo do Carmo III - Criminal .............................................................. 311
Quilombo do Carmo III - Criminal .............................................................. 311
Quilombo Piranhas ............................................................................................ 312
Quilombo Pontal dos Crioulos ....................................................................... 314
Quilombo-Alagadio .......................................................................................... 316
Reserva Kalunga ................................................................................................ 318
TRF 1 Regio Bahia ..................................................................................... 320
Urbanizadora Continental S.A ....................................................................... 322
Urbanizadora Continental S/A II .................................................................. 323
Vale do Rio Quilombo ....................................................................................... 325
Vale do Rio Quilombo II .................................................................................. 327
Vale do Rio Quilombo III................................................................................. 328
6
Sntese dos resultados da pesquisa
Este tpico contm uma sntese desta pesquisa, cujos resultados

sero detalhados adiante. A sntese foi elaborada a fim de tornar a pesquisa
acessvel a quaisquer leitores, j que exprime a maioria dos resultados de
maneira clara e objetiva.
O artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias

(ADCT), estatuto de hierarquia constitucional, tem a seguinte redao:
aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando
suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-
lhes os ttulos respectivos.
No dia 20 de novembro de 2003 foi promulgado pelo Presidente da

Repblica o Decreto 4.887/03, que trata do procedimento de demarcao,
reconhecimento, delimitao e titulao das terras quilombolas. J no incio
de sua vigncia, o Partido da Frente Liberal - PFL, atualmente denominado
Democratas, impetrou uma Ao Direta de Inconstitucionalidade (Adin)
para que fosse declarada a sua inconstitucionalidade. Contudo, esta ao
ainda no foi decidida pelo Supremo Tribunal Federal.
A Petio Inicial apresentada na Adin 3239/04 inclui quatro questes

principais. A primeira diz respeito inconstitucionalidade formal do Decreto
4.887/03, por ser um regulamento autnomo. A segunda se refere
impossibilidade de alargar o contedo do artigo 68 do ADCT, criando
critrios de autoatribuio para as comunidades quilombolas. A terceira
trata da impossibilidade de previso de um novo tipo de desapropriao por
meio de decreto. Alm disso, aduz que o artigo 68 do ADCT j transferiu a
propriedade dos imveis, sendo o ttulo apenas instrumento declaratrio e a
posse um requisito obrigatrio para o direito e, assim, entende que no
haveria possibilidade de desapropriao. Por fim, alega que o critrio da
territorialidade inconstitucional por conferir mais terras s comunidades
do que lhes de direito segundo a letra do artigo 68 do ADCT.
A presente pesquisa abordou todas as decises presentes nos sites da

internet dos Tribunais Estaduais e Federais do Pas, bem como Superior
7
Tribunal de Justia sobre o direito terra, reservado aos quilombolas pelo
artigo 68 do ADCT.
A pesquisa importante, vez que a jurisprudncia revela as diversas

interpretaes que so dadas ao texto normativo, bem como a viso dos
atores envolvidos. O resultado mostrar a manifestao do direito dos
quilombolas na prtica, nos casos em que h uma pretenso resistida.
O mapeamento das decises indica a tendncia do judicirio brasileiro

com relao aplicao do artigo 68 do ADCT, o que produz elementos
informativos tanto para os interessados, quanto para posteriores demandas
que possam surgir no prprio judicirio, assim como para a Adin 3239/04.
Ademais, os casos levados ao poder judicirio relacionados questo do

direito terra das comunidades quilombolas so dotados de maior
pessoalidade do que a anlise em abstrato da norma, em controle
concentrado de constitucionalidade. Diante disto, a pesquisa traz elementos
que podem ser informativos para a Corte Constitucional, que apreciar a
Adin 3239/04.
O objetivo da pesquisa realizar uma anlise comparativa da

jurisprudncia que envolva o direito terra, concedido aos quilombolas pelo
artigo 68 do ADCT, mediante o estudo dos argumentos utilizados nos
tribunais, em contraste com argumentos apresentador perante o STF na
Adin 3239/04.
Neste sentido, o problema de pesquisa que se buscou responder

Qual contedo jurdico o judicirio brasileiro vem extraindo do
artigo 68 do ADCT?, mediante a confirmao de uma das seguintes
hipteses: (i) o judicirio brasileiro aplica o artigo 68 do ADCT; (ii) o
judicirio brasileiro no aplica o artigo 68 do ADCT por falta de
regulamentao.
Durante a pesquisa, pude perceber que alguns argumentos outorgam

maior eficcia ao artigo 68 do ADCT, permitindo que mais comunidades
quilombolas recebam o ttulo de domnio de suas terras, enquanto outros
argumentos praticamente inviabilizam a aplicao do direito, j que
estabelecem requisitos que apenas uma nfima minoria de comunidades
seria capaz de cumprir.
8
Os atores que impetram os recursos estudados em aes
possessrias so principalmente particulares que pretendem defender suas
terras (11), sendo que apenas 5 dessas aes foram impetradas por
quilombolas ou associaes quilombolas e outras 5 foram impetradas por
entes do Estado em defesa dos quilombolas. Isto demonstra que, em geral,
trata-se de conflito entre particulares, que pretendem impedir ou postergar
a aplicao do artigo 68 do ADCT, contra o Estado, atuando em defesa do
direito dos quilombolas.
Existe dentre as decises estudadas, uma apelao criminal na qual

os agentes foram acusados e condenados por loteamento ilegal, por
forjarem a condio de quilombolas e tentarem se beneficiar das
disposies do artigo 68 do ADCT ao constiturem uma Associao de
Remanescentes de Quilombo. Isso demonstra que, apesar do indcio de
haver uma comunidade quilombola no local e da pretenso de se fazer
cumprir o disposto no artigo 68 do ADCT, o judicirio foi cauteloso e
reprimiu as atividades ilegais que estavam sendo exercidas, condenando os
rus inclusive na apelao julgada pelo Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo.
O resultado final da busca por jurisprudncia referente ao direito

terra das comunidades quilombolas, outorgado pelo artigo 68 do ADCT,
gerou um montante de 80 decises. Todavia, para fins de anlise da
aplicao do Decreto 4.887/03, importante retirar os acrdos que
tomaram por base a legislao estadual em suas decises (10 casos), j
que nestes no caberia a aplicao do mencionado decreto. Alm disso,
retirei as 8 decises anteriores promulgao do Decreto 4.887/03.
Posteriormente, retirei o caso relacionado condenao criminal por
loteamento irregular, j que neste caso no caberia a aplicao do Decreto
4.887/03, uma vez que o caso trata de fraude condio de quilombola e
no ao direito terra de que trata o do decreto.
Finalmente, em um total de 61 decises, apenas 17 aplicaram o

Decreto 4.887/03 sem cogitar de sua (in)constitucionalidade, mediante
alegao das partes ou na deciso do relator. H, tambm, 2 decises que
citam alguma das IN do INCRA sem tratar expressamente do decreto.
Todavia, h outras 12 (doze) decises que tratam do Decreto 4.887/03 para
9
afirmar sua constitucionalidade ou para apresentar argumentos que o
imputem inconstitucional. As demais decises no mencionaram o Decreto
4.887/03 nem qualquer Instruo Normativa do INCRA, tratando
diretamente do direito terra das comunidades quilombolas, com base
somente no art. 68 do ADCT.
Primeiramente, cabe explicar que por aplicao direta do Decreto

4.887/03 considerei as decises que citaram o Decreto expressamente sem
que houvesse alegao pelas partes ou pelo desembargador de se tratar de
norma inconstitucional. Por outro lado, decises em que h controle difuso
de constitucionalidade considerei como as decises em que houve meno
expressa constitucionalidade ou inconstitucionalidade da norma.
O primeiro argumento utilizado para determinar a

inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 que o artigo 68 do ADCT uma
norma constitucional de eficcia limitada ou contida e, portanto, para sua
aplicao seria necessrio que houvesse lei em sentido estrito que o
regulamentasse.
O argumento contrrio a este, utilizado pelo judicirio, que, de fato,

o artigo 68 do ADCT seria norma de eficcia limitada que teria sido,
contudo, regulamentada pelas Leis n 7.688/88 e 9.649/98, tendo esta
ltima sido alterada pela Medida Provisria n 1.911/99, bem como pela
Conveno 169 da OIT e pelo Pacto de San Jos da Costa Rica.
No tocante competncia do Presidente da Repblica, quem alega a

inconstitucionalidade indica que o artigo 84, IV da CF/88 veda a existncia
de decreto autnomo em nosso ordenamento. A tese contrria, utilizada em
algumas decises, seria que a alnea a do inciso VI do artigo 84 da
Constituio Federal menciona que de competncia do Presidente dispor
mediante decreto sobre a organizao da Administrao, desde que disto
no decorra aumento nas despesas, e que a execuo das polticas pblicas
em favor da titulao de terras quilombolas no importa em despesas.
O judicirio brasileiro trouxe o Decreto 4.887/03 como argumento

para suas decises em cerca de metade dos casos analisados (31 de 61).
Na grande maioria das vezes em que houve controle difuso de
constitucionalidade, o judicirio declarou o Decreto 4.887/03 constitucional
10
para conceder os direitos dos quilombolas (9 de 12 casos). Portanto, o
judicirio brasileiro, no quadro geral, trata diretamente do art. 68 do ADCT
em cerca de metade dos casos (29 de 61) e, quando analisa o Decreto
4.887/03, tende a consider-lo constitucional, expressa ou tacitamente (28
de 31 casos).
Muitos documentos apresentados em defesa da constitucionalidade do

Decreto 4.887/03 na Adin 3239/04 seguiram a tese de que o artigo 68 do
ADCT tem aplicao imediata e, portanto, prescinde de lei. Esta teoria
indica que o artigo 68 do ADCT um direito fundamental e,
consequentemente, deve ser aplicada a disposio do artigo 5, 2 que
determina sua aplicabilidade imediata. Alm disso, defendem que o artigo
68 do ADCT possui densidade normativa suficiente para que seja aplicado.
Ficou claro que a tendncia geral do Poder Judicirio brasileiro a

aplicao do artigo 68 do ADCT, com a intermediao do Decreto 4.887/03
(e das Instrues Normativas do INCRA que dele so decorrncias) em
cerca de metade dos casos, e diretamente na outra metade. Importante
notar tambm que, nos casos em que h controle difuso de
constitucionalidade do Decreto 4.887/03, o judicirio apresenta uma
manifesta tendncia a declar-lo constitucional (foi assim em 9 dos casos,
em um total de 12). Ademais, a anlise da jurisprudncia deixou claro que a
declarao de inconstitucionalidade ocorre nos casos em que o resultado a
no aplicao do direito terra concedido pelo artigo 68 do ADCT aos
quilombolas.
Os defensores da inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 utilizaram

como tcnica argumentativa a preferncia por argumentos formais. J os
que defendem a constitucionalidade do Decreto afastaram as premissas
formais e trouxeram um apelo jurdico, poltico e social, reportando aos
princpios do ordenamento jurdico, defesa da cultura e ao contexto de
grande estudo que originou a norma impugnada.
Diante disto, constatei que os proprietrios de terras e pessoas

interessadas na no aplicao do artigo 68 do ADCT o consideram uma
norma de eficcia limitada ou contida, que no poderia ser aplicada sem
regulamentao e, alm disso, que a regulamentao atual no poderia ser
aplicada porque seria inconstitucional. Logo, a lgica que permeia a
11
alegao da inconstitucionalidade a de que, mesmo aps 21 (vinte e um
anos) da promulgao da CF/88, melhor que seja declarada a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 por aspectos formais e que o
artigo 68 do ADCT continue sem aplicao, j que padeceria de
regulamentao. Deste modo, a inrcia do legislador se qualifica como uma
opo legislativa para o descumprimento da norma estipulada pelo Poder
Constituinte Originrio.
Os argumentos para alegao de constitucionalidade ou

inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 foram muito semelhantes na
esfera jurisdicional comum e na constitucional. Adquiriu grande relevo na
discusso a eficcia do artigo 68 do ADCT.
As aes do judicirio brasileiro demonstram que o artigo 68 do ADCT

vem sendo aplicado, independentemente da meno ao Decreto 4.887/03.
Isso no reporta sua aplicabilidade imediata, mas apenas denota que os
aplicadores do direito entendem que deve ser garantido o direito
constitucional.
A alegao de que o artigo 68 do ADCT tem eficcia plena poderia gerar

o entendimento de que a declarao de inconstitucionalidade do Decreto
4.887/03 pelo Supremo Tribunal Federal no teria conseqncias prticas
em relao defesa do direito terra dos quilombolas, j que o artigo 68
do ADCT seria aplicado diretamente. Todavia, o artigo 68 do ADCT remete a
uma ao positiva do Estado para a concesso de ttulos de domnio s
comunidades remanescentes de quilombos e, portanto, a existncia do
Decreto que estabelece o procedimento e a competncia para tal titulao
importante para que tal prestao estatal no seja discricionria.
Isso no significa que o direito titulao das terras no poderia ser

prestado caso fosse pleiteado perante o poder judicirio ou por iniciativa da
Administrao. Todavia, um imperativo constitucional no pode depender
de prestao jurisdicional ou da discricionariedade do administrador, o que
torna importante a delimitao de contornos normativos mais especficos
para a aplicao do direito assegurado constitucionalmente.
Mesmo que se entenda que estejam presentes todas as facetas

necessrias para o gozo do direito propriedade das terras pelos
12
quilombolas no artigo 68 do ADCT, sua efetividade contra terceiros depende
de emisso de ttulos de propriedade e, portando, demanda uma ao
positiva do Estado.
Outro ponto abordado pela pesquisa foi o da redao do artigo 68 do

ADCT, que traz como titulares do direito de propriedade de suas terras os
remanescentes das comunidades dos quilombos. Diante disto, os
conceitos de quilombo e quilombola so trazidos em alguns dos casos
pelas partes e/ou pelo relator de maneira central. Isso porque, dependendo
da abrangncia que se d ao conceito, retiram-se ou agregam-se sujeitos
passivos, ou seja, um maior ou menor nmero de pessoas poder ser
considerado quilombola e, portanto, passvel de titulao de suas terras.
O Decreto n 4.887/03 traz em seu artigo 2 que consideram-se

remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins deste Decreto,
os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com
trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especficas, com
presuno de ancestralidade negra relacionada com a resistncia opresso
histrica sofrida. As Instrues Normativas n 49/08 e n 57/09 do INCRA,
determinam o mesmo conceito.
Portanto, essa definio traz os critrios de autoatribuio (art. 2,

caput e 1 do Decreto 4.887/03), trajetria histrica de territorialidade
(art. 2, caput e 2 e 3 do Decreto 4.887/03) e convergncia da
ancestralidade negra relacionada com a resistncia opresso histrica
(art. 2, caput do Decreto 4.887/03).
Este conceito semelhante ao apresentado pela antropologia e

compreende o valor que a prpria CF/88 pretende preservar com a
identificao do artigo 68 do ADCT com a cultura e o patrimnio histrico do
pas e, portanto, leva em considerao principalmente os aspectos culturais
para caracterizao como quilombola.
Na maioria dos casos, o judicirio optou pela utilizao do conceito

mais abrangente. Portanto, a tendncia apresentada pelo judicirio, nestes
casos, em relao ao conceito de quilombo e, consequentemente, de
13
quilombola, foi de considerar principalmente os aspectos culturais
envolvidos.
O conceito mais genrico aquele que trata como quilombo o lugar

onde no passado foram formadas comunidades por negros escravos ou
ex-escravos, em busca de sua dignidade, liberdade e identidade. Ainda
nesta linha, a constituio dos quilombos pode ter se dado por escravos
fugidos ou por herana, doaes e at compra de terras, durante a vigncia
do sistema escravista no pas ou logo aps.
Deste modo, segundo a maioria das decises judiciais, podem ser

considerados quilombolas todos aqueles descendentes de habitantes de
quilombos, sejam eles negros ou mestios. A cor da pele no foi
considerada, na maioria dos casos, como um critrio de determinao. Isto
porque no se poderia esperar que os quilombolas, hoje em dia, se
mantivessem completamente dissociados e isolados da sociedade e,
portanto, no houvesse miscigenao de seu povo. Ainda, algumas decises
abordaram a importncia de se atender ao critrio da autoatribuio.
Por outro lado, a petio inicial da Adin 3239/04 argumenta que o

conceito de quilombola no pode ser determinado pela antropologia, mas
deve se remeter ao conceito histrico. Indica que o artigo 68 do ADCT se
reporta rara caracterstica de remanescente das comunidades quilombolas
e que, portanto, seria necessrio comprovar a sua remanescncia e no
descendncia. Relata que quilombolas so habitantes das comunidades
formadas por escravos fugidos ao tempo da escravido no pas. Diante
disto, alega que o critrio de autodefinio inconstitucional e abusivo por
estender o direito a pessoas no remanescentes de quilombos.
Os documentos da Adin 3239/04 que defendem a constitucionalidade do

Decreto 4.887/03 indicam que o critrio de autoidentificao das
comunidades o critrio utilizado pela Conveno 169 da OIT, que norma
supralegal, alm de ser o mais aconselhado pela antropologia por
abandonar uma viso etnocntrica para ouvir os sujeitos envolvidos. Alm
disso, aduzem que o autor da Adin no demonstrou qual foi o dispositivo
constitucional violado pelo artigo 2 do Decreto 4.887/03, que determina o
critrio de autodeterminao.
14
Explicam que interpretar o conceito do artigo 68 do ADCT segundo o
conceito de quilombo do perodo imperial seria desconsiderar todas as
mudanas que ocorreram ao longo do tempo e esvaziar o contedo do
artigo para inibir completamente a sua aplicao. A regra do perodo
escravista baseada na privao de liberdade e no poderia ser aplicada a
uma regra emancipadora, como a do artigo 68 do ADCT.
A partir da exposio destes casos, conceitos utilizados e suas

conseqncias jurdicas, fica claro que o conceito manipulado de acordo
com a deciso que se pretende para o caso, seja ela mais ou menos
inclusiva. O critrio mais abrangente, em geral, utilizado para conceder
direito aos quilombolas, enquanto os critrios restritivos so alegados ou
usados nos momentos em que se pretende negar a aplicao do artigo 68
do ADCT s pessoas envolvidas, por no consider-las beneficirias dele.
Disso decorre que o mau uso desses conceitos pode retirar a eficcia da
norma jurdica.
Constatei que, tanto nas decises do judicirio em geral como nos

documentos que defendem a constitucionalidade do Decreto 4.887/03 na
Adin 3239 h grande incidncia da utilizao do conceito cunhado pela
Associao Brasileira de Antropologia.
Logo, o cenrio apresentado no judicirio brasileiro o da adoo do

critrio mais abrangente, que leva em considerao as caractersticas
culturais e a definio da prpria comunidade.
Ainda outro ponto frequentemente discutido nas decises foi a

adequao do Decreto 4.887/03 aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa. A CF/88 em seu artigo 5, LV1, assegura o devido processo legal
tambm aos processos administrativos, garantindo aos litigantes o
contraditrio e a ampla defesa. Alm disso, institui que ningum ser
privado de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LIV da CF/882).
Portanto, mesmo o processo administrativo deve obedecer a uma srie de
atos encadeados da maneira pr-estabelecida, devendo ser dada
publicidade aos atos e oportunidade de contraditrio e ampla defesa.
1
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
2
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
15
A Lei n 9.784/99 institui as normas acerca do processo
administrativo na esfera federal. O artigo 9, II prev como legitimados a
atuar como interessados no processo administrativo aqueles que, sem
terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser
afetados pela deciso a ser adotada3. Os interessados sero intimados dos
atos (artigo 26) e, caso sejam desconhecidos, a intimao ocorrer por
meio de publicao oficial (artigo 26, 4)4. Alm disso, a lei prev que
dever ser assegurado o direito de ampla defesa ao interessado, em seu
artigo 27, pargrafo nico5.
O Decreto 4.887/03 fixa um procedimento administrativo, no mbito

da Unio, para o reconhecimento do direito terra das comunidades
quilombolas, informado pelas normas da Lei de Processo Administrativo
Federal. Portanto, deve conceder aos interessados a oportunidade de
participao, nos moldes da lei, para que atenda aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa.
Seguindo as diretrizes da CF/88 e da Lei do Processo Administrativo

Federal, o Decreto 4.887/03 prev em seu artigo 6 a publicao de edital
por duas vezes e tambm sua afixao na sede da prefeitura onde se
localiza o imvel6. Alm disso, institui que o INCRA dever notificar os
ocupantes das reas em questo. Posteriormente, em seu artigo 97, prev
a possibilidade de participao de quaisquer interessados para contestar o
relatrio de demarcao das terras, apresentando as provas pertinentes, no
prazo de 90 dias contados da mencionada notificao.
3
Art. 9o So legitimados como interessados no processo administrativo: (...) II - aqueles
que, sem terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser afetados pela
deciso a ser adotada;.
4
Art. 26. O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo determinar
a intimao do interessado para cincia de deciso ou a efetivao de diligncias. (...) 4o
No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com domiclio indefinido, a
intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial..
5
Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da verdade dos
fatos, nem a renncia a direito pelo administrado. (...) Pargrafo nico. No prosseguimento
do processo, ser garantido direito de ampla defesa ao interessado..
6
Art. 6o Fica assegurada aos remanescentes das comunidades dos quilombos a
participao em todas as fases do procedimento administrativo, diretamente ou por meio de
representantes por eles indicados..
7
Art. 9 Todos os interessados tero o prazo de noventa dias, aps a publicao e
notificaes a que se refere o art. 7o, para oferecer contestaes ao relatrio, juntando as
provas pertinentes. Pargrafo nico. No havendo impugnaes ou sendo elas rejeitadas, o
INCRA concluir o trabalho de titulao da terra ocupada pelos remanescentes das
comunidades dos quilombos..
16
Alm disso, caso haja qualquer disposio do Decreto 4.887/03 que
apresente contradio com a Lei n 9.784/99, ela poder ser considerada
ilegal e, portanto, devero ser utilizadas as disposies legais.
Ademais, a Instruo Normativa n 49/08, publicada pelo INCRA em

1 de outubro de 2008, vem regulamentar o Decreto 4.887/03,
estabelecendo regras acerca do procedimento para identificao,
reconhecimento, delimitao, demarcao, desintruso, titulao e registro
das terras quilombolas. Para a demarcao das terras realizado um
Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao RTID, com contedo
mnimo especificado pela referida IN 49/08. Todavia, a prpria IN 49/08
prev em seu artigo 10, 1, a notificao com antecedncia mnima de
trs dias teis do incio dos trabalhos de campo8. Alm disso, o RTID ser
publicado em edital, por duas vezes consecutivas, no Dirio Oficial da Unio
e no Dirio Oficial da unidade federativa onde se localiza a rea sob estudo.
Aps o trmino da elaborao e publicao do RTID, a IN 49/08 do

INCRA prev que sejam notificados os ocupantes e confinantes, detentores
de domnio ou no, identificados na terra pleiteada, informando-os do prazo
para apresentao de contestaes (artigo 11, 2), bem como a
comunidade quilombola interessada e a FCP9. Assim como o Decreto
4.887/03, a IN 49/08 prev o prazo de noventa dias contados da publicao
do RTID e de sua notificao para que os interessados contestem seu
contedo, juntando as provas pertinentes. Vale lembrar que a IN 49/08
concedeu efeito devolutivo e suspensivo contestao, o que significa que
no sero tomadas providncias com relao titulao das terras at que
8
Art. 10. O RTID, devidamente fundamentado em elementos objetivos, abordando
informaes cartogrficas, fundirias, agronmicas, ecolgicas, geogrficas, scio-
econmicas, histricas, etnogrficas e antropolgicas, obtidas em campo e junto a
instituies pblicas e privadas, abranger, necessariamente, alm de outras informaes
consideradas relevantes pelo Grupo Tcnico, dados gerais e especficos organizados da
seguinte forma: (...) 1 O incio dos trabalhos de campo dever ser precedido de
comunicao prvia a eventuais proprietrios ou ocupantes de terras
localizadas na rea pleiteada, com antecedncia mnima de 3 (trs)
dias teis..
9
Art. 11. Estando em termos, o RTID ser submetido anlise preliminar do Comit de
Deciso Regional do INCRA que, verificando
o atendimento dos critrios estabelecidos para sua elaborao, o remeter ao
Superintendente Regional, para elaborao e publicao
do edital, por duas vezes consecutivas, no Dirio Oficial da Unio e no Dirio Oficial da
unidade federativa onde se localiza a rea sob estudo, contendo as seguintes informaes:
(...) 2 A Superintendncia Regional do INCRA notificar os ocupantes e confinantes,
detentores de domnio ou no, identificados na terra pleiteada, informando-os do prazo para
apresentao de contestaes.
17
seja decidida a questo suscitada. Alm disso, caso a contestao gere
alterao nos resultados do relatrio, dever ser realizada nova publicao
e notificao dos interessados e, caso no haja alterao, apenas os
interessados que ofereceram contestao sero notificados. Por fim, caber
recurso, com efeito devolutivo apenas, no prazo de 30 (trinta) dias, a
contar da notificao, da deciso acerca da contestao, sendo o resultado
notificado ao recorrente.
A IN n 57/09 do INCRA, publicada em 20 de outubro de 2009,

revoga expressamente a Instruo Normativa n 20, de 19 de setembro de
2005, sem mencionar a IN 49/08. Todavia, a nova IN apresenta idnticas
previses acerca do perodo de contestao do RTID, publicao e
notificao dos interessados. A novidade trazida pela IN 57/09 do INCRA a
regulamentao da titulao das terras, tratada no captulo Propriedade
quilombola.
Em diversos dos processos judiciais estudados por esta pesquisa, foi

cogitada a questo da violao dos princpios do contraditrio e da ampla
defesa.
Alm disto, alguns documentos da Adin 3239/04 apresentam a alegao

de que o Decreto 4.887/03 seria inconstitucional por violar o devido
processo legal.
Resultado relevante que nenhuma deciso judicial considerou que o

Decreto 4.887/03, assim como as Instrues Normativas do INCRA que o
regulamentam, desrespeitam os princpios do contraditrio e da ampla
defesa. Algumas vezes o argumento no foi enfrentado pela deciso,
todavia, em todas as vezes em que ele foi discutido, a concluso foi pelo
perfeito atendimento aos citados princpios.
Ademais, outro ponto abordado pela pesquisa foi o de que, algumas

vezes, as reas delimitadas pelo INCRA como remanescentes de quilombos
j esto registradas em nome de particulares (proprietrios). Nos casos em
que se trata de terra devoluta da Unio ou dos Estados a questo mais
simples, j que o Poder Pblico ordena a transferncia do registro. Todavia,
quando se trata de conflito das terras quilombolas com terras particulares a
soluo mais complexa, uma vez que no poderia haver sobreposio de
18
matrculas sem o devido processo legal. Deste modo, um argumento muito
utilizado pelas partes nos processos judiciais envolvendo terras onde
existam comunidades remanescentes de quilombos diz respeito ao seu
direito constitucional de propriedade.
Alguns acrdos tratam do direito de propriedade como irrevogvel e,

portanto, inviolvel.
Outro argumento trazido tona para defender os diferentes pontos

de vista nas decises diz respeito posse da rea. Neste ponto, importante
notar que o Decreto n 3.912, de 10 de setembro de 2001, revogado pelo
Decreto 4.887/03, trazia a necessidade de que os quilombolas se
encontrassem na posse das mesmas terras que possuam no perodo
imperial a fim de que lhe fossem concedidos os respectivos ttulos.
Todavia, este conceito foi alterado pelo Decreto 4.887/03 para

conceder maior eficcia ao artigo 68 do ADCT. Portanto, segundo a nova
regulamentao, no h necessidade de comprovar a posse das terras na
poca imperial, nem na data da promulgao da CF/88, j que isto tornaria
invivel o exerccio do direito.
O novo conceito trazido pelo Decreto o de territorialidade, ou seja,

a ligao dos remanescentes das comunidades quilombolas com a terra em
que se encontram. Logo, no se retirou a necessidade de uma posse longa,
capaz de gerar tal vnculo, porm tornou prescindvel a comprovao de
posse da exata rea na data da promulgao da CF/88. Alm disso, os
quilombolas tm um histrico de resistncia e sofreram diversos esbulhos
ao longo dos tempos, sendo obrigados a alterar a localizao original de
suas comunidades.
Nos casos em que h coincidncia entre a terra demarcada como de

propriedade de comunidade remanescente de quilombo e propriedades de
particulares que tiverem ttulo de domnio vlido, existe a possibilidade de
desapropriao, conforme previsto no artigo 216, 1 da CF/88. Diante
disto, esta hiptese foi cogitada em diversos contextos nas decises
estudadas.
Neste ponto, vale lembrar que no se pode confundir a questo da

reforma agrria com o direito terra outorgado aos quilombolas pelo artigo
19
68 do ADCT. Isto porque esse ltimo tem endereo certo, ou seja, tem
vnculo cultural com a terra a ser desapropriada em seu favor, no bastando
que lhe seja concedida propriedade sobre qualquer terra.
O critrio da territorialidade e a possibilidade de desapropriao foram

muito debatidos na Adin 3239. O ponto em comum na assertiva dos
documentos apresentados na Adin 3239 que defendem a procedncia da
ao a necessidade de desapropriao ser estipulada em lei em sentido
formal. Neste ponto, alegam que a desapropriao prevista no artigo 13 do
Decreto 4.887/03 no se encaixa em nenhuma das previses legais e,
portanto, caracteriza uma violao inconstitucional ao direito de
propriedade.
Outro ponto comum que alegam ser necessria a comprovao de que

a terra estava ocupada pelos remanescentes das comunidades dos
quilombos na data da promulgao da CF/88. Alm disso, entendem que o
artigo 68 do ADCT exige e comprovao de que esta terra equivale
exatamente terra onde havia o quilombo em 1888.
A principal linha argumentativa para a defesa da constitucionalidade da

previso de desapropriao pelo Decreto 4.887/03, na Adin 3239, a de
que, ao longo da histria, os quilombolas foram esbulhados de suas terras.
Alm disso, o sistema de registro no Brasil sempre foi muito precrio, de
modo que muitas terras foram registradas sobre reas onde havia
comunidades quilombolas ou indgenas sem que houvesse a devida
verificao. Nos casos em que as terras quilombolas incidirem em reas de
domnio particular no invalidado por nulidade, prescrio ou comisso, a
soluo mais correta seria preservar o direito titulao de suas terras,
concedido aos quilombolas constitucionalmente, e, concomitantemente,
preservar o direito dos proprietrios, convertendo a propriedade em
indenizao.
Argumentam tambm que a funo do artigo 68 do ADCT a

preservao cultural da sociedade, que poder ser feita mediante
desapropriao, conforme consta no artigo 216, 1 da CF/88. Diante
deste objetivo, o ttulo assegurado aos quilombolas deve levar em
considerao seus aspectos culturais, principalmente a autodeterminao do
territrio e a coletividade.
20
Ademais, indicam que o critrio da territorialidade est alinhado com as
pretenses da Conveno 169 da OIT, que no restringiu o direito terra
das comunidades tribais moradia, mas rea necessria para abertura de
roa, caa, pesca, extrativismo e aquelas destinadas s manifestaes
culturais, ritos religiosos, reverncia aos mortos, enfim, a todas as
atividades que esto includas em sua cultura, e so essenciais para a sua
reproduo fsica, social, econmica e cultural.
Alm disso, indicam que seria um absurdo exigir dos quilombolas o

cumprimento mais gravoso do que o estabelecido para todas as pessoas na
lei civil, cujo tempo mximo de 15 anos. Muitos ressaltaram que no se
pode presumir que o ttulo concedido s comunidades quilombolas seja
meramente declarativo, tendo a prpria Constituio transferido a
propriedade, j que esta premissa vlida somente para o indigenato,
porque sua ocupao anterior existncia do Estado Nacional. A
Constituio no poderia equiparar as situaes, j que elas tm origem
histrica e caractersticas diferentes.
A interpretao do artigo 68 do ADCT utilizada nos acrdos de

jurisdio infraconstitucional, na deciso ou na alegao das partes quando
se pretende afastar a aplicao do direito no caso concreto a mesma
utilizada nos documentos da Adin que defendem a inconstitucionalidade do
Decreto 4.887/03. Os principais argumentos so a defesa constitucional da
propriedade privada, a impossibilidade de desapropriao e a existncia de
um usucapio extraordinrio que demanda a comprovao de que os
quilombolas se encontravam em 1988 na mesma terra em que seus
antecedentes formaram o quilombo no ano de 1888.
Tal coincidncia de argumentao demonstra um interesse implcito

de no aplicao do prprio artigo 68 do ADCT pelos que alegam sua
inconstitucionalidade. Tal assertiva confirmada na medida em que utilizam
argumentos que remetem ao seu direito de propriedade e ao direito de
produzir naquelas terras. Em mbito pontual, no julgamento de cada caso
concreto, a pretenso de esvaziar o contedo do artigo 68 do ADCT
prejudicial poltica pblica. Todavia, feita em controle concentrado e
abstrato, o dano causado poltica pblica e, consequentemente,
21
possibilidade de implementao do direito previsto no artigo 68 do ADCT,
muito maior.
Concluso da sntese
Primeiramente, a pesquisa demonstrou que o Poder Judicirio brasileiro,

em cerca da metade dos casos que envolveram o direito terra das
comunidades quilombolas, aplicou diretamente o artigo 68 do ADCT, sem
fazer aluso qualquer regulamentao (29 de 61).
Alm disso, na ampla maioria dos casos em que h meno, direta ou

indireta, ao Decreto 4.887/03, houve sua aplicao e, portanto, a expresso
tcita dos magistrados acerca de sua constitucionalidade (28 de 31).
Importante notar tambm que, na significativa maioria dos casos em que
houve controle difuso de constitucionalidade, o judicirio considerou o
Decreto 4.887/03 constitucional (9 de 12).
Ficou claro, a partir da anlise da jurisprudncia, que o Decreto

4.887/03 apenas foi declarado inconstitucional nos casos em que no se
pretende conceder o direito garantido pelo artigo 68 do ADCT aos
quilombolas.
Tanto nos documentos apresentados na Adin 3239 perante o Supremo

Tribunal Federal, quanto nas lides fora da jurisdio do Supremo Tribunal
Federal, houve clara demonstrao da convergncia entre os parmetros
adotados internacionalmente para a proteo da terra das comunidades
tribais, com os critrios formulados pelo Decreto. O principal aspecto de
alinhamento entre estes critrios a valorizao do ponto de vista da
prpria comunidade acerca de sua identidade.
Ademais, a alegao da inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 foi

pautada, essencialmente, por argumentos formais. Por outro lado, os atores
que defendem a constitucionalidade do Decreto rebateram as premissas
formais e acrescentaram ao debate um apelo jurdico, poltico e social,
reportando aos princpios do ordenamento jurdico, defesa e preservao
22
da cultura e ao contexto de grande estudo que originou a norma
impugnada.
Deste modo, constatei que os proprietrios de terras e pessoas

norma de eficcia limitada ou contida, que, portanto, dependeria de lei em
sentido estrito para sua aplicao. Logo, isto indicaria um formalismo
exacerbado que prefere, aps 21 anos da promulgao da CF/88, a
declarao de inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 efetiva aplicao
do artigo 68 do ADCT.
A interpretao do artigo 68 do ADCT depende da definio do

conceito atual de quilombo. Sobre este aspecto, constatei uma tendncia do
judicirio brasileiro em optar pelo conceito mais abrangente. Portanto, so
considerados, principalmente, os aspectos scio-culturais envolvidos.
O estudo dos casos demonstrou claramente que o conceito

manipulado para reduzir ou ampliar a eficcia do artigo 68 do ADCT. O
conceito mais abrangente utilizado nos casos em que se pretende a
concesso do direito terra das comunidades quilombolas, j o conceito
restritivo, que aduz ao conceito histrico cunhado pelo Conselho
Ultramarino, apenas utilizado nos casos em que se pretende negar a
aplicao do artigo 68 do ADCT para aquele caso concreto. Todavia,
importante destacar que, na maioria dos casos, o judicirio optou pela
utilizao do conceito mais abrangente e, deste modo, considerou
inadequado o conceito sugerido na petio inicial da Adin 3239.
A Associao Brasileira de Antropologia, devido a um longo perodo

de estudo e pesquisa sobre o tema, desenvolveu um conceito de quilombo
abrangente, que foi utilizado inmeras vezes pelo poder judicirio brasileiro
e que adequado para a situao atual das comunidades quilombolas no
Brasil. Na Adin 3239 poder ser apresentada a interpretao do conceito de
quilombola. Neste ponto, conforme demonstrado, aconselhvel que seja
adotado o conceito mais abrangente, para que o artigo 68 do ADCT tenha
incidncia adequada.
Existe na doutrina brasileira grande divergncia acerca da utilizao

do decreto autnomo, cuja Emenda Constitucional n 32 implantou no
23
nosso ordenamento jurdico. Deste modo, a Adin 3239/04 ser um
momento oportuno para que o Supremo Tribunal Federal indique como o
artigo 84, VI, a da Constituio Federal deve ser interpretado.
Importante constatao trata do devido processo legal administrativo,

trazido pelo Decreto 4.887/03. Em todos os casos estudados, houve a
afirmao de que as normas vigentes acerca da demarcao e titulao das
terras pertencentes aos remanescentes de quilombos, conforme demanda o
artigo 68 do ADCT, obedecem aos princpios constitucionais do contraditrio
e da ampla defesa. Isto mostra que o poder judicirio no se convenceu,
nem uma s vez, de que o Decreto 4.887/03 seria inconstitucional por
desobedecer aos mencionados princpios, o que fragiliza muito a alegao
assim feita nos autos da Adin 3239/04.
Logo, ficou demonstrado que o Decreto 4.887/03 cumpre o devido

processo legal ao prever previamente um encadeamento processual, a
publicidade dos atos e a participao de quaisquer interessados no processo
administrativo.
Constatei que os argumentos utilizados para a no aplicao do artigo

68 do ADCT nos casos concretos so os mesmos alegados pelos atores que
defendem a inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 na Adin 3239/04.
Isso comprova seu interesse de no aplicao do prprio artigo 68 do ADCT.
Tal concluso fica ainda mais latente quando se analisa sua argumentao
pautada em seu direito de propriedade e ao direito de produzir naquelas
terras.
Por fim, importante ressaltar a constatao de que na maioria dos

casos em que houve controle difuso de constitucionalidade do Decreto
4.887/03, o judicirio o considerou constitucional (9 de 12). Nos trs nicos
casos em que o Decreto 4.887/03 foi declarado inconstitucional, as decises
no concediam o direito terra garantido pelo artigo 68 do ADCT aos
quilombolas.
Logo, a responsabilidade de confirmao da poltica pblica em

defesa do direito terra das comunidades remanescentes de quilombos
est nas mos do Supremo Tribunal Federal ao decidir a Adin 3239. Isso
porque a deciso em controle concentrado de constitucionalidade tem
24
conseqncias em todo o ordenamento jurdico, com efeito vinculante,
erga omnes (contra todos), e, a princpio, ex tunc (retroage
promulgao da norma). Portanto, caso seja declarada a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 ser gerada grande dificuldade
para a aplicao do direito trazido pelo artigo 68 do ADCT, o que
representaria um imenso retrocesso da poltica pblica de defesa da cultura
quilombola.
25
I. Introduo
A explorao colonial do Brasil por Portugal foi feita mediante cultivo

de cana-de-acar, j que o acar era uma especiaria muito valiosa. Para
isto, Portugal utilizava mo-de-obra escrava, considerada justa sob o
argumento de que os negros africanos eram infiis ao cristianismo. Os
negros eram capturados na frica e trazidos ao Brasil em condies
precrias, situao que causava a morte de muitos deles. O restante era
vendido aos senhores de engenho, considerados um bem segundo as leis
civis vigentes. Logo, a explorao da mo-de-obra escrava foi um dos
pilares da economia brasileira no perodo imperial.
Neste contexto, alguns escravos conseguiam escapar do jugo e, em

seguida, organizar-se em pequenas comunidades livres, que foram
denominadas como quilombos. A comunidade mais conhecida pela histria
brasileira, o Quilombo de Palmares, se encontrava no estado de Alagoas e
tinha como lder Zumbi, morto no dia 20 de novembro de 1694.
Atualmente, em 20 de novembro se homenageia o Dia da Conscincia
Negra no Brasil.
O movimento abolicionista fez com que, no ano de 1888, a princesa

Isabel assinasse a Lei urea, que determinou o fim do regime escravagista
no Brasil. Todavia, a mera promulgao da lei no foi suficiente para dirimir
a excluso scio-econmica sofrida pelos escravos.
Em uma tentativa de reparar os danos causados aos negros na

sociedade brasileira, o movimento negro reivindicou perante o poder
constituinte originrio de 1988 a incluso de um dispositivo para a defesa e
a preservao das comunidades remanescentes dos quilombos.
O artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias

(ADCT) tem a seguinte redao: aos remanescentes das comunidades
dos quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a
propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.
26
A presente pesquisa trata deste direito terra das comunidades
remanescentes de quilombos, garantido pelo mencionado artigo 68 do
ADCT, sob o ponto de vista do Poder Judicirio Brasileiro.
Segundo o Supremo Tribunal Federal, o ADCT um estatuto de

hierarquia constitucional. Portanto, assim como a Constituio Federal, ele
se encontra no topo do ordenamento jurdico, ambos impondo-se, no plano
do ordenamento estatal, enquanto categorias normativas subordinantes,
observncia compulsria de todos, especialmente dos rgos que integram
o aparelho de Estado".10
As normas constantes do ADCT tm carter provisrio, ou seja, so

normas cujo cumprimento total vir a esgotar o seu contedo. Deste modo,
21 anos aps a sua promulgao seria de se esperar que o Estado j tivesse
cumprido as suas determinaes. Em especfico com relao ao tema
abordado pela pesquisa, a presuno seria a de que todas as comunidades
remanescentes de quilombos j tivessem ttulos de domnio de suas terras
ou, no mnimo, que houvesse uma poltica pblica estruturada a fim de
garantir o cumprimento das demandas constitucionais.
No dia 20 de novembro de 2003 foi promulgado pelo Presidente da

Repblica o Decreto 4.887/03, que trata do procedimento de demarcao,
reconhecimento, delimitao e titulao das terras quilombolas. J no incio
de sua vigncia, o Partido da Frente Liberal - PFL, atualmente denominado
Democratas, impetrou uma Ao Direta de Inconstitucionalidade (Adin)
para que fosse declarada a sua inconstitucionalidade. Contudo, esta ao
ainda no foi decidida pelo Supremo Tribunal Federal.
A compreenso do procedimento de que trata o Decreto 4.887/03

importante para que se possa entender o questionamento constitucional do
mencionado decreto.
Primeiramente, ocorre a identificao das comunidades que, segundo o

Decreto 4.887/03, deve ser feita mediante o autoreconhecimento da prpria
10
RE 160.486, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 11-10-94, DJ de 9-6-95). No
mesmo sentido: RE 215.107-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 21-11-06, DJ de
2-2-07.
<http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/artigobd.asp?item=%202105>
27
comunidade como remanescente de quilombo. Deste modo, alm de uma
declarao de que os integrantes se reconhecem como quilombolas, , a
comunidade dever encaminhar documentos ou informaes que
comprovem sua histria ou suas manifestaes culturais. Alm disso, a
Fundao Cultural Palmares pode realizar visita tcnica para obter maiores
informaes ou dirimir quaisquer dvidas. Cabe Fundao Cultural
Palmares emitir uma Certido de Autoreconhecimento, obedecendo ao
processo estabelecido na Portaria da Fundao Cultural Palmares n 98, de
26 de novembro 2007.
Aps a certificao ser iniciado o reconhecimento, durante o qual

processo ser encaminhado ao INCRA, onde ser elaborado o Relatrio
Tcnico de Identificao e Delimitao (RTID) das comunidades,
devidamente fundamentado em elementos objetivos, abordando
informaes cartogrficas, fundirias, agronmicas, ecolgicas, geogrficas,
scio-econmicas, histricas, etnogrficas e antropolgicas, obtidas em
campo e junto a instituies pblicas e privadas, alm de abranger,
necessariamente, outras informaes consideradas relevantes pelo Grupo
Tcnico, conforme estabelece a Instruo Normativa (IN) n 57 de 20 de
outubro de 200911.
Em seguida, ser feito o processo de desintruso, ou seja, sero

identificadas as reas eventualmente sobrepostas rea identificada como
pertencente comunidade quilombola. Nesta etapa ocorrem as
desapropriaes dos imveis de particulares ou o reassentamento das
famlias no quilombolas que cumprirem os requisitos do Plano Nacional de
Reforma Agrria.
Por fim, ser realizada a titulao da terra, na qual a comunidade

receber um ttulo de domnio da rea necessria para sua sobrevivncia e
para a manuteno de sua cultura. A propriedade sobre a terra onde se
11
Art. 9. A identificao dos limites das terras das comunidades remanescentes de
quilombos a que se refere o art. 4, a ser feita a partir de indicaes da prpria comunidade,
bem como a partir de estudos tcnicos e cientficos, inclusive relatrios antropolgicos,
consistir na caracterizao espacial, econmica, ambiental e sociocultural da terra ocupada
pela comunidade, mediante Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao - RTID, com
elaborao a cargo da Superintendncia Regional do INCRA, que o remeter, aps concludo,
ao Comit de Deciso Regional, para deciso e encaminhamentos subseqentes.
28
localiza a comunidade ser indivisvel, inalienvel, impenhorvel e
imprescritvel.
Segundo consta no site do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma

Agrria (INCRA) estima-se que existam mais de trs mil comunidades
quilombolas no Brasil, sendo que a Fundao Cultural Palmares certificou
1.342 comunidades.12 No entanto, segundo o site da Comisso Pr-ndio,
at setembro de 2008 apenas 87 territrios quilombolas tinham ttulo de
domnio emitido em nome das comunidades, o que representa um total de
1.171.213 hectares e de 144 comunidades quilombolas beneficiadas (com
cerca de 8.972 famlias).13
Este fato demonstra a importncia de aferir o contedo jurdico que o

poder judicirio vem atribuindo ao artigo 68 do ADCT e a maneira como
vem sendo aplicado. Com este intuito, a presente pesquisa traz um
mapeamento completo das decises presentes nos sites da internet dos
Tribunais Estaduais e Federais do Pas, bem como Superior Tribunal de
Justia.
A existncia da legislao o primeiro passo para o reconhecimento do

direito, todavia a jurisprudncia revela as diversas interpretaes que so
dadas ao texto normativo, bem como a viso dos atores envolvidos. A
pesquisa mostrar a manifestao do direito dos quilombolas na prtica,
nos casos em que h uma pretenso resistida.
O mapeamento das decises indicar a tendncia do judicirio brasileiro

com relao aplicao do artigo 68 do ADCT, o que produzir elementos
informativos tanto para os interessados, quanto para posteriores demandas
que possam surgir no prprio judicirio, assim como para a Adin 3239/04.
Algumas perguntas tais como de quem a competncia jurisdicional

para apreciar lides envolvendo o direito terra das comunidades
quilombolas?, o judicirio brasileiro avalia a constitucionalidade do
Decreto 4.887/03 em controle difuso?, o judicirio brasileiro considera o
Decreto 4.887/03 constitucional?, segundo o judicirio, quem o artigo 68
do ADCT pretende proteger?, quais argumentos foram trazidos ao
12
<http://www.incra.gov.br/portal/index.php?option=com_content&view=category&layout=b
log&id=252&I temid=274>
13
<http://www.cpisp.org.br/terras/html/pesquisa_porque_placar.asp>
29
Supremo Tribunal Federal na Adin 3239/04?, o Decreto 4.887/03 cumpre
o princpio do devido processo administrativo?, o que a propriedade
quilombola e quais suas caractersticas? sero respondidas ao longo do
trabalho, segundo o ponto de vista do judicirio, e podero ser utilizadas
na aplicao do artigo 68 do ADCT.
Por fim, entendo que os casos levados ao poder judicirio relacionados

questo do direito terra das comunidades quilombolas so dotados de
maior pessoalidade do que a anlise em abstrato da norma, em controle
concentrado de constitucionalidade. Diante disto, a pesquisa trar
elementos que podem ser informativos para a Corte Constitucional, que
apreciar a Adin 3239/04.
Ao desenvolver a pesquisa, constatei haver grande apelo social suscitado

por esta questo, demonstrado pelo grande nmero de discusses,
reportagens, palestras e audincias pblicas, o que demonstra a relevncia
do tema. Todavia, a fonte de pesquisa utilizada foi estritamente a
jurisprudencial, a fim de manter a neutralidade necessria s pesquisas
empricas.
30
II. Metodologia de pesquisa
O objetivo da pesquisa realizar uma anlise comparativa da

jurisprudncia que envolva o direito terra concedido aos quilombolas pelo
artigo 68 do ADCT, mediante o estudo dos argumentos utilizados nos
tribunais.
O artigo 68 do ADCT tem a seguinte redao: Aos remanescentes

das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras
reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os
ttulos respectivos..
Ressalte-se que a pesquisa trouxe informaes quantitativas que

colaboram para a compreenso geral do tema, mas que tem como principal
foco a anlise qualitativa dos argumentos.
Neste sentido, o problema de pesquisa que se buscou responder

Qual contedo jurdico o judicirio brasileiro vem extraindo do
artigo 68 do ADCT?. A pesquisa procurou confirmar uma das seguintes
hipteses: (i) o judicirio brasileiro aplica o artigo 68 do ADCT; (ii) o
judicirio brasileiro no aplica o artigo 68 do ADCT por falta de
regulamentao.
importante ressaltar que h uma grande quantidade de variveis a

serem consideradas diante de cada hiptese, j que estas no se
configuram como situaes estticas. Deste modo, possvel que haja
diferenciaes das respostas do judicirio pergunta proposta.
A estratgia utilizada na pesquisa foi verificar o contedo normativo

atribudo pelo Poder Judicirio brasileiro em suas decises ao artigo 68 do
ADCT e, portanto, qual a conseqncia prtica desta interpretao.
A futura deciso do Supremo Tribunal Federal na Adin 3239/04 ser

extremamente relevante para a poltica pblica destinada proteo do
direito terra das comunidades quilombolas, j que sua deciso ser
vinculante e ter eficcia contra todos. Caso a Adin 3239/04 seja
31
considerada procedente e seja declarada a inconstitucionalidade do Decreto
4.887/03, haver um retrocesso na promoo das disposies do artigo 68
do ADCT, que depender da vontade do legislador ordinrio para sua
execuo. Por outro lado, caso o Supremo Tribunal Federal declare a
constitucionalidade do Decreto 4.887/03 isto gerar maior estabilidade e
segurana jurdica na implementao da poltica pblica relativa ao assunto.
Diante disto, os argumentos trazidos aos tribunais esto diretamente

relacionados com a concesso ou no do direito s comunidades, o que
poder trazer indicativos importantes para a avaliao da Corte
Constitucional Brasileira, no sentido de demonstrar as conseqncias que
cada argumento utilizado tem na prtica jurdica para as comunidades
quilombolas.
Desta forma, a pesquisa ir dialogar com os argumentos trazidos

perante ao Supremo Tribunal Federal, para demonstrar de que maneira se
relacionam com aqueles apresentados nas situaes de fato perante os
demais tribunais. Tal relao pode trazer certa pessoalidade deciso dos
Ministros na Adin 3239, a respeito da constitucionalidade do Decreto
4.887/03, que apenas analisa a norma de maneira abstrata.
Ademais, vale notar que a pesquisa possibilita um entendimento

maior ao leitor sobre a questo dos quilombolas no Brasil de maneira
emprica, o que importante para evitar algumas falcias trazidas pela
mdia em desfavor dessas comunidades. A compreenso de que a poltica
pblica desenvolvida para a demarcao das terras pertencentes aos
quilombolas no importa em uma reforma agrria sui generis, mas apenas
em concesso de um direito assegurado constitucionalmente, necessria
para evitar as discriminaes contra a prestao do direito.
Alm disso, entendo que proteger a cultura e histria dos quilombos,

conforme determinado no artigo 68 do ADCT, importa em contar a histria
do Brasil do ponto de vista dos excludos, maneira que no est inclusa nos
manuais de histria. Deste modo, a pesquisa demonstrar como vem
ocorrendo o processo de reparao histrica para os quilombolas e quais as
conseqncias prticas da utilizao de cada argumento. Muitas vezes os
Ministros avaliam as conseqncias prticas de suas decises ao interpretar
32
a norma e, diante disto, esta pesquisa trar um mapeamento da relao
entre o argumento e a concesso ou no do direito.
Por fim, a presente pesquisa poder servir como uma ferramenta de

anlise da deciso do STF na Adin 3239, quando ela for proferida.
A fonte de pesquisa utilizada foi a jurisprudncia, obtida nos sites da

internet dos tribunais estaduais, federais e superiores de todo o pas
(Apndice 1). Vale notar que a nica fonte de busca foi a internet, por meio
dos sites dos tribunais e, portanto, h o risco de que os tribunais no
tenham disponibilizado toda a jurisprudncia existente sobre o assunto.
Realizei a busca por jurisprudncia no perodo entre 25 de julho e 05

de setembro de 2009, atentando para as peculiaridades das ferramentas de
busca disponveis em cada site. As chaves de busca utilizadas foram as
seguintes: Quilombo, Quilombola, Quilomb$, art. e 68 e ADCT,
terra de preto e Decreto 4887. Em geral, a busca por estes termos
retornou uma grande quantidade de decises. Portanto, mediante leitura
das ementas e, quando necessrio, do inteiro teor do acrdo, selecionei as
decises pertinentes ao tema.
Vale apontar que os sites do Tribunal de Justia do Estado da

Paraba e do Tribunal de Justia do Estado do Piau no disponibilizam
ferramenta de busca por jurisprudncia e, portanto, a pesquisa no abrange
a jurisprudncia destes Tribunais.14
14
A fim de confirmar esta informao encaminhei e-mail ouvidoria de ambos os
tribunais. O Tribunal de Justia da Paraba no retornou o contato e, portanto, reenviei o e-
mail em 09 de outubro de 2009. Em 21 de outubro recebi uma resposta indicando que o
mencionado Tribunal passa por um processo de migrao de programas e ficou
impossibilitado de acessar o e-mail enviado. Deste modo, reenviei a questo ao novo e-
mail da ouvidoria do Tribunal, sem sucesso.
O Tribunal de Justia do Estado do Piau enviou em 11 de setembro de 2009 e-mail
informando que ainda no h sistema de busca de jurisprudncia no site do tribunal.
Respondi ao e-mail informando que o objetivo da busca a elaborao da presente
monografia e que coletei jurisprudncia de todos os Tribunais de Justia de pas exceto do
Piau e da Paraba. Neste sentido, questionei acerca de alguma alternativa para a obteno
da jurisprudncia daquele Estado. Em 23 de outubro de 2009 a ouvidoria do Tribunal
encaminhou resposta com a seguinte redao: Em ateno a sua manifestao esta
Ouvidoria Judicial vem informar que no existe no momento jurisprudncia em nosso site,
mas a senhora deve procurar a Defensoria Pblica do Estado (86)3234-1205, que a mesma
possua um projeto para o Quilombolas e poder lhe fornecer maiores dados. Todavia, liguei
inmeras vezes no telefone fornecido e no houve resposta. Devido a isto, procurei pelo
nmero da central da Defensoria Pblica do Estado do Piau, onde a atendente no soube me
fornecer qualquer informao ou transferir para quem pudesse faz-lo.
33
Posteriormente, fiz uma comparao numrica entre as decises, com
o objetivo de identificar acrdos repetidos. Na ocorrncia de nmeros
repetidos, utilizei a ferramenta de comparao e mescla de documentos, a
fim de verificar se havia algum aspecto diferente nas decises e, caso no
houvesse, eliminar as decises repetidas. Quando a numerao repetida se
referia a casos documentados em formato somente leitura (.pdf) realizei a
comparao mediante leitura simultnea. Ao final, restou a lista do
Apndice 2.
Elaborei um resumo dos documentos apresentados ao Supremo

Tribunal Federal na Adin 3239 (Apndice 3) e de cada uma das decises
encontradas no judicirio brasileiro (Apndice 4), que sero teis para fins
de referncia, na medida em que forem feitas menes a elas ao longo do
texto. Ressalto que os resumos so apenas fichas simplificadas dos casos e,
portanto, muitas vezes transcrevem as palavras do prprio acrdo.
A anlise do contedo jurdico aferido ao artigo 68 do ADCT foi feita

mediante seleo de argumentos usados pelo judicirio brasileiro. Diante
disto, cada captulo da pesquisa se refere a um argumento distinto utilizado
pelo judicirio. Neste ponto, importante notar que, em se tratando da
anlise no mbito da jurisdio externa ao Supremo Tribunal Federal, todos
os casos que apresentaram o argumento estudado no captulo foram
citados, no se tratando, portanto, de citao aleatria. J nos documentos
da Adin 3239/04, apenas foram citados especificamente aqueles
documentos que divergiam ou acresciam os argumentos da maioria.
A leitura das decises dos Tribunais dos Estados, Tribunais Regionais

Federais e Superior Tribunal de Justia fez com que eu identificasse a maior
incidncia de cinco argumentos principais. Cada argumento identificado foi
objeto de um captulo nesta pesquisa.
Cada captulo aborda a estrutura e conseqncia dos argumentos,

primeiramente do ponto de vista da jurisdio externa ao Supremo Tribunal
Federal e, posteriormente, da maneira como foram apresentados ao STF.
Neste ponto, vale ressaltar que tratei da anlise de constitucionalidade do
Decreto 4.887/03 em aes de controle difuso, alm da anlise dos
documentos apresentados para o controle concentrado de
constitucionalidade, a ser exercido na Adin 3239.
34
Por fim, fiz uma anlise crtica dos resultados de cada argumento,
avaliando, principalmente, a relao entre argumentos apresentados nos
casos concretos com os argumentos levados ao Supremo Tribunal Federal
na Adin 3239/03, alm de suas conseqncias.
Deste modo, pude perceber que alguns argumentos outorgam maior

eficcia ao artigo 68 do ADCT, permitindo que mais comunidades
quilombolas recebam o ttulo de domnio de suas terras, enquanto outros
argumentos praticamente inviabilizam a aplicao do direito, vez que
estabelecem requisitos que apenas uma nfima minoria de comunidades
seria capaz de cumprir.
35
1. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3239/2004
Em 25 de junho de 2004, o Partido da Frente Liberal PFL, atualmente

denominado Partido Democratas, props uma ao direta de
inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, com pedido de
concesso cautelar inaudita altera pars, objetivando a declarao de
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03, que regulamenta o
procedimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao
e titulao das terras ocupadas por remanescentes das comunidades de
quilombos de que trata o artigo 68 do ADCT.
Em 29 de junho de 2004, o Ministro Relator Cezar Peluso emitiu

despacho indicando que o pedido comporta apreciao no processo definido
no artigo 12 da Lei 9.868/99, partindo assim para o julgamento definitivo
da ao, sem a anlise prvia da medida cautelar.
A petio inicial vem pautada principalmente em argumentos formais. O

argumento central que o Decreto 4.887/03 pretendeu regulamentar
diretamente o artigo 68 do ADCT e, portanto, seria um decreto autnomo. A
inconstitucionalidade formal, neste caso, se baseia no fato de que em nosso
ordenamento jurdico o decreto seria instrumento normativo secundrio e,
portanto, teria por funo apenas a regulamentao de leis em sentido
estrito, conforme exposto no artigo 84, IV da CF/88.
Neste sentido, o Partido Democratas alega que o Decreto 4.887/03 no

encontra respaldo no inciso VI do artigo 84 da Constituio Federal, o qual
permite que o Presidente da Repblica, por meio de decreto, disponha sobre
a organizao e funcionamento da Administrao Pblica, desde que isso
no importe em aumento de despesas. Para tanto, alega que todas as
atribuies conferidas pelo Decreto 4.887/03 Administrao Pblica
causariam aumento de despesas.
Alm disso, na petio inicial h um tpico acerca da

inconstitucionalidade da desapropriao prevista no artigo 13 do Decreto
4.887/03. A argumentao, neste caso, trata da redao do artigo 68 do
ADCT, qual seja, aos remanescentes das comunidades dos quilombos que
36
estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva,
devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos. A partir desta redao,
o Partido da Frente Liberal (Democratas) alega que os quilombolas que
residem em determinada rea desde a promulgao da CF/88 j tm sua
propriedade e, deste modo, o papel do Estado se limitaria emisso de
ttulos de domnio para as comunidades. Logo, seria inadmissvel que
houvesse desapropriao da propriedade de terceiros para estes fins. Alm
disso, tal desapropriao no se enquadraria nas disposies do artigo 5,
XXIV da Constituio ou de qualquer das leis de desapropriao vigentes.
A petio inicial tambm traz uma crtica acerca do critrio da

autoatribuio, previsto no artigo 2 do Decreto 4.887/0315. Segundo o
alegado, a letra do artigo 68 do ADCT designa a necessidade de
comprovao da remanescncia das comunidades dos quilombos, sob pena
de se conceder o direito a um nmero maior de pessoas do que o artigo
teria tratado como sujeitos de direito.
Ainda neste sentido, indica que devem ser sujeitos de direito apenas os
remanescentes e no descendentes -, que comprovem a posse com
inteno de dono da terra no momento da promulgao da CF/88, em
decorrncia da existncia da expresso suas terras na redao do artigo
68 do ADCT.
Por fim, a petio inicial assinala que as terras a que se refere o artigo
68 do ADCT no possuem a amplitude conferida pelo Decreto 4.887/03 e,
desta forma, no caberia agregar-lhes as reas onde ocorre a reproduo
fsica, social, econmica e cultural das comunidades quilombolas. Logo,
defende que as reas a serem demarcadas e tituladas so apenas aquelas
onde se localizou o quilombo durante o perodo escravista brasileiro.
Neste mesmo sentido foram os amici curiae apresentados pela

Associao Brasileira de Celulose e Papel BRACELPA, pela Confederao
da Agricultura e Pecuria do Brasil CNA, pela Confederao Nacional da
Indstria - CNI, pela Sociedade Rural Brasileira SRB e pelo Estado de
Santa Catarina, assim como o parecer de Carlos Velloso, ex ministro do
15
Art 2. Consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins deste
Decreto, os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com trajetria
histrica prpria, dotados de relaes territoriais especficas, com presuno de
ancestralidade negra relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida
37
Supremo Tribunal Federal, trazido pelo amicus curiae CNI. Portanto, desses
amici curiae trs advm de representantes da sociedade civil, enquanto
apenas um representa um Estado membro da federao. Alm disso, tais
atores acrescentaram o argumento de que o artigo 68 do ADCT norma de
eficcia limitada e, portanto, exigiria lei formal regulamentadora. Diante
disto, apontaram que o Decreto 4.887/03 no regulamenta as Leis 7.668/88
e 9.649/98 e a Conveno 169 da OIT. Usam tambm o argumento de que
o Decreto assegura a participao das comunidades quilombolas em todas
as fases do processo, sem permitir a mesma participao aos particulares
interessados, o que contraria o princpio do devido processo legal.
O amicus curiae CNI, em especial, trata da necessidade de

ponderao de direitos para que se possa verificar a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03. Este mesmo argumento
utilizado de maneira mais tcnica e especfica pelo Parecer de Daniel
Sarmento solicitado pela Procuradoria-Geral da Repblica s que
para defender a constitucionalidade do Decreto 4.887/03.
A maioria dos amici curiae e pareceres anexados ao processo defendeu a

constitucionalidade da norma impugnada, sendo quatro de representantes
da sociedade civil, e quatro de entes estatais.16 Em resumo, argumentam
que o Decreto 4.887/03 regulamenta as Leis 7.668/88, 9.649/98 e
9.784/99 e os tratados de direitos humanos incorporados pelo ordenamento
jurdico brasileiro, qual sejam a Conveno 169 da OIT e a Conveno
Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica),
cujo prprio Supremo Tribunal Federal considerou como norma supralegal.
Muitos dos amici curiae que defendem a constitucionalidade do Decreto

4.887/03 abordaram que esta norma foi produzida aps uma srie de
estudos conduzidos por um Grupo de Trabalho Interministerial, em
decorrncia das acirradas crticas de especialistas conduzidas ao Decreto
3.912/01. Neste ponto, vale notar que os critrios de demarcao e posse
adotados na argumentao da petio inicial se inspiram no sistema
16
Parecer da AGU, Parecer da PGR, Parecer de Daniel Sarmento solicitado pela
Procuradoria-Geral da Repblica e Parecer de Flvia Piovesan solicitado pela
Procuradoria-Geral da Repblica, Amicus Curiae COHRE, Amicus Curiae
AQUBPI, Amicus Curiae CAJPMC, Amicus Curiae INCRA, Amicus Curiae
FETAGRI Par, Amicus Curiae Par, Amicus Curiae Paran e Amicus Curiae
Instituto Pro Bono.
38
definido pelo Decreto anterior. Contudo, o decreto anterior foi revogado
pelo atual Decreto 4.887/03.
H um consenso entre os que defendem a improcedncia da Adin de que

a utilizao do conceito criado pelo Conselho Ultramarino em 1740 no deve
ser aplicado para os fins do artigo 68 do ADCT, j que esvaziaria seu
contedo normativo. Deste modo, o conceito que pautam como mais
adequado o trazido pela Associao Brasileira de Antropologia ABA, qual
seja, toda comunidade negra rural que agrupe descendentes de escravos
vivendo da cultura de subsistncia e onde as manifestaes culturais tm
forte vnculo com o passado.
Alm disso, argumentam que a desapropriao instituto necessrio

para a titulao das terras quilombolas. Sobre este tema, h variao, para
afirmar sua possibilidade, nas linhas argumentativas de cada amicus curiae
ou parecer, que sero estudadas com mais afinco posteriormente. Contudo,
unnime a viso de que o processo histrico alterou a situao das terras
quilombolas e que, muitas vezes, as comunidades sofreram esbulhos
injustamente. Todavia, tambm se reconhece o direito do proprietrio
indenizao pela perda da propriedade.
Aduzem tambm os defensores da constitucionalidade do Decreto

4.887/03 que o critrio da autoatribuio adotado pela Conveno 169 da
OIT. Consideram este critrio essencial, tendo em vista que busca uma
mudana da viso etnocentrista, ou seja, segundo seus prprios padres e
valores, para entender a opinio do prprio sujeito de direito, no caso, o
quilombola. Alm disso, indicam que este no o nico critrio utilizado
para a demarcao das comunidades, sendo responsabilidade da FCP
fiscalizar e auxiliar no processo de autodeclarao.
Em relao ao critrio da territorialidade, defendem que o objetivo do

artigo 68 do ADCT a preservao da cultura e do modus vivendi das
comunidades, bem como a preservao do patrimnio histrico e cultural
nacional. Deste modo, necessrio que lhes sejam concedidas terras
essenciais para a sua reproduo fsica, social, econmica e cultural e no
s para a sua moradia. Reportam como caracterstica das comunidades
remanescentes de quilombos, a explorao comum da terra, que deve ser
preservada, sob pena de destruir o elo da comunidade.
39
Ademais, o Ministrio Pblico Federal instaurou um Procedimento
Administrativo, com o objetivo de acompanhar as polticas pblicas em
relao s comunidades quilombolas no Estado de So Paulo. Foi realizada
audincia pblica sobre o tema, na qual foi deliberada uma Moo pelos
direitos territoriais das Comunidades Quilombolas acompanhada de 112
assinaturas e juntada ao processo da Adin 3239/04, a fim de reafirmar que
ela deve ser julgada improcedente.
Muitas entidades, com fundamento no 1 do artigo 9 da Lei n

9.868/9917 e no artigo 21, inciso XVII do Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal18, apresentaram requerimento para expor seus argumentos
em audincia pblica, sob a justificativa da necessidade de esclarecimentos
tcnicos e da apresentao de especificaes histricas e scio-
antropolgicas que esto fora do mbito do direito. Alm disso, ressaltam a
importncia das audincias pblicas nas aes de controle concentrado de
constitucionalidade.19
17
Art. 9o Vencidos os prazos do artigo anterior, o relator lanar o relatrio, com cpia a
todos os Ministros, e pedir dia para julgamento.
1o Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia de fato ou de
notria insuficincia das informaes existentes nos autos, poder o relator requisitar
informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita parecer sobre
a questo, ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com
experincia e autoridade na matria.
18
Art. 21. So atribuies do Relator:
XVII convocar audincia pblica para ouvir o depoimento de pessoas com experincia e
autoridade em determinada matria, sempre que entender necessrio o esclarecimento de
questes ou circunstncias de fato, com repercusso geral ou de interesse pblico relevante.
19
Foram as seguintes: (i) AATR Associao de Advogados de Trabalhadores Rurais da
Bahia, Centro de Assessoria Popular Mariana Criola, Centro de Cultura Luiz Freire, COHRE
Centro pela Moradia contra Despejos, Comisso Pastoral da Terra Pernambuco, Comisso
Pastoral da Terra Paraba, Comisso Pr-ndio de So Paulo, Conectas Direitos Humanos,
Conselho Pastoral dos Pescadores Bahia, Dignitatis Assessoria Tcnica Popular, Grupo de
Trabalho de Combate ao Racismo Ambiental, Instituto Plis, Instituto Socioambiental ISA,
Justia Global, Koinonia, Terra de Direitos, Associao de Apoio aos Assentamentos e
Comunidade Afrodescendente AACADE e Coordenao Estadual das Comunidades Negras e
Quilombolas da Paraba; (ii) Associao Comunitria Kilombo da Famlia Silva, Movimento
Negro Unificado MNU, IACOREQ Instituto de Assessoria s Comunidades Remanescentes
de Quilombo; (iii) Advogado Geral da Unio; (iv) ASSERA Associao dos Servidores da
Reforma Agrria em Braslia*; (v) Conselho Estadual de Defesa dos Direitos Humanos do
Estado do Maranho; (vi) Centro de Cultura Negra do Maranho; (vii) Coordenao Nacional
de Articulao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas CONAQ; (viii) Comisso Pr-
ndio de So Paulo CPI/SP; (ix) Comisso Pastoral da Terra (Regional 2 Nordeste Estados
da Paraba, Pernambuco, Rio Grande do Norte e Alagoas), Dignitatis Assessoria Tcnica
Popular; (x) Instituto Pro Bono, Conectas Direitos Humanos, Sociedade Brasileira de Direito
Pblico SBDP; (xi) KOINONIA Presena Econmica e Servio; (xii) Procuradora-Geral da
Repblica; (xiii) Senado Federal.
*Documento com baixa qualidade e de difcil visualizao
40
2. Panorama geral das aes no judicirio brasileiro
Analisei um total de 80 decises que tratam expressamente de 35

comunidades quilombolas distintas. H algumas comunidades envolvidas
em mais de uma deciso.
H 2 decises acerca do conflito entre o Centro de Lanamento de

Alcntara e os quilombolas que l residem. Alm disso, h 5 decises que
envolvem conflito entre reas da Marinha e as comunidades quilombolas.
Estes casos so paradigmticos no judicirio brasileiro, pois importam no
contraste entre o interesse de segurana nacional e o interesse de proteo
das comunidades quilombolas.
O grfico abaixo demonstra os instrumentos processuais utilizados:
Instrumentos processuais utilizados em conflitos

que envolvem o direito terra das comunidades
quilombolas
19 ao possessria
22
ao civil pblica
mandado de segurana
competncia jurisdicional
1
desapropriao
4
usucapio
outros
7
14
11
Os atores que impetram os recursos estudados em aes

possessrias so principalmente particulares que pretendem defender suas
terras (11), sendo que apenas 5 dessas aes foram impetradas por
41
quilombolas ou associaes quilombolas e outras 5 foram impetradas por
entes do Estado em defesa dos quilombolas. Importante ressaltar que estes
dados no tratam da ao em sua origem, mas da impetrao do recurso
perante os tribunais. Tambm o recurso em ao de usucapio foi proposto
por um particular. Dentre os 9 recursos em mandados de segurana, 4
foram propostos por particulares, 3 pelo MPF, 1 pelo INCRA e 1 pela Unio.
Nas aes civis pblicas, em um total de 14, 3 recursos foram interpostos
por particulares, 2 pelo Ministrio Pblico, sendo um deles em conjunto
com a Defensoria Pblica, 5 por entes pblicos contra o direito dos
quilombolas (IBAMA, DNIT, Municpio de Belo Horizonte) e 2 por entes
pblicos em defesa dos quilombolas (INCRA e Unio). Quanto aos conflitos
de competncia, 4 foram propostos por particulares, 1 pelo ITESP e os
outros 2 por entes do prprio Poder Judicirio.
Isto demonstra que, em geral, trata-se de conflito entre particulares,

que pretendem impedir ou postergar a aplicao do artigo 68 do ADCT,
contra o Estado, atuando em defesa do direito dos quilombolas.
A grande quantidade de particulares que apresentam recurso pode

ser um indicativo de que, em primeira instncia, o judicirio tem concedido
o direito determinado no artigo 68 do ADCT, em favor dos quilombolas.
A deciso Quilombo do Carmo III Criminal uma apelao

criminal na qual os agentes foram acusados e condenados por loteamento
ilegal, por forjarem a condio de quilombolas e tentarem se beneficiar das
disposies do artigo 68 do ADCT ao constiturem uma Associao de
Remanescentes de Quilombo.
Segundo consta no acrdo do caso, o INCRA havia autorizado o

registro, em nome da associao, de uma concesso de uso da rea, e o
registro imobilirio ainda no havia sido emitido.
Em relao a este caso, houve uma ao possessria na qual foi

concedida liminar Prefeitura Municipal da Estncia Turstica de So Roque
para que fosse reintegrada da rea ilegalmente ocupada pelos integrantes
da suposta associao quilombola. A Associao Quilombo do Carmo pediu
a suspenso da liminar em agravo de instrumento, pedido que foi denegado
em funo da existncia da mencionada ao penal.
42
Estas decises demonstram que, apesar do indcio de haver uma
comunidade quilombola no local e da pretenso de se fazer cumprir o
disposto no artigo 68 do ADCT, o judicirio foi cauteloso e reprimiu as
atividades ilegais que estavam sendo exercidas, condenando os rus
inclusive na apelao julgada pelo Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo.
Este tipo de conduta do Estado positiva no sentido de fortalecer a

argumentao de que o critrio da autoatribuio trazido pelo Decreto
4.887/03 no ser utilizado de maneira irresponsvel, outorgando direito a
quem no sujeito legtimo do artigo 68 do ADCT.
43
3. De quem a competncia jurisdicional para apreciar lides
envolvendo o direito terra das comunidades quilombolas?
3.1. Questo avaliada no judicirio brasileiro
No plano infraconstitucional, muitos acrdos discutem a

competncia jurisdicional para apreciar lides envolvendo o direito terra
das comunidades quilombolas. A principal questo discutida pelas decises
diz respeito natureza jurdica dos conflitos relacionados demarcao de
terras quilombolas.
Em alguns casos discutiu-se a competncia interna dos Tribunais, a

fim de definir se a matria seria destinada Seo de Direito Pblico ou
Seo de Direito Privado. 20 A definio da competncia em sede recursal se
d em relao matria do litgio e, portanto, tratam da identificao da
natureza jurdica do direito concedido pelo artigo 68 do ADCT, segundo o
judicirio brasileiro. Em duas destas aes entendeu-se que a matria era
de direito privado por se tratar de reivindicao de bem imvel. Nas
demais, o carter pblico foi confirmado e, portanto, determinada a
competncia das Cmaras da Seo de Direito Pblico.
Por outro lado, muitas decises21 trouxeram conflito de competncia

entre a Justia Federal e a Justia Estadual. Em geral, as decises fazem
remisso existncia ou no de provas, no caso concreto, acerca da
presena de interesse da Unio.
O artigo 109, I da CF/8822 determina a competncia da Justia

Federal para julgar os casos em que a Unio ou entidade autrquica for
20
Comunidade So Pedro, Comunidade So Pedro II, Quilombo do Bairro So Pedro III,
Quilombo do Bairro So Pedro II, Comunidade Negra Rio das Rs.
21
Quilombo do Bairro Pedro Cubas, Urbanizadora Continental S/A I, Urbanizadora
Continental S/A II, Os Luzes II, Os Luzes III, Esplio de Cezar Francisco Arajo,
Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo II, Conflito de Competncia, Comunidade de
Quilombos da Pedra do Sal, Quilombo do Cafund, Comunidade Quilombola de Linharinho VI,
Comunidade Quilombola So Roque.
22
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as
de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
44
interessada, seja como parte, como assistente ou oponente. Neste mesmo
sentido, a Lei 9.469/97, em seu artigo 5, possibilita a interveno da Unio
nas causas em que autarquia federal, como o INCRA, figurar como autora
ou r.23 Alm disso, mencionada Lei faculta s pessoas jurdicas de direito
pblico intervirem nas causas que possam lhes gerar conseqncias,
mesmo sem comprovar interesse jurdico.
A Medida Provisria n 1.911/99 atribuiu ao Ministrio da Cultura a

competncia para fazer cumprir as disposies do artigo 68 do ADCT, que a
delegou FCP. A lei que autoriza a criao da FCP (Lei n 7.668/88),
fundao governamental vinculada ao Ministrio da Cultura, estabelece em
seu artigo 2, inciso III e pargrafo nico, sua competncia para realizar a
identificao dos remanescentes das comunidades dos quilombos, proceder
ao reconhecimento, delimitao e demarcao das terras por eles
ocupadas e conferir-lhes a correspondente titulao, sendo tambm parte
legtima para promover o registro dos ttulos de propriedade nos respectivos
cartrios imobilirios.
No ano de 2001, foram incorporadas, por meio da Emenda

Constitucional n 32, alteraes ao artigo 84, VI, a da Constituio
Federal, que passou a permitir ao Presidente da Repblica, por meio de
decreto, organizar, de maneira autnoma, a administrao pblica federal.
J o INCRA, autarquia federal vinculada ao Ministrio da Agricultura,

do Abastecimento e da Reforma Agrria, teve sua competncia para fazer
cumprir a disposio do artigo 68 do ADCT outorgada pelo Decreto
4887/03. Deste modo, os processos administrativos para a identificao,
reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao da propriedade
definitiva das terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos
quilombos sero de competncia do INCRA, por fora do artigo 84, VI, a,
da Constituio Federal.
23
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs,
autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso
possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente
da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito,
podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o
caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero
consideradas partes.
45
A funo atual da FCP, segundo o Decreto 4.887/03, a de
acompanhar o processo administrativo e elaborar o relatrio tcnico, bem
como realizar a inscrio e fiscalizao da declarao de autoatribuio das
comunidades quilombolas, que dever ser atestada mediante Certido de
Registro no Cadastro Geral de Remanescentes de Comunidades de
Quilombos do referido rgo.
Contudo, nos casos Urbanizadora Continental S.A e

Urbanizadora Continental S/A II a Justia Estadual declarou sua
competncia por entender se tratar de ao possessria entre particulares.
Alm disso, declarou no se aplicar ao caso a Smula 150 do STJ24 e que a
mera presena do MPF ou da FCP no altera a natureza da lide.
A competncia da Justia Estadual tambm foi afirmada no caso

Comunidade de Quilombos da Pedra Sol, j que o desembargador
entendeu que o caso tratava de matria contratual (locao). Por fim, os
casos Esplio de Cezar Francisco Arajo e Quilombo do Cafund
apresentaram deciso no sentido de que a competncia seria da Justia
Estadual por no estar comprovado no processo que se tratava
efetivamente de rea de quilombo.
Em alguns casos, a parte que pleiteia a nulidade do processo alega a

obrigatoriedade de intimao do MP25, da FCP26 e do INCRA27, e que a
respectiva ausncia viola os princpios do devido processo legal, do
contraditrio, da ampla defesa e da razoabilidade. Entretanto, este pleito foi
rejeitado por todas as decises.
Vale notar que existe competncia concorrente dos Estados, Distrito

Federal e Municpios para legislar sobre o processo de demarcao e
titulao das terras quilombolas. Diante disto, h muitos Estados que
regulamentaram o artigo 68 do ADCT e atriburam competncia para a
titulao das terras a entes vinculados ao Estado, de modo que no h
24
TJ Smula n 150 - 07/02/1996 - DJ 13.02.1996
Competncia - Interesse Jurdico - Unio, Autarquias ou Empresas Pblicas -
Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a
presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas.
25
Urbanizadora Continental S.A., Espollio de Cezar Francisco Arajo, Comunidade
Quilombolas de Linharinho III, Comunidade Quilombolas de Linharinho.
26
Comunidade de Terras de Caxambu, Comunidade Quilombolas de Linharinho.
27
Comunidade de Terras de Caxambu, Comunidade Quilombolas de Linharinho.
46
necessidade, nestes casos, de deslocamento de competncia para a Justia
Federal.
Nestes casos, no haver necessidade de participao das autarquias

federais no processo, desde que se garanta a participao das entidades
estaduais responsveis pela demarcao e titulao das terras quilombolas,
segundo a legislao estadual. Neste sentido, consta o caso Quilombo do
Bairro Pedro Cubas, na qual o rgo responsvel pelo processo de
titulao e demarcao foi o ITESP, e cuja deciso no reconheceu o
interesse da Unio.
47
3.2. Questo avaliada na Adin 3239/04
Entre os documentos apresentados ao Supremo Tribunal Federal na

Adin 3239, apenas o parecer elaborado pelo ex Ministro Carlos Velloso, para
a Confederao Nacional de Indstrias CNI, tratou da competncia
jurisdicional para apreciar lides envolvendo o direito terra dos
quilombolas. Segundo o exposto no parecer, a competncia para o
julgamento de conflitos entre quilombolas e proprietrios de terras da
jurisdio comum estadual. Todavia, indica que, caso a Unio ou alguma
entidade autrquica pratique interveno legtima no processo, a
competncia ser deslocada para a Justia Federal de 1 Grau.
3.3. Anlise crtica
natural que a questo da competncia jurisdicional

infraconstitucional no tenha sido questionada exaustivamente em sede de
ao direta de inconstitucionalidade, j que esta avalia a norma de maneira
abstrata e tem efeito vinculante e eficcia contra todos, de modo que
repercutir em todo o judicirio, independentemente da competncia.
O parecer elaborado por Carlos Velloso toma como pressuposto que o

Decreto 4.887/03 inconstitucional, para ento tratar da questo da
competncia. Deste modo, aduz a competncia da Justia Estadual a
princpio, a no ser que os entes federais participem do processo.
Partindo da premissa de que o Decreto 4.887/03 norma vlida no

ordenamento jurdico brasileiro at que seja proferida a deciso final na
Adin 3239/04, h competncia do INCRA, autarquia federal, e da FCP,
fundao pblica federal, para o processo de titulao e demarcao de
terras quilombolas.
Desta competncia decorre a presuno de interesse destes rgos

nos processos que envolvam conflito de terras onde se localizem
48
comunidades remanescentes de quilombos. Diante destes fatores, entendo
a intimao desses entes como obrigatria. Todavia, a competncia apenas
ser deslocada para a Justia Federal caso de fato decidam atuar no
processo.
Ademais, o exerccio da competncia legislativa concorrente pelos

Estados, com a instituio de rgos estaduais responsveis por demarcar e
titular as comunidades quilombolas, fator que legitima a competncia
jurisdicional estadual, desde que estas normas estejam aplicadas no caso
concreto.
Apesar disto, percebi que no judicirio, em geral, existe uma

tendncia federalizao das causas relacionadas s comunidades
remanescentes de quilombos. Esta concluso advm da anlise qualitativa
dos argumentos, j que a anlise quantitativa no apresentou esses
resultados.
Sob a perspectiva quantitativa, em metade dos casos que envolvem

conflito de competncia foi decidido pela competncia jurisdicional da
Justia Estadual. Apenas um deles o fez baseado na competncia
administrativa para titulao de terras quilombolas de ente estadual.
Portanto, estes dados no permitiriam concluir pela tendncia
federalizao das aes.
J sob a perspectiva qualitativa, a argumentao dos casos que

mantiveram a competncia da justia estadual envolve a afirmao de que
no se trata de rea de quilombo ou que ainda no foi instaurado
procedimento de reconhecimento pelo INCRA e que, portanto, o fator
determinante a natureza de ao possessria entre particulares. Esta
argumentao d a entender que, caso estivesse clara a prova da qualidade
de remanescente de quilombo da parte, o processo seria deslocado para a
apreciao pela Justia Federal.
De outro lado, os processos que afirmam a competncia jurisdicional

federal aduzem que a participao do INCRA, ou a simples instaurao de
processo administrativo de demarcao das terras daria ensejo
competncia jurisdicional federal.
49
4. Constitucionalidade do Decreto 4.887/03
O resultado final da busca por jurisprudncia referente ao direito

terra das comunidades quilombolas, outorgado pelo artigo 68 do ADCT,
gerou um montante de 80 decises. Todavia, para fins de anlise da
aplicao do Decreto 4.887/03, importante retirar os acrdos que
tomaram por base a legislao estadual em suas decises, j que nestes
no caberia a aplicao do mencionado decreto. Diante disto, retirei um
total de 10 casos.28 Alm disso, retirei as 8 decises anteriores
promulgao do Decreto 4.887/03.29 importante notar que h algumas
decises nas quais no h informao acerca da data.
Posteriormente, de um total de 62 decises, retirei o caso relacionado

condenao criminal por loteamento irregular, j que neste caso no
caberia a aplicao do Decreto 4.887/03, uma vez que o caso trata de
fraude condio de quilombola e no ao direito terra de que trata o do
decreto.
Finalmente, em um total de 61 decises, apenas 1730 aplicaram o

Decreto 4.887/03 sem cogitar de sua (in)constitucionalidade, mediante
alegao das partes ou na deciso do relator. H, tambm, 2 decises31 que
citam alguma das IN do INCRA sem tratar expressamente do decreto.
Todavia, h outras 12 (doze) decises que tratam do Decreto 4.887/03 para
28
Comunidade So Pedro, Comunidade So Pedro II, Quilombo do Bairro Pedro Cubas,
Comunidade Andr Lopes, Comunidade Andr Lopes II, Comunidade Andr Lopes III,
Comunidades Remanescentes de Quilombos Cacau e Ovos, Associao Quilombola de
Gurup, Quilombo do Bairro So Pedro, Quilombo do Bairro So Pedro II e Quilombo do
Bairro So Pedro III.
29
Quilombo do Carmo, Quilombo do Carmo II, Vale do Rio Quilombo, Vale do Rio Quilombo
III, Urbanizadora Continental S.A, Urbanizadora Continental S/A II, Quilombo-Alagadio.
30
Comunidade Terras de Caxambu, Comunidade Santa Maria dos Pinheiros, Os Luzes II,
Quilombo do Cafund, Comunidade de Morro Alto II, Comunidade Santa Joana II, Reserva
Kalunga, Quilombo Piranhas, Comunidade Quilombola de Linharinho, Comunidade
Quilombola de Linharinho II, Comunidade Quilombola de Linharinho VI, Comunidade Negra
de Marambaia V, Comunidade Negra de Marambaia III, Comunidade Negra de Marambaia,
Comunidade Preto Forro, Comunidade Quilombola de Manoel Barbosa e Comunidade
descendente de Dezidrio Felipe de Oliveira.
31
Comunidade Quilombola de Linharinho V e Comunidade Quilombola de Linharinho IV.
50
afirmar sua constitucionalidade ou para apresentar argumentos que o
imputem inconstitucional. As demais decises no mencionaram o Decreto
4.887/03 nem qualquer Instruo Normativa do INCRA, tratando
diretamente do direito terra das comunidades quilombolas.
Primeiramente, cabe explicar que por aplicao direta do Decreto

4.887/03 considerei as decises que citaram o Decreto expressamente sem
que houvesse alegao pelas partes ou pelo desembargador de se tratar de
norma inconstitucional. Por outro lado, decises em que h controle difuso
de constitucionalidade considerei como as decises em que houve meno
expressa constitucionalidade ou inconstitucionalidade da norma.
Aplicao do Decreto 4.887/03 nas

decises tomadas pelo judicirio
brasileiro
17
29
12
2
Aplicao do Decreto 4.887/03 sem cogitar de sua
(in)constitucionalidade;
Aplicao de controle difuso de constitucionalidade do
Decreto 4.887/03;
Aplicao de alguma das IN do INCRA;
Decises que no mencionaram o Decreto 4.887/03

ou qualquer IN do INCRA.
O primeiro argumento utilizado para determinar a

inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 que o artigo 68 do ADCT uma
norma constitucional de eficcia limitada ou contida e, portanto, para sua
aplicao seria necessrio que houvesse lei em sentido estrito que o
regulamentasse.
Nestes termos, a deciso do caso Comunidade Negra de

Marambaia IV trouxe que o artigo 68 do ADCT norma de eficcia
51
contida e, portanto, demandaria lei formal reguladora. Lembrou ainda que a
validade do Decreto 4.887/03, que pretendeu regulamentar o referido art.
68 do ADCT, pendia de apreciao pelo Supremo Tribunal Federal, na ADin
n 3.239/2004, questo ainda no resolvida.
Ainda o caso Comunidade Negra de Marambaia II teve em sua

deciso o argumento de que o Decreto 4.887/2003, mero ato administrativo
que, por conceituao doutrinria e jurisprudencial, possui ndole de simples
instrumento de normatividade de lei, pretendeu regulamentar diretamente
o referido artigo 68 do ADCT e encontra-se dependendo de apreciao pelo
Supremo Tribunal Federal, questionada sua validade por meio da ADin
3239/2004.
Ademais, a deciso do caso Quilombo de Maquine considera o

poder regulamentar, no caso do Decreto 4.887/03, abusivo, por inovar o
ordenamento jurdico, criando direitos e obrigaes no estabelecidas em lei
em sentido estrito. Logo, entende ser clara a violao ao art. 5, XXII, da
CF/88 pelo Decreto 4.887/03, tendo em vista as limitaes que estabelece
ao direito de propriedade dos agravantes.
Por fim, no caso Comunidade de Morro Alto os impetrantes do

mandado de segurana em face do Presidente a FCP, alegam que a portaria
de demarcao das terras quilombolas deve ser declarada nula por estar
fundamentada em decreto inconstitucional. Todavia, a deciso apenas
considerou haver a necessidade de dilao probatria, e, portanto, no ser
cabvel a via do mandado de segurana, alm de ter considerado a
aplicao direta do Decreto 4.887/03 sem cogitar de sua
inconstitucionalidade ou ilegalidade, citando a deciso de primeiro grau que
indica que o registro de "auto-definio" da rea (o ato impugnado) foi
praticado com fundamento no Decreto 4.887, de 20/11/2003.
O argumento contrrio a este, utilizado pelo judicirio, que, de fato,

o artigo 68 do ADCT seria norma de eficcia limitada que teria sido,
contudo, regulamentada pelas Leis n 7.688/88 e 9.649/98, tendo esta
ltima sido alterada pela Medida Provisria n 1.911/99.
Um exemplo da utilizao deste argumento pelo judicirio no caso

Quilombo Pontal dos Crioulos, no qual a agravante sustenta
52
ilegalidade e inconstitucionalidade do Decreto 4.887/2003. Todavia, a
deciso argumenta que esta tese no teria respaldo legal, pois o
mencionado Decreto regulamenta a Lei n. 9.649/98 e a Lei n. 7.668/88.
Alm disso, a Constituio determina que o Presidente pode determinar
competncias mediante Decreto (art. 84, VI32).
No tocante competncia do Presidente da Repblica, a tese

contrria, utilizada em algumas decises, seria que a alnea a do inciso VI
do artigo 84 da Constituio Federal menciona que de competncia do
Presidente dispor mediante decreto sobre a organizao da Administrao,
desde que disto no decorra aumento nas despesas, e que a execuo das
polticas pblicas em favor da titulao de terras quilombolas importa em
despesas.
O caso Invernada dos Negros ressaltou que a invalidao do

Decreto 4.887/03 por meio de controle de constitucionalidade poderia
causar sanes e reprimendas no mbito internacional. Isto porque esse
decreto trouxe os parmetros de proteo das comunidades abordados
pelos tratados internacionais, tais como a autoatribuio, a conceituao de
territorialidade como indicativa da garantia de direitos culturais e o
reconhecimento da plurietnicidade nacional. Alm disso, ressalta que a
Conveno 169 da OIT j havia sido internalizada e estava em vigor no
momento da expedio do Decreto 4.887/03 e, portanto, devido ao seu
status de norma supra legal, serve de base para o Decreto.
O outro caso que abordou este aspecto foi o Paiol de Telha ou

Fundo, no qual a deciso de primeiro grau deferiu parcialmente a
antecipao da tutela para reconhecer a inconstitucionalidade do Decreto
4.887/2003 e da IN n 20/2003, afastando sua aplicabilidade em face dos
autores, fundamentado na sua inconstitucionalidade formal por no estar
baseado em lei e no fato de que o art. 216 da CF/88 apenas indicar a
possibilidade de tombamento e no de desapropriao. Neste caso, o INCRA
alegou, em sede de agravo, que o art. 68 do ADCT tem por objetivo a
reparao histrica das injustias cometidas contra os negros no Brasil e
32
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de
despesa nem criao ou extino de rgos pblicos.
53
tem eficcia plena e aplicabilidade imediata, no sendo necessria
complementao normativa. Em alinhamento com as alegaes do INCRA, a
deciso lembrou a possibilidade de reprimenda do Brasil no mbito
internacional caso seja declarada a inconstitucionalidade do Decreto
4.887/03. Alm disso, apontou que uma interpretao sistemtica da
Constituio levaria a considerar outros direitos fundamentais e, portanto,
excluir quaisquer antagonismos que poderiam advir da interpretao do
artigo 68 do ADCT. Deste modo, declarou o artigo 68 do ADCT como
autoaplicvel por se tratar de direito fundamental que possui todos os
elementos necessrios para sua fruio. Apresentou tambm os argumentos
de que no se constitui como decreto autnomo por regulamentar as Leis
n 7.688/88 e 9.649/98.
Por fim, ressalta que a Conveno 169 da OIT j estava em vigor

quando da expedio do Decreto e que considerada supra legal e, deste
modo, serve de base para o Decreto.
Finalmente, h uma srie de decises que abordam a questo da

constitucionalidade do Decreto 4.887/03 sem apresentar argumentao
para tanto. No caso Comunidade Santa Joana o desembargador
menciona a propositura da Adin 3239, pelo Partido da Frente Liberal PFL,
que ainda no foi julgada. Ento, aponta que, em sede de liminar, no
vislumbra a inconstitucionalidade do referido dispositivo.
J o caso Kilombo Famlia Silva apenas declara que o

procedimento de reconhecimento e demarcao levado a cabo pelo INCRA e
FCP no aparenta padecer de vcios de legalidade e constitucionalidade, por
estar amparado no art. 68 do ADCT.
A utilizao do Decreto 4.887/03 foi preterida no caso Comunidade

Quilombola do So Jorge por entender que h vasta legislao sobre o
tema e, portanto, mesmo sem a aplicao do Decreto, o direito dos
quilombolas terem suas terras tituladas estaria assegurado. A agravante
havia requerido a suspenso liminar do processo administrativo promovido
pelo INCRA, para demarcar e titular a rea quilombola, at a deciso, pelo
Supremo Tribunal Federal, da Adin n 3239.
54
No caso Comunidade Andr Lopes, a deciso mencionou que foi
editado um decreto com regras mais adequadas e com ares democrticos
(Decreto 4.887), que viabilizaria a titulao das terras quilombolas prevista
no art. 68 do ADCT. Afirma, contudo, que o Decreto no tem sido aplicado
e que h pedido de declarao de sua inconstitucionalidade no Supremo
Tribunal Federal, mediante a Adin n 3.239.
Por fim, o relator, no caso TRF 1 Regio Bahia, entendeu por

correta a deciso de primeiro grau, na qual, por no verificar
inconstitucionalidade no Decreto 4.887/2003, foi indeferido pedido de
suspenso do processo administrativo promovido pelo INCRA para a
demarcao e titulao das terras quilombolas.
Logo, a concluso que o judicirio brasileiro trouxe o Decreto

4.887/03 como argumento para suas decises em cerca de metade dos
casos analisados (31 de 61). Na grande maioria das vezes em que houve
controle difuso de constitucionalidade, o judicirio declarou o Decreto
4.887/03 constitucional para conceder os direitos dos quilombolas (9 de 12
casos). Portanto, o judicirio brasileiro, no quadro geral, trata diretamente
do art. 68 do ADCT em cerca de metade dos casos (29 de 61) e, quando
analisa o Decreto 4.887/03, tende a consider-lo constitucional, expressa
ou tacitamente (28 de 31 casos).
Em um total de 31 decises que de alguma maneira trataram do

Decreto 4.887/03, em 9 ele foi expressamente declarado constitucional,
enquanto em apenas 3 ele foi expressamente declarado inconstitucional,
conforme demonstra o grfico abaixo:
55
Aferio da interpretao do judicirio brasileiro
com relao constitucionalidade do Decreto
4.887/03
3
9
17
Aplicao direta do Decreto 4.887/03;

Aplicao de IN do INCRA que regulamenta o Decreto 4.887/03;
Declarao expressa da constitucionalidade;
Declarao expressa da inconstitucionalidade.
Vale lembrar que a aplicao direta do Decreto 4.887/03 demonstra a

concordncia tcita do magistrado acerca de sua constitucionalidade. Da
mesma forma ocorre com a aplicao de quaisquer das IN do INCRA que
regulamentam o Decreto, j que tais seriam ilegtimas caso o Decreto
4.887/03 fosse considerado inconstitucional.
Uma constatao importante acerca deste resultado que nos trs

casos em que o Decreto 4.887/03 foi declarado inconstitucional, a
consequncia foi a no concesso do direito terra garantido pelo artigo 68
do ADCT aos quilombolas.
56
A Petio Inicial apresentada na Adin 3239/04 seguiu uma linha

argumentativa para defender a inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03
que inclui quatro questes principais. A primeira diz respeito
inconstitucionalidade formal do Decreto 4.887/03, por ser um regulamento
autnomo. A segunda se refere impossibilidade de alargar o contedo do
artigo 68 do ADCT, criando critrios de autoatribuio para as comunidades
quilombolas. A terceira trata da impossibilidade de previso de um novo
tipo de desapropriao por meio de decreto. Alm disso, aduz que o artigo
68 do ADCT j transferiu a propriedade dos imveis, sendo o ttulo apenas
instrumento declaratrio e a posse um requisito obrigatrio para o direito e,
assim, entende que no haveria possibilidade de desapropriao. Por fim,
alega que o critrio da territorialidade inconstitucional por conferir mais
terras s comunidades do que lhes de direito segundo a letra do artigo 68
do ADCT.
Esta mesma linha argumentativa foi seguida pelos seguintes

documentos: Amicus Curiae Bracelpa, Amicus Curiae CNA,
Amicus Curiae CNI, Amicus Curiae Santa Catarina e Amicus
Curiae SRB e Parecer Carlos Velloso. Todavia, alm dos argumentos
trazidos na petio inicial, estes amici curiae alegam que o artigo 68 do
ADCT no norma de aplicao imediata e, portanto, demanda lei em
sentido formal que o regulamente. Neste sentido, declaram expressamente
que o Decreto 4887/03 no regulamenta as Leis 7.668/88 e 9.649/98, j
que estas leis tratam apenas de competncia e no especificamente dos
conceitos abordados pelo artigo 68 do ADCT ou o contedo essencial para
sua aplicao. Diante disto, alegam que o Decreto 4.887/03 fere o princpio
da legalidade e o princpio da separao dos poderes e que o nosso
ordenamento permite o decreto autnomo em algumas hipteses (artigo
84, VI da CF), mas que o Decreto 4.887/03 no se aplica a elas.
Em relao inconstitucionalidade material do Decreto 4.887/03,

atestam que o critrio da autoatribuio permitiria que muitas pessoas
fossem qualificadas como quilombolas, inclusive pessoas que no sejam
57
remanescentes das comunidades dos quilombos. Portanto, ele seria
inconstitucional por deturpar o contedo jurdico da norma. Alm disso,
entendem que tal critrio causaria insegurana jurdica. Por fim, alegam que
a Conveno 169 da OIT no se aplica ao Decreto 4.887/03 por no se
tratar de povos tribais ou indgenas.
O Amicus Curiae CNI, em especfico, alega que o Decreto 4.887/03

padece de inconstitucionalidade formal e material por permitir a
desapropriao de propriedades produtivas e, portanto, atinge o ncleo
essencial do direito de propriedade, os princpios da ordem econmica, bem
como o princpio da valorizao do trabalho humano, protegido
constitucionalmente. Alm disso, viola o objetivo fundamental da Repblica
de garantir o desenvolvimento nacional. Ademais, alega que deve ser feito
uma ponderao dos princpios envolvidos, que culminaria na proibio de
excessos e, em conseqncia, na inconstitucionalidade do Decreto
4.887/03.
Por fim, o Parecer Carlos Velloso sustenta que, se o Decreto

4.887/03 regulamentar as leis 9.649/98 e 7.668/88, incorre em
inconstitucionalidade por conferir delegaes disfaradas, nas quais no h
expressamente na norma regulamentada, o direito, a obrigao ou a
limitao da competncia. Ademais, menciona parecer da Procuradora
Deborah Macedo Duprat de Brito Pereira, da 6 Cmara de Coordenao e
Reviso do MPF, Cmara esta que tem forte atuao com relao questo
quilombola, o qual conclui pela inconstitucionalidade do decreto anterior
(Decreto 3.912/01) em funo da sua inconstitucionalidade formal, por
entender se tratar de um decreto autnomo.
J no sentido contrrio, a tese que vige que o Decreto 4.887/03, fruto

de estudos feitos por um Grupo de Trabalho Ministerial e de intenso debate,
no autnomo por regulamentar as Leis 7.668/88, 9.649/98 e 9.784/99 e
os tratados de direitos humanos incorporados pelo ordenamento jurdico
brasileiro, quais sejam a Conveno 169 da OIT e a Conveno
Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica).
Alm disso, apontam que a nica maneira de atender disposio do artigo
68 do ADCT e ainda preservar o direito propriedade mediante
desapropriao.
58
O Amicus Curiae COHRE indica tambm que o Brasil ratificou a
Declarao Universal dos Direitos do Homem e o Pacto Internacional dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais que garantem proteo cultura e
moradia. Defende que o Decreto 4.887/03 no cria direitos nem
obrigaes, apenas dita o modo de agir dos entes administrativos, conforme
a disposio do artigo 84, VI da CF e que no importa novas despesas j
que o prprio Decreto 4.887/03 prev que sero utilizadas as verbas
destinadas pela Lei Oramentria Anual.
Muitos documentos33 apresentados em defesa da constitucionalidade do

Decreto 4.887/03 seguiram a tese de que o artigo 68 do ADCT tem
aplicao imediata e, portanto, prescinde de lei. Esta teoria indica que o
artigo 68 do ADCT um direito fundamental e, consequentemente, deve ser
aplicada a disposio do artigo 5, 2 que determina sua aplicabilidade
imediata. Alm disso, defendem que o artigo 68 do ADCT possui densidade
normativa suficiente para que seja aplicado.
J o Amicus Curiae Instituto Pro Bono indica que a

constitucionalizao de um direito no significa sua imediata aplicao. O
Decreto 4.887/03 foi expedido com o objetivo de conferir eficcia ao artigo
68 do ADCT, que fruto de concluses provenientes do Grupo de Trabalho
Interministerial. Este amicus curiae indica que o antigo Decreto 3.912/01
utilizou critrios inadequados de identificao das comunidades quilombolas
e, devido a isto, foi substitudo pelo atual decreto, que conjuga o critrio da
autoatribuio com outros critrios. Neste ponto, defende que o critrio da
autoatribuio encontra respaldo na antropologia e garante aos quilombolas
o respeito aos seus direitos fundamentais. Alm disso, defendeu a
constitucionalidade do Decreto 4.887/03, tendo em vista que o artigo 68 do
ADCT no faz qualquer referncia necessidade de regulamentao por
lei em sentido estrito.
O Amicus Curiae AQUBPI citou o MI 63034 no Supremo Tribunal

Federal, de relatoria do Ministro Joaquim Barbosa, no qual se entendeu que
33
Amicus Curiae AQUBPI, Amicus Curiae CAJPMC, Amicus Curiae FETAGRI
Par, Amicus Curiae Par, Amicus Curiae Paran e Parecer do Procurador-
Geral da Repblica Daniel Sarmento.
34
Apenas o andamento processual est disponvel no site do Supremo Tribunal Federal. A
deciso ou quaisquer peas eletrnicas no esto disponveis e o processo no encontrado
quando se procede a busca por jurisprudncia ou por inteiro teor do acrdo.
59
a ao havia perdido o objeto em virtude da expedio de norma executiva
capaz de fazer cumprir o disposto no artigo 68 do ADCT (Decreto 3.912/01
e, posteriormente, do Decreto 4.887/03). Alm disso, mencionou a
participao do Brasil na Conveno Internacional sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Racial.
O Amicus Curiae INCRA adota uma linha argumentativa diferenciada

para a defesa da constitucionalidade do Decreto 4.887/03. Aponta que h
um caso (Comunidades de Samucangaua e outros) admitido pela
Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados
Americanos OEA, cujo contedo se refere violao perpetuada pelo
Estado brasileiro ao instalar o Centro de Lanamento de Alcntara CLA em
rea habitada por comunidades quilombolas. A Corte declarou a
admissibilidade do caso com base em uma srie de dispositivos da
Declarao de Direitos do Homem. Neste caso, a defesa do Brasil se baseou
na existncia do Decreto 4.887/03 para afirmar que o pas adota critrios
adequados de demarcao das terras quilombolas. Portanto, caso a Adin
seja declarada procedente, a defesa do Estado brasileiro ser
desestruturada.
O Amicus Curiae Paran e o Parecer de Daniel Sarmento

solicitado pela Procuradoria-Geral da Repblica em relao Adin,
mencionam que o efeito repristinatrio da declarao de
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 restauraria a eficcia do antigo
Decreto 3.912/01, que padeceria do mesmo vcio de inconstitucionalidade
formal. Porm, o Supremo Tribunal Federal no tem admitido a declarao
de inconstitucionalidade sem que a invalidao da primeira norma esteja
contemplada no pedido da petio inicial, o que no foi feito pelo PFL.
O Parecer de Daniel Sarmento solicitado pela Procuradoria-Geral

da Repblica lembrou que mesmo que o Decreto 4.887/03 fosse
considerado regulamento autnomo, existe hoje uma crise de
representao e outros fatores que levaram a uma mudana do paradigma
legicntrico do direito. Hoje a Constituio tem um papel muito mais
importante e se deve extrair sua mxima fora normativa. Deste modo, a
administrao no est vinculada apenas lei, mas acima de tudo CF/88
e, portanto, tambm seria norma habilitadora para a proteo dos direitos
60
que agasalha. Assim, mesmo sem lei em sentido formal, a Administrao
est obrigada a agir positivamente para que o direito seja concedido,
sobretudo quando se tratar de direito fundamental.
61
4.3. Anlise crtica
A tendncia geral do Poder Judicirio brasileiro a aplicao do artigo 68

do ADCT, com a intermediao do Decreto 4.887/03 (e das Instrues
Normativas do INCRA que dele so decorrncias) em cerca de metade dos
casos, e diretamente na outra metade. Importante notar tambm que, nos
casos em que h controle difuso de constitucionalidade do Decreto
4.887/03, o judicirio apresenta uma manifesta tendncia a declar-lo
constitucional (foi assim em 9 dos casos 12 casos). Ademais, a anlise da
jurisprudncia deixou claro que a declarao de inconstitucionalidade ocorre
nos casos em que o resultado a no aplicao do direito terra concedido
pelo artigo 68 do ADCT aos quilombolas. Deste modo, percebi que os
contornos da poltica pblica trazido pelo Decreto 4.887/03 do efetividade
ao direito garantido pelo artigo 68 do ADCT.
Alm disso, foi amplamente demonstrado em algumas aes e,

principalmente, por muitos amici curiae, que os critrios formulados pelo
Decreto esto alinhados com as demandas das normas de direito
internacional.
Os defensores da inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 utilizaram

como tcnica argumentativa a preferncia por argumentos formais. J os
que defendem a constitucionalidade do Decreto afastaram as premissas
formais e trouxeram um apelo jurdico, poltico e social, reportando aos
princpios do ordenamento jurdico, defesa da cultura e ao contexto de
grande estudo que originou a norma impugnada.
Diante disto, constatei que os proprietrios de terras e pessoas

norma de eficcia limitada ou contida, que no poderia ser aplicada sem
regulamentao e, alm disso, que a regulamentao atual no poderia ser
aplicada porque seria inconstitucional. Logo, a lgica que permeia a
alegao da inconstitucionalidade a de que, mesmo aps 21 (vinte e um
anos) da promulgao da CF/88, melhor que seja declarada a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 por aspectos formais e que o
62
artigo 68 do ADCT continue sem aplicao, j que padeceria de
regulamentao. Deste modo, a inrcia do legislador se qualifica como uma
opo legislativa para o descumprimento da norma estipulada pelo Poder
Constituinte Originrio.
As aes do judicirio brasileiro demonstram que o artigo 68 do ADCT

vem sendo aplicado, independentemente da meno ao Decreto 4.887/03.
Isso no reporta sua aplicabilidade imediata, mas apenas denota que os
aplicadores do direito entendem que deve ser garantido o direito
constitucional. Alm disso, na maioria das aes em que houve controle de
constitucionalidade o judicirio entendeu como constitucional o Decreto
4.887/03.
As decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no sentido de

proteger o direito de ttulo de domnio das comunidades tribais que
possuam vnculo diferenciado com a terra, podem servir como precedentes
no debate do caso, no Supremo Tribunal Federal. Isto porque muito
provvel que o Brasil sofra crticas internacionais caso o Decreto 4.887/03
seja declarado inconstitucional e, uma vez que o Supremo Tribunal Federal
tem considerado em alguns casos as conseqncias prticas de suas
decises, este seria um aspecto consequencialista a se levar em
considerao.
Outro aspecto a repercusso social da declarao de

inconstitucionalidade do Decreto. A poltica pblica federal de preservao
da cultura das comunidades quilombolas perder seus contornos e,
portanto, deixar de ser aplicada. A palavra Estado presente no artigo 68
do ADCT se reporta aos trs Poderes estatais, e no apenas ao Poder
Executivo, e, portanto, tambm dever do Poder Legislativo, bem como do
Poder Judicirio, atender a essa demanda constitucional.
Os argumentos para alegao de constitucionalidade ou

inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 foram muito semelhantes na
esfera jurisdicional comum e na constitucional. Adquiriu grande relevo na
discusso a eficcia do artigo 68 do ADCT.
63
Jos Afonso da Silva prope, em seu livro Aplicabilidade das Normas
Constitucionais35, a classificao das normas constitucionais em normas de
eficcia plena, que so aquelas que tm aplicabilidade imediata sem
necessitar de posterior regulamentao para que possa ser aplicada,
normas de eficcia contida, que tambm tm aplicao imediata, mas o
legislador ordinrio pode restringir sua aplicao e, por fim, normas de
eficcia limitada, ou seja, aquelas que dependem de regulamentao
infraconstitucional para que possam ser aplicadas.
Logo, a alegao de que o artigo 68 do ADCT tem eficcia plena poderia

gerar o entendimento de que a declarao de inconstitucionalidade do
Decreto 4.887/03 pelo Supremo Tribunal Federal no teria conseqncias
prticas em relao defesa do direito terra dos quilombolas, j que o
artigo 68 do ADCT seria aplicado diretamente. Todavia, o artigo 68 do ADCT
remete a uma ao positiva do Estado para a concesso de ttulos de
domnio s comunidades remanescentes de quilombos e, portanto, a
existncia do Decreto que estabelece o procedimento e a competncia para
tal titulao importante para que tal prestao estatal no seja
discricionria.
Alm disso, a argumentao acima mencionada poderia prejudicar a

possibilidade de impetrao de mandados de injuno com efeitos concretos
perante o Supremo Tribunal Federal, caso seja declarada a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03. Isto porque o mandado de
injuno s cabvel em funo de norma constitucional de eficcia limitada
no regulamentada.
Isso no significa que o direito titulao das terras no poderia ser

prestado caso fosse pleiteado perante o poder judicirio ou por iniciativa da
Administrao. Todavia, um imperativo constitucional no pode depender
de prestao jurisdicional ou da discricionariedade do administrador, o que
torna importante a delimitao de contornos normativos mais especficos
para a aplicao do direito assegurado constitucionalmente.
Outro argumento que se contrape tese da eficcia contida do artigo

68 do ADCT o da sua autoaplicabilidade. Esta tese advm da idia de que
35
SILVA, Jos Afonso da. Eficcia das normas constitucionais. 7 Ed. So Paulo, Malheiros
Editora, 2007.
64
o mencionado artigo do ADCT outorga um direito fundamental e que,
portanto, a CF/88, em seu artigo 5, 1, estabelece sua aplicao
imediata. Disto decorre que, na redao do artigo 68 do ADCT, Aos
remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas
terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes
os ttulos respectivos, esto presentes o sujeito ativo - quilombolas, o
sujeito passivo Estado e o objeto de direito - propriedade das terras. A
conseqncia de tal autoaplicabilidade seria que o artigo 68 do ADCT
prescinde de lei e, portanto, poderia ser regulamentado diretamente por
meio de decreto.
Mesmo que se entenda que estejam presentes todas as facetas

necessrias para o gozo do direito propriedade das terras pelos
quilombolas no artigo 68 do ADCT, sua efetividade contra terceiros depende
de emisso de ttulos de propriedade e, portando, demanda uma ao
positiva do Estado.
Entendo correta a argumentao, em relao autonomia do Decreto

4.887/03, de que as Leis n 9.649/98 e 7.668/88 tratam de organizao de
competncia, estabelecendo os rgos responsveis por fazer cumprir o
direito estabelecido no artigo 68 do ADCT. Isso porque o principal contedo
do Decreto 4.887/03 seria a outorga de competncia ao INCRA e FCP, nos
termos das mencionadas Leis n 9.649/98 e 7.668/88 e do prprio decreto.
H ainda outro argumento, o de que o Decreto 4.887/03

regulamentaria legislao proveniente de tratados ou convenes
internacionais ratificados pelo nosso ordenamento. Primeiramente, h a
Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho OIT, que foi
assinada pelo Brasil e ratificada no ano de 2002, mediante o Decreto
Legislativo n 143. Ela trata de povos indgenas e tribais e, logo, abarca a
questo dos quilombolas. O seu artigo 1436 determina aos Estados o dever
de proteo s tribos, proporcionando ttulos de suas terras.
36
Artigo 14
Dever-se- reconhecer aos povos interessados os direitos de propriedade e de posse sobre
as terras que tradicionalmente ocupam. Alm disso, nos casos apropriados, devero ser
adotadas medidas para salvaguardar o direito dos povos interessados de utilizar terras que
no estejam exclusivamente ocupadas por eles, mas s quais, tradicionalmente, tenham tido
acesso para suas atividades tradicionais e de subsistncia. Nesse particular, dever ser dada
especial ateno situao dos povos nmades e dos agricultores itinerantes.
65
Alm disto, a Conveno Interamericana de Direitos Humanos,
tambm conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica, traz em seu
artigo 2137 a proteo ao direito de propriedade. A interpretao desta
Corte Interamericana de que a mencionada Conveno um living
instrument, ou seja, sua interpretao evolui conforme as necessidades
prticas. Os precedentes da Corte (Caso da Comunidade Mayagna (Sumo)
Awas Tingni Vs. Nicargua e Caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname)
trazem o entendimento de que a proteo propriedade deve abarcar as
questes culturais no que se refere s comunidades tribais.
O Supremo Tribunal Federal, ao decidir sobre o Pacto de San Jos da

Costa Rica no Recurso Extraordinrio n 349.703-1, conferiu aos tratados
internacionais de direitos humanos status de norma supra legal. Deste
modo, ambas a Conveno 169 da OIT e a Conveno Interamericana de
Direitos Humanos esto hierarquicamente acima das leis e abaixo da
Constituio e, portanto, podem servir como fundamento para embasar o
Decreto 4.887/03 ao estabelecer polticas pblicas de demarcao e
titulao das terras quilombolas. Logo, o Decreto 4.887/03 no seria um
decreto autnomo.
Logo, ficou claro que h maior coerncia na argumentao referente

constitucionalidade do Decreto 4.887/03, uma vez que a maioria das
decises considerou o Decreto 4.887/03 constitucional e h diversos amici
curiae em favor da constitucionalidade do Decreto, cuja argumentao foi
diversificada e no baseada em uma tese nica, fato que ocorreu no caso
da alegao de inconstitucionalidade.
2. Os governos devero adotar as medidas que sejam necessrias para determinar as terras
que os povos interessados ocupam tradicionalmente e garantir a proteo efetiva dos seus
direitos de propriedade e posse.
3. Devero ser institudos procedimentos adequados no mbito do sistema jurdico nacional
para solucionar as reivindicaes de terras formuladas pelos povos interessados.
37
Artigo 21 - Direito propriedade privada
1. Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode subordinar esse uso e
gozo ao interesse social.
2. Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens, salvo mediante o pagamento de
indenizao justa, por motivo de utilidade pblica ou de interesse social e nos casos e na
forma estabelecidos pela lei.
3. Tanto a usura como qualquer outra forma de explorao do homem pelo homem devem
ser reprimidas pela lei.
66
5. Quem o artigo 68 do ADCT pretende proteger?
A redao do artigo 68 do ADCT traz como titulares do direito de

propriedade de suas terras os remanescentes das comunidades dos
quilombos. Diante disto, os conceitos de quilombo e quilombola so
trazidos em alguns dos casos pelas partes e/ou pelo relator de maneira
central. Isso porque, dependendo da abrangncia que se d ao conceito,
retiram-se ou agregam-se sujeitos passivos, ou seja, um maior ou menor
nmero de pessoas poder ser considerado quilombola e, portanto, passvel
de titulao de suas terras.
O Decreto n 4.887/03 traz em seu artigo 2 que consideram-se

remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins deste Decreto,
os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com
histrica sofrida.
As Instrues Normativas n 49/08 e n 57/09 do INCRA, no mesmo

sentido, indicam que consideram-se remanescentes das comunidades dos
quilombos os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-definio,
com trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especficas,
com presuno de ancestralidade negra relacionada com a resistncia
opresso histrica sofrida.
Portanto, as mencionadas definies trazem os critrios de

autoatribuio (art. 2, caput e 1 do Decreto 4.887/03), trajetria
histrica de territorialidade (art. 2, caput e 2 e 3 do Decreto
4.887/03) e convergncia da ancestralidade negra relacionada com a
resistncia opresso histrica (art. 2, caput do Decreto 4.887/03).
No caso Agro Industrial e Comrcio Ltda h transcrio de

parecer do Procurador Regional da Repblica Rogrio Tadeu Romano,
67
adotado como fundamentao da sentena. O referido parecer indica que
quilombo casa ou lugar no mato onde se refugiavam os escravos fugidos.
Quilombola escravo ou escrava outrora refugiado em quilombo. Tendo
por base este conceito o relator defende que h valor histrico e cultural a
ser protegido.
Esta definio toca em pontos relevantes a serem discutidos adiante.

Primeiramente, quanto localizao dos quilombos. Existe a necessidade de
que sejam localizados no mato? Em seguida, o conceito de quilombo deve
restringir a aplicao do artigo 68 do ADCT aos descendentes de escravos
fugidos?
J no caso Comunidades Remanescentes de Quilombos Cacau

e Ovos, ao decidir o mrito, o relator trouxe conceito cunhado pela
Associao Brasileira de Antropologia (ABA), com a finalidade de dar
contornos aplicao do Artigo 68 do ADCT, que estabelece que :
Contemporaneamente, portanto, o termo no se

refere a resduos ou resqucios arqueolgicos de
ocupao temporal ou de comprovao biolgica.
Tambm no se trata de grupos isolados ou de uma
populao estritamente homognea.
Da mesma forma nem sempre foram constitudos

a partir de movimentos insurrecionais ou rebelados,
mas, sobretudo, consistem em grupos que
desenvolveram prticas de resistncia na manuteno e
reproduo de seus modos de vida caractersticos num
determinado lugar. Deste modo, comunidades
remanescentes de quilombo so grupos sociais cuja
identidade tnica os distingue do restante da
sociedade.
68
Logo, para resoluo do caso o juiz importou conceito da
antropologia. Neste caso, o conceito mais abrangente, pois abarca
descendentes de escravos que no precisavam ser, necessariamente,
fugidos ou rebelados. O principal foco desta definio a identidade cultural
e as caractersticas do modo de vida do grupo. Vale ressaltar a no
exigncia de se tratarem de grupos isolados e homogneos.
Em um caso onde havia conflito de interesses entre a Unio, por se

tratar de terreno da Marinha e, portanto, rea militar, e a Comunidade
Negra de Marambaia (caso Comunidade Negra de Marambaia), a
sentena de primeiro grau indicou que o termo quilombola equivaleria
apenas a descendentes de escravos fugidos. Deste modo, afastou a
aplicao do artigo 68 do ADCT ao caso concreto por se tratar de uma rea
originariamente usada para engorda de escravos onde dificilmente seria
possvel que se escondessem. Tal sentena foi confirmada em sede de
apelao que apresentou:
De fato, segundo Laudelino Freire, quilombo

seria lugar onde se recolhiam os negros fugitivos e
onde constituam muitas vezes habitao duradoura
(Grande e novssimo dicionrio da lngua portuguesa).
Segundo Aurlio Buarque de Holanda, o mesmo termo
designaria valhacouto de escravos fugidos. E
finalmente, segundo o Dicionrio Houaiss, o termo
designaria povoao fortificada de negros fugidos do
cativeiro, dotada de divises e organizao interna
(onde tb. se acoitavam ndios e eventualmente brancos
socialmente desprivilegiados).
Assim, extraiu conceitos de diferentes dicionrios. Este caso

relevante j que o interesse pblico segurana nacional e o interesse
pblico proteo cultura e demarcao das terras quilombolas esto em
conflito, o que demonstra o relevo que se deu para a proteo do direito
constitucional das comunidades descendentes de escravos. O conceito
69
restritivo utilizado para a argumentao da relatoria negou que os
quilombolas moradores da regio tivessem direito s suas terras.
Todavia, recentemente, o Superior Tribunal de Justia assegurou aos

quilombolas dessa comunidade o direito demarcao e titulao de suas
terras, em deciso na qual o Ministro Luiz Fux abordou a necessidade de
cumprimento do artigo 68 do ADCT.38
O caso denominado Comunidade de Morro Alto V traz a

alegao do IBAMA de que o conceito histrico de quilombos era o de ser
uma comunidade de escravos fugidos e com o advento da Carta Magna, os
antroplogos decidiram alargar de forma tendenciosa o conceito em pauta,
aambarcando todo e qualquer descendente de escravo,
independentemente de sua condio de fugido".
O argumento utilizado a fim de demonstrar que de interesse dos

antroplogos a demarcao e proteo dos quilombolas e, devido a isto,
alteraram tendenciosamente seu conceito. Todavia, o interesse acerca de
conceder ttulo definitivo aos quilombolas advm da CF/88 e no da
antropologia.
Devido a isto, a resposta do MPF, utilizada como razes da deciso,

trouxe o estudo da antroploga Daisy Macedo de Barcellos39, que demonstra
que o reconhecimento da comunidade negra de Morro Alto como uma
comunidade remanescente de quilombos encontrou respaldo no seu modo
de vida, na sua religiosidade, na sua memria e nos laos de sociabilidade,
esses profundamente enraizados numa ancestralidade viva, presente nas
lembranas, no cotidiano, e no parentesco que sela seus vnculos, regula a
percepo e as prticas relativas ao direito terra.
Este conceito apresentado pela antropologia compreende o valor que

a prpria CF/88 pretende preservar com a identificao do artigo 68 do
ADCT com a cultura e o patrimnio histrico do pas e, portanto, leva em
38
Notcia acessada em 14 de janeiro de 2010, s 13h05, no site desse tribunal
<http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=95517
>. Como a deciso do STJ foi tomada em 17/12/2009, o caso no pde ser avaliado nesta
pesquisa, que coletou as decises judiciais brasileiras at 05/09/2009, encontrando-se fora
do universo de julgados analisados.
39
A citao da nome do antroploga foi feita pelo desembargador relator do caso (Roger
Raupp Rios).
70
considerao principalmente os aspectos culturais para caracterizao como
quilombola.
A antropologia a cincia que estuda o homem em suas origens,

desenvolvimento material e cultural, caractersticas, costumes, crenas e,
portanto, natural que seja esta cincia a responsvel por determinar o
conceito de um grupo tnico, como o dos quilombolas.
O conceito histrico de quilombo, apresentado pelo Conselho

Ultramarino, foi trazido de maneira ilustrativa no caso do Quilombo de
Ivaporunduva, qual seja, toda habitao de negros fugidos que passem
de cinco, em parte desprovida, ainda que no tenham ranchos levantados
nem se achem piles nles. Alm desta, a deciso judicial, a fim de
determinar a emisso de ttulo comunidade pela Unio, aplicou definio
criada pelas Organizaes Comunitrias Remanescentes de Quilombo Vale
do Ribeira/SP:
Quilombos so organizaes comunitrias

essencialmente constitudas de negros descendentes de
escravos africanos, traduzidas por uma reunio de
Mucambos (casas de barro cobertas de palha),
construdas num ponto geograficamente estratgico,
chamado Cafund.
Primeiramente, cabe destacar a utilizao da palavra

essencialmente, que denota a possibilidade de miscigenao dos
descendentes dos escravos com pessoas alheias sua comunidade e que,
portanto, retira o foco da caracterizao da cor da pele dos quilombolas.
Posteriormente, o conceito atentou-se para um aspecto cultural

especfico das comunidades remanescentes de quilombos, qual seja a
habitao em mucambos. Alm deste, h diversos aspectos culturais que
poderiam ser apresentados. Todavia, a indicao taxativa de caractersticas
culturais poderia causar interpretao errnea, j que a cultura no
esttica e ao longo do tempo surgiram variaes entre uma comunidade e
outra ou at mesmo com a cultura originria.
71
Por fim, a questo do ponto geograficamente estratgico (Cafund)
caracterstica de comunidades que tm uma histria de resistncia.
Contudo, vale notar que h quilombos que se encontram hoje em centros
urbanos ou prximos a eles, ou em outros locais prximos a fazendas que
poderiam no ser considerados estratgicos ou que no se encaixariam no
conceito de cafund.
A proximidade a fazendas ou centros urbanos pode ter ocorrido at

mesmo em sua origem, na formao de quilombos por escravos no
fugidos. De outro lado, a grande alterao no panorama geogrfico do
Brasil, desde a poca do regime escravocrata, pode t-la causado.
Os acrdos que apresentaram estudo mais prolongado sobre o tema

foram o Invernada dos Negros e o Paiol da Telha ou Fundo.
Nestes acrdos a relatora Desembargadora Federal Maria Lcia Luz Leiria
dissertou com abundncia acerca do sentido do termo utilizado pelo artigo
68 do ADCT, j que a principal alegao da parte foi que o critrio do auto-
reconhecimento no poderia se desprender do conceito de quilombo trazido
pela legislao colonial imperial, anterior Lei urea.
O primeiro conceito apresentado pela relatora foi aquele que,

segundo ela, advm do modelo do Quilombo de Palmares e caracteriza
como quilombola apenas a comunidade de negros fugidos que se
mantiveram desde o advento da CF/88. A relatora atesta que tal conceito
est em conflito com a realidade histrica e social do Brasil e que poderia
esvaziar por completo a garantia conferida pelo artigo 68 do ADCT. A
justificativa para esta afirmao que hoje existe vasta diversidade tnico-
cultural das comunidades quilombolas, estudada pela historiografia
moderna, estando presentes miscigenaes com brancos, mestios e ndios,
alm de descendentes de africanos nascidos no Brasil. Demonstra que as
relaes dos quilombolas com o mundo externo sua comunidade, inclusive
relaes econmicas, se deram de diversas formas, no se tratando,
portanto, de comunidades isoladas do restante da sociedade. Neste sentido,
cita:
72
um territrio social e econmico, alm de
geogrfico, no qual circulavam diversos tipos sociais,
no havendo, muitas vezes, rompimento de laos com
escravos das fazendas ou mesmo com o mundo
exterior englobante e outras vezes constituindo
economias prprias e prsperas, envolvendo-se com
movimentos sociais os mais variados, inclusive
abolicionistas. (REIS, Joo Jos & GOMES, Flvio dos
Santos. Liberdade por um fio; histria dos
quilombos no Brasil. So Paulo: Companhia das
Letras, 2000, especialmente introduo de fls. 9-23).
Ademais, afirma a existncia de comunidades quilombolas formadas

por escravos libertos individualmente ou coletivamente aps a promulgao
da Lei urea. Estes escravos libertos teriam optado por viver
independentemente de seu senhor e formar sua prpria comunidade. Outra
opo que tenham retornado condio de escravos por serem
considerados ingratos ao seu senhor e, portanto, a comunidade tenha se
formado na prpria fazenda, dependente da relao com a casa grande.
Deste modo, a relatora entende como infactvel a previso do art. 1

do anterior Decreto n 3.912/2001, que tornaria impossvel o gozo do
direito outorgado pelo artigo 68 do ADCT, j que imputava como necessria
a comprovao da permanncia no mesmo local desde a abolio da
escravatura at o momento da promulgao da Constituio em 1988.
Indica ainda a definio apresentada pela Associao Brasileira de

Antropologia, que abrange os aspectos culturais dos quilombos e o vnculo
com o passado. Posteriormente cita conceito doutrinrio (O'DWYER, Eliane
Catarino. Os quilombos e a prtica profissional dos antroplogos. IN:
Quilombos: identidade tnica e territorialidade. Rio de Janeiro: FGV,
2002, p. 19):
"Contemporaneamente, portanto, o termo

quilombo no se refere a resduos ou resqucios
73
arqueolgicos de ocupao temporal ou de
comprovao biolgica. Tambm no se trata de grupos
isolados ou de uma populao estritamente
homognea. Da mesma forma, nem sempre foram
constitudos a partir de movimentos insurrecionais ou
rebelados mas, sobretudo, consistem grupos que
desenvolveram prticas cotidianas de resistncia na
manuteno e reproduo de seus modos de vida
caractersticos e na consolidao de um territrio
prprio (...). No que diz respeito territorialidade
desses grupos, a ocupao da terra no feita em
termos de lotes individuais, predominando seu uso
comum."
O relatrio aponta que o conceito histrico, calcado pelo Conselho

Ultramarino em 1740, qual seja, "toda habitao de negros fugidos que
passem de cinco, em parte despovoada, ainda que no tenham ranchos
levantados nem se achem piles neles", no poderia ser aplicado, uma vez
que os quilombos hoje no so como eram quando foram concebidos no
regime escravocrata.
A relatora conclui que a definio trazida pelo art. 2 do Decreto n

4.887/03 adequada, j que leva em considerao auto-atribuio, com
histrica sofrida", respeitando, inclusive, os mandamentos da Conveno
169 da OIT.
Por fim, apresenta no relatrio que a principal caracterstica dos

quilombolas a descendncia africana e a territorialidade, ou seja, a
conexo ntima com a terra, baseada na relao de parentesco, no respeito
aos mais velhos, no uso comum dos recursos naturais, no papel das
mulheres, na religiosidade e muitas outras caractersticas especficas.
Deste modo, o espao de terra a ser demarcado deve ser o espao utilizado
no s para sua sobrevivncia, mas para a manuteno de sua cultura,
74
incluindo seus cemitrios, rvores que usam para fazer oferendas, locais de
procisso, etc.
Na maioria dos casos o judicirio optou pela utilizao do conceito

mais abrangente. Portanto, a tendncia apresentada pelo judicirio, nestes
casos, em relao ao conceito de quilombo e, consequentemente, de
quilombola, foi de considerar principalmente os aspectos culturais
envolvidos.
O conceito mais genrico aquele que trata como quilombo o lugar

onde no passado foram formadas comunidades por negros escravos ou
ex-escravos, em busca de sua dignidade, liberdade e identidade. Ainda
nesta linha, a constituio dos quilombos pode ter se dado por escravos
fugidos ou por herana, doaes e at compra de terras, durante a vigncia
do sistema escravista no pas ou depois dela.
Deste modo, segundo a maioria das decises judiciais, podem ser

considerados quilombolas todos aqueles descendentes de habitantes de
quilombos, sejam eles negros ou mestios. A cor da pele no foi
considerada, na maioria dos casos, como um critrio de determinao. Isto
porque no se poderia esperar que os quilombolas, hoje em dia, se
mantivessem completamente dissociados e isolados da sociedade e,
portanto, no houvesse miscigenao de seu povo.
Uma restrio assim levaria violao do direito de liberdade dos

indivduos participantes das comunidades quilombolas, obrigando-lhes, para
fins de concesso do direito terra, a permanecerem isolados da sociedade.
Alm disso, no se pode esperar que a condio cultural dos quilombolas
seja determinada apenas por sua condio gentica ou biolgica.
Ainda, algumas decises abordaram a importncia de se atender ao

critrio da autoatribuio, a fim de que se abandone o ponto de vista
apenas etnocentrista da situao. A antropologia sugere este critrio, j que
para analisar a cultura de terceiros importante levar em considerao,
principalmente, o que o prprio participante da cultura acredita. O critrio
til, porque a viso do observador externo vem necessariamente
acompanhada de seus preconceitos, valores e costumes, por mais que se
proponha neutralidade. Portanto, esses casos sugerem que o importante
75
considerar as caractersticas culturais dos quilombos, quais sejam, a
descendncia de escravos e a territorialidade, que devem ser
autoatribudas, levando sempre em considerao as possveis diferenas
entre as diversas comunidades.
A petio inicial argumenta que o conceito de quilombola no pode ser

determinado pela antropologia, mas deve se remeter ao conceito histrico.
Indica que o artigo 68 do ADCT se reporta rara caracterstica de
remanescente das comunidades quilombolas e que, portanto, seria
necessrio comprovar a sua remanescncia e no descendncia. Relata que
quilombolas so habitantes das comunidades formadas por escravos
fugidos ao tempo da escravido no pas. Diante disto, alega que o critrio
de autodefinio inconstitucional e abusivo por estender o direito a
pessoas no remanescentes de quilombos.
O mesmo posicionamento defendido nos Amicus Curiae Bracelpa,

Amicus Curiae CNA, Amicus Curiae CNI, Amicus Curiae Santa
Catarina e Amicus Curiae SRB.
J o Parecer Carlos Velloso, apesar de defender a

inconstitucionalidade do Decreto, indica que no se pode utilizar atualmente
o conceito histrico do Conselho Ultramarino, j que aps a promulgao da
Lei urea muitos escravos formaram novas comunidades sem carter de
resistncia e opresso que so as chamadas terras de preto que se
enquadram tambm no conceito de quilombo. Deste modo, cita que a
Associao Brasileira de Antropologia entende que remanescentes so as
comunidades que, criadas antes ou logo aps a abolio da escravido, por
negros fugidos ou no, continuaram a existir no mesmo local, gerao por
gerao, mantendo o mesmo modo de vida e as mesmas tradies que
uniam seus primitivos moradores.
O Amicus Curiae Bracelpa alega que as caractersticas iniciais dos

quilombos no so mais facilmente encontradas e que a diversidade de
acepes do termo quilombo no invalida o entendimento hermenutico
76
de que a nica acepo possvel dever ser determinada por lei e no
poder ultrapassar o preceito do artigo 68 do ADCT. Diante disto, entende
se tratar de mutao constitucional, indicando que deve ser interpretada em
sua dimenso jurdica, j que no se poderia aceitar que a Constituio
fosse alterada mediante interpretao equivocada do legislador. Deste
modo, entende que s pode haver mutao constitucional no interior da
prpria Constituio e no por condies externas. Em resumo, indica que a
qualificao do artigo 68 do ADCT submete a noo de quilombo
continuidade histrica da comunidade e territorialidade identificvel,
sendo circunstanciados ao aspecto temporal da promulgao da CF/88.
O Amicus Curiae CNA traz o conceito do dicionrio Houaiss para a

definio de quilombo, qual seja, as comunidades dos quilombos eram
grupos formados durante o perodo escravista no Brasil,
predominantemente por escravos fugidos do cativeiro, que se homiziavam
em lugares ermos e quase inacessveis, onde podiam encontrar espao para
prover livremente a sua subsistncia e em cujo meio tambm se acoitaram
ndios e eventualmente brancos socialmente desprivilegiados.
A argumentao presente nos documentos que defenderam o no

cabimento e/ou a improcedncia da Adin, por outro lado, busca na
antropologia o conceito de quilombo. A maioria40 deles utiliza o conceito
desenvolvido pela Associao Brasileira de Antropologia, citado
anteriormente.
Acerca da escolha do conceito, o Amicus Curiae Par aponta que

necessrio interpretar o significado e o alcance da realidade social da norma
que o aplicador tem diante de si. Menciona que o direito que tem que
arrecadar os conceitos sociais e que qualquer tentativa de delimitar
conceitos limitativos a fim de amputar o direito est indo contra os ideais de
uma dada sociedade histrica.
Os documentos que defendem a constitucionalidade do Decreto

4.887/03 indicam que o critrio de autoidentificao das comunidades o
critrio utilizado pela Conveno 169 da OIT, que norma supralegal, alm
de ser o mais aconselhado pela antropologia por abandonar uma viso
40
Amicus Curiae COHRE, Amicus Curiae CAJPMC, Amicus Curiae FETAGRI
Par, Amicus Curiae Instituto Pro Bono.
77
etnocntrica para ouvir os sujeitos envolvidos. Alm disso, aduzem que o
autor da Adin no demonstrou qual foi o dispositivo constitucional violado
pelo artigo 2 do Decreto 4.887/03, que determina o critrio de
autodeterminao.
Um exemplo disto no Parecer da AGU, que declara expressamente

a no extenso do benefcio a mais pessoas do que de fato tm direito, pois
este critrio contrabalanceado com a competncia do INCRA e da FCP
para controlar a autodefinio, mediante expedio de certides e inscries
em cadastros gerais. Logo, o autor da ao tem apenas uma controvrsia
metodolgica com o critrio adotado pelo Decreto 4.887/03 e no impugna
uma questo de inconstitucionalidade.
Explicam que interpretar o conceito do artigo 68 do ADCT segundo o

conceito de quilombo do perodo imperial seria desconsiderar todas as
mudanas que ocorreram ao longo do tempo e esvaziar o contedo do
artigo para inibir completamente a sua aplicao. A regra do perodo
escravista baseada na privao de liberdade e no poderia ser aplicada a
uma regra emancipadora, como a do artigo 68 do ADCT.
Por fim, o Amicus Curiae AQUBPI aponta que as dvidas quanto ao

conceito de remanescentes de quilombos deve ser resolvido em nvel
constitucional, e ,se a norma infraconstitucional regulamentadora no der
efetividade ao artigo 68 do ADCT, ser inconstitucional.
5.3. Anlise Crtica
A partir da exposio destes casos, conceitos utilizados e suas

conseqncias jurdicas, fica claro que o conceito manipulado de acordo
com a deciso que se pretende para o caso, seja ela mais ou menos
inclusiva. O critrio mais abrangente, em geral, utilizado para conceder
direito aos quilombolas, enquanto os critrios restritivos so alegados ou
usados nos momentos em que se pretende negar a aplicao do artigo 68
do ADCT s pessoas envolvidas, por no consider-las beneficirias dele.
78
Considero que o juiz tem a faculdade de trazer para o direito
conceitos provenientes de outras reas do saber quando o conceito jurdico
no satisfativo para a resoluo do caso. Contudo, o mau uso desses
conceitos pode retirar a eficcia da norma jurdica. Em geral, conceitos
trazidos por dicionrios se atentam apenas para a etimologia da palavra e,
portanto, seu significado em sentido estrito. Os conceitos antropolgicos
levam em considerao estudos atuais com relao s comunidades
quilombolas, sem falar no contexto histrico e nas mudanas que ocorreram
ao longo do tempo.
Constatei que, tanto nas decises do judicirio em geral como nos

documentos que defendem a constitucionalidade do Decreto 4.887/03 na
Adin 3239/04 h grande incidncia da utilizao do conceito cunhado pela
Associao Brasileira de Antropologia. O conceito se adequa finalidade do
artigo 68 do ADCT e da CF/88 quando interpretada sistematicamente, j
que busca e a proteo e preservao da cultura e, portanto, releva
critrios puramente biolgicos que restringiriam a aplicao da norma e
excluiriam de seu conceito pessoas que tm as mesmas caractersticas e o
mesmo estilo de vida.
O fato de os conceitos histricos restringirem a norma a ponto de

impedirem sua aplicao em diversos casos extremamente criticado nos
documentos da Adin 3239. Neste ponto, entendo que no se pode facultar
ao operador do direito alterar a vontade do legislador constituinte
originrio, manipulando os conceitos a fim de anular a aplicao do artigo
68 do ADCT por completo.
Todavia, o cenrio apresentado no judicirio brasileiro o da adoo

do critrio mais abrangente, que leva em considerao as caractersticas
culturais e a definio da prpria comunidade.
Alm disso, vale ressaltar que o Amicus Curiae Bracelpa tratou

de mutao constitucional para afirmar que simples decreto no poderia
alterar a vontade do constituinte. Todavia, diferentemente do alegado, a
mutao constitucional que pode ter ocorrido, neste caso, que o legislador
constituinte originrio tivesse em mente ao elaborar a norma o conceito de
quilombo proveniente do perodo imperial escravocrata. Se mutao houver,
ter ocorrido para adequar os critrios constitucionais tanto situao
79
ftica atual das comunidades quilombolas, quanto ao restante da CF/88,
que protege o patrimnio histrico e a diversidade cultural dos grupos
participantes do processo civilizatrio nacional (artigo 215, 1 e artigo
216 da CF/88).
80
6. Contraditrio e ampla defesa no processo administrativo de
identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e
titulao de terras quilombolas
A CF/88 em seu artigo 5, LV41, assegura o devido processo legal

tambm aos processos administrativos, garantindo aos litigantes o
contraditrio e a ampla defesa. Alm disso, institui que ningum ser
privado de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, LIV da CF/8842).
Portanto, mesmo o processo administrativo deve obedecer a uma srie de
atos encadeados da maneira pr-estabelecida, devendo ser dada
publicidade aos atos e oportunidade de contraditrio e ampla defesa.
A Lei n 9.784/99 institui as normas acerca do processo

administrativo na esfera federal. O artigo 9, II prev como legitimados a
atuar como interessados no processo administrativo aqueles que, sem
terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser
afetados pela deciso a ser adotada43. Os interessados sero intimados dos
atos (artigo 26) e, caso sejam desconhecidos, a intimao ocorrer por
meio de publicao oficial (artigo 26, 4)44. Alm disso, a lei prev que
dever ser assegurado o direito de ampla defesa ao interessado, em seu
artigo 27, pargrafo nico45.
Isto significa que os processos de identificao, reconhecimento,

delimitao, demarcao e titulao de terras quilombolas necessariamente
41
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
42
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
43
Art. 9o So legitimados como interessados no processo administrativo: (...) II - aqueles
que, sem terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser afetados pela
deciso a ser adotada;.
44
Art. 26. O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo
determinar a intimao do interessado para cincia de deciso ou a efetivao de
diligncias. (...) 4o No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com
domiclio indefinido, a intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial..
45
Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da verdade dos
fatos, nem a renncia a direito pelo administrado. (...) Pargrafo nico. No prosseguimento
do processo, ser garantido direito de ampla defesa ao interessado..
81
seguiro a Lei do Processo Administrativo e, portanto, devem conceder aos
interessados a oportunidade de participao, nos moldes da lei.
O Decreto 4.887/03 tem por objetivo regulamentar a competncia

para instituir o procedimento de identificao, reconhecimento, delimitao,
demarcao e titulao das terras onde se localizam remanescentes das
comunidades dos quilombos, conforme determinao do art. 68 do ADCT.
Seguindo as diretrizes da CF/88 e da Lei do Processo Administrativo

Federal, o Decreto 4.887/03 prev em seu artigo 6 a publicao de edital
por duas vezes e tambm sua afixao na sede da prefeitura onde se
localiza o imvel46. Alm disso, institui que o INCRA dever notificar os
ocupantes das reas em questo. Posteriormente, em seu artigo 947, prev
a possibilidade de participao de quaisquer interessados para contestar o
relatrio de demarcao das terras, apresentando as provas pertinentes, no
prazo de 90 dias contados da mencionada notificao.
O conceito de interessado pode ser extrado da Lei n 9.784/99,

qual seja, qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que possa ser afetada pela
deciso. Deste modo, h previso no Decreto de oportunidade de
manifestao de quaisquer interessados, o que atende aos princpios
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa.
Alm disso, caso haja qualquer disposio do Decreto 4.887/03 que

apresentar contradio com a Lei n 9.784/99, ela poder ser considerada
ilegal e, portanto, devero ser utilizadas as disposies legais.
Ademais, a Instruo Normativa n 49/08 publicada pelo INCRA em

1 de outubro de 2008, vem regulamentar o Decreto 4.887/03,
estabelecendo regras acerca do procedimento para identificao,
reconhecimento, delimitao, demarcao, desintruso, titulao e registro
das terras quilombolas. Para a demarcao das terras realizado um
Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao RTID, com contedo
46
Art. 6o Fica assegurada aos remanescentes das comunidades dos quilombos a
participao em todas as fases do procedimento administrativo, diretamente ou por meio de
representantes por eles indicados..
47
Art. 9 Todos os interessados tero o prazo de noventa dias, aps a publicao e
notificaes a que se refere o art. 7o, para oferecer contestaes ao relatrio, juntando as
provas pertinentes. Pargrafo nico. No havendo impugnaes ou sendo elas rejeitadas, o
INCRA concluir o trabalho de titulao da terra ocupada pelos remanescentes das
comunidades dos quilombos..
82
mnimo especificado pela referida IN 49/08. Todavia, a prpria IN 49/08
prev em seu artigo 10, 1, a notificao com antecedncia mnima de
trs dias teis do incio dos trabalhos de campo48. Alm disso, o RTID ser
publicado em edital, por duas vezes consecutivas, no Dirio Oficial da Unio
e no Dirio Oficial da unidade federativa onde se localiza a rea sob estudo.
Aps o trmino da elaborao e publicao do RTID, a IN 49/08 do

INCRA prev que sejam notificados os ocupantes e confinantes, detentores
de domnio ou no, identificados na terra pleiteada, informando-os do prazo
para apresentao de contestaes (artigo 11, 2), bem como a
comunidade quilombola interessada e a FCP49. Assim como o Decreto
4.887/03, a IN 49/08 prev o prazo de noventa dias contados da publicao
do RTID e de sua notificao para que os interessados contestem seu
contedo, juntando as provas pertinentes. Vale lembrar que a IN 49/08
concedeu efeito devolutivo e suspensivo contestao, o que significa que
no sero tomadas providncias com relao titulao das terras at que
seja decidida a questo suscitada. Alm disso, caso a contestao gere
alterao nos resultados do relatrio, dever ser realizada nova publicao
e notificao dos interessados e, caso no haja alterao, apenas os
interessados que ofereceram contestao sero notificados. Por fim, caber
recurso, com efeito devolutivo apenas, no prazo de 30 (trinta) dias, a
contar da notificao, da deciso acerca da contestao, sendo o resultado
notificado ao recorrente.
A IN n 57/09 do INCRA, publicada em 20 de outubro de 2009,

revoga expressamente a Instruo Normativa n 20, de 19 de setembro de
48
Art. 10. O RTID, devidamente fundamentado em elementos objetivos, abordando
informaes cartogrficas, fundirias, agronmicas, ecolgicas, geogrficas, scio-
econmicas, histricas, etnogrficas e antropolgicas, obtidas em campo e junto a
instituies pblicas e privadas, abranger, necessariamente, alm de outras informaes
consideradas relevantes pelo Grupo Tcnico, dados gerais e especficos organizados da
seguinte forma: (...) 1 O incio dos trabalhos de campo dever ser precedido de
comunicao prvia a eventuais proprietrios ou ocupantes de terras
localizadas na rea pleiteada, com antecedncia mnima de 3 (trs)
dias teis..
49
Art. 11. Estando em termos, o RTID ser submetido anlise preliminar do Comit de
Deciso Regional do INCRA que, verificando
o atendimento dos critrios estabelecidos para sua elaborao, o remeter ao
Superintendente Regional, para elaborao e publicao
do edital, por duas vezes consecutivas, no Dirio Oficial da Unio e no Dirio Oficial da
unidade federativa onde se localiza a rea sob estudo, contendo as seguintes informaes:
(...) 2 A Superintendncia Regional do INCRA notificar os ocupantes e confinantes,
detentores de domnio ou no, identificados na terra pleiteada, informando-os do prazo para
apresentao de contestaes.
83
2005, sem mencionar a IN 49/08. Todavia, a nova IN apresenta idnticas
previses acerca do perodo de contestao do RTID, publicao e
notificao dos interessados. A novidade trazida pela IN 57/09 do INCRA a
regulamentao da titulao das terras, tratada no captulo Propriedade
quilombola.
Logo, a Lei n 9.784/99 rege o processo de demarcao e titulao

das terras quilombolas e traz a possibilidade da participao de
interessados. J o Decreto 4.887/03 e a IN n 49/08 do INCRA trazem
regras procedimentais a serem interpretadas de acordo com a Lei de
Processo Administrativo Federal e seguidas pela Administrao a fim de
demarcar e titular as terras onde se encontrem comunidades
remanescentes de quilombos, conforme determina o artigo 68 do ADCT.
Todas as citadas normas prevem a participao de quaisquer interessados
no processo, podendo impugnar os atos da administrao e apresentar as
provas pertinentes.
Contudo, em diversos dos processos judiciais estudados por esta

pesquisa, foi cogitada a questo da violao dos princpios do contraditrio
e da ampla defesa. Vale ressaltar que se trata de alegao da violao
destes princpios no processo administrativo de demarcao e titulao das
terras, promovido pelo INCRA, segundo as disposies do Decreto
4.887/03, e no de questes judiciais acerca de cerceamento da defesa50.
No caso Comunidade Quilombola de Linharinho V a apelante

alega que no foram obedecidos os princpios constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa, j que no lhe foi dada oportunidade de se
manifestar no processo, desobedecendo ao disposto na IN n 20/05 do
prprio INCRA (art. 10). Indica ainda que a referida IN teve sua vigncia
iniciada durante a realizao da instruo probatria do processo
administrativo e, portanto, deveria ter sido imediatamente aplicada (art. 25
da IN n20/05). Na deciso, o desembargador entendeu que o
procedimento previsto pela IN n20/05 e pela Lei do Processo
Administrativo Federal (Lei n. 9.784/99) deveria ser seguido,
determinando a nulidade dos atos j praticados.
50
Os Luzes trata de cerceamento de defesa no prprio processo civil e, portanto, no o
objeto deste captulo.
84
O caso Comunidade Santa Maria dos Pinheiros um recurso
interposto pelo INCRA, no qual ele alega que foi concedida agravada
oportunidade para impugnar o Relatrio Tcnico de Identificao e
demarcao do territrio quilombola, conforme previsto no Decreto
4.887/03. Contudo, indica que, no momento previsto, a agravada alegou
somente que seu imvel no seria passvel de desapropriao por se tratar
de bem de famlia. O INCRA apresentou o argumento da possibilidade de
contestao do relatrio para comprovar que no havia perigo da demora,
j que a parte no utilizou o momento anterior que teve para se manifestar
adequadamente. Entretanto, a deciso no considerou este aspecto da
alegao do INCRA.
O entendimento pela constitucionalidade do Decreto 4.887/03 levou

presuno, pelo desembargador relator, da existncia de contraditrio e
ampla defesa no caso TRF 1 Regio Bahia. Neste mesmo sentido, o
parecer do MP no caso Comunidade de Morro Alto demonstra que no
h que se falar em violao ao devido processo legal, j que houve
notificao dos impetrantes pelo INCRA acerca do processo administrativo.
Alm disso, indicou que os artigos 7 e 8 do Decreto 4.887/03 prevem a
elaborao de trabalhos tcnicos, que devero considerar elementos fticos,
jurdicos e antropolgicos, alm da autodefinio, para fundamentar a
declarao e reconhecimento das comunidades quilombolas nas reas em
questo. Por fim, aduz que o artigo 9 do referido Decreto fixa o prazo de
noventa dias aps a publicao e as notificaes a que se refere o artigo 7,
para oferecer contestao ao relatrio, juntando as provas pertinentes.
Deste modo, comprova que no h violao do contraditrio e da ampla
defesa. A partir disto, a deciso entendeu que seria necessria dilao
probatria para aferir se h ou no remanescentes de quilombos nas terras
em litgio e se houve atendimento em contraditrio e, portanto, confirmou a
deciso que extinguiu o mandado de segurana sem resoluo do mrito.
A recorrente alegou que o procedimento estabelecido na IN n

20/2005 do INCRA e o 2 do art. 2 da Lei n 8.629/1993 (Lei de
Reforma Agrria) no foram obedecidos, j que no foi notificada sobre
processo administrativo de demarcao das terras quilombolas em sua
propriedade. Como conseqncia, alegou que isto geraria nulidade absoluta
85
do processo e, portanto, impossibilidade de ocorrncia da pretenso
expropriatria51, no caso Comunidade Santa Joana II. Todavia, a
deciso do recurso no acatou as alegaes da recorrente por entender que
apenas a ausncia do interessado no ato de vistoria no capaz de gerar
ofensa a direito subjetivo da parte. Alm disso, trouxe que o artigo 9 do
Decreto 4.887/2003 prev a possibilidade de defesa dos interessados ao
final do procedimento e na ocorrncia de o relatrio efetivamente
reconhecer a rea como remanescente de quilombo. Logo, indica que
ambos a IN n 20/200552 do INCRA e o Decreto n 4.887/2003 prevem um
momento correto para impugnao do resultado. Vale destacar que a
deciso no aplicou a Lei de Reforma Agrria para a resoluo do caso.
No caso Quilombo Piranhas os agravantes sustentam que a

definio dos territrios dos quilombos no poderia ser feita sem estudo
histrico-antropolgico-topogrfico prvio e que no foram notificados do
procedimento, o que constituiria afronta ao princpio do contraditrio ( 2
do artigo 7 do Decreto 4.887/03). O parecer do MPF esclareceu que no
houve afronta ao princpio do contraditrio porque o relatrio tcnico do
INCRA foi publicado no DOE, abrindo-se prazo de 90 dias para contestao
dos interessados, nos termos do artigo 9 do Decreto 4.887/03. A deciso
foi alinhada com o parecer do MPF.
No caso Comunidade Preto Forro, o agravante alega que no

poderia perder suas terras em processo administrativo no qual no teve
oportunidade de se pronunciar. O voto no trouxe qualquer esclarecimento
com relao a tal alegao, porm, conforme ressaltado anteriormente, h
oportunidades para que interessados contestem nos processos de
demarcao e titulao das terras.
No processo denominado Comunidade descendente de Dezidrio

Felipe de Oliveira que objetiva a excluso, no processo administrativo
perante o INCRA, da rea pertencente aos agravados, o MP indica que
51
A alegao de que ocorreria expropriao e no desapropriao foi feita pela agravante.
Vale ressaltar que, no caso Comunidade Santa Joana, a agravante pleiteava uma
indenizao no valor de aproximadamente trinta milhes de reais caso se optasse pela
desapropriao.
52
Alguns dos casos se reportam IN n 20/05, que foi revogada pela IN n 49/08. Contudo,
ambas preveem a possibilidade de participao dos interessados no processo.
86
haver ampla oportunidade de defesa no processo administrativo que ainda
se encontra em fase inicial, inclusive com eventual suspenso do processo
administrativo, nos termos do artigo 13 da IN n 49/08 do INCRA. O fato de
os agravados terem recusado a notificao no enseja alegao de violao
do contraditrio. A deciso entendeu estar correto o parecer do MP.
Tambm no caso Comunidade Quilombola de Manuel Barbosa

se discute a legalidade de notificao que determinou ao impetrante que
no desenvolvesse atividades nas reas onde se localizam comunidades
remanescentes de quilombos e, portanto, pertencentes ao patrimnio
histrico e cultural do Brasil. O parecer do MP ressaltou que no houve
ilegalidade no ato, j que o contraditrio e a ampla defesa seriam
concedidos em momento oportuno. Tal parecer foi adotado como
fundamento da deciso.
Nos casos Invernada dos Negros e Paiol da Telha ou

Fundo, apesar da alegao da parte de que a desapropriao para
titulao das terras quilombolas violaria os princpios do contraditrio e da
ampla defesa, a deciso indicou que inexiste citada violao, pois o Decreto
4.887/2003 permite contestao do relatrio - RTID-, concedendo um prazo
razovel de 90 dias.
Por fim, alguns casos especficos do Estado do Par utilizam o

procedimento estabelecido na legislao prpria do Instituto de Terras do
Par ITERPA. O Decreto Estadual n. 3.572, de 22 de julho de 1999, bem
como a Instruo Normativa n 02/99 de 16 de novembro de 1999, do
ITERPA, prevem a possibilidade de contestao ao requerimento de
titulao das terras no prazo de 15 dias. Contudo, a IN n 2/99 indica em
seu artigo 4 que a contestao deve ser expressa e substantiva sobre a
condio quilombola da comunidade, no podendo se dirigir a alegaes de
domnio ou posse sobre a rea a ser legitimada. Ademais, a IN n 2/99
prev a possibilidade de o contestante solicitar prazo de at 4 meses para
elaborao de relatrio antropolgico negativo, bem como o cabimento de
recurso contra a deciso.
Neste sentido, h o caso Comunidades Remanescentes de

Quilombos Cacau e Ovos, em que o Estado do Par aduz que existe
processo administrativo para reconhecimento e titulao das terras das
87
comunidades quilombolas perante o ITERPA, no qual foi aberto prazo para
oferecimento de contestao pelos interessados. O Estado do Par indicou
que o prazo esgotou-se sem qualquer manifestao da EMPASA - Empresa
Paraibana de Abastecimento e Servio Agrcolas ou de qualquer outro
interessado. Todavia, esta questo no foi levada em considerao no voto
da relatoria.
Interessante tambm o caso Associao Quilombola de Gurup,

no qual o ITERPA interps agravo de instrumento com o objetivo de alterar
deciso que imps a suspenso de processo administrativo de demarcao
de terras quilombolas, para que fosse concedido aos agravados o direito de
ampla defesa. A deciso do recurso confirmou tal entendimento de que no
se pode permitir que o processo administrativo siga sem a efetiva
participao dos recorridos, sob pena de violao dos princpios do devido
processo legal, ampla defesa e contraditrio. Todavia, esta deciso est
pautada nas normas regulamentadoras do artigo 68 do ADCT do prprio
Estado do Par.
Portanto, todos os casos trouxeram a afirmao de que a legislao

vigente acerca da demarcao e titulao das terras pertencentes aos
remanescentes de quilombos est, conforme demanda o artigo 68 do ADCT,
em consonncia com os princpios constitucionais do contraditrio e da
ampla defesa.
Alguns documentos apresentam a alegao de que o Decreto 4.887/03

violaria a CF/88 por violar o devido processo legal. Especificamente o
Amicus Curiae Bracelpa alega que a Lei do Processo Administrativo
Federal violada pelo Decreto 4.887/03 quando estabelece que a
notificao ao interessado feita aps o incio do processo administrativo.
O Amicus Curiae Santa Catarina aponta que o Decreto 4.887/03

prev a presuno de concordncia tcita acerca do contedo do relatrio
tcnico na falta de manifestao do rgo interessado no prazo. Diante
88
disto, haveria uma violao do princpio do devido processo legal e seus
derivados, contraditrio e ampla defesa.
Por fim, o Parecer Carlos Velloso aduz que no h previso do

devido processo legal para a desapropriao.
6.3. Anlise Crtica
Primeiramente, importante notar que nenhuma deciso judicial

considerou que o Decreto 4.887/03 e as Instrues Normativas do INCRA
que o regulamentam violam os princpios do contraditrio e da ampla
defesa. Algumas vezes o argumento no foi enfrentado pela deciso,
todavia, em todas as vezes em que ele foi discutido, a concluso foi pelo
perfeito atendimento aos citados princpios.
Conforme citado anteriormente, a Lei do Processo Administrativo

Federal (Lei n 9.784/99) prev a possibilidade de participao de
quaisquer interessados. Diante disto, o Decreto 4.887/03, bem como as IN
n 49/08 e 57/09 do INCRA trazem confirmaes a esta participao. Vale
lembrar que, caso quaisquer destes instrumentos viole a Lei do Processo
Administrativo Federal, conforme alegado no Amicus Curiae Bracelpa,
h que se cogitar de ilegalidade e no de inconstitucionalidade direta.
A questo da desapropriao, alegada no Parecer Carlos Velloso

ser estudada com mais afinco adiante, contudo, vale lembrar que muitas
aes mencionaram que as questes referentes desapropriao poderiam
ser discutidas em processos judiciais. Alm disso, os defensores da
constitucionalidade do Decreto afirmam que h a previso do devido
processo legal na Lei de Processo Administrativo Federal, bem como nas leis
de desapropriao que sero usadas na aplicao do Decreto.
Deste modo, ficou provado que no h como se cogitar da violao

dos princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da
ampla defesa, j que foram assegurados em suas diversas facetas, com a
existncia de um processo previamente estipulado, a publicidade dos atos e
89
a participao e contestao dos interessados, prevendo ainda a
possibilidade de recurso.
O descumprimento a estes princpios existir apenas no caso

concreto, se houver descumprimento das especificaes da Lei de Processo
Administrativo Federal, bem como do Decreto 4.887/03 e das instrues
normativas do INCRA.
90
7. Propriedade quilombola
7.1.1. Em relao propriedade
Algumas vezes as reas delimitadas pelo INCRA como remanescentes

de quilombos j esto registradas em nome de particulares (proprietrios).
Nos casos em que se trata de terra devoluta da Unio ou dos Estados a
questo mais simples, j que o Estado ordena a transferncia do registro.
Todavia, quando se trata de conflito das terras quilombolas com terras
particulares a soluo mais complexa, uma vez que no poderia haver
sobreposio de matrculas sem o devido processo legal. Deste modo, um
argumento muito utilizado pelas partes nos processos judiciais envolvendo
terras onde existam comunidades remanescentes de quilombos diz respeito
ao seu direito constitucional de propriedade.
A Constituio Federal, em seu artigo 5, determina a inviolabilidade

do direito de propriedade, enquanto seu inciso XXII afirma ser garantido o
direito de propriedade. H, contudo, uma restrio a este direito na prpria
CF/88, no inciso XXIII do artigo 5, que indica que a propriedade dever
atender sua funo social. Alm disso, os artigos 215 e 216 trazem a
importncia da preservao do patrimnio histrico-cultural brasileiro.
Alguns acrdos tratam do direito de propriedade como irrevogvel,

portanto, inviolvel. Neste sentido, a deciso do caso Quilombo de
Maquine trouxe que o Decreto 4.887/03 viola o direito de propriedade da
agravante. Apesar de a deciso indicar que o direito de propriedade no
absoluto, ela traz que um valor constitucional que s poderia ser reduzido
mediante lei, em funo de outro valor constitucional ou juridicamente
relevante. Ademais, indica que o processo administrativo instaurado pelo
INCRA e a publicao da Portaria referente demarcao afetou o valor do
imvel dos agravantes, ferindo seu direito de propriedade.
91
A argumentao do relator reporta necessidade de o prprio
legislador atender a outro direito de mbito constitucional ou valor
juridicamente relevante.
Tambm no caso Os Luzes II a agravante alega que a liminar de

primeira instncia que determinou sua absteno em realizar obras em sua
propriedade at a deciso final do processo, j que havia alegao de se
tratar de rea quilombola, viola seu direito de propriedade. Todavia, o
argumento utilizado para a suspenso da liminar foi a incompetncia da
Justia Estadual, o qual foi confirmado pelos desembargadores.
No caso Invernada dos Negros o agravante sustenta que a

continuidade dos procedimentos violaria seu direito de propriedade.
Todavia, tal afirmao foi rechaada pela desembargadora relatora, que
entendeu se tratar de proteo ao patrimnio histrico e cultural, nos
termos do artigo 216 da CF/88.
Por outro lado, em funo da redao do artigo 68 do ADCT, que

reconhece propriedade definitiva aos quilombolas, devendo o Estado apenas
emitir o respectivo ttulo, no caso do Povoado Mocambo o
desembargador entendeu que tal emisso no constitui um direito novo,
mas apenas reconhece e certifica um direito preexistente desde a
promulgao da CF/88.
Outra considerao foi acerca da ponderao entre direitos

constitucionais. No caso Comunidades Remanescentes de Quilombos
Cacau e Ovos, o desembargador relator indicou que o direito de
propriedade absoluto, exclusivo e tambm irrevogvel. Todavia, aps a
promulgao da CF/88 vige no nosso ordenamento o paradigma
constitucional da funo social da propriedade (art. 5, XXIII e art. 170, III,
da CF/88). A propriedade deve proteger o meio ambiente para atender
sua funo social e, diante disto, o desembargador argumentou que o meio
ambiente no se restringe aos recursos naturais (fauna e flora), mas sim
tudo que envolve o ambiente de convivncia humana, e que faa parte de
sua construo enquanto ser que vive em coletividade, isto , compem-se
[sic] por elementos naturais, artificiais e culturais. Ademais, lembrou que a
CF/88 pretendeu preservar a memria do povo brasileiro e sua diversidade
cultural, de modo que os indivduos possam conhecer sua prpria origem.
92
Conclui que qualquer atividade que possa prejudicar o patrimnio histrico
e cultural das Runas do Engenho Santo Agostinho da Campina deve ser
obstada pelo Estado, mesmo que em detrimento da propriedade individual.
Por fim, no caso Comunidade descendente de Dezidrio Felipe

de Oliveira a deciso agravada tem por fundamento a tese de que o
INCRA no poderia instaurar processo administrativo para rever ou anular
ttulo ratificatrio expedido h mais de 25 (vinte e cinco) anos em favor dos
agravados. Os agravados alegam a decadncia do direito de anulao do
ato em virtude do prazo estipulado pela Lei n. 9.784/99. Entretanto, a
deciso recursal trouxe que a ratificao do ttulo do imvel rural no
guarda relao com a titularidade ou no da rea por comunidades
remanescentes dos quilombos. Ademais, ressalta que o direito de o direito
de propriedade no tem carter absoluto e que a partir da CF/88 surgiu o
dever do Estado de titular as terras quilombolas, logo, posteriormente
ratificao do ttulo.
7.1.2. Em relao posse
Outro argumento trazido tona para defender os diferentes pontos

de vista nas decises diz respeito posse da rea. Neste ponto, importante
notar que o Decreto n 3.912, de 10 de setembro de 2001, trazia a
necessidade de que os quilombolas se encontrassem na posse das mesmas
terras que possuam no perodo imperial a fim de que lhe fossem
concedidos os respectivos ttulos.
Todavia, este conceito foi alterado pelo Decreto 4.887/03 para

conceder maior eficcia ao artigo 68 do ADCT. Portanto, segundo a nova
regulamentao, no h necessidade de comprovar a posse das terras na
poca imperial, nem na data da promulgao da CF/88, j que isto tornaria
invivel o exerccio do direito.
O novo conceito trazido pelo Decreto o de territorialidade, ou seja,

a ligao dos remanescentes das comunidades quilombolas com a terra em
que se encontram. Logo, no se retirou a necessidade de uma posse longa,
capaz de gerar tal vnculo, porm tornou prescindvel a comprovao de
93
posse da exata rea na data da promulgao da CF/88. Alm disso, os
quilombolas tm um histrico de resistncia e sofreram diversos esbulhos
ao longo dos tempos, sendo obrigados a alterar a localizao original de
suas comunidades.
Apesar de o caso Os Luzes II ser posterior promulgao do

Decreto 4.887/03, o agravante alegou que o artigo 68 do ADCT demandaria
a ocupao da rea quando do advento da CF/88 pela comunidade
quilombola para que sua titularidade pudesse ser regularizada. Contudo, o
desembargador no apreciou tal argumentao, apenas remeteu os autos
para a Justia Federal.
Outra deciso neste sentido foi a do caso Comunidade Negra do

Quilombo Mata Cavalo no qual o relator presumiu que a posse da
comunidade era mais antiga, uma vez que deveriam estar ocupando as
terras na promulgao da CF/88. Deste modo, o laudo antropolgico, que
goza de presuno relativa de legitimidade, teria levado em considerao
tal aspecto.
A fim de trazer alternativas argumentao, tanto comunidades

quanto partes contrrias embasam sua argumentao em direitos
provenientes da posse da rea. Alguns exemplos disso so nos casos
Quilombo do Cafund e Comunidade de Quilombos da Pedra do
Sal em que h argio de se tratar de um usucapio extraordinro.
Com relao a este argumento, vale notar que o direito concedido

pelo artigo 68 do ADCT no diz respeito necessidade de posse e
preenchimento dos requisitos do usucapio rural trazidos pelo Cdigo Civil.
Tal concluso advm do fato de que o usucapio j existe em nosso
ordenamento jurdico h muito tempo, tendo seus requisitos preenchidos
pelos quilombolas antes mesmo da promulgao da CF/88. Deste modo,
no haveria necessidade da CF/88 outorgar especial cautela ao direito de
titulao das terras dos quilombolas.
Nos casos Comunidade Quilombola de Linharinho II e

Povoado Mocambo", o direito das comunidades defendido utilizando-se
do argumento de que os moradores da comunidade quilombola
94
demonstraram a deteno da posse mansa e pacfica da rea anterior da
parte contrria.
O direito terra das comunidades foi mantido nos casos

Comunidade Andr Lopes, Comunidade Andr Lopes II e
Comunidade Andr Lopes III diante da falta de comprovao, pelos
autores, de sua posse anterior. Ademais, foi ressaltado que o fato de a rea
em litgio ser de remanescentes de quilombo impediria a constituio de
direitos possessrios sobre ela.
Tambm no caso Quilombo-Alagadio foi alegado que a posse da

rea exercida em comunho com 33 (trinta e trs) famlias, de forma
mansa, pacfica, sem contestao e sem soluo de continuidade, sendo a
referida rea considerada terra devoluta da Unio, j delimitada pelo INCRA
h mais de 10 (dez) anos, porm, sem demarcao e diviso oficial, e que
criaram uma "Associao dos Posseiros da Comunidade do
Quilombo/Alagadio" registrada em Cartrio; que utilizam a terra em
plantaes de lavouras de milho, feijo, mandioca e pastagem. A sentena
de primeiro grau foi no sentido de impedir o esbulho dos rus, mantida em
sede recursal.
Situao interessante ocorre no caso Quilombo do bairro So

Pedro I, no qual o INCRA exigiu a desocupao da rea remanescente de
quilombo por pessoas no quilombolas. Estes, contudo, alegaram que
sempre estiveram na posse da rea, o que no foi acolhido pela deciso
judicial.
Por fim, no caso Paiol da Telha ou Fundo, houve alegao pelos

autores da ao ordinria de que so proprietrios e possuidores dos
imveis em litgio, sobre o qual o INCRA pretende reconhecer a localizao
de comunidade remanescente de quilombo. Todavia, a relatora indicou que
o direito promovido pelo artigo 68 do ADCT direito fundamental que deve
ser protegido.
95
7.1.3. Em relao desapropriao
Nos casos em que h coincidncia entre a terra demarcada como de

propriedade de comunidade remanescente de quilombo e propriedades de
particulares que tiverem ttulo de domnio vlido, existe a possibilidade de
desapropriao, conforme previsto no artigo 216, 1 da CF/88. Diante
disto, esta hiptese foi cogitada em diversos contextos nas decises
estudadas.
Primeiramente, no caso Comunidade Santa Maria dos

Pinheiros, o juiz de primeiro grau deferiu percia para averiguar a
existncia de benfeitorias a serem indenizadas em futura ao de
desapropriao para fins de titulao. Todavia, no pedido da petio inicial
apenas constava que houvesse percia para esclarecer se haviam posseiros
quilombolas na rea. Deste modo, a deciso recursal considerou que o juiz
de primeira instncia tomou deciso ultra petita.
A deciso do caso TRF 1 Regio Bahia indicou no haver

perigo de dano irreparvel na existncia de processo administrativo para
demarcao de terras quilombolas, j que tem por objetivo apenas a
demarcao, estando a desapropriao sujeita a procedimento prprio,
inclusive judicial.
A desembargadora entendeu que a existncia de um processo de

desapropriao com idntico objeto no causaria a perda do objeto na ao
de manuteno de posse, no caso Jos Antnio Mazza Leite. Isso
porque a manuteno de posse autnoma ao feito expropriatrio, j que
tem por objetivo proteger a posse dos quilombolas, enquanto a
desapropriao modo de aquisio originria da propriedade em favor da
comunidade. Logo, entendeu que se trata de direitos reais distintos.
Interessante avaliar a argumentao presente no caso Reserva

Kalunga.53 A sentena de primeira instncia julgou extinta ao de
desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria, j que a
questo quilombola diversa questo da reforma agrria e, portanto,
53
A deciso faz referncia Reserva Kalunga com a grafia iniciada com a letra K e no C,
como consta na Constituio do Estado de Gois.
96
seria cabvel a desapropriao por utilidade pblica, cuja legitimidade seria
do Estado de Gois. A apelao do INCRA apresentou o argumento de que o
rgo detm legitimidade para realizar desapropriao de imvel rural
situado em reas remanescentes de comunidades quilombolas e que tais
reas podem ser desapropriadas, quando improdutivas, conforme previso
do art. 13, 2, do Decreto 4.887, de 20/11/2003, regulamentado pela IN
n 20, de 19/09/2005.
A peculiaridade deste caso se encontra no fato de que a Constituio

do Estado de Gois reconhece expressamente o direito terra da
Comunidade Calunga, porm a deciso no faz meno disposio da
Constituio Estadual54.
A sentena que julgou a apelao promovida pelo INCRA tambm

entendeu que no se pode confundir reforma agrria com o direito
garantido pelo art. 68 do ADCT e que, desta forma, o Decreto 4.887/03
deve ser interpretado conforme a CF/88. Logo, no se poderia cogitar de
desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria de rea
quilombola. Indicou que o legislador constituinte reconheceu o direito dos
quilombolas terra que originalmente ocupavam e previu que os Estados
da Federao fossem os responsveis pela emisso dos ttulos de
propriedade.
No caso FCP o desembargador entendeu que o Ttulo de

Reconhecimento de Domnio expedido pela FCP, por si s, no tem o
condo de desconstituir os ttulos e a cadeia dominial dos autores. Indicou
que a rea em questo apenas limtrofe rea quilombola, mas que sua
desapropriao seria conveniente para a sobrevivncia da comunidade.
Portanto, as terras alm das estritamente demarcadas como quilombolas
seriam cedidas comunidade e no se inseririam naquelas cujo domnio foi
54
Que assim dispe: Art. 16 - Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que
estejam ocupando suas terras, reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado
emitir-lhes os respectivos ttulos. 1 - Lei complementar criar a reserva Calunga,
localizada nos Municpios de Cavalcante e Monte Alegre, nos vos das Serras da Contenda,
das Almas e do Moleque. 2 - A delimitao da reserva ser feita, ouvida uma comisso
composta de oito autoridades no assunto, sendo uma do movimento negro, duas da
comunidade Calunga, duas do rgo de desenvolvimento agrrio do Estado, uma da
Universidade Catlica de Gois, uma da Universidade Federal de Gois e uma do Comit
Calunga..
97
reconhecido aos quilombolas pela CF/88. Logo, no se poderia falar em
expropriao, mas em desapropriao passvel de indenizao.
Tambm no caso do Quilombo Piranhas, a deciso indicou que o

agravante poder levantar suas alegaes de defesa em processo prprio
de desapropriao, e no caso Comunidade descendente de Dezidrio
Felipe de Oliveira, o desembargador apontou a previso da
desapropriao por interesse social para garantir a propriedade das terras
s comunidades quilombolas. Diante disto, entendeu que o ttulo
ratificatrio outorgado pelo INCRA em 22.11.1982 ao agravados tem
carter de cesso de ttulo derivado de natureza civil, o que no daria
ensejo impossibilidade de sua demarcao como rea ocupada por
remanescentes de comunidade quilombola.
Houve uma ao declaratria de nulidade de ato administrativo no

caso Kilombo Famlia Silva, para que fosse declarada a nulidade do
processo administrativo de demarcao e titulao das terras quilombolas.
A deciso menciona que o procedimento no aparenta padecer de vcios,
alm de que a eventual realizao da desapropriao da rea ser
acompanhada do contraditrio e da ampla defesa para o expropriado e no
prescindir da prvia e justa indenizao, em processo prprio.
J a prpria ao de desapropriao do caso Kilombo Famlia Silva

II deu origem a uma deciso interlocutria que deferiu a imisso
provisria na posse ao INCRA, aceitando integralmente o valor depositado.
No agravo de instrumento o desapropriado indicou que o laudo tcnico
apresentado pelo INCRA nos autos aplicou um ndice de 60% de
desvalorizao sobre o valor indenizatrio. O voto indica que a
desapropriao est condicionada justa indenizao, conforme
mandamento constitucional. O parecer da procuradoria tambm ressalta a
necessidade de pagamento ou depsito de prvia e justa indenizao,
decorrente da Lei de Desapropriao e do CPC. Indica que a declarao de
interesse social do ente pblico sobre a propriedade dos recorrentes reside
na ocupao pelos remanescentes de antiga comunidade quilombola, nos
termos do art. 68 do ADCT e arts. 215 e 216 da CF/88, conforme declinado
no Decreto Presidencial e demonstrado pelo Relatrio Tcnico. Portanto,
esta mesma ocupao no pode servir para justificar a desvalorizao do
98
imvel. Todavia, para sustentar seu argumento indica que os agravantes
no concordam com a invaso pelos quilombolas e cita larga jurisprudncia
acerca da impossibilidade de desvalorizao decorrente de invaso prvia
nos casos de reforma agrria.
Neste ponto, vale lembrar que no se pode confundir a questo da

reforma agrria com o direito terra outorgado aos quilombolas pelo artigo
68 do ADCT. Isto porque esse ltimo tem endereo certo, ou seja, tem
vnculo cultural com a terra a ser desapropriada em seu favor, no bastando
que lhe seja concedida propriedade sobre qualquer terra.
O caso Invernada dos Negros tambm apresentou, no voto da

relatora, que a desapropriao no seria inconstitucional para a proteo
das comunidades, visto que a Constituio ampliou a proteo do
patrimnio cultural para incluir tambm o patrimnio imaterial, bem como
aborda a desapropriao como forma de preservao em seu artigo 216,
1 e 5. Ademais, ressaltou que no se trata de usucapio, mas apenas de
publicizao da propriedade. Deste modo, a demarcao constitui ato
meramente declaratrio.
A argumentao no caso Paiol de Telha ou Fundo detalhada.

A relatora ressalta que a objeo relativamente possibilidade de
desapropriao, quando estaria previsto apenas o tombamento
impressiona primeira vista, mas vencvel. Primeiro, porque o 5 do
art. 216 deve ser lido em conjunto com o 1. Desta forma, o
tombamento, que diz respeito a todos os documentos e stios detentores
de reminiscncias histricas dos antigos quilombos ( 5) no invalida a
regra geral de que o Poder Pblico promover e proteger o patrimnio
cultural brasileiro por meio de inventrios, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e
preservao. O tombamento , pois, apenas uma das formas de
proteo do patrimnio cultural brasileiro, rompendo a Constituio de
1988 tanto com a viso que reduz o patrimnio cultural a patrimnio
histrico, artstico e paisagstico, quanto com aquela que reduzia a proteo
apenas ao tombamento (grifos no original).
No sentido contrrio, o caso Centro de Lanamento de Alcntara

II trouxe a possibilidade de que, caso ficasse comprovado o efetivo
99
domnio da rea pelos quilombolas, haveria a possibilidade de
desapropriao de suas terras com o pagamento de justa indenizao. Isto
porque entendeu ser rea de utilidade pblica, comprovada pelos art. 9 do
Decreto-lei 3.365, de 21 de junho de 1941 e pelo Decreto n 88.136/83,
que criou o Centro de Lanamento de Alcntara. Ressaltou que a
desapropriao forma originria de aquisio da propriedade e que,
mesmo que o artigo 68 do ADCT tenha atribudo propriedade das terras aos
quilombolas, isto no obstaria a desapropriao.
Esta deciso se contrape idia de que as terras quilombolas esto

diretamente ligadas ao critrio da territorialidade. Significa dizer que a
comunidade quilombola tem conexo com aquela terra em especfico e,
portanto, a converso em simples indenizao no cumpriria a funo do
artigo 68 do ADCT de manter o patrimnio histrico e cultural brasileiro.
Acerca dos argumentos apresentados acima, vale mencionar que o

artigo 13 do Decreto 4.887/03 prev a possibilidade de desapropriao. Em
20 de outubro de 2009, o INCRA regulamentou o procedimento para
reconhecimento, titulao, cadastro e registro imobilirio das terras
ocupadas por comunidades remanescentes dos quilombos, na IN n 57/09.
A propriedade quilombola das terras tem estreito vnculo com a
territorialidade, o que faz com que tenha caractersticas singulares.
O critrio da territorialidade e a possibilidade de desapropriao foram

muito debatidos na Adin 3239. O ponto em comum na assertiva dos
documentos apresentados na Adin 3239 que defendem a procedncia da
ao a necessidade de desapropriao ser estipulada em lei em sentido
formal. Neste ponto, alegam que a desapropriao prevista no artigo 13 do
Decreto 4.887/03 no se encaixa em nenhuma das previses legais e,
portanto, caracteriza uma violao inconstitucional ao direito de
propriedade.
100
Outro ponto comum que alegam ser necessria a comprovao de que
a terra estava ocupada pelos remanescentes das comunidades dos
quilombos na data da promulgao da CF/88. Alm disso, entendem que o
artigo 68 do ADCT exige e comprovao de que esta terra equivale
exatamente terra onde havia o quilombo em 1888.
O Amicus Curiae Bracelpa defende que a questo da desapropriao

para afirmar que a titulao das terras quilombolas no objetivo que se
encaixe nas determinaes de quaisquer das leis de desapropriao. Deste
modo, ainda que se admitisse a desapropriao, ela s poderia ocorrer se
houvesse lei que a regulamentasse.
Sob um ngulo um pouco diferenciado o Amicus Curiae CNA trouxe

que a previso de propriedade dos quilombolas no artigo 68 gerou a certeza
de que as terras dos quilombos eram terras devolutas ou que haviam
alcanado prescrio aquisitiva na promulgao da CF/88, sendo
dispensvel o requisito de posse mansa e pacfica da usucapio ordinria ou
da residncia e produtividade no caso da usucapio rural. Portanto, indica
que a desapropriao suprflua se a terra ocupada por quilombolas, e
incabvel se ocupada por terceiros. Ademais, indica que para haver
desapropriao necessrio haver lei especfica.
O Amicus Curiae CNI indica que o Decreto 4.887/03 padece de

inconstitucionalidade formal e material por permitir a desapropriao de
propriedades produtivas e, portanto, atinge o ncleo essencial do direito de
propriedade, princpios da ordem econmica, bem como o princpio da
valorizao do trabalho humano, protegido constitucionalmente. Alm disso,
viola o objetivo fundamental da Repblica de garantir o desenvolvimento
nacional. Ademais, alega que retirar as terras de uma indstria para
entreg-las a uma minoria causaria desemprego e o no desenvolvimento
da regio. Deste modo, haveria tambm afronta ao princpio da isonomia.
A principal linha argumentativa para a defesa da constitucionalidade da

previso de desapropriao pelo Decreto 4.887/03 a de que, ao longo da
histria, os quilombolas foram esbulhados de suas terras. Alm disso, o
sistema de registro no Brasil sempre foi muito precrio, de modo que
muitas terras foram registradas sobre reas onde havia comunidades
quilombolas ou indgenas sem que houvesse a devida verificao. Nos casos
101
em que as terras quilombolas incidirem em reas de domnio particular no
invalidado por nulidade, prescrio ou comisso a nica forma de titul-la
aos quilombolas por meio de desapropriao.
Deste modo, a soluo mais correta seria preservar o direito titulao

de suas terras, concedido aos quilombolas constitucionalmente, e,
concomitantemente, preservar o direito dos proprietrios, convertendo a
propriedade em indenizao.
Argumentam tambm que a funo do artigo 68 do ADCT a

preservao cultural da sociedade, que poder ser feita mediante
desapropriao, conforme consta no artigo 216, 1 da CF/88. Diante
deste objetivo, o ttulo assegurado aos quilombolas deve levar em
considerao seus aspectos culturais, principalmente a autodeterminao do
territrio e a coletividade.
Ademais, indicam que o critrio da territorialidade est alinhado com as

pretenses da Conveno 169 da OIT, que no restringiu o direito terra
das comunidades tribais moradia, mas rea necessria para abertura de
roa, caa, pesca, extrativismo e aquelas destinadas s manifestaes
culturais, ritos religiosos, reverncia aos mortos, enfim, a todas as
atividades que esto includas em sua cultura, e so essenciais para a sua
reproduo fsica, social, econmica e cultural.
Alm disso, indicam que seria um absurdo exigir dos quilombolas o

cumprimento mais gravoso do que o estabelecido para todas as pessoas na
lei civil, cujo tempo mximo de 15 anos. Neste sentido o que consta do
Amicus Curiae FETAGRI Par, que sustenta que a interpretao de
que a Constituio exigiu dos quilombolas cem anos de posse mansa e
pacfica para a configurao de uma usucapio extraordinria seria inclusive
punitiva para os quilombolas, j que o prazo para o usucapio muito
inferior.
Muitos ressaltaram que no se pode presumir que o ttulo concedido s

comunidades quilombolas seja meramente declarativo, tendo a prpria
Constituio transferido a propriedade, j que esta premissa vlida
somente para o indigenato, porque sua ocupao anterior existncia do
102
Estado Nacional. A Constituio no poderia equiparar as situaes, j que
elas tm origem histrica e caractersticas diferentes.
Em especial o Amicus Curiae INCRA designa que no h como

proteger culturalmente a comunidade sem garantir o acesso terra que,
historicamente, representa a ligao dos membros das comunidades com
seus ancestrais. Portanto, deve ser respeitado o bem estar da comunidade,
o respeito aos locais de culto, cemitrios, tradies, e os espaos
necessrios reproduo fsica, social e econmica.
O Amicus Curiae Par explica que a inteno da posse

representada pela identificao do imvel como o lugar de residncia, no
com a inteno imediata de exercer o domnio (animus domini), nem a
vontade de proceder como proprietrio (affectio tenendi). Portanto, essa
posse evidente quando h vrias famlias ocupando um imvel
coletivamente. Existe assim o dever constitucional de corrigir a distoro
histrica onde a opo sempre foi por preferir a posse civil em detrimento
do direito de morar, reproduo cultural e produo na terra. Importante
ressaltar que no se trata de vrias pessoas defendendo cada uma a sua
posse, mas de uma posse conjunta e unitria.
7.3. Anlise crtica
A interpretao do artigo 68 do ADCT utilizada nos acrdos de

jurisdio infraconstitucional, na deciso ou na alegao das partes quando
se pretende afastar a aplicao do direito no caso concreto a mesma
utilizada nos documentos da Adin que defendem a inconstitucionalidade do
Decreto 4.887/03. Os principais argumentos so a defesa constitucional da
propriedade privada, a impossibilidade de desapropriao e a existncia de
um usucapio extraordinrio que demanda a comprovao de que os
quilombolas se encontravam em 1988 na mesma terra em que seus
antecedentes formaram o quilombo no ano de 1888.
Tal coincidncia de argumentao demonstra um interesse implcito

de no aplicao do prprio artigo 68 do ADCT pelos que alegam sua
103
inconstitucionalidade. Tal assertiva confirmada na medida em que utilizam
argumentos que remetem ao seu direito de propriedade e ao direito de
produzir naquelas terras. Em mbito pontual, no julgamento de cada caso
concreto, a pretenso de esvaziar o contedo do artigo 68 do ADCT
prejudicial poltica pblica. Todavia, feita em controle concentrado e
abstrato, o dano causado poltica pblica e, consequentemente,
possibilidade de implementao do direito previsto no artigo 68 do ADCT,
muito maior.
A propriedade tem por caracterstica a possibilidade de uso, gozo,

fruio e disposio. J a propriedade quilombola possui restries com
relao ao direito de disposio. Primeiramente, indivisvel, ou seja, no
pode ser dividida entre os indivduos, j que no se trata apenas do
indivduo sujeito de direito, mas da comunidade como um ente coletivo.
Alm disso, ela impenhorvel e inalienvel, a fim de garantir que se
cumpra o objetivo do artigo 68 do ADCT de preservao do patrimnio
histrico e cultural brasileiro. Por fim, a propriedade quilombola
imprescritvel e, portanto, no suscetvel usucapio.
Deste modo, conforme estipulado na IN 57/09, a comunidade deve

formar uma associao para a qual ser concedido o Ttulo de
Reconhecimento de Domnio. O papel da associao representar a
comunidade perante os rgos competentes para o registro de suas terras.
Neste ponto, a fim de conferir segurana na proteo das terras

quilombolas contra ameaas, turbaes ou esbulhos de terceiros,
necessria a averbao do ttulo no Cartrio de Registro de Imveis para
que a propriedade conste na matrcula do imvel. Esta providncia permite
que a propriedade da comunidade seja claramente comprovada e oponvel
contra terceiros.
Destarte, a nica maneira de tornar o registro possvel por meio de

desapropriao de reas sobrepostas com as das comunidades
remanescentes dos quilombos. Alm disso, a preservao da cultura
quilombola se d mediante a concesso coletiva de suas terras, em respeito
aos seus costumes, e devido a isto que o critrio da territorialidade por
meio de auto determinao to importante.
104
8. Concluso
Primeiramente, a pesquisa demonstrou que o Poder Judicirio brasileiro

aplica o artigo 68 do ADCT, confirmando assim a primeira hiptese. Na
maioria dos casos que envolveram o direito terra das comunidades
quilombolas, o judicirio aplicou diretamente o artigo 68 do ADCT, sem
fazer aluso qualquer regulamentao (29 de 61).
Alm disso, na ampla maioria dos casos em que h meno, direta ou

indireta, ao Decreto 4.887/03, houve sua aplicao e, portanto, a expresso
tcita dos magistrados acerca de sua constitucionalidade (28 de 31).
Importante notar tambm que, na significativa maioria dos casos em que
houve controle difuso de constitucionalidade, o judicirio considerou o
Decreto 4.887/03 constitucional (9 de 12).
Ficou claro, a partir da anlise da jurisprudncia no judicirio brasileiro,

que o Decreto 4.887/03 apenas foi declarado inconstitucional nos casos em
que no se pretende conceder o direito garantido pelo artigo 68 do ADCT
aos quilombolas. Portanto, constatei que o Decreto 4.887/03 estabelece
uma poltica pblica de titulao do domnio das terras ocupadas por
comunidades remanescentes de quilombos eficaz, a qual vem sendo
questionada pelas entidades de sociedade civil e do Estado que no tm
interesse na aplicao do direito.
Tanto nos documentos apresentados na Adin 3239/04 perante o

Supremo Tribunal Federal, quanto nas lides fora da jurisdio do Supremo
Tribunal Federal, houve clara demonstrao da convergncia entre os
parmetros adotados internacionalmente para a proteo da terra das
comunidades tribais, com os critrios formulados pelo Decreto. O principal
aspecto de alinhamento entre estes critrios a valorizao do ponto de
vista da prpria comunidade acerca de sua identidade. Neste sentido, o
Brasil poder sofrer retaliaes internacionais em funo do retrocesso da
poltica pblica, caso o Supremo Tribunal Federal declare a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03.
105
Ademais, a alegao da inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 foi
pautada, essencialmente, por argumentos formais. Por outro lado, os atores
que defendem a constitucionalidade do Decreto rebateram as premissas
formais e acrescentaram ao debate um apelo jurdico, poltico e social,
reportando aos princpios do ordenamento jurdico, defesa e preservao
da cultura e ao contexto de grande estudo que originou a norma
impugnada.
Deste modo, constatei que os proprietrios de terras e pessoas

interessadas na no aplicao do artigo 68 do ADCT utilizam a classificao
trazida, principalmente, por Jos Afonso da Silva, para consider-lo uma
norma de eficcia limitada ou contida, que, portanto, dependeria de lei em
sentido estrito para sua aplicao. Logo, isto indicaria um formalismo
exacerbado que prefere, aps 21 anos da promulgao da CF/88, a
declarao de inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 efetiva aplicao
do artigo 68 do ADCT. Deste modo, viabiliza-se que o legislador ordinrio
opte por no regulamentar o artigo 68 do ADCT, como uma forma de no
atender vontade do Poder Constituinte Originrio e, conseqentemente,
no conceder o direito terra das comunidades remanescentes de
quilombos.
A interpretao do artigo 68 do ADCT depende da definio do

conceito atual de quilombo. Sobre este aspecto, constatei uma tendncia do
judicirio brasileiro em optar pelo conceito mais abrangente. Portanto, so
considerados, principalmente, os aspectos scio-culturais envolvidos.
O estudo dos casos demonstrou claramente que o conceito

manipulado para reduzir ou ampliar a eficcia do artigo 68 do ADCT. O
conceito mais abrangente utilizado nos casos em que se pretende a
concesso do direito terra das comunidades quilombolas, j o conceito
restritivo, que aduz ao conceito histrico cunhado pelo Conselho
Ultramarino, apenas utilizado nos casos em que se pretende negar a
aplicao do artigo 68 do ADCT para aquele caso concreto. Todavia,
importante destacar que, na maioria dos casos, o judicirio optou pela
utilizao do conceito mais abrangente e, deste modo, considerou
inadequado o conceito sugerido na petio inicial da Adin 3239/04. Isso
porque dos 7 casos que trataram do conceito de quilombo apenas 1
106
utilizou o conceito histrico calcado pelo Conselho Ultramarino e 1 utilizou
conceito um pouco mais abrangente que o histrico, contudo ainda
restritivo. Nos demais casos (5), a opo foi pelo conceito mais abrangente.
A Associao Brasileira de Antropologia, devido a um longo perodo

de estudo e pesquisa sobre o tema, desenvolveu um conceito de quilombo
abrangente, que foi utilizado inmeras vezes pelo poder judicirio brasileiro
e que adequado para a situao atual das comunidades quilombolas no
Brasil. Na Adin 3239/04 poder ser apresentada a interpretao do conceito
de quilombola. Neste ponto, conforme demonstrado, aconselhvel que
seja adotado o conceito mais abrangente para que o artigo 68 do ADCT
tenha incidncia adequada.
Existe na doutrina brasileira grande divergncia acerca da utilizao

do decreto autnomo, cuja Emenda Constitucional n 32 implantou no
nosso ordenamento jurdico. Deste modo, a Adin 3239/04 ser um
momento oportuno para que o Supremo Tribunal Federal indique como o
artigo 84, VI, a da Constituio Federal deve ser interpretado.
Importante constatao trata do devido processo legal administrativo,

trazido pelo Decreto 4.887/03. Em todos os casos estudados, houve a
afirmao de que as normas vigentes acerca da demarcao e titulao das
terras pertencentes aos remanescentes de quilombos, conforme demanda o
artigo 68 do ADCT, obedecem aos princpios constitucionais do contraditrio
e da ampla defesa. Isto mostra que o poder judicirio no se convenceu,
nem uma s vez, de que o Decreto 4.887/03 seria inconstitucional por
desobedecer aos mencionados princpios, o que fragiliza muito a alegao
assim feita nos autos da Adin 3239/04.
Logo, ficou demonstrado que o Decreto 4.887/03 cumpre o devido

processo legal ao prever previamente um encadeamento processual, a
publicidade dos atos e a participao de quaisquer interessados no processo
administrativo. Poder ocorrer violao a estes princpios apenas
pontualmente, em casos concretos em que no se obedea as
especificaes da Lei de Processo Administrativo Federal, bem como do
Decreto 4.887/03 e das instrues normativas do INCRA.
107
Constatei que os argumentos utilizados para a no aplicao do artigo
68 do ADCT nos casos concretos so os mesmos alegados pelos atores que
defendem a inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 na Adin 3239/04.
Isso comprova seu interesse de no aplicao do prprio artigo 68 do ADCT.
Tal concluso fica ainda mais latente quando se analisa sua argumentao
pautada em seu direito de propriedade e ao direito de produzir naquelas
terras.
Por fim, importante ressaltar a constatao de que na maioria dos

casos em que houve controle difuso de constitucionalidade do Decreto
4.887/03, o judicirio o considerou constitucional (9 de 12). Nos trs nicos
casos em que o Decreto 4.887/03 foi declarado inconstitucional, as decises
no concediam o direito terra garantido pelo artigo 68 do ADCT aos
quilombolas.
Logo, a responsabilidade de confirmao da poltica pblica em

defesa do direito terra das comunidades remanescentes de quilombos
est nas mos do Supremo Tribunal Federal ao decidir a Adin 3239/03. Isso
porque a deciso em controle concentrado de constitucionalidade tem
conseqncias em todo o ordenamento jurdico, com efeito vinculante,
erga omnes (contra todos), e, a princpio, ex tunc (retroage
promulgao da norma). Portanto, caso seja declarada a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 ser gerada grande dificuldade
para a aplicao do direito trazido pelo artigo 68 do ADCT, o que
representaria um imenso retrocesso da poltica pblica de defesa da cultura
quilombola.
108
III. Bibliografia
AFONSO DA SILVA, Jos. Eficcia das normas constitucionais. 7 Ed. So

Paulo, Malheiros Editora, 2007.
PINTO, Henrique Motta. O Direito Terra das Comunidades Quilombolas: A

Nova Regulamentao Federal. So Paulo, Sociedade Brasileira de Direito
Pblico, 2004. ntegra disponvel em <
http://www.sbdp.org.br/artigos_ver.php?idConteudo=76 >.
SUNDFELD, Carlos Ari. Em Busca da Igualdade tnico-Racial: Desafios no

Direito Pblico in PIOVESAN, Flvia e SOUZA, Douglas Martins de
(coordenadores). Ordem Jurdica e Igualdade tnico-racial - Projeto
Saneamento da Ordem Jurdica e Igualdade tnico-racial SEPPIR. Rio de
Janeiro, Lumen Juris, 2008.
SUNDFELD, Carlos Ari (coord). O direito terra das comunidades

quilombolas (Artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias).
Braslia, Prol, 2002. ntegra disponvel no site da Sociedade Brasileira de
Direito Pblico, em < http://www.sbdp.org.br/livros_ver.php?idConteudo=4
>.
109
Apndice 1 Lista dos Tribunais e seus respectivos sites
O quadro abaixo relaciona todos os sites de internet utilizados como

fonte de pesquisa:
Tribunal site
Tribunal de Justia do Estado do Acre http://www.tjac.jus.br/
Tribunal de Justia do Estado de
http://www.tj.al.gov.br/
Alagoas
Tribunal de Justia do Estado do
http://www.tjap.gov.br/
Amap
http://www.tj.am.gov.br/
Amazonas
Tribunal de Justia do Estado da
http://www.tjba.jus.br/
Bahia
http://www.tjce.jus.br/
Cear
Tribunal de Justia do Distrito Federal http://www.tjdft.jus.br/
http://www.tj.es.gov.br/
Esprito Santo
Tribunal de Justia do Estado de
http://www.tjgo.jus.br/
Gois
Tribunal de Justia do Estado do http://www.tjma.jus.br/site
Maranho
Tribunal de Justia do Estado do Mato http://www.tj.mt.gov.br/
Grosso
Tribunal de Justia do Estado do Mato http://www.tjms.jus.br/
Grosso do Sul
Tribunal de Justia do Estado de http://www.tjmg.jus.br/
Minas Gerais
Tribunal de Justia do Estado do http://www.tj.pa.gov.br/
Estado do Par
Tribunal de Justia do Estado da http://www.tjpb.jus.br/
Paraba
Tribunal de Justia do Estado do http://portal.tjpr.jus.br/
Paran
Tribunal de Justia do Estado de http://www.tjpe.jus.br/
Pernambuco
110
Tribunal de Justia do Estado do Piau http://www.tjpi.jus.br/
Tribunal de Justia do Estado do Rio http://www.tj.rj.gov.br/
de Janeiro
Tribunal de Justia do Estado do Rio http://www.tjrn.jus.br
Grande do Norte
Tribunal de Justia do Estado Rio http://tj.rs.gov.br/
Grande do Sul
Tribunal de Justia do Estado http://www.tj.ro.gov.br/
Rondnia
Tribunal de Justia do Estado http://www.tjrr.jus.br/
Roraima
Tribunal de Justia do Estado de http://www.tj.sc.gov.br/
Santa Catarina
Tribunal de Justia do Estado de So http://www.tj.sp.gov.br/
Paulo
Tribunal de Justia do Estado de http://www.tj.se.gov.br/
Sergipe
http://www.tj.to.gov.br/
Tocantins
Tribunal Regional Federal 1 Regio http://www.trf1.gov.br/
Superior Tribunal de Justia http://www.stj.jus.br
Supremo Tribunal Federal http://www.stf.jus.br
http://ccr6.pgr.mpf.gov.br/atuacao-
Ministrio Pblico Federal
do-mpf/acao-civil-publiva/quilombos
Revista dos Tribunais http://www.rt.com.br/
Associao dos Advogados de So http://www.aasp.org.br/aasp/jurispr
Paulo AASP udencia/index.asp
111
Apndice 2 Lista de documentos analisados
Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso

Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo II
Agravo de Instrumento 46746/2003
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Os Luzes II Os Luzes III
1.0024.07.751572-4/001(1) 1.0024.07.751572-4/002(1)
Esplio de Cezar Francisco Arajo
-
1.0418.08.011350-3/001(1)
Tribunal de Justia do Estado do Par
Comunidades Remanescentes de
Conflito de competncia
Quilombos Cacau e Ovos
199530039416
20043004682-4
Associao Quilombola de Gurup
-
20053002125-9
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
Comunidade de Quilombos da Pedra Comunidade de Quilombos da Pedra
do Sal II do Sal
2007.002.23584 2006.001.01448
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Quilombo do Bairro Maria Rosa II Quilombo do Bairro Maria Rosa
Embargos de declarao 1221842-3 Apelao 1221842-3/01
Quilombo do Bairro So Pedro III Quilombo do Bairro So Pedro II
120.841-0/3-00 377.002-4/0-00
Quilombo do bairro So Pedro I Quilombo do Carmo I
316.521-5/5-00 313.2 93-5/1-00
Quilombo do Cafund Urbanizadora Continental S.A
407.993-4/2-00 1.043.354-8
Tribunal Regional Federal 1 Regio
Comunidade de Morro Alto
Comunidade Santa Joana II
Apelao Cvel n. Agravo de Instrumento N
2007.34.00.006418-8/DF 2007.01.00.027476-6/DF
Reserva Kalunga
FCP
112
Apelao Cvel N Apelao Cvel N
2001.34.00.026829-5/DF
2006.35.01.000324-8/GO
Comunidade Negra do Quilombo
Comunidade Negra Rio das Rs
Mata Cavalo
Conflito de Competncia N.
Agravo de Instrumento n
2000.01.00.00.066040-9/BA
2003.01.00.026643-5/MT
Quilombo Piranhas
Comunidade Quilombola Cacau
Agravo de Instrumento n Agravo de Instrumento n
2007.01.00.008228-9/BA 2005.01.00.065662-0/PA
Centro de Lanamento de Alcntara

Comunidade Santa Joana
II
Apelao Cvel n
2005.01.00.073780-7/MA
2003.01.00.022666-8/MA
Comunidade de Quilombo da Pedra
Comunidade de Quilombos da Pedra
do Sal IV do Sal III
2009.02.01.007054-0 2008.02.01.016296-9
Comunidade Quilombola de Comunidade Quilombola de

Linharinho V Linharinho VI
2006.50.01.007784-2 2008.02.01.009384-4
Comunidade Quilombola do So
Comunidade Negra de Marambaia V
Jorge
ED 2007.02.01.009858-8
2007.02.01.011155-6
Comunidade Negra de Marambaia IV Comunidade Negra de Marambaia
Petio (Presidncia) III
2007.02.01.009858-8 2007.02.01.007770-6
Comunidade Negra de Marambaia I Denizor Rosa da Silva e outros
1998.51.01.009932-4 1998.51.01.006137-0
Comunidade Quilombola de
Comunidade Preto Forro
Linharinho III
2005.02.01.004577-0
2007.02.01.010559-3
Comunidade Quilombola de
Comunidade Negra de Marambaia II Linharinho IV
2006.02.01.001631-2 Apelao em MS
2006.50.01.007784-2
Comunidade Quilombola de Comunidade Quilombola de
113
Linharinho II Linharinho I
2007.02.01.010044-3/ES 2007.02.01.009679-8
Quilombo de Ivaporunduva
-
2004.03.99.037453-4
Kilombo Famlia Silva II Kilombo Famlia Silva
2007.04.00.005736-3/RS 2006.04.00.019858-6/RS
Quilombo de Maquin Comunidade de Morro Alto V
2005.04.01.020852-3/RS 2007.04.00.037406-0/RS
Comunidade de Morro Alto IV Comunidade de Morro Alto II
2008.04.00.006088-3/RS 2006.04.00.031131-7/RS
Comunidade Quilombola de Manoel
Comunidade de Morro Alto III
Barbosa
AI 2006.04.00.031131-7/RS
2004.71.00.039630-6/RS
Invernada dos Negros Paiol da Telha ou Fundo
2008.04.00.034037-5/SC 2008.04.00.010160-5/PR
2007.04.00.041399-4/SC -
Quilombo Pontal dos Crioulos
2008.05.00.100809-3
Superior Tribunal de Justia
AgRg no Recurso Especial n 901.536 - RS (2006/0248412-6).
Associao dos Advogados de So Paulo AASP
Quilombo do Carmo III- Criminal

Comunidade So Pedro
Apelao Criminal, No. 849210.3/0-
Agravo Regimental n 326.341-5/3-
0000-000
01
Comunidade So Pedro II
Quilombo do Bairro Pedro Cubas
Agravo de Instrumento n 326.341-
Agravo n 464.541.5/1-00
5/1-00
Agro Industrial e Comrcio Ltda Vale do Rio Quilombo
Agravo de Instrumento Embargos de Declarao n
2006.05.99.000002-7 273.615-5/6-02
Vale do Quilombo II
Vale do Rio Quilombo III
Apelao Cvel com Reviso n
Apelao Cvel n 273.615-5/2-00
130.24 8-5/3-00
Povoado Mocambo Comunidade Terras de Caxambu
114
Apelao Cvel n 270916 -SE Ao Rescisria n 7279687-5
(2001.05.00.042428-1)
Comunidade Santa Maria dos
TRF 1 Regio - Bahia
Pinheiros
2007.01.00.006432-1/BA
2006.01.00.035542-9/MA
Construtora Queiroz Galvo S/A
Agravo Regimental em Mandado de
Segurana n. 2008.01.00.055003-
2006.01.00.040526-2/MA
8/MG
Jose Antonio Mazza Leite
Agravo de Instrumento n -
2007.04.00.032502-3/RS
115
Apndice 3 Resumo da documentao apresentada perante o
Supremo Tribunal Federal na ADI 3239
I. Parecer da AGU
O Advogado-Geral da Unio manifestou-se nos autos. Primeiramente,

indica que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal estabelece a
necessidade de cotejo analtico entre a norma infraconstitucional e a CF/88.
No caso, o PFL (Democratas) alude inconstitucionalidade de alguns
dispositivos e pleiteia a declarao de inconstitucionalidade de todo o
Decreto 4.887/03, sem precisar quais dispositivos constitucionais foram
violados. Deste modo, indica que a ao no deve ser conhecida.
Alm disso, sustenta que tambm no poderia ser conhecida a ao j

que no h ofensa direta CF/88. Isto porque o Decreto 4.887/03 no
autnomo, pois regulamenta a Lei 7.668/88, que autoriza a criao da FCP
e a Lei federal 9.649/88, que disps sobre as competncias dos Ministrios.
Deste modo, poderia haver conflito de legalidade, mas no de
constitucionalidade.
Afirma que no h inconstitucionalidade formal, j que os artigos 215 e

216 da CF/88 e 68 do ADCT so regulamentados em primeiro grau pelas
Leis 7.668/88 e 9.649/88 e somente em segundo grau pelo Decreto
4.887/03.
Aponta que o direito no traz resposta para todos os problemas. Isso

quer dizer que caso o fato jurdico transcenda o direito, o aplicador da
norma dever ir alm do direito para buscar o significado da norma.
Portanto, o presente caso remete a algumas aproximaes de natureza
antropolgica para o entendimento do artigo 68 do ADCT.
Ressalta a dificuldade em se definir a expresso remanescentes das

comunidades dos quilombos.
O Decreto 3.912/01, revogado pelo atual Decreto, trouxe dois critrios

cumulativos, quais sejam, que as terras fossem ocupadas por quilombos em
116
1888 e que estivessem ocupadas por eles em 1988 (na data da
promulgao da CF/88). Este decreto sofreu severas crticas, pois parte do
conceito imperial de quilombo pelo Conselho Ultramarino em 1790 e h
muito abandonado pelos antroplogos.
As definies antropolgicas procuram fugir aos fundamentos biolgicos,

lingsticos e raciais. Deste modo, abandona-se a viso explicativa das
comunidades na qual um observador externo define sua identidade, para
uma viso dos sinais diacrticos, ou seja, aquelas diferenas que os
prprios atores sociais consideram relevantes. Portanto, o critrio da
autoatribuio no incorre em inconstitucionalidade.
No se est a se estender o benefcio a mais pessoas do que de fato tm

direito, pois este critrio contrabalanceado com a competncia do INCRA e
da FCP para controlar a autodefinio, mediante expedio de certides e
inscries em cadastros gerais. Logo, o autor da ao tem apenas uma
controvrsia metodolgica com o critrio adotado pelo Decreto 4.887/03 e
no impugna uma questo de inconstitucionalidade.
Ademais, o conceito formal jurdico de quilombo tem como pressuposto

cientfico a existncia de raas, que foi superado pela cincia. Devido a isto
os juristas tm se valido do conceito antropolgico para definir o alcance do
artigo 68 do ADCT.
Anota tambm que o Decreto 5.051/04, que ratificou a Conveno 169

da OIT sobre Povos Indgenas e Tribais, adota o mesmo critrio do Decreto
4.887/03.
Em relao ao argumento de inconstitucionalidade do Decreto devido

instituio de uma propriedade coletiva quilombola, deve-se observar que o
artigo 68 do ADCT instituiu um novo instituto jurdico (propriedade especial
quilombola) que deve ser compreendido com as suas especificidades.
Uma vez que o artigo 68 do ADCT pretende a conservao das

comunidades quilombolas (cultural, social, histrica, biolgica, etc.) o
reconhecimento de sua propriedade s faz sentido enquanto respeitar sua
cultura e, portanto, de maneira coletiva. Disto decorre a necessidade de
adoo do critrio da autoatribuio. O que se pretende a preservao da
comunidade, da etnia e no de pessoas individualmente consideradas.
117
Devido a isto, o ttulo das terras coletivo, formando um regime de
condomnio pro indiviso.
O elemento tnico intimamente ligado ao elemento territorial. A

preservao das comunidades se deu em contraste com diversas foras
externas, que muitas vezes acarretaram na expulso dos quilombolas de
suas terras. Deste modo, a desapropriao corresponde a um resgate da
expropriao sofrida pelos quilombolas. possvel que nas terras
reconhecidas como quilombolas incidam ttulos legtimos de propriedade
particular, casos em que ser possvel a desapropriao em benefcios das
comunidades quilombolas. No adiantaria conceder ttulos de propriedades
de terras nas quais no houvesse condio de desenvolvimento das
comunidades, tornando o artigo 68 do ADCT mera garantia simblica.
Pelo exposto, conclui que a ao no deve ser conhecida e, caso seja,

deve ser julgada improcedente.
118
II. Parecer da PGR
O parecer do Procurador-Geral da Repblica ressalta que importante a

interpretao cuidadosa do artigo 68 do ADCT, de modo a ampliar ao
mximo seu mbito normativo. Isso porque se trata de direito fundamental,
consubstanciado no direito subjetivo das comunidades de obterem uma
prestao positiva do Estado.
Cita o estudo realizado pela Sociedade Brasileira de Direito Pblico,

coordenado por Carlos Ari Sundfeld, que o Decreto 4.887/03 est embasado
nas Leis 9.649/98 e 7.668/88. Logo, no cabe o argumento do autor da
ao de que o Decreto 4.887/03 regulamentaria diretamente a Constituio
Federal. Portanto, no existe inconstitucionalidade formal da norma
impugnada.
Aponta que no caso da terra reivindicada pela comunidade quilombola

pertencer a particular, no s ser possvel, como necessria, a
desapropriao.
Argumenta que o critrio da autoatribuio no inconstitucional, e que

para aplicar a norma o jurista no pode prescindir das contribuies da
antropologia na definio da expresso remanescentes das comunidades
dos quilombos. O critrio da autoatribuio considerado pela antropologia
como o melhor parmetro de identificao das comunidades quilombolas.
Portanto, cabe aos prprios membros das comunidades se identificarem e
elaborarem seus prprios critrios de pertencimento e excluso da
comunidade.
Demonstra que este tambm o critrio adotado pela Conveno 169 da

OIT.
Indica que o critrio alegado pelo requerente para determinar as terras a

serem demarcadas o mesmo critrio adotado pelo revogado Decreto
3.912/01 que foi alvo de intensas crticas de estudiosos do tema, por
restringir a aplicao do artigo 68 do ADCT. O Decreto 4.887/03 adota
critrios mais compatveis com os parmetros eleitos pelos estudos
antropolgicos.
119
A identificao das terras deve ser feita segundo critrios histricos e
culturais prprios de cada comunidade. A identidade coletiva parmetro
de suma importncia, e o Decreto 4.887/03 est de acordo com esses
parmetros.
Portanto, pede a improcedncia da ao.
120
III. Amicus Curiae Instituto Pro Bono
O Instituto Pro Bono, a Conectas Direitos Humanos e a Sociedade

Brasileira de Direito Pblico apresentaram amicus curiae. Justificaram a
pertinncia do Instituto Pro Bono por ter como objetivo institucional a
promoo de direitos fundamentais e de interesse pblico, da Conectas
Direitos Humanos por ter como misso o fortalecimento dos direitos
humanos e da Sociedade Brasileira de Direito Pblico por ser entidade que
promove o desenvolvimento, estudo e aplicao do direito pblico e efetuou
pesquisa sobre o tema debatido.
Cita que a norma impugnada fruto de 15 anos de esforos e

experincia. Foi exatamente pela inadequao dos critrios trazidos pelo
Decreto federal 3.912/01 que foi elaborado o Decreto 4.887/03. Ou seja, o
autor pleiteia um retrocesso na legislao.
Dispe que os quilombos surgiram no contexto de escravido, como

sinais de protesto em relao s condies a que eram submetidos. Hoje, a
Associao Brasileira de Antropologia considera quilombo um termo para
designar a herana cultural e material das comunidades negras rurais
remanescentes de quilombos, que so e pertencem a um grupo especfico,
abrangendo toda a rea utilizada para sua subsistncia e onde as
manifestaes culturais tm vnculo com o passado. Logo, no se pretende
proteger apenas as terras que ocupam, mas tambm as que necessitam
para desenvolver suas atividades tradicionais.
O reconhecimento dos direitos das comunidades quilombolas parte de

um processo de valorizao da cultura negra. A FCP foi criada em 1988 para
cuidar da integrao do negro no Brasil. Segundo levantamento feito pela
FCP e Associao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas, h pelo
menos 1.098 comunidades em todo o territrio nacional e presentes na
maioria dos estados55. Foram identificadas no Brasil 743 comunidades,
reconhecidas 42 e tituladas 29.
O artigo 215, 1 imps ao Estado a proteo das manifestaes

culturais afro-brasileiras em virtude de sua importncia no processo
55
Exceto Amazonas, Acre, Rondnia, Roraima e Distrito Federal.
121
civilizatrio nacional. Alm disso, o artigo 216 protege o direito ao
patrimnio histrico e cultural e seu 1 prev as formas de proteo,
inclusive desapropriao.
Indica que a constitucionalizao de um direito no significa sua

imediata aplicao. O Decreto 4.887/03 foi expedido com o objetivo de
conferir eficcia ao artigo 68 do ADCT, que fruto de concluses
provenientes do Grupo de Trabalho Interministerial.
O Decreto 3.912/01 foi alvo de inmeras crticas em relao aos

critrios para identificao das comunidades, e uma importante alterao
trazida pelo Decreto 4.887/03 diz respeito ao procedimento de identificao,
demarcao e titulao das terras, que passa a ser de competncia do
INCRA.
Ressalta que a possibilidade de aquisio da propriedade por meio de

usucapio existe sem o artigo 68 do ADCT e, portanto, a interpretao do
Decreto 3.912/01 ao artigo 68 do ADCT esvaziaria seu contedo. O Poder
Pblico tem o dever de dar norma constitucional a mxima eficcia
possvel.
Primeiramente indica que o artigo 68 do ADCT no exige norma que o

regulamente, apesar de exigir poltica pblica direcionada. O legislador
constituinte no imps a exigncia de lei regulamentadora na redao do
artigo e, portanto, no h que se falar em usurpao de competncia pelo
Decreto. Alm disso, alega que o Decreto se baseia nas Leis 7.668/88,
9.649/98 e 10.683/03, que procuram viabilizar a aplicao do artigo 68 do
ADCT.
Aponta que o processo de recuperao das terras quilombolas

ocorreu tardiamente e, portanto, necessrio que haja a desintruso, ou
seja, retirar os particulares que se encontrem em terras quilombolas sem
violar os direitos dos particulares. A titulao das terras quilombolas nem
sempre possvel de imediato por incidirem outros ttulos na mesma rea,
situao que demanda desapropriao, conforme trazido pelo Decreto
4.887/03. O fundamento jurdico desta desapropriao o interesse social
disposto no artigo 216, 1 da CF/88. Deste modo, tanto o direito de
propriedade quanto o direito de desapropriao decorrem da CF/88, mesmo
122
que a lei no cuide desta modalidade de desapropriao. O Decreto
4.887/03 no trata desta desapropriao de maneira genrica.
Caso no fosse utilizado o instrumento da desapropriao, o Estado

poderia causar tenses e conflitos, ignorando os direitos dos proprietrios.
Tais desapropriaes podem ser feitas pelos Estados e tambm pela Unio.
Os artigos 215, 216 da CF/88 e 68 do ADCT no demandam a edio de lei
especfica. Logo, a previso da desapropriao pelo decreto no
inconstitucional.
O critrio promulgado pelo Grupo de Trabalho foi o da efetiva

ocupao e explorao agropecuria e florestal, inclusive extrativista,
respeitando-se ainda as prticas tradicionais de cultivo e os espaos
reservados para a recreao e as reas necessrias perambulao entre
famlias e grupos.
O intuito garantir aos quilombolas seus direitos fundamentais que

resultam no plano de etnodesenvolvimento trazido pelo Decreto 4.887/03.
Alm disso, o Decreto 4.887/03 prev a realizao de trabalhos de campo
para produo de relatrio tcnico de determinao da localizao da
comunidade.
Ademais, o novo processo de demarcao das terras adota os

parmetros trazidos pela Conveno 169 da OIT, ratificada pelo Brasil. O
critrio da autodeterminao essencial para identificar as comunidades
quilombolas, que denotam um tipo especial de ser e viver. Menciona que os
critrios defendidos pelos autores na inicial so os mesmo estabelecidos
pelo Decreto 3.912/01, que foram severamente criticados. No que concerne
necessidade da posse pela comunidade desde 1888, e que ela estivesse
ocupando suas terras na data da promulgao da CF/88, so critrios
despropositados que esvaziam o contedo do artigo 68 do ADCT.
Neste ponto, fica claro que a questo central o conceito de

quilombo, que da perspectiva antropolgica conceituado como grupos
tnicos que existem e persistem ao longo da histria como um tipo
organizacional. Descreve os termos utilizados ao longo da histria. Indica
que hoje o termo designa a situao das comunidades negras em diferentes
regies, e um legado cultural que lhe confere uma referncia presencial no
123
sentido de pertencer a algum lugar especfico. Os quilombos so uma
realidade viva e, portanto, no poderia ser utilizado o conceito colonial de
quilombo.
Os quilombos so comunidades autnomas, e utilizam a terra de

maneira coletiva. A partir da identificao de seu modo de vida conclui-se
que a titulao no poderia recair apenas sobre as reas de moradia ou
cultivo, mas quelas necessrias manuteno de sua cultura. Alm disso,
para se verificar que a comunidade quilombola preciso que os seus
prprios agentes se vejam como tal, e disto decorre o critrio da
autoatribuio.
Aponta que o decreto anterior centrou a discusso sobre as terras

ocupadas pelos quilombolas, e no sobre sua relao com a terra, excluindo
as comunidades que sofreram esbulho ao longo do tempo. O mesmo
equvoco trazido pelo decreto anterior apresentado na petio inicial da
Adin. As conseqncias so desastrosas para as comunidades quilombolas,
j que dificulta extremamente a possibilidade de produo de provas. Disto
decorreria a inviabilidade de implementao do artigo 68 do ADCT. A
requerente, portanto, no cumpre o postulado hermenutico de conceder
mxima eficcia norma constitucional. Menciona que a anlise no feita
exclusivamente pelo critrio da autoatribuio, como alegado na inicial.
O procedimento previsto no decreto marcado pelos caracteres da

razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio,
publicidade e atendimento ao interesse pblico.
Aponta que outro aspecto importante a forma de titulao das

terras, que ser em ttulo coletivo e indivisvel com clusula de
inalienabilidade, imprescritibilidade e impenhorabilidade.
Ressalta que inexistem perigo da demora ou fumus boni juris. Logo,

pede pela improcedncia da Adin.
124
IV. Amicus Curiae COHRE
O Centro pelo Direito Moradia Contra Despejos COHRE, Centro de

Justia Global, Instituto Socioambiental ISA, Instituto de Estudos,
Formao e Assessoria em Polticas Sociais POLIS e Terra de Direitos
peticionaram um amicus curiae. Justificaram a legitimidade de todas as
entidades para participarem como amicus curiae. O amicus curiae
apresenta um resumo da lide.
Primeiramente, dissertam sobre o contexto scio-poltico-econmico no

qual foi concebido o Decreto 4.887/03, para que se possa avaliar o grau de
legitimidade poltica e compreender a soluo para os problemas
enfrentados pelas comunidades quilombolas atualmente.
Explica que a colocao do artigo 68 do ADCT na CF/88 foi fruto de

ampla mobilizao social para que houvesse um processo de reparao
histrica aos remanescentes das comunidades de quilombos. Passados 15
anos da promulgao da CF/88 pouco foi feito em favor das comunidades
quilombolas. Apenas alguns Estados formularam polticas pblicas para
concretizao do direito constitucional. Deste modo, os quilombolas
continuam sofrendo esbulho e expropriao de suas terras e abandono do
Estado.
Tal situao chamou a ateno do Comit das Naes Unidas dos

Direitos Econmicos, Sociais e Culturais ao Brasil, que expressou
preocupao com a discriminao contra afro-brasileiros, ausncia de
medidas eficazes para a implementao do direito, persistncia da pobreza
e desocupao forada das comunidades remanescentes de quilombos de
suas terras ancestrais, que so impunemente expropriadas por mineradoras
e outros interesses comerciais. Portanto, foi sugerido que se adotassem
medidas para a proteo das terras das comunidades quilombolas.
Alm disso, o Comit das Naes Unidas sobre a eliminao da

Discriminao Racial recomendou ao Brasil que adotasse medidas a fim de
acelerar o processo de identificao e titulao das terras das comunidades
quilombolas. Logo, fica claro que resolver o problema fundirio dos
125
quilombolas essencial para que se possa garantir todo o plexo de direitos
fundamentais.
Neste contexto surge o Decreto 4.887/03. Vale notar que antes dele
havia o Decreto Federal n 3.912/01 que no era capaz de cumprir os
objetivos propostos no artigo 68 do ADCT. Primeiro porque somente
reconhecia a propriedade das terras ocupadas por quilombos de 1888 a
1988 com a promulgao da CF/88, ou seja, havia a necessidade de
permanncia no mesmo local por cem anos e no havia como produzir
provas acerca de tal permanncia. Alm disso, indica que muitos quilombos
no so formados por negros fugidos. Outro descabimento do Decreto
anterior era a competncia da FCP para proceder titulao de terras, j
que tal rgo no tinha nem passou a ter estrutura para tanto.
Deste modo, foi necessrio substituir o Decreto por um que de fato

gerasse justia social, e com esse objetivo foi institudo um grupo de
trabalho formado por representantes de 10 ministrios, da Casa Civil, da
Presidncia, da Advocacia Geral da Unio, da Secretaria Especial de Polticas
de Promoo da Igualdade Racial e representantes das comunidades que
resultou no texto final do atual Decreto.
Ademais, aborda que o Brasil ratificou a Declarao Universal dos

Direitos do Homem e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, que garantem proteo cultura e moradia. Alm disso,
ratificou a Conveno 169 da OIT, que trata da proteo s comunidades
tribais.
Cita o conceito da Associao Brasileira de Antropologia ABA para

quilombo, qual seja, toda comunidade negra rural que agrupe
descendentes de escravos vivendo da cultura de subsistncia e onde as
manifestaes culturais tm forte vnculo com o passado.
Menciona que no cabe ao decreto inovar o ordenamento jurdico, deve

obedecer aos ditames da fonte normativa primria que no caso a prpria
CF/88 por se tratar de dispositivo autoaplicvel. Indica que o artigo 68 do
ADCT norma constitucional de eficcia plena e, portanto, poderia ser
diretamente regulamentada. O Decreto 4.887/03 no cria direitos nem
obrigaes, apenas dita o modo de agir dos entes administrativos, conforme
126
a disposio do artigo 84 da CF. Afirma, por fim, que o prprio Decreto
4.887/03 prev que sero utilizadas as verbas destinadas pela Lei
Oramentria Anual e, portanto, no importa em novas despesas.
Nos casos em que as terras quilombolas incidirem em reas de domnio

particular no invalidado por nulidade, prescrio ou comisso a nica forma
de titul-la aos quilombolas por meio de desapropriao. Neste sentido,
explica que a tese que entende que a propriedade quilombola decorre
diretamente da CF/88 significaria dizer que so direitos originrios, como os
direitos indgenas (artigo 231 da CF/88). Todavia, a origem territorial
indgena diversa da origem territorial quilombola.
Anota que o Decreto 4.887/03 traz soluo para os diversos conflitos

fundirios que possam surgir. Portanto, a Carta protege o interesse social
em preservao da pluralidade cultural e, neste caso, o poder de imprio da
Administrao decorre do texto constitucional (artigo 5, XXIV e 216, 1)
e da Lei de Desapropriao por Interesse Social Genrico. As hipteses de
desapropriao esto prevista na CF/88, sendo as hipteses abstratas
previstas no artigo 5, XXIV outorgadas ao legislador ordinrio, todavia, em
alguns casos a prpria CF/88 outorgou concretude, como no caso do artigo
68 do ADCT.
Aponta que as comunidades quilombolas sofreram esbulho na posse de

seu territrio. Alm disso, o sistema de cadastro desorganizado resultou em
uma expedio indiscriminada de ttulos de terras. Deste modo, muitas
reas onde se localizavam comunidades quilombolas foram registradas
como domnio de terceiros, de modo que para se fazer cumprir o disposto
no artigo 68 do ADCT necessrio que haja desapropriao. Nota que a
emisso de ttulos como atividade fim pressupe os meios para sua
consecuo.
Com relao ao critrio da territorialidade, designa que a Conveno 169

da OIT no restringiu o direito terra das comunidades tribais moradia,
mas rea necessria para abertura de roa, caa, pesca, extrativismo e
aquelas destinadas s manifestaes culturais, ritos religiosos, reverncia
aos mortos, enfim, a todas as atividades que esto includas em sua
cultura, essenciais para a sua reproduo fsica, social, econmica e
cultural.
127
Uma caracterstica das comunidades quilombolas o uso comum da
terra, distinta da posse tradicional do direito civil, j que diversas pessoas e
famlias compartilham um mesmo territrio, condicionada por fatores
histricos e tnicos. Portanto, no adiantaria conceder-lhes territrios
separados, pois isso quebraria o elo da comunidade. Deste modo, no se
trata simplesmente de garantia fundiria, mas de integridade fsica e
ambiental do territrio e, portanto, determina o direito sobrevivncia
cultural da comunidade. Finaliza ao afirmar que o Decreto 4.887/03 d
cumprimento funo social da propriedade.
Em relao ao critrio de autoidentificao, alega que o autor no

demonstrou qual o princpio constitucional violado. Alega que a Conveno
169 da OIT institui este critrio como fundamental e que funo da FCP
acompanhar os trabalhos tcnicos.
Nestes termos, pede a improcedncia da ao.
128
V. Amicus Curiae FETAGRI - Par
A Federao dos Trabalhadores na Agricultura do Estado do Par

FETAGRI Par e a Malungu/Par apresentou amicus curiae para
defender a constitucionalidade do Decreto. A FETAGRI justificou sua
legitimidade em funo dos seus atos constitutivos, que trazem como
objetivo a defesa dos trabalhadores rurais, dentre os quais se incluem os
quilombolas. A Malungu tem por funo a articulao das comunidades
quilombolas.
Trouxe um resumo da demanda. Aponta que h centenas de

comunidades quilombolas destinatrias da norma impugnada e que foi
graas batalha do movimento negro na constituinte que o artigo 68 do
ADCT foi incorporado.
Lembra que as Constituies dos Estados da Bahia, Gois, Maranho,

Mato Grosso e Par tm um dispositivo parecido. Tais dispositivos geraram
uma obrigao do Poder Pblico em emitir os ttulos, cujo descumprimento
traria uma inconstitucionalidade por omisso. Argumenta que o artigo 68 do
ADCT tem aplicabilidade imediata.
Ressalta que a interpretao do artigo 68 do ADCT deve ser feita

levando em considerao os artigo 3, 215 e 216 da CF/88.
Conta que decorridos 16 (dezesseis) anos da promulgao da CF/88 s

71 comunidades conseguiram ter seu direito terra garantido, sendo que
apenas 30 (trinta) foram expedidos pela Unio. Logo, com o objetivo de
alterar tal situao houve a promulgao da Medida Provisrio n 111
(convertida na Lei 10.683/03), na qual foi criada a Secretaria de Polticas de
Promoo da Igualdade Racial.
Indica que a elaborao do Decreto 4.887/03 foi fruto de um longo

perodo de discusso entre catorze ministrios e representantes dos
interessados. O Grupo de Trabalho reuniu especialistas e houve a
participao da Associao Brasileira de Antropologia e os Decretos 4.883,
4.885 e 4.887 de 2003 so frutos desse trabalho.
129
Declarou que o argumento que alega a inconstitucionalidade da
desapropriao inconsistente, pois, apesar de a ocupao da terra e de o
uso dos recursos ter afinidade com o das populaes indgenas, no se
aplica o instituto do indigenato porque sua ocupao no anterior
existncia do Estado Nacional. A Constituio no poderia equiparar as
situaes, j que elas tm origem histrica e caractersticas diferentes.
Logo, caso o imvel tenha sido legalmente incorporado ao patrimnio

particular, o seu direito propriedade deve ser levado e considerao e no
devem ser obrigados a deixarem a terra que ocupam sem a correspondente
indenizao. Todavia, o ttulo de propriedade no afasta a possibilidade da
titulao em favor das comunidades quilombolas.
Apontou que o Governo do Estado do Par j editou trs decretos de

desapropriao. Menciona que o parecer apresentado por Cludio Teixeira
da Silva foi equivocado j que no perodo colonial o quilombo no poderia
ter se constitudo baseado em posse mansa e pacfica, vez que era
considerado crime luz da legislao escravista. Portanto, tal posio
esvazia o contedo do artigo 68 do ADCT.
A interpretao de que a Constituio exigiu dos quilombolas cem anos

de posse mansa e pacfica para a configurao de uma usucapio
extraordinria seria inclusive punitiva para os quilombolas, j que o prazo
para o usucapio muito inferior.
A desapropriao importante, j que sem ela os quilombolas sofreriam

esbulho em sua posse. Alm disso, a expedio de ttulos no Brasil foi feita
de maneira sumrio, de modo que muitos particulares se apropriaram de
terras de comunidades ribeirinhas, seringueiras, quilombolas ou indgenas.
O autoreconhecimento como quilombola no inconstitucional, pois o

critrio apresentado pela Conveno 169 da OIT. Alm disso, o autor no
apresentou qual dispositivo constitucional foi violado. Menciona que os
laudos antropolgicos no se qualificam como um atestado jurdico.
Deste modo, pede a improcedncia da Adin.
130
VI. Amicus Curiae Par
O Estado do Par apresentou petio de amicus curiae e justificou sua

legitimidade por possuir ampla poltica de reconhecimento das comunidades
quilombolas. Alm disso, os critrios adotados pelo Decreto 4.887/03 e
refutados na Adin so tambm adotados na legislao do Estado do Par.
Afirma que o artigo 68 do ADCT tem eficcia plena e clareza de seu

objeto, de modo que seria dispensvel lei em sentido formal para
regulament-lo, ainda mais que se passaram 15 anos da promulgao da
Constituio Federal. Deste modo, o Decreto 4.887/03 trata apenas de
especificar os procedimentos para a titulao das terras. Mas ainda que
fosse julgado correto, o Decreto 4.887/03 transfere competncia e,
portanto, regulamenta a Lei n 10.683/03.
Menciona que a alegao de inconstitucionalidade da previso de

desapropriao, em funo da autoaplicabilidade do artigo 68 do ADCT,
contraria o seu primeiro argumento de que seria necessria lei formal que o
regulamentasse. Aduz que, uma vez que a CF/88 no excepciona, os
direitos de propriedade no podem simplesmente ser excludos sem a
devida indenizao, por meio de desapropriao. Cita que o Estado do Par
j realizou desapropriaes para este fim, com sucesso.
Indica que o artigo 68 do ADCT foi inserido na CF/88 como resultado das
antigas reivindicaes do movimento negro no Brasil e, inspirada na CF/88
a Constituio do Estado do Par tambm garantiu a propriedade aos
quilombolas, estabelecendo o prazo de um ano para que lhes fossem
emitidos os respectivos ttulos.
A preservao das reas onde se localizam as comunidades

remanescentes de quilombos essencial para a preservao da
identificao cultural e antropolgica das comunidades. Alm disso, o artigo
215 da CF/88 protege as manifestaes culturais, bem como o artigo 216.
Visando dar efetividade a estes direitos, o Estado do Par ajuizou a

modalidade de desapropriao por utilidade pblica, destinada
preservao do valor histrico e cultural, aclarando a hiptese do artigo 5,
131
p do Decreto-Lei n 3.365/41, baseada na prpria Constituio Federal no
que diz respeito lei especial.
Acentua que os novos conflitos e interesses sociais exigem mais do

Direito e que este um momento em que se testa se passamos do discurso
prtica. Portanto, deve ser avaliada a melhor eficcia para a tutela
jurisdicional. Seria muito grave o Estado omitir-se do seu dever
constitucional de conservar o patrimnio histrico e cultural do pas, do qual
vm agregados os direitos de morar e trabalhar. Primeiramente tutelado o
direito de morar dos quilombolas, sendo o registro imobilirio apenas um
meio de execut-lo. Alm disso, a propriedade s considerada em
consonncia com sua funo social e, portanto, a posse que legitima a
propriedade. Logo, existe o direito estabilidade da posse de uma
coletividade pode ser protegido mediante desapropriao.
Lembra que a moradia um direito social, bem como a cultura e o

direito ao trabalho. Portanto, deve ser abandonada a teoria civilista de
funo da propriedade para apostar na posse coletiva, em respeito ao
direito constitucional de morar, proteo cultura, ao trabalho e permitindo
a estabilidade da comunidade.
Portanto, explica que a inteno da posse representada pela

identificao do imvel como o lugar de residncia, no com a inteno
imediata de exercer o domnio (animus domini), nem a vontade de proceder
como proprietrio (affectio tenendi). Portanto, essa posse evidente
quando h vrias famlias ocupando um imvel coletivamente. Existe assim
o dever constitucional de corrigir a distoro histrica onde a opo sempre
foi por preferir a posse civil em detrimento do direito de morar, reproduo
cultural e produo na terra. Importante ressaltar que no se trata vrias
pessoas defendendo cada uma a sua posse, mas de uma posse conjunta e
unitria.
Neste ponto, cabe destacar que todos os ttulos quilombolas so

coletivos, aspecto reforado pela Conveno 169 da OIT.
Por fim, ao analisar a questo do critrio da autodeterminao deve ser

identificado o conceito de remanescentes de quilombo e o regime da posse
132
e a regularizao fundiria das terras dos quilombos. Aponta que o termo
mais apropriado seria comunidade ou povo quilombola.
Designa que necessrio interpretar a norma para que possa ser

aplicada e que preciso interpretar o significado e o alcance da realidade
social que o aplicador tem diante de si. Menciona que o direito que tem que
arrecadar os conceitos sociais e que qualquer tentativa de delimitar
conceitos limitativos a fim de amputar o direito est indo contra os ideais de
uma dada sociedade histrica.
Faz uma anlise de direito comparado entre as normas dos Estados

membros e a norma federal, diante da qual distingue duas posturas: (i)
aqueles estados onde ocorrem titulao sem que haja um aparato
normativo; e (ii) Estados onde h previso de um processo para
reconhecimento e titulao das terras. H alguns Estados onde h previso
constitucional, porm no existem normas definindo o processo. Nestes o
ponto comum que a titulao das terras depende de um ato discricionrio
do Estado.
H alguns Estados que possuem leis que regulamentam o processo

abstrato de reconhecimento e titulao das comunidades remanescentes de
quilombos. Ressalta que, apesar de os Estados terem utilizado lei em
sentido formal, isso no confirma a sua necessidade, j que se trata de
deciso poltica. Apenas o Estado do Par aceitava o critrio da
autodefinio, acompanhado pelo Decreto 4.887/03.
Apresenta que a autodefinio ponto importante, pois se defende a

titulao da terra aos remanescentes de quilombos e no aos
remanescentes dos quilombos. Logo, no preciso que aquela rea
especfica tenha sido um quilombo no sentido tradicional. Ademais,
importante reconhecer as comunidades negras no como populaes, mas
como comunidades. necessrio entender a luta do povo negro que ainda
perdura. Neste ponto, necessrio difundir o que a palavra quilombo
significa para as prprias comunidades negras. Na norma paraense somente
existe a necessidade de elaborao de relatrio tcnico-antropolgico caso a
declarao de auto-reconhecimento seja contestada e, portanto, parte do
conceito de cidadania com conscincia.
133
Indica que quilombo mucambo, lugar de procedncia, lar comum de
onde descende todo o povo negro, a luta para reconstruir o lar de origem, a
me frica. Determina que no necessrio submeter o povo negro a um
processo de marcao, carimbo de sua condio perante o Poder Pblico.
Lembrou que devido ao preconceito ainda h pessoas que negam sua
histria e, deste modo, no simples declarar-se quilombola. Descreve o
processo de titulao das terras quilombolas do Estado do Par.
Aduz que a norma federal adota princpios semelhantes aos adotados

pelas normas paraenses na conduo do processo, sendo o critrio da
autoatribuio o mais adequado para o tema. Destaca que somente se
houver constestaes acerca do procedimento da autodefinio que a FCP
dever acompanhar e subsidiar os trabalhos. Alm disso, no poderia ser de
outra maneira, em funo da Conveno 169 da OIT.
O reconhecimento das comunidades no pode se tornar um instrumento

para a reteno da liberdade dos quilombolas. H uma srie de lutas
histricas pela liberdade. No se pode esquecer que durante quatro sculos
a economia brasileira foi mantida pelo trabalho negro. Logo, a construo
antropolgica do conceito como conceito de etnia deve ser compreendido e
atrelado a partir da confirmao coletiva que se funda tanto na
autodefinio como na organizao poltica das comunidades.
Indica que no se deve vincular o conceito de quilombolas ao conceito

de escravo fugido nem o conceito de suas terras a lugares ermos.
Portanto, pede pela improcedncia da Adin, para que seja declarado

constitucional o Decreto 4.887/03.
134
VII. Amicus Curiae Santa Catarina
O Estado de Santa Catarina apresentou amicus curiae, no qual

apresenta um resumo da demanda. Justifica sua legitimidade por ser ente
poltico e se tratar de um direito difuso. Ademais, possui em seu territrio
remanescentes das comunidades de quilombo.
Indica que o Decreto 4.887/03 reconhece propriedade de terras s

pessoas que se autodeclararem remanescentes das comunidades dos
quilombos, ampliando a definio da norma constitucional. Tambm a
demarcao ser feita mediante indicao dos prprios interessados. O
Decreto aduz que a falta de manifestao do rgo interessado no prazo
estipulado importa em sua concordncia tcita acerca do contedo do
relatrio tcnico. Por fim, a falta de impugnao ou rejeio do relatrio
pelo INCRA importa em titulao da rea em favor dos quilombolas.
Ademais, institui a desapropriao de terras de domnio particular.
Deste modo, o referido Decreto usurpa a competncia do Presidente da

Repblica definida no artigo 84, IV e VI da Constituio Federal, por
regulamentar direta e imediatamente a CF/88.
Alega que os dispositivos de Decreto em questionamento violam o

princpio do devido processo legal para a apurao dos fatos, inovam a
ordem jurdica, pois criam novos direitos e estabelecem privilgios a um
determinado grupo em detrimento de outras. Ofende, portanto, o princpio
da separao dos poderes, o direito propriedade e o princpio da
legalidade por criar nova forma de desapropriao.
Atesta que o Decreto no pode inovar o ordenamento jurdico e,

portanto, no meio idneo para criar direitos e obrigaes.
Ao criar novos direitos e obrigaes, viola a isonomia e a legalidade, pois

somente lei formal poderia faz-lo. Por se tratar de ato do Poder Executivo
em situao que apenas caberia lei em sentido formal e, portanto, ato do
Legislativo, h a violao separao dos poderes. Ao estabelecer
concordncia tcita absoluta dos rgos notificados da demarcao viola o
princpio do devido processo legal. Afirma que a norma permite que a
simples definio pelos prprios interessados, sem estudo antropolgico,
135
poder ser considerada tacitamente aceita por terceiros. Tambm fere esse
princpio o critrio da autodeterminao como quilombola e da rea titulada.
Indica que deve ser assegurado a todos o contraditrio e a ampla defesa.
Afirma que as presunes tcitas h muito foram afastadas do processo

administrativo. Trouxe jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que
indica que o devido processo legal no se limita manifestao oportuna e
eficaz.
Alega que o artigo 5, XII protege a propriedade privada e o inciso XXIV

prev as hipteses de desapropriao. Indica que para os fins do artigo 68
do ADCT no h necessidade de desapropriao, j que se trata apenas de
titular as terras que os quilombolas j possuam no momento da
promulgao da Constituio Federal.
Logo, a CF/88 apenas assegurou uma realidade ftica anteriormente

existente. As hipteses de desapropriao so por necessidade, utilidade
pblica ou interesse social, conforme procedimento estabelecido em lei.
Logo, ao tratar de desapropriao, o Decreto 4.887/03 extravasou o limite
da norma constitucional, por criar nova modalidade de desapropriao.
Alega, portanto, que o Decreto 4.887/03 de inconstitucionalidade

manifesta. Portanto, requer a procedncia da Adin.
136
VIII. Amicus Curiae CNA
A Confederao da Agricultura e Pecuria CNA apresentou amicus

curiae. Alegou a sua legitimidade por ser entidade sindical de nvel superior,
representativa dos proprietrios rurais.
Indica que o artigo 68 do ADCT no claro e que dele se depreende que

os remanescentes de quilombos passam a ter domnio das terras que
estavam ocupando na data da promulgao da CF/88.
Traz o conceito do dicionrio Houaiss para a definio de quilombo,

qual seja, as comunidades dos quilombos eram grupos formados durante o
perodo escravista no Brasil, predominantemente por escravos fugidos do
cativeiro, que se homiziavam em lugares ermos e quase inacessveis, onde
podiam encontrar espao para prover livremente a sua subsistncia e em
cujo meio tambm se acoitaram ndios e eventualmente brancos
socialmente desprivilegiados.
Argumenta que tal situao gerou a certeza de que as terras dos

quilombos se tratavam de terras devolutas ou que haviam alcanado
prescrio aquisitiva na promulgao da CF/88, sendo dispensvel o
requisito de posse mansa e pacfica da usucapio ordinria ou da residncia
e produtividade no caso da usucapio rural.
Indica que a desapropriao suprflua se a terra ocupada por

quilombolas, e incabvel se ocupada por terceiros. Ademais, indica que para
haver desapropriao necessrio haver lei especfica.
Menciona que os o artigo 68 do ADCT uma norma programtica e que

os trabalhos tnico-antropolgicos pretendem alargar de lege ferenda a
proteo aos quilombolas. Alm disso, designa o artigo 68 do ADCT como
uma norma que demanda ao legislativa.
Afirma que a MP 2.216-37/2001, que alterou a competncia para realizar

a demarcao e titulao das terras quilombolas, no apresentou as
medidas indispensveis para a aplicao do artigo 68 do ADCT.
Alm disso, ressalta que o Decreto 3.912/01 trazia o procedimento para

aplicao do artigo 68 do ADCT, inclusive a observncia dos princpios do
137
contraditrio e da ampla defesa, porm foi revogado pelo Decreto 4.887/03.
Designa ambos como inconstitucionais por agirem contra a causa
quilombola, protelando a soluo que poderia ter sido dado por diploma
legal.
Protesta que o artigo 68 do ADCT carece de lei formal que o

regulamente, j que o primeiro decreto restringia seu contedo, enquanto o
segundo o amplia. Por interferir em direitos de terceiros fica evidente a
necessidade de lei formal, alm do que o decreto instrumento normativo
secundrio, no podendo inovar na ordem jurdica. Cita que o nosso
ordenamento permite o decreto autnomo em alguns casos, mas que o
Decreto 4.887/03 no se aplica a eles.
Ademais, afirma que o Decreto 4.887/03 no regulamenta as Leis

7.668/88 e 9.649/98, j que estas apenas firmam competncias, ou a
Conveno 169 da OIT por ser superveniente ao Decreto e porque sua
recomendao j teria sido atendida pelo artigo 68 do ADCT.
Por fim, ressaltar que admitir a constitucionalidade do Decreto 4.887/03

seria admitir que direitos de terceiros fossem violados e conceder o direito a
pessoas a qual o artigo 68 no se destina. Neste sentido, pede pela
procedncia da ao.
138
IX. Amicus Curiae CNI
A Confederao Nacional da Indstria CNI apresentou amicus curiae,

justificando sua legitimidade em virtude da relevncia da matria e da
repercusso para indstrias, bem como por ser legitimada para a
propositura de Adin.
Resume as alegaes da Petio Inicial e do amicus curiae apresentado

pelo Estado de Santa Catarina. Informa que concorda com todos os
argumentos apresentados e apresenta o parecer elaborado pelo Ministro
aposentado do STF Carlos Velloso (resumido adiante).
Alm de todos os fundamentos apresentados nas peties mencionadas,

indica que o Decreto 4.887/03 padece de inconstitucionalidade formal e
material por permitir a desapropriao de propriedades produtivas e,
portanto, atinge o ncleo essencial do direito de propriedade, princpios da
ordem econmica, bem como o princpio da valorizao do trabalho
humano, protegido constitucionalmente. Alm disso, viola o objetivo
fundamental da Repblica de garantir o desenvolvimento nacional.
Assenta que as peas que defendem a constitucionalidade do Decreto

4.887/03 o fazem sob a tica de proteo de um direito fundamental que
deve ser ampliado ao mximo. Neste ponto, argumenta que o Decreto
4.887/03 no conferiu mxima eficcia ao artigo 68 do ADCT, mas criou um
novo direito no previsto na CF/88, extrapolando o seu mbito normativo.
Ressalta que o critrio constitucional a ocupao da terra pelos

remanescentes das comunidades de quilombos no momento da
promulgao da CF/88. Cita que a CF/88 deve ser interpretada
sistematicamente e, portanto, em consonncia com os demais direitos
fundamentais. Menciona que pode haver tenso entre os diversos princpios
constitucionais e devem ser ponderados, uma vez que nenhum deles
absoluto e no existe hierarquia entre eles.
Primeiramente, deve se avaliar o princpio da unidade da Constituio,

que determina que no pode haver antinomias. No caso das antinomias
aparentes deve ser feita uma ponderao dos princpios envolvidos. Para
fazer a ponderao deve-se usar dos princpios da razoabilidade e
139
proporcionalidade que culmina na proibio de excessos. Portanto, os
defensores da constitucionalidade do Decreto pecam pelo tratamento do
direito como absoluto.
Deste modo, deve ser feito o teste da proporcionalidade em sentido

estrito, no qual devem ser medidos os nus e benefcios do ato do Poder
Pblico. Neste caso, de um lado est o direito de demarcao e titulao
das terras quilombolas e de outro o direito propriedade privada. Diante
desta anlise, resta violado o ncleo fundamental do direito propriedade
j que o Decreto 4.887/03 permite a desapropriao de propriedade
produtiva para serem entregues a pessoas que se autodenominarem
quilombolas.
Ademais, indica que retirar as terras de uma indstria para entreg-las a

uma minoria causaria desemprego e o no desenvolvimento da regio.
Deste modo, haveria tambm afronta ao princpio da isonomia.
Logo, nem o Decreto 4.887/03 nem a interpretao ampliativa das

disposies do artigo 68 do ADCT passam no teste da proporcionalidade.
Tambm afirma que o Decreto 4.887/03 no tem meios adequados ao

objetivo pretendido, j que o fim buscado pelo artigo 68 do ADCT seria
reconhecer a propriedade das reas secularmente ocupadas pelos
quilombolas e o meio adequado seria que o Estado apenas outorgasse o
ttulo para quem tivesse a posse da terra no momento da promulgao da
CF/88, o que foi violado pelo Decreto que estabeleceu novos critrios.
Alega que o critrio de autodefinio permite que pessoa que no

estivesse ocupando a rea se declare remanescente e seja contemplado
com o ttulo da terra.
Por fim, estabelece que Decreto 4.887/03 no passa no critrio da

exigibilidade ou necessidade, j que h meios menos gravosos para atingir
ao fim constitucional e a desapropriao de terras produtivas um meio
extremamente gravoso.
Portanto, pleiteia a procedncia da ao.
140
IX. a) Parecer Carlos Velloso
A empresa Aracruz Celulose formulou consulta acerca da

constitucionalidade do Decreto 4.887/03 para Carlos Mrio da Silva Velloso,
ministro aposentado do STF. Conta o parecer que primeiramente veio a
Portaria 25 da FCP, a Portaria 307/95 do INCRA que pretendeu assumir
competncia para dar cumprimento ao artigo 68 do ADCT.
Posteriormente, em 25 de novembro de 1990, a Medida Provisria

n1.911-11 alterou a Lei 9.649/98 e atribuiu competncia ao Ministrio da
Cultura para dar cumprimento ao artigo 68 do ADCT. A Portaria 447/99
delegou a funo FCP. A mesma medida provisria atribuiu FCP a
competncia para realizar o processo de reconhecimento e titulao das
comunidades.
O Decreto 3.912/01 foi editado. A Lei 10.683/03 revogou a Lei 9.649/98,

porm manteve a competncia do Ministrio da Cultura. Em 20 de
novembro de 2003 foi expedido o Decreto 4.887/03.
Aponta que o artigo 68 do ADCT no possui clareza quanto ao seu

contedo, a comear pelo conceito de seus remanescentes.
Em uma perspectiva histrica os quilombos se referem a um local onde

se abrigavam negros fugidos, ainda no perodo da escravido, conceito que
considera ter sido ampliado devido ao impacto social do artigo 68 do ADCT.
Cita que o conceito histrico advm do Conselho Ultramarino.
Todavia, no se pode ignorar que aps a promulgao da Lei urea

muitos escravos formaram novas comunidades sem carter de resistncia e
opresso que so as chamadas terras de preto que se enquadram
tambm no conceito de quilombo.
Menciona que a prpria Associao Brasileira de Antropologia abandonou

o carter estritamente guerreiro dos antigos agrupamentos para adotar
uma viso mais moderna.
Entende que remanescentes so as comunidades que, criadas antes ou

logo aps a abolio da escravido, por negros fugidos ou no, continuaram
a existir no mesmo local, gerao por gerao, mantendo o mesmo modo
141
de vida e as mesmas tradies que uniam seus primitivos moradores.
Destaca que ainda que se considere remanescente como descendente s
sero sujeitos do artigo 68 do ADCT aqueles que tinham a posse das terras
na data da promulgao da CF/88. Logo, entende que se cumulam os
critrio de posse na poca do imprio escravista e a posse em 05 de
outubro de 1988.
Indica que o artigo 68 do ADCT deve ser interpretado em conjunto com

o artigo 215 da CF/88 e, portanto, o objetivo a preservao da cultura,
motivo pelo qual no se pode restringir o conceito aos quilombos formados
por escravos fugidos. Todavia, os descendentes devem ocupar as mesmas
reas que seus ascendentes ocupavam.
Aponta que as Leis 9.649/98 e a Lei 7.668/88 no oferecem elementos

capazes de tornar executveis as garantias presentes no artigo 68 do ADCT
e, portanto, no poderiam servir de base para o Decreto 4.887/03.
J que o artigo 68 do ADCT exige lei regulamentadora que estabelea os

critrios, direitos e obrigaes, o Poder Executivo baixou o Decreto
4.887/03 para torn-la executvel. Todavia, no se pode regulamentar
diretamente a CF por meio de decreto, o que caracteriza o Decreto
4.887/03 autnomo. Cita que o Decreto 4.887/03 no se aplica s excees
previstas no artigo 84 da CF/88.
Alega que uma norma s autoaplicvel na medida em que eficaz e

dispe de todos os requisitos para sua aplicao, o que no o caso do
artigo 68 do ADCT. Portanto, este dispositivo constitucional exige norma
regulamentadora.
Indica que a Conveno 169 da OIT no supriria a ausncia de lei

formal, porque no trata de remanescentes de quilombos, j que povos
tribais so diferentes dos quilombolas. Alm disso, o Decreto 4.887/03 no
poderia regulament-la, uma vez que aquela posterior a este.
Aduz que se o Decreto 4.887/03 regulamentar as Leis 9.649/98 e

7.668/88 estaria incorrendo em inconstitucionalidade por conferir
delegaes disfaradas, vedadas no nosso ordenamento jurdico.
Designa que a ausncia de lei sem sentido formal que regulamente o

artigo 68 do ADCT viola o princpio da legalidade. Esta violao clara, uma
142
vez que o Decreto 4.887/03 menciona diretamente em seu prembulo o
artigo 68 do ADCT. Diz que a mera leitura do Decreto 4.887/03 deixa claro
que as obrigaes que institui somente poderiam ser criadas por lei.
Ressalta que o Decreto 4.887/03 autnomo e substitui a lei, figura que

o nosso ordenamento jurdico no admite. Cita jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal sobre o tema.
Menciona parecer da Procuradora Deborah Macedo Duprat de Brito

Pereira, da 6 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF, que conclui pela
inconstitucionalidade do decreto anterior (Decreto 3.912/01) em funo da
sua inconstitucionalidade formal, por entender se tratar de um decreto
autnomo.
Indica que o Decreto 4.887/03 possui inconstitucionalidades materiais

por inovar ou desvirtuar o disposto no artigo 68 do ADCT. Aponta que muito
se escreveu acerca do tema, mas que so trabalhos focados no ponto de
vista tnico e, portanto, pugnam mais pelo ideal de proteo do que ao
efetivo contedo da norma.
Entende ofensivo CF/88 o critrio da autodefinio e a desapropriao.

Indica que nem o Decreto 4.887/03 nem a IN n20 do INCRA prevem o
devido processo legal para a desapropriao.
Cita que o artigo 68 do ADCT protege apenas os remanescentes de

quilombos, sendo inconstitucional qualquer norma que amplie a previso
constitucional, estabelecendo critrios inadequados sua identificao.
Portanto, no poderia ser admitida como critrio a prpria palavra da
comunidade. O que o decreto chama de autodefinio pode abrir caminho
para uma abrangncia no prevista na CF/88. O artigo 68 do ADCT tambm
no prev caracterstica tnica ou cultural no que diz respeito ocupao.
Indica que o artigo 68 do ADCT no admite uma presuno de ocupao.

Deste modo, a ocupao centenria tem que ser claramente comprovada.
Alem disso, o decreto cria uma nova modalidade de desapropriao,

matria pertinente apenas lei em sentido estrito. Ressalta que no se
poderia utilizar as leis da reforma agrria para o caso, j que a questo
quilombola uma questo cultural diferente do instituto da reforma agrria.
143
Por fim, alega que o Decreto 4.887/03 no estabelece a garantia do
devido processo legal para que o imvel seja desapropriado.
144
X. Amicus Curiae Bracelpa
A Associao Brasileira de Celulose e Papel BRACELPA apresentou

amicus curiae, com o objetivo de que se declare procedente a ADI 3239 e,
portanto, a inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03. Justifica sua
legitimidade demonstrando a destinao estatutria representao judicial
das empresas associadas e alegando ter mbito nacional e representar um
dos maiores segmentos agroindustriais do pas.
Apresenta que a Constituio deve sempre ser interpretada de maneira

sistmica, a fim de estabelecer uma conexo lgica entre a norma
interpretada e o direito no geral.
Indica que a norma do artigo 68 do ADCT compe-se de trs sentenas

na qual a primeira aos remanescentes das comunidades dos quilombos
(...) reconhecida a propriedade definitiva-, seria de eficcia plena caso o
conceito de remanescentes fosse incontroverso, a segunda que
estejam ocupando suas terras- complemento temporal da primeira e
precisa de regulamentao e a terceira devendo o Estado emitir-lhes os
ttulos respectivos- a atribuio de competncia ao Poder Pblico, que
depende do cumprimento das condies anteriores.
Assinala que o artigo 68 do ADCT uma norma de eficcia limitada e

que a prpria existncia do Decreto 4.887/03 confirma tal tese.
Indica que o conceito das expresses remanescentes das comunidades

dos quilombos e estejam ocupando suas terras devem ser objeto de lei
formal para que pessoas no abordadas pelo artigo 68 no ADCT no sejam
beneficiadas. Deste modo, a matria no seria afeta ao poder regulamentar
do Presidente da Repblica.
Atesta que o artigo a norma constitucional refere-se apenas aos

remanescentes que em 05 de outubro de 1988 (data da promulgao da
CF/88) se encontravam nas comunidades de quilombos. Alerta que as
caractersticas iniciais dos quilombos no so mais facilmente encontradas e
que a diversidade de acepes do termo quilombo no invalida o
entendimento hermenutico de que a nica acepo possvel dever ser
145
determinada por lei e no poder ultrapassar o preceito do artigo 68 do
ADCT.
Logo, a atribuio do direito no poderia se destinar a quaisquer

agrupamentos que se autodenominem quilombos, por ultrapassar os
limites constitucionais. Ressalta que a CF/88 protege o direito propriedade
e que o artigo 68 do ADCT trata de uma exceo regra.
Trata da mutao constitucional, indicando que deve ser interpretada em

sua dimenso jurdica, j que no se poderia aceitar que a Constituio
fosse alterada mediante interpretao equivocada do legislador. Deste
modo, entende que s pode haver mutao constitucional no interior da
prpria Constituio e no por condies externas.
Em resumo, indica que a qualificao do artigo 68 do ADCT submete a

noo de quilombo continuidade histrica da comunidade e
territorialidade identificvel, sendo circunstanciados ao aspecto temporal da
promulgao da CF/88.
Especificamente em relao ao Decreto 4.887/03, ressalta que h

inconstitucionalidade formal, pois o Decreto menciona em seu prembulo
diretamente o artigo 68 do ADCT sem fazer meno qualquer Lei Federal
a que lhe tenha embasado, nem quelas que dizem respeito s
competncias administrativas.Indica que s poderia haver regulamentao
direta por meio de decreto nos casos em que a norma constitucional no
exige integrao por meio de lei ordinria.
Declara que o Decreto 4.887/03 no regulamenta as Leis 7.668/88 e

9.649/98 como alegado nos autos, j que elas no tratam do significado
dos conceitos abordados pelo artigo 68 do ADCT. Indica que no decreto
ultra legem ou praeter legem, mas de decreto sine lege (decreto
autnomo) e, portanto, inconstitucional. Caso fosse decreto regulamentar
violador de lei no seria cabvel o controle concentrado de
constitucionalidade. Alm disso, tratar via decreto de matria reservada
lei fere o princpio da legalidade e o princpio da separao dos poderes.
Lembra que h divergncia doutrinria acerca dos decretos autnomos

que para alguns poderia ser admitido e para outros no.
146
Em relao inconstitucionalidade material do Decreto 4.887/03, atesta
que fazer referncia grupos tnicos no remete necessariamente etnia
negra, com grande abrangncia qualificao racial, permitindo que muitas
pessoas possam ser assim qualificadas. Em seguida, indica que a adoo do
critrio da autoatribuio acentua a possibilidade de diversas pessoas no
remanescentes de quilombos serem beneficiadas pelo artigo 68 do ADCT.
Deste modo, assinala que no isto que a CF/88 quer dizer, j que se
estaria possibilitando que qualquer pessoa se proclamasse sujeito de
direito. Ademais, indica que tal critrio causaria insegurana jurdica.
Menciona que, em projeo para o futuro, a especificao do artigo 68 do
ADCT teria abrangncia ilimitada.
Alega que toda a argumentao favorvel ao Decreto 4.887/03 destoa

do direito positivado pelo artigo 68 do ADCT.
Lembra que tambm a demarcao das terras ser feita mediante

autodefinio. Menciona que o decreto assegura a participao das
comunidades quilombolas em todas as fases do processo, sem permitir a
mesma participao aos interessados, o que contraria o princpio do devido
processo legal.
Enumera que a Lei de Processo Administrativo Federal aborda o direito

dos interessados em participar do processo e desobedecida quando a
notificao ao interessado feita aps o incio do processo, como o caso
do Decreto 4.887/03.
Aborda a questo da desapropriao para afirmar que a titulao das

terras quilombolas no objetivo que se encaixe nas determinaes de
quaisquer das leis de desapropriao. Deste modo, ainda que se admitisse a
desapropriao, ela s poderia ocorrer se houvesse lei que a
regulamentasse.
Por fim, alega que a Conveno 169 da OIT no se aplica ao Decreto

4.887/03 por no se tratar de povos tribais ou indgenas.
Portanto, pede que seja julgada procedente a Adin para que se declare a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03.
147
XI. Amicus Curiae SRB
A Sociedade Rural Brasileira apresentou amicus curiae e justificou sua

pertinncia por representar os agricultores do Brasil e o tema atingir a
todos os proprietrios de terra.
Aduz que no se consegue saber quem so os destinatrios do direito,

devido ao vago critrio da autoatribuio. Assim, reconhece que a norma
outorgou poderes para todo e qualquer cidado se autodenominar
descendente de quilombo e, portanto, reivindicar terras. Tal situao gera
instabilidade e insegurana jurdica.
Aponta que o Decreto 4.887/03 pretende regulamentar o artigo 68 do

ADCT indicando como critrio o da autoatribuio, hiptese que fere
princpios constitucionais e morais.
Indica que o Presidente deveria observar a lei em sentido formal para

que pudesse expedir decreto. Logo, trata de matria reservada lei e,
portanto, padece de inconstitucionalidade formal. Aponta que as garantias
constitucionais como o direito de propriedade jamais podem ser objeto de
decreto.
Outra inconstitucionalidade se verifica no fato de que o INCRA proceder

s desapropriaes. Afirma que o artigo 68 do ADCT pressupe que os
quilombolas esto na posse ininterrupta do imvel e, caso no estejam mais
na posse do imvel no teriam o direito sua propriedade. Caso o Estado
desaproprie as terras estar lesando o errio por pagar por algo que, em
tese, j pertenceria aos quilombolas desde 1988.
Diz que a mera descendncia de quilombolas no atende ao texto

constitucional, pois, alm disso, devem viver ininterruptamente no local
onde se fundaram os quilombos.
Se permanecer o Decreto, qualquer cidado poder se autonomear

quilombola e, inclusive, determinar a extenso da terra que pretende obter.
Tais critrios so ilegais, imorais e no so ticos, pois criam mecanismos
de desrespeito propriedade privada.
148
Menciona que foi exibido no programa de televiso Fantstico um
documentrio a respeito das fraudes na determinao de quilombos, que
no so coibidas pela FCP.
Deste modo, pede a procedncia da Adin.
149
XII. Amicus Curiae CAJPMC
O Centro de Assessoria Jurdica Popular Mariana Criola e Konoina

Presena Ecumnica e Servio apresentaram amicus curiae. Justificaram
sua pertinncia temtica por serem organizaes no governamentais de
proteo aos direitos humanos.
Indica que o deferimento da Adin teria por conseqncia a violao de

princpios e direitos constitucionais relacionados ao patrimnio histrico e
cultural. Aborda que o artigo 68 do ADCT tem por objetivo a reparao
histrica aos cidados negros. A histria deixou como herana focos de
resistncia condio escrava e esses grupos sobrevivem at hoje
mantendo suas formas tradicionais, porm sem servios essenciais como
gua, luz, tratamento de esgoto, entre outros, ou ameaados por grileiros
de terras e milcias.
A definio de quilombo trazida pelo Decreto 4.887/03 foi objeto de

fartas discusses da Associao Brasileira de Antropologia antes de sua
promulgao. O atual Decreto trouxe avanos em relao ao Decreto
anterior. O critrio de autodefinio est embasado na Conveno 169 da
OIT, ratificado pelo Brasil em 2002, que tem status de norma
materialmente constitucional ou, ao menos, de norma infraconstitucional.
Menciona que o artigo 68 do ADCT um direito fundamental e, portanto,

autoaplicvel, segundo mandamento do artigo 5, 1 da CF/88 e,
portanto, prescinde de lei que o regulamente. O Decreto 4.887/03 veio
apenas estabelecer os ritos para um procedimento administrativo
adequado.
Destacou tambm que a Lei Federal n 9.784/99 (Lei de Processo

Administrativo Federal) j disciplina as regras que devem reger o processo
de demarcao e titulao das terras quilombolas, tendo o Decreto
4.887/03 apenas a funo de esmiuar o tema.
Pede pela improcedncia da Adin. Junta documentao que inclui a

representao proposta pela Associao dos Remanescentes de Quilombo
da Ilha de Marambaia sobre as graves violaes de direitos humanos que
vm sofrendo, a contestao impetrada pela Associao de Comunidades
150
Remanescentes de Quilombos do Estado do Rio de Janeiro na ao de
nulidade de procedimento administrativo que tramita no INCRA, entre
outros.
151
XIII. Amicus Curiae AQUBPI
A Associao dos Quilombos Unidos do Barro Preto e Indai, Associao

dos Moradores Quilombolas de Santana Quilombo de Santana e
Coordenao das Comunidades Negras Rurais Quilombolas de Mato Grosso
do Sul apresentaram petio de amicus curiae e justificaram sua
legitimidade por serem organizaes compostas por comunidades
remanescentes de quilombos e a ao em tela diz respeito manuteno de
suas vidas.
Indica que o artigo 68 do ADCT tutela um direito coletivo para sujeitos

determinveis e se d no direito das comunidades remanescentes de
quilombos terra. Deste modo, o legislador tutelou o direito ao trabalho,
preservao da cultura, dos costumes e tradies. A CF/88 vinculou o
direito propriedade ao cumprimento de sua funo social e, neste ponto, a
titulao das terras quilombolas cumpre sua funo social apenas quando
atende a todas essas caractersticas.
Ressalta que a interpretao da CF/88 deve ser feita de maneira

sistmica. Portanto, a interpretao do artigo 68 do ADCT deve levar em
considerao os artigos 215 e 216 da CF/88. Alm disso, titular reas
nfimas aos quilombolas estaria em desacordo com o princpio da dignidade
da pessoa humana, feriria os direitos culturais e a preservao do
patrimnio histrico-cultural imaterial brasileiro. Vale ressaltar que a
garantia tem que ser de sua sobrevivncia de acordo com seu modo
tradicional, do qual pressuposto bsico o acesso terra.
O artigo 68 do ADCT norma de direito fundamental que tutela as

condies necessrias para a perpetuao cultural dos remanescentes. O
povo remanescente das comunidades dos quilombos tem histrica
significncia na formao da identidade do povo brasileiro e ainda possui
importante papel os destinos e identidade cultural brasileira. Em virtude
disto, se aplica a disposio do artigo 5, 1 da CF/88 e, portanto,
aplicabilidade imediata.
Atesta que o artigo 68 do ADCT possui densidade normativa suficiente

para sustentar a sua aplicabilidade imediata, uma vez que apresenta (i) o
152
objeto de direito: a propriedade definitiva das terras; (ii) seu sujeito ou
beneficirio: os remanescentes das comunidades dos quilombos; (iii)
elemento de referncia para a aplicao do direito: ocupao tradicional das
terras; (iv) o dever correlato: a emisso de ttulos de propriedade; e (v) o
sujeito passivo ou devedor: Estado, Poder Pblico.
Conclui a partir disto que no h necessidade de lei regulamentar,

contudo no eficaz e, diante disto, pressupe atos comissivos do Estado.
Indica que no MI 63056 no Supremo Tribunal Federal de relatoria do Ministro
Joaquim Barbosa se entendeu que a ao havia perdido o objetivo em
virtude da expedio de norma executiva capaz de fazer cumprir o disposto
no artigo 68 do ADCT (Decreto 3.912/01 e, posteriormente, do Decreto
4.887/03).
Aponta que as dvidas quanto ao conceito de remanescentes de

quilombos deve ser resolvido em nvel constitucional, e se a norma
infraconstitucional regulamentadora no der efetividade ao artigo 68 do
ADCT ser inconstitucional.
O Decreto 4.887/03 ato abstrato, regulamento administrativo, que no

inova o ordenamento jurdico. Comenta que no foi o decreto que traou a
possibilidade de desapropriao, mas o prprio dispositivo constitucional, j
que o artigo 68 do ADCT no presumiu que a posse dos quilombolas recairia
sempre sobre terras devolutas ou propriedades de carter ilegal ou ilcito.
Tambm no inovou o ordenamento quando instituiu os critrios de

territorialidade j que a natureza de direito fundamental do artigo 68 do
ADCT confere aos quilombolas a possibilidade de dar seguimento sua
cultura.
Ademais, alega que a petio inicial no apresentou os dispositivos

constitucionais violados pelo Decreto 4.887/03 no que se refere
possibilidade de desapropriao, mas apenas demonstra discordncia
poltica com as determinaes do referido Decreto. O artigo do Decreto
4.887/03 que trata de desapropriao mera orientao administrativa que
pretende demonstrar a impossibilidade de haver sobreposio de ttulos
rurais. A simples meno desapropriao no pode ser encarada como
153
procedimento. Alm disso, o 1 do artigo 216 da CF/88 indica que a
proteo do patrimnio histrico cultural poder ser feita mediante
desapropriao pelo Estado. Logo, no h ofensa ao texto constitucional.
O autor no demonstrou o fundamento jurdico constitucional violado

pela estipulao do critrio da autodeterminao. Informa que a IN n49 do
INCRA determina que s sero iniciados os procedimentos de titulao aps
a apresentao de certido expedida pela Fundao Cultural Palmares,
atestando a condio de remanescente de quilombo do pleiteante em
processo administrativo.
Alm disso, aponta que o decreto no utiliza apenas o critrio da

autoatribuio, sendo necessria a elaborao de um relatrio tcnico
minucioso. Ademais, a autoatribuio no cria novos direitos ou alarga a
aplicao do artigo 68 do ADCT, apenas atende aos seus mandamentos.
Ademais, ressalta que o Brasil ratificou o Pacto Internacional dos Direitos

Econmicos, Sociais e Culturais, a Conveno Internacional sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial e a Conveno 169
da OIT, que protegem os direitos dos quilombolas. Logo, a no aplicao do
Decreto 4.887/03 implicar no descumprimento de obrigaes assumidas
internacionalmente pelo Brasil.
Ressalta que h necessidade de realizao de audincia pblica pelo

Supremo Tribunal Federal.
Apresenta dados sobre as comunidades remanescentes de quilombos e a

titulao de terras no Brasil, que demonstram que existem mil cento e vinte
e quatro certides de autoreconhecimento emitidas pela FCP, para mil
trezentas e quarenta e duas comunidades. O movimento quilombola
nacional estima que existam mais de trs mil comunidades remanescentes
de quilombos no Brasil. Segundo dados da 6 Cmara do MPF existem 831
processos administrativos de titulao das terras em tramitao do INCRA e
85 relatrios tcnicos concludos.
Importante ressaltar que at o momento no houve entrega de qualquer

ttulo pelo INCRA. Somados os ttulos expedidos pelo INCRA (sem registro
em cartrio, pois esto pendentes de desapropriao) e os expedidos pelos
154
Estados membros, temos 102 ttulos para 95 terras quilombolas,
beneficiando 157 comunidades.
Requer que seja julgada improcedente a Adin.
155
XIV. Pareceres PGR
XIV. a) Parecer de Daniel Sarmento solicitado pela Procuradoria-

Geral da Repblica
A 6 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF solicitou a elaborao de
um parecer sobre as questes suscitadas na Adin 3239. Aponta que a
questo tem grande tem grande relevo social, j que existem mais de mil
comunidades quilombolas. Caso seja procedente a Adin ser sacrificada a
possibilidade de tutela do direito dessas comunidades.
Imputa que no cabvel esta Adin, j que o Decreto 3.912/01 tratava

da mesma matria e o raciocnio de regulamento autnomo tambm se
aplicaria a ele. Destaca que a sentena de controle de constitucionalidade
tem efeito repristinatrio e que restauraria a vigncia do Decreto 3.912/01
caso fosse considerado inconstitucional o Decreto 4.887/03. Todavia, o
Supremo Tribunal Federal tem entendido que no se pode admitir Adin
quando a norma que vigia anteriormente apresenta o mesmo vcio e a
invalidao da primeira no tenha sido contemplada no pedido do autor,
como o caso.
Alm disso, afirma que o Decreto 4.887/03 regulamenta a Lei 9.784/99

e a Conveno 169 da OIT e, portanto, no regulamento autnomo. Deste
modo, no se poderia admitir Adin de ato normativo secundrio.
Ressalta que uma das principais conquistas do movimento negro foi a

incorporao do artigo 68 do ADCT ao texto da CF/88, e esta norma liga a
igualdade substantiva justia social na medida em que a grande maioria
dos quilombolas pobre e vtima de discriminao. Alm disso, tem um
cunho de reparao histrica. Todavia, o principal objetivo do artigo 68 do
ADCT a preservao da identidade tnica e a cultura prprias s
comunidades remanescentes de quilombos. Para os quilombolas, a terra
um elemento integrante da identidade coletiva.
Logo, o artigo 68 do ADCT norma de direito fundamental. Existe

vnculo direto do princpio da dignidade da pessoa humana dos quilombolas
com o direito moradia. Entretanto, para as comunidades quilombolas a
156
terra representa muito mais do que sua moradia, pois ela o elo do grupo
que possibilita a preservao de sua cultura. Caso seja privado da terra, a
tendncia que o grupo se dissipe, do que se depreende que se trata de
um direito fundamental cultura, conforme artigo 215 da CF/88.
Alm disso, permitir que essas comunidades desapaream violaria um

direito de toda a sociedade brasileira ter seu patrimnio cultural preservado.
Por ser um direito fundamental, se aplica ao artigo 68 do ADCT o

disposto no 1 do artigo 5 da CF/88, que indica que as normas de direito
fundamental tm eficcia imediata. Logo, no depende de concretizao
legislativa. Aduz tambm que o texto do artigo 68 do ADCT
suficientemente denso para permitir a sua aplicao.
O procedimento estabelecido no Decreto 4.887/03 apenas d concreo

Lei 9.784/99, que disciplina o processo administrativo federal. Alm disso,
a Conveno 169 da OIT versa sobre povos tribais e incide sobre as
comunidades quilombolas e, portanto, tambm pressuposto normativo
para o Decreto 4.887/03. Ressalta que, quando o Decreto 4.887/03 foi
editado a Conveno j havia sido celebrada pelo Presidente e aprovada
pelo Congresso Nacional. Apesar do fato da Conveno ter sido promulgada
apenas no ano de 2004, o Brasil j havia assumido o compromisso
internacional de cumpri-la, tendo sido o Decreto 4.887/03 promulgado
antes por uma questo puramente formal.
Ademais, indica que a Corte Interamericana de Direitos Humanos vem

interpretando o direito de propriedade previsto pela Conveno
Interamericana de Direitos Humanos (considerada pelo Supremo Tribunal
Federal como norma supralegal) tambm como o direito ao reconhecimento
das propriedades de comunidades tnicas, decorrente da importncia que a
terra tem para esses grupos. Citou o caso Comunidade Mayagna (Sumo)
Awas Tigne vs. Nicargua e o caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa
vs. Paraguay e, especificamente sobre comunidades negras, o caso
Comunidade Moiwana vs. Suriname e o caso Povo Saramaka vs.
Suriname. Em todos estes casos, a corte concluiu que o artigo 21 da
Conveno Interamericana de Direitos Humanos obriga aos Estados o dever
de emitir ttulos de terras aos grupos tribais, como os remanescentes de
quilombo no Brasil.
157
Logo, o Decreto 4.887/03 tambm regulamenta o Pacto de San Jos da
Costa Rica.
Lembrou que, mesmo que o Decreto 4.887/03 fosse considerado

regulamento autnomo, existe hoje uma crise de representao e outros
fatores que levaram a uma mudana do paradigma legicntrico do direito.
Hoje a Constituio tem um papel muito mais importante e se deve extrair
sua mxima fora normativa. Deste modo, a administrao no est
vinculada apenas lei, mas acima de tudo CF/88. Logo, a CF/88 tambm
seria norma habilitadora para a proteo de direitos que agasalha. Portanto,
mesmo sem lei em sentido formal, a Administrao est obrigada a agir
positivamente para que o direito seja concedido, sobretudo quando se tratar
de direito fundamental. Cita jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
neste sentido.
Confirma a declarao da inicial de que a propriedade j foi transferida

pelo Constituinte, porm o Decreto 4.887/03 pode ser interpretado
conforme a CF/88 para reconhecer o pagamento de indenizao aos
proprietrios dos territrios que ocupam. Indica que no se pode exigir
desapropriao prvia para que as comunidades quilombolas tenham direito
de fruir de seus direitos territorias, pois isso postergaria indefinidamente a
possibilidade de gozar de seus direitos. Enquanto perdura a inrcia estatal,
muitas comunidades sofrem esbulhos. Portanto, indica que assegurado ao
quilombola o direito de propriedade at que seja realizada a
desapropriao.
Designa que o texto do artigo 68 do ADCT trata do carter meramente

declaratrio da titulao. Todavia, a prvia desapropriao instrumento
essencial para a viabilizao da transferncia da propriedade. Alm disso,
esta soluo mais justa e proporcional. Ademais, a converso da
propriedade em indenizao um fator importante para a manuteno da
paz social.
Menciona que o direito de propriedade no tem mais primazia absoluta,

j que deve cumprir sua funo social. Indica que a funo social da
propriedade quilombola a de permitir a reproduo da cultura deste grupo
tnico. Conclui que o direito terra dos quilombolas tem um peso superior
ao direito de propriedade de particulares, porm estes ltimos no podem
158
ser ignorados, devendo ser indenizados, em virtude do princpio da
proporcionalidade. Aplica as trs fases do teste de proporcionalidade s
regras em debate para concluir que preservar o territrio tnico dos
quilombolas medida adequada, sendo a medida mais suave a prpria
existncia da desapropriao e que o benefcio trazido pela proteo do
direito previsto no artigo 68 do ADCT maior que o nus de converter o
direito propriedade em justa indenizao.
Conclui que o caso, a rigor, no de desapropriao, porm o seu uso

apropriado. Alm disso, esta desapropriao realmente no se enquadra aos
tipos legais j previstos, o que no obsta que sejam utilizados
analogicamente para fins de procedimento.
Em relao ao critrio da autodefinio ressalta que no o nico

critrio trazido pelo Decreto 4.887/03, sendo necessria uma trajetria
histrica prpria do grupo e que mantenha uma relao especfica com o
territrio ocupado. Contudo este o critrio mais importante, na medida em
que leva em conta a percepo dos prprios sujeitos de direito. Ademais,
este critrio est previsto da Conveno 169 da OIT. A presena dos
requisitos ser aferida mediante anlise antropolgica e histrica.
Sustenta que no faz sentido aplicar o conceito de quilombo utilizado na

legislao escravocrata para uma norma emancipatria.
Aduz que os requisitos para a demarcao trazidos pela inicial so

absurdos, pois ultrapassam o maior prazo do usucapio da legislao civil
(15 anos), exigindo um prazo de 100 anos. Deste modo, o artigo 68 do
ADCT, criado para proteger as comunidades quilombolas, se tornaria um
objeto de discriminao contra os integrantes deste grupo.
Aponta que a preservao da terra quilombola est intimamente ligada

com o direito cultura e uma de suas principais caractersticas a
territorialidade. Deste modo, essencial que o territrio abranja a rea
necessria para a manuteno do modus vivendi dessas comunidades.
Ademais, quem decide o procedimento no qual decorre a extenso das
terras o Poder Pblico. O Decreto 4.887/03 apenas obriga que o
procedimento no se realize a partir de uma viso etnocntrica.
159
XIV. b) Parecer de Flvia Piovesan solicitado pela Procuradoria-
Geral da Repblica
A 6 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF solicitou a elaborao de

um parecer sobre as questes suscitadas na Adin 3239.
Primeiramente, indica que a Conveno 169 da OIT apresenta a

tendncia atual do direito internacional de proteger grupos especialmente
vulnerveis. Todavia, faz-se necessria a identificao do sujeito de direito,
j que cada grupo necessita de uma resposta diferenciada.
Destacou que existe a igualdade formal, a igualdade material e a

igualdade material correspondente ao ideal de justia enquanto
reconhecimento de identidades. A igualdade material parte da desigualdade,
do direito diferena para atingir o resultado almejado. Logo, a justia
soma redistribuio com reconhecimento. O direito igualdade material, o
direito diferena, condio e pressuposto para a utilizao do critrio de
autodeterminao como forma de identificao de determinados grupos e
da que se criam formas de protees de seus direitos humanos .
A Conveno 169 da OIT foi aprovada pelo Decreto Legislativo 143/2002

e promulgada pelo Presidente mediante o Decreto 5.051/04. Alm disso,
segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal ela foi incorporada
ao ordenamento jurdico brasileiro como norma supralegal, mas
infraconstitucional.
Aponta que a Conveno 169 da OIT trata tambm dos povos tribais,
conceito que incide sobre as comunidades quilombolas, j que constituem
grupos tnicos que vivem sob condies culturais especficas que os
distinguem do restante da sociedade.
Sustenta que diante do princpio da aplicabilidade imediata dos direitos

fundamentais dispensvel a promulgao de tratados internacionais de
direitos humanos para que estes se incorporem ao ordenamento jurdico,
bastando a aprovao pelo Congresso Nacional. Para o Supremo Tribunal
Federal, contudo, a promulgao essencial. Enfatiza que a expedio de
Decreto presidencial apenas um costume interno, no havendo norma que
o exija. Alm disso, no faria sentido vincular o decreto de direitos
160
humanos, equiparado norma constitucional em alguns casos e em funo
da boa relao internacional, a um ato discricionrio do Poder Executivo.
Logo, seria um formalismo incompatvel com a CF/88 invalidar o Decreto

4.887/03, que cumpre compromissos internacionais firmados pelo Brasil,
apenas porque houve demora na promulgao de outro decreto.
Principalmente porque o prprio Presidente da Repblica e o Congresso
Nacional j haviam se manifestado em favor da Conveno 169 da OIT.
Portanto, o Decreto 4.887/03 podia ser editado regulamentando a
Conveno 169 da OIT.
Ademais, indica que o Pacto de San Jose da Costa Rica tem seus
preceitos interpretados de maneira dinmica e evolutiva pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Este instrumento reconhece o direito
de propriedade em seu artigo 21, que vem sendo interpretado no sentido de
garantir s comunidades tnicas que mantm relao especial com a terra o
direito ao reconhecimento de sua propriedade. Cita que o leading case foi
o caso Mayagna (Sumo) Awas Tigne vs. Nicargua, no qual, atravs de
uma interpretao evolutiva, a Corte interpretou que o direito propriedade
inclui o direito de membros de comunidades indgenas. A mesma orientao
foi adotada em diversos outros casos, e o entendimento no se reduz s
comunidades indgenas, mas tambm diz respeito s comunidades tnicas.
Portanto, conclui que o Decreto 4.887/03 tambm regulamenta o artigo

21 da Conveno Interamericana de Direitos Humanos.
161
XV. Amicus Curiae INCRA
O Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA

apresentou amicus curiae, por ser a autarquia designada como
competente para os processos de demarcao e titulao de terras
quilombolas pelo Decreto 4.887/03. Apresenta relatrio tcnico constando o
nmero de processos administrativos instaurados, bem como o quantitativo
em recursos humanos empregados para o cumprimento do artigo 68 do
ADCT.
Primeiramente, aponta que h um caso (Comunidades de Samucangaua

e outros) admitido pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos da
Organizao dos Estados Americanos OEA, cujo contedo se refere
violao perpetuada pelo Estado brasileiro ao instalar o Centro de
Lanamento de Alcntara CLA em rea habitada por comunidades
quilombolas. A Corte declarou a admissibilidade do caso com base em uma
srie de dispositivos da Declarao de Direitos do Homem. Neste caso, a
defesa do Brasil se baseou na existncia do Decreto 4.887/03 para afirmar
que o pas adota critrios adequados de demarcao das terras
quilombolas. Portanto, caso a Adin seja declarada procedente a defesa do
Estado brasileiro ser aniquilada.
Aponta que a defesa no caso Comunidades de Samucangaua e outros

refora a tese de que o artigo 68 do ADCT um direito fundamental, e que
o Decreto 4.887/03 motivo de orgulho para o pas, por estar alinhado com
a Conveno 169 da OIT.
A ONU tambm inquiriu o Brasil sobre as polticas de regularizao de

quilombos e responde bi-anualmente a questionamento desta organizao,
em funo do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais. A defesa do Brasil tem se baseado no fato de haver uma poltica
pblica federal com aporte de recursos tcnicos, humanos e financeiros
junto ao rgo responsvel pela sua execuo.
Menciona o caso Invernada dos Negros, no qual a Desembargadora

Maria Lcia Luz Vieira realizou estudo de direito constitucional comparado
162
para identificar que existem outras Constituies no continente americano
que protegem suas comunidades tribais tnicas.
Os critrios de autoatribuio e definio dos territrios trazidos pelo

Decreto 4.887/03 decorrem diretamente da Conveno 169 da OIT. Logo,
no so inconstitucionais, j que a Conveno tem status normativo supra
legal. Ressalta que os tratados internacionais de direitos humanos tambm
ampliam o rol de direitos fundamentais do nosso ordenamento jurdico.
Menciona o caso do Julgamento do Pacto de San Jos da Costa Rica, no qual
o Supremo Tribunal Federal declarou serem normas supra legais os tratados
internacionais de direitos humanos. Logo, os critrios adotados pelo Decreto
4.887/03 tm status normativo supra legal.
Menciona que os artigos 215 e 216 da CF instituem o direito

fundamental cultura. Portanto, o direito de as comunidades terem suas
terras tambm encontra guarida no direito de a sociedade brasileira ter seu
patrimnio cultural protegido. Designa que no h como proteger
culturalmente a comunidade sem garantir o acesso terra que,
historicamente, representa a ligao dos membros das comunidades com
seus ancestrais. Portanto, deve ser respeitado o bem estar da comunidade,
o respeito aos locais de culto, cemitrios, tradies, os espaos necessrios
reproduo fsica, social e econmica.
Anota que a IN 49/09 do INCRA, elaborada por um novo Grupo de

Trabalho, traz a autoatribuio, bem como o relatrio tcnico antropolgico
a ser realizado para a identificao das terras, respeitando a ampla defesa e
o contraditrio.
Conta que, em maio de 2003, foi institudo um Grupo de Trabalho

Interministerial com o objetivo de redigir o novo decreto. O Decreto
4.887/03 avanou ao trazer o INCRA como rgo competente e a
possibilidade de desapropriao das reas particulares.
Outro instrumento importante que traduz o compromisso do governo

com as comunidades quilombolas o II Plano Nacional de Reforma Agrria,
que reconhece a diversidade cultural e o direito terra das comunidades
quilombolas.
163
O INCRA criou Coordenao Geral de Regularizao de Territrios
Quilombolas DFQ, que coordena os procedimentos de regularizao das
terras. O Plano Plurianual, legalmente referendado pelo Congresso, alocou
recursos para a demarcao e titulao das terras quilombolas.
Trouxe o Relatrio de Gesto de 2008 do Programa Brasil Quilombola a

fim de explicar a gama de aes que tm como objetivo a garantia da
efetividade do artigo 68 do ADCT. A procedncia da Adin paralisaria o
Programa Brasil Quilombola. Cita que, para promover as polticas pblicas
do citado Programa, o governo editou a Portaria Interministerial que trata
do Decreto 4.887/03.
A declarao de inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 inviabilizaria

diversos tipos de aes do Poder Pblico em favor das comunidades
quilombolas. Alm disso, o Governo Federal se veria com problemas com
relao aos recursos j utilizados ou alocados.
Pede pela improcedncia da Adin e, em caso de julgarem procedentes,

pede pela modulao dos efeitos para que no retroaja data da publicao
do decreto.
164
XVI. Amicus Curiae Paran
O Estado do Paran apresentou amicus curiae, no qual h uma breve

sntese do caso. Justificou sua legitimidade em decorrncia de suas polticas
pblicas implementadas nas comunidades quilombolas. Afirma j terem sido
localizadas mais de 86 comunidades negras no Estado do Paran, das quais
36 so remanescentes de quilombos j reconhecidas pela FCP e 14 esto
com processo de reconhecimento em andamento.
No ano de 2005 foi institudo um Grupo de Trabalho com o intuito de

realizar um levantamento bsico das comunidades quilombolas, que foi
compilado numa publicao editada pelo Instituto de Terras, Cartografia e
Geocincia - ITCG. Foram encontrados 2.766 habitantes nas comunidades,
dos quais 15% no possuam documento de identidade. Muitas famlias no
possuam luz eltrica e, em grande parte, a gua extrada do solo. H
grande deficincia escolar j que existe grande dificuldade de acesso a
escola. No havia assistncia mdica e odontolgica para as comunidades.
Alm disso, verificou-se grande dificuldade da reproduo social da

comunidade e da aplicao de seus tradicionais conhecimentos na rea
etnobotnica por meio da coleta de essncias nativas, em razo da ausncia
da demarcao e titulao das suas terras e das grande extenses de pinus
existentes nas proximidades.
Muitas comunidades quilombolas desconhecidas foram encontradas.

Havia uma srie de medidas emergenciais que precisavam ser tomadas, o
que resultou em pesquisas e projetos de polticas pblicas. Lista uma srie
de polticas implementadas pelo Estado em benefcio das comunidades.
Alm disso, o Instituto de Terras, Cartografia e Geocincias do Estado do

Paran publicou um mapa com a localizao georreferenciada das
comunidades.
Afirma que todos os projetos e polticas pblicas ficaro prejudicados

caso seja declarada a inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03.
165
Em relao Adin, menciona que o efeito repristinatrio da declarao
de inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 restauraria a eficcia do
antigo Decreto 3.912/01. O antigo Decreto padeceria do mesmo vcio de
inconstitucionalidade formal, porm o Supremo Tribunal Federal no tem
admitido a declarao de inconstitucionalidade sem que a invalidao da
primeira norma esteja contemplada no pedido da petio inicial.
Ademais, indica que o Decreto 4.887/03 um ato normativo secundrio,

e no um regulamento autnomo, j que tem por fundamento a Lei
9.784/99 (Lei do Processo Administrativo Federal), a Conveno 169 da OIT
e a Conveno Interamericana de Direitos Humanos. Ressalta que as
normas da OIT tm eficcia supralegal.
Alm disso, no haveria violao ao princpio da legalidade, j que o

artigo 68 do ADCT tem eficcia plena e aplicabilidade imediata, por ser um
direito fundamental e, portanto, prescinde de lei formal que o regulamente.
a terra que mantm a unidade das comunidades quilombolas, e ela

deve ser preservada para a garantia da continuidade de suas prticas
culturais.
Entende que, de fato, o artigo 68 do ADCT declara direito anterior

CF/88, porm, no torna desnecessrio o pagamento de indenizao pelo
Poder Pblico aos proprietrios, seja porque h previso no artigo 216, 1
da CF/88, ou porque esta soluo mais razovel e proporcional, j que
converter a propriedade em indenizao em favor dos proprietrios.
Alega que a adoo do critrio da autodefinio uma decorrncia da

Conveno 169 da OIT. Alm disso, atentaria contra a dignidade da pessoa
humana desconsiderar a percepo do prprio sujeito de direito. Alm
disso, h outros critrios objetivos correlacionados para que o grupo seja
caracterizado como remanescente de quilombo.
Tambm menciona que a identificao das terras no realizada

somente a partir do critrio da autodefinio, sendo ele conjugado com
estudos tcnicos e cientficos. Isto constitui a concretizao da
determinao da Conveno 169 da OIT e dos artigos 215 e 216 da CF/88.
Portanto, requer que no seja admitida a Adin ou que, subsidiariamente,

seja julgada improcedente.
166
Apndice 4 Resumo das decises
Agro Industrial e Comrcio Ltda
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento (Turma) 66182 - Se

(2006.05.99.000002-7) - Comarca de Cedro de So Joo - SE
Partes: Agravante: Agro Industrial e Comrcio Ltda
Agravados: Orlando Messias Correia, Edmilson Santos, Magno Dos Santos,
Jose Orlando Dos Santos Marinho, Luciene Bispo Marinho de Oliveira.
Relator: Lzaro Guimares
rgo julgador: Tribunal Regional Federal da 5 Regio
Data do julgamento: 21 de novembro de 2006
Data da publicao: -
Ementa: Administrativo e Constitucional. Ao Possessria. Argio de
domnio para definio de posse. Terras ocupadas por remanescentes de
comunidades de Quilombos. Ausncia de verossimilhana das alegaes.
Artigo 109, I, da Constituio Federal. Agravo de instrumento improvido.
Resumo: A empresa agravante alega ser legtima proprietria de imvel e
alega que os agravados utilizam suas terras para fazerem travessia para
uma lagoa que se encontra na propriedade da agravante, o que gera danos
sua propriedade. Assim, requer a expedio de mandado proibitrio at o
final da demanda. O imvel objeto de procedimento administrativo no
INCRA para demarcao de terras Quilombolas. Transcreve parecer da
procuradoria que indica a importncia cultural da preservao das terras
Quilombolas e, portanto, a impossibilidade de concesso de liminar que ter
cunho satisfativo. Deste modo, nega provimento ao agravo.
Deciso: Decide a Quarta Turma do Tribunal Regional Federal da 5
Regio, por unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento, nos
termos do voto do Relator, na forma do relatrio e notas taquigrficas
constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente
julgado.
Casos citados: -
Observaes: -
167
Associao Quilombola de Gurup
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento N20053002125-9

Partes: Agravante: ITERPA
Agravado: Foad Dib Tachy e outra
Relator: Jos Maria Teixeira Do Rosrio
rgo julgador: Tribunal de Justia do Estado do Par
Data do julgamento: 08 de outubro de 2007
Data da publicao: -
Ementa: Agravo de instrumento contra deciso que concedeu tutela
antecipada para suspender o processo administrativo n2001/286451 e
garantir aos agravados direito ampla defesa- improcedente.
Compulsando os autos, conclui-se que alm de faltarem requisitos
necessrios consubstanciao do direito reivindicado pela Associao
Quilombola de Gurup sobre as terras litigiosas, como a "declarao de
auto-definio quilombola", h a alegao de que estas vm sendo
utilizadas ao longo de mais de trinta e cinco anos pelos agravados, de modo
que, reputa-se temeroso permitir o curso do processo administrativo sem a
outorga do direito de interveno e participao efetiva dos recorridos, sob
pena de violao do devido processo legal e seus corolrios, a ampla defesa
e o contraditrio, princpio constitucionais que devem ser observados no
processo administrativos.
Logo, no vislumbro erro na deciso proferida pela douta magistrada a quo,
a qual, na verdade, apenas resguardou os direitos dominiais dos
interessados em obstar a titulao de terras em favor das comunidades
interessadas, haja vista a iminente possibilidade de concesso da titulao a
estes, antes de ouvidas e analisadas as proposies daquelas, configurando,
portanto, a violao ao devido processo legal. Recurso conhecido e
improvido.
Resumo: ITERPA vem interpor o presente agravo de instrumento, contra
deciso concessiva de tutela antecipada para suspender o processo
administrativo n. 2001/286451, no intuito de garantir aos agravado o
direito ampla defesa. O agravante alegou que nada fora provado pelos
agravados a demonstrar seu direito de posse sobre as terras em debate, as
quais, alis, foram comprovadamente declaradas como de ocupao
168
imemorial da comunidade beneficiada com o ttulo expedido pelo ITERPA, o
qual limitou-se ao cumprimento da orientao prevista no artigo 68 do
ADCT. O voto indicou que faltam alguns dos requisitos necessrios
consubstanciao do direito reivindicado pela Associao Quilombola de
Gurup sobre as terras litigiosas, como a "declarao de auto-definio
quilombola", alm de haver a alegao de que estas vem sendo utilizadas
ao longo de mais de trinta e cinco anos pelos agravados, de modo que,
reputa-se temeroso permitir o curso do processo administrativo n.
2001286451 sem a outorga do direito de interveno e participao efetiva
dos recorridos, sob pena de violao do devido processo legal e seu
corolrios, a ampla defesa e o contraditrio.
Deciso: Acordam, unanimidade de votos, em conhecer do recurso,
porm negar-lhe provimento.
Casos citados: -
Observaes: -
169
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n

2006.01.00.040526-2/MA
Partes: Agravante: Unio
Agravado: -
Relator: Maria Isabel Gallotti Rodrigues
Data do julgamento: -
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito
suspensivo, interposto pela Unio, contra deciso que, em mandado de
segurana, deferiu liminar para determinar ao Impetrado que se abstenha
de impedir que os ora Agravados, integrantes de comunidades
remanescentes de quilombos, continuem a cultivar produtos agrcolas em
suas reas tradicionais de plantio, situadas dentro do terreno pertencente
ao Centro de Lanamento de Alcntara CLA, no Estado do Maranho.
Concluiu que, demonstrado por prova pr-constituda que a atividade
agrcola exercida tradicionalmente pelos remanescentes das comunidades
de quilombos na rea do CLA, a sua abrupta interrupo pode
comprometer a sobrevivncia dos membros das comunidades. Sustenta a
Unio que a rea foi adquirida pela Unio por meio de compra e os
posseiros (inclusive os agravados) foram transferidos para as Agrovilas.
Alega que esta terra pertence ao patrimnio pblico, estando sob
propriedade da Unio h mais de 20 anos. Entende que o mandado de
segurana deveria ter sido denegado por no haver direito lquido e certo.
Argumenta que o impetrado no adotou conduta arbitrria, j que atuou no
regular exerccio de sua funo. Acrescentou que a invaso da rea pblica
dificulta a segurana do local e as queimadas prejudicam o fornecimento de
energia e a segurana do aeroporto. Por fim, sustenta que a proibio de
utilizao da rea pblica no prejudica a subsistncia dos quilombolas. Os
agravados juntaram cpia da sentena de mrito superveniente e pediram a
extino do recurso por perda do objeto. Entendeu pela subsistncia do
interesse recursal, mesmo aps o julgamento da sentena final em primeira
170
instncia e submeteu apreciao da Turma. Em liminar no agravo o
Relator concedeu efeito suspensivo da liminar no mandado de segurana
por entender que mesmo que estivesse documentalmente comprovado o
direito dos Agravantes titulao das referidas terras, o que matria de
fato complexa, insusceptvel de apreciao no mbito do mandado de
segurana impetrado na origem, a conseqncia, em face da colidncia
entre interesse privado e pblico, seria a prevalncia deste ltimo,
mediante indenizao aos prejudicados, conforme ocorre nas hipteses de
desapropriao indireta. Alm disso, entendendeu que o direito reconhecido
pelo art. 68, do ADCT, da CF/88, no absoluto, j que trata-se de direito
apenas s terras ocupadas quando da entrada em vigor da CF/88. Ademais,
entendeu que assim como qualquer direito de propriedade, cede diante do
interesse pblico, podendo ser objeto de desapropriao direta ou sofrer
desapropriao indireta, devendo, neste caso, haver o reconhecimento da
delimitao precisa da rea esbulhada pelo Poder Pblico e a apurao do
valor da indenizao devida, mediante processo que demanda ampla
instruo probatria. Por fim, entendeu que as reas foram adquiridas pela
Unio e, portanto, no se poderia cogitar do direito de titulao das terras
em favor de quem j as alienou. Logo, deu provimento ao Agravo de
Instrumento, confirmando a liminar, dada pelo relator.
Deciso: Deu provimento ao Agravo de Instrumento.
Casos citados: Agravo de Instrumento 2002.01.00.028068-6/DF, RESP
29035/PR (DJ 24/02/1997), Precedentes do STF: RE 89.980/SP RE
94.344/BA. Precedente do extinto TFR: AC 125.835/RJ, AGRg na Rcl 1.332-
RJ, RESp 742.512/SP, AgRgRESP 675.771/RS, DJ 5.12.2005, RESP
780.510, DJ 9.10.2006 (subsistncia de interesse no agravo de instrumento
aps sentena de mrito).
Observaes:
171
Centro de Lanamento de Alcntara II
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 2003.01.00.022666-8/MA

Partes: Apelante: MPF
Apelado: Unio Federal e Raymundo Satiro Ferreira Esplio e outros
Relator: Olindo Menezes
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: O MPF apela contra deciso que indeferiu pedido de percia para
verificar a rea efetivamente necessria instalao do Centro de
Lanamento de Alcntara CLA, de forma a compatibilizar a permanncia,
na regio, de comunidades remanescentes dos quilombos, conforme
estudos levados a termo pela FCP. O apelante pede a anulao da sentena
para que se possam produzir provas essenciais definio da rea
efetivamente necessria instalao da Central de Lanamentos, bem como
da real titularidade da rea. O desembargador entendeu que a deciso de
primeiro grau est correta j que no se pode sindicar se ocorreram ou no
casos de utilidade pblica na rea desapropriada, conforme art. 9 do
Decreto-lei 3.365, de 21 de junho de 1941. Alm disso, entendeu que est
provada a utilidade pblica do imvel pelo Decreto n 88.136/83 que criou
o Centro de Lanamento. Alm disso, saber a real titularidade do imvel
no criaria obstculos desapropriao, j que a desapropriao forma
originria de aquisio da propriedade.
Na mesma concepo se insere a eventual existncia de remanescentes das
comunidades dos quilombos na rea, pois, embora o art. 68 do ADCT/88
estabelea que tenham direito propriedade definitiva das terras que
ocupam, isso no impediria a desapropriao, com o pagamento do justo
preo. Portanto, nega provimento apelao.
Deciso: Nego provimento apelao, mantendo a sentena recorrida em
todos os seus termos.
Casos citados: -
Observaes: -
172
Comunidade Andr Lopes
Classe, nmero e origem: 2006.03.00.029172-9 AG 265684

Origem: Juzo Federal da 4 Vara de Santos Sec Jud SP
Partes: Agravante: Fazenda do Estado de So Paulo
Agravado: Associao de Remanescentes de Quilombo do Bairro Andre
Lopes e Outros
Relator: Johonsom Di Salvo
Data do julgamento: 27 de junho de 2006
Data da publicao: 28 de julho de 2006
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que, em sede de ao de
interdito proibitrio, deferiu a expedio de mandado liminar proibitrio, a
fim de que fique impedida a turbao no territrio da Comunidade de
Remanescentes de Quilombo do Bairro Andr Lopes, sob pena de multa
diria de R$ 1.000,00 em caso de descumprimento. A agravante pleiteia a
concesso de efeito suspensivo ao presente agravo sobre os argumentos de
que a rea objeto de ao discriminatria ainda no definitivamente
julgada, a agravada no comprovou a posse na rea. Alm disso, alega que
a rea do quilombo no poderia abranger aquela denominada "Caverna do
Diabo", por se tratar de bem de uso especial, sendo que toda a rea do
entorno foi declarada devoluta na citada ao discriminatria, pelo que no
estariam sujeitos posse. Aduz que a Lei Estadual n 10.850/2001, que
exclui da rea do Parque Estadual de Jacupiranga a comunidade quilombola
Andr Lopes, no pode ser aplicada imediatamente porquanto ausente
regulamentao que descreva a extenso das reas e que no pode haver
pena de multa diria s pessoas jurdicas de direito pblico, aduzindo ainda
que o valor fixado arbitrrio e exorbitante.
A petio inicial relata que uma empresa realizou estudos no local a fim de
construir um chal e a comunidade informou o ITESP deste fato. Todavia, o
ITESP no enviou resposta. Posteriormente, o Municpio de Eldorado
anunciou que seria estabelecido um programa de ecoturismo na rea
quilombola da "Caverna do Diabo". Segundo estudos realizados pelo BID,
173
esses locais (ncleos), receberiam um total de at 300.000 visitantes ao
ano. A agravada alega que esta rea no pode ser turbada em virtude do
artigo 68 do ADCT e do artigo 216, 5 da CF/88. A agravante alega que a
rea terra devoluta de fins especiais por ter sido declarada rea de
aproveitamento cientfico e cultural por decreto. A deciso indica que a rea
compe territrio ocupado pela comunidade negra e, portanto lhe pertence,
nos termos do art. 68 do ADCT. Alm disso, relata a relao histrica dos
negros com a referida caverna e a possibilidade de degradao ambiental
caso seja implementado programa de ecoturismo no local. Contudo,
entendeu que a visitao deva ser permitida. Indicou ainda que Mata
Atlntica do Brasil foi declarada pela UNESCO, em 1993, "Reserva da
Biosfera do Patrimnio Mundial". Relata que a comunidade quilombola
mencionada descende de escravos trazidos para trabalhar na extradio de
ouro durante os sculos XVII e XVIII e permanece no Vale do Ribeira.
Menciona que no Estado de So Paulo so contabilizadas 48 reas
quilombolas, e que apenas cinco (5) delas receberam ttulos porque a
burocracia governamental sofre presso dos agronegcios para negar ou
retardar a regularizao fundiria dos quilombos e porque h na sociedade
brasileira discriminao com relao aos negros. Indica que foi editado um
decreto com regras mais adequadas e com ares democrticos (Decreto
4.887), que viabilizaria a titulao das terras quilombolas prevista no art.
68 do ADCT, mas que no tem sido aplicado e enfrenta no Supremo
Tribunal Federal a alegao de inconstitucionalidade na ADin n 3.239.
Ressalta que a agravante no nega a presena de quilombolas na rea em
litgio. Entendeu que a deciso agravada foi acertada. Entendeu que o valor
da multa foi razovel e que possvel atribuir multa cominatria proibitiva
em desfavor do Poder Pblico. Deste modo, indeferiu o agravo.
Deciso: Indefiro a antecipao de tutela recursal e mantenho a deciso
agravada.
Casos citados: (REsp 804107 / RS, Relatora Ministra ELIANA CALMON,
Segunda
Turma, DJ 05.06.2006 p. 252), (REsp 827133 / RS, Relator Ministro TEORI
ALBINO ZAVASCKI, Primeira Turma, DJ 29.05.2006 p. 204)
Observaes: -
174
Comunidade Andr Lopes II
Classe, nmero e origem: Apelao n 1.092.336-1 da Comarca de

Eldorado Paulista
Partes: Apelante: Ansio de Lara Campos Jnior
Apelado: Oscar Gomes de Souza e outros
Relator: Mrio de Oliveira
rgo julgador: Seo de Direito Privado do Tribunal de Justia de So
Paulo
Data do julgamento: 30 de agosto de 2006
Data da publicao: -
Ementa: *Possessria - Reintegrao de posse - Perda superveniente de
objeto - Cessao da turbao e do esbulho - rea remanescente de
quilombo Impossibilidade de constituio de direitos possessrios Deciso
mantida - Recurso improvido.*
Resumo: Ao de reintegrao de posse, sem pedido de liminar, cumulada
com ao de manuteno de posse, com pedido liminar, julgada
improcedente pela sentena apelada, sob o fundamento de que houve perda
do objeto em funo da cessao da turbao e do esbulho e que o fato da
rea em litgio ser remanescente de quilombo impediria a constituio de
direitos possessrios sobre ela. O apelante alega que no se pode cogitar de
perda do objeto e que a rea tida como remanescente de quilombo no
abrange os stios cuja posse discutida. A deciso apresentou os seguintes
fundamentos: (i) h perda do objeto j que no existe mais ameaa ou
turbao; (ii) a alegao do apelante em relao rea quilombola no foi
provada, tendo este apenas dirigido ofensas aos quilombolas, imputando-
lhas a prtica de crimes e alegando um erro da CF/88 em proteger as
comunidade remanescentes de quilombos; (iii) h robusta prova de que a
Comunidade Andr Lopes remanescente de quilombos; (iv) o stio em
litgio encontra-se dentro dos limites da comunidade, conforme aponta
laudo tcnico do ITESP. Portanto, nega provimento ao agravo para manter a
sentena a quo.
Deciso: negaram provimento ao recurso, por votao unnime.
Casos citados: -
Observaes: -
175
Comunidade Andr Lopes III
Classe, nmero e origem: Apelao n 1094660-0 da Comarca de

Eldorado Paulista
Partes: Apelante: Raimundo Dias Vieira e outros
Apelado: Joo Domingos (Just Grat) e outros
Relator: Carlos Luiz Bianco
rgo julgador: Tribunal de Justia de So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: Cerceamento de defesa - Inocorrncia - Julgamento antecipado da
lide - Possibilidade - Suficincia dos elementos de prova constantes dos
autos - Preliminar rejeitada. Reintegrao de posse - Possessria - No
comprovada a posse anterior e efetivo exerccio do direito de posse e data
do esbulho - Observncia da Smula 487 STF - Prova oral produzida no
corrobora as afirmaes da exordial Recurso Improvido. Reintegrao de
posse - Indenizao - Inacolhimento tendo em vista o quanto decidido com
relao reintegrao de posse - Recurso improvido.
Resumo: Os autores alegaram que so possuidores de terra que foi
invadida no ano de 1990. Requereram a concesso de liminar e a
procedncia da reintegrao e manuteno de posse, e, ainda, a
condenao dos rus, ao pagamento de perdas e danos, pelo valor da
madeira destruda, o que seria apurado parcialmente. A sentena no
acolheu os argumentos, razo do presente recurso. Os autores no
provaram o exerccio de qualquer direito sobre o imvel. Ademais, conforme
as informaes e documentos oriundos do ITESP, as glebas, cuja posse se
pretende atravs das Aes de Manuteno e Reintegrao de Posse,
inserem-se na rea julgada devoluta do 27 Permetro de Eldorado, dentro
das terras dos remanescentes de quilombo da comunidade "Andr Lopes".
O MP se manifestou no mesmo sentido. Deste modo, foi integralmente
mantida a sentena.
Deciso: Negaram provimento ao(s) recurso(s), v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
176
Comunidade de Morro Alto
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n. 2007.34.00.006418-8/DF

Partes: Apelante: Ademar Ervino Procknow e outros
Apelado: Presidente da FCP
Relator: Daniel Paes Ribeiro
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Mandado de segurana ajuizado contra o Presidente da FCP,
responsvel pela Portaria n. 42, de 3 de novembro de 2005, que mandou
registrar no Livro de Cadastro Geral n. 001, assim como certificar que, na
conformidade de declaraes de auto-reconhecimento e processos em
tramitao na referida Fundao, as terras onde esto localizadas suas
propriedades so reas remanescentes de quilombos. Os impetrantes
alegam que sempre possuram aquelas terras, no havendo ocupao por
quilombolas. Afirmam que tal portaria prejudica seu direito de propriedade
e o devido processo legal. Alm disso, alegar que a citada Portaria est
calcada em decreto de flagrante inconstitucionalidade (Decreto n.
4.887/2003). O MPF entendeu que a questo no pode ser objeto de
Mandado de Segurana, pois exige dilao probatria. Neste mesmo sentido
foi a sentena ora apelada. O Desembargador Federal entendeu que no h
direito lquido e certo a ser protegido via Mandado de Segurana, conforme
indicado no parecer do MP. O mencionado parecer aponta que no h que
se falar em violao ao devido processo legal, porquanto os impetrantes
foram notificados pelo INCRA sobre o procedimento de auto-definio da
rea, como tambm os artigos 7 e 8 do Decreto 4.887/2003 prevem a
elaborao de trabalhos tcnicos, que obviamente consideraro outros
elementos fticos, jurdicos e antropolgicos para subsidiar a declarao e
reconhecimento das comunidades quilombolas nas reas em questo. O
artigo 9 do referido Decreto fixa o prazo de noventa dias, aps a
publicao e notificaes a que se refere o artigo 7, para oferecer
contestaes ao relatrio, juntando as provas pertinentes. Logo, entendeu o
177
Desembargador que a prestao requerida no pode dar-se via mandado
de segurana, pois demanda dilao probatria para assegurar se as
reas pertencentes aos impetrantes esto ou no contidas na
Comunidade de Morro Alto declarada como "remanescente dos
quilombos".
Deciso: Denego a segurana, ressalvado o uso da via processual
adequada. Fica sem efeito a liminar desde a sua concesso em 18/01/2005
(Smula 405/STF). Na linha desses argumentos, que adoto como razes de
decidir, confirmo a sentena. Nego, pois, provimento apelao.
Casos citados: -
Observaes: -
178
Comunidade de Morro Alto II

2006.04.00.031131-7/RS
Partes: Agravante: DNIT
Agravado: MPF
Relator: Vnia Hack de Almeida
Data do julgamento: 12 de setembro de 2006
Data da publicao: 19 de setembro de 2006
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra deciso que, em ao
civil pblica onde se discute os impactos decorrentes das obras no trecho
03/RS da duplicao da rodovia BR-101, deferiu parcialmente a liminar para
determinar a implementao de medidas mitigadoras e compensatrias
junto Comunidade Quilombola de Morro Alto.
O DNIT recorre do disposto no tpico n 6 da deciso agravada, sob o
argumento de que o Programa a que est obrigado a implementar em favor
da Comunidade Quilombola, est sendo determinado sem que se saiba,
efetivamente, se dita Comunidade existe. O MPF, na inicial da Ao Civil
Pblica demonstrou que em 2002 o DNIT reconheceu a necessidade de
montar equipe para estudar o impacto da duplicao da rodovia sobre os
quilombolas de Morro Alto. Alm disso, em 2004 houve informao do DNIT
acerca do recebimento de verbas para a realizao dos estudos e em 2005
apresentou um estudo preliminar e em 2006 apresentou outro relatrio.
Deste modo, a deciso indica que o DNIT tem conhecimento da existncia
da comunidade Quilombola de Morro alto e reconheceu a necessidade de
analisar os impactos decorrentes da duplicao e, portanto, indeferiu o
efeito suspensivo postulado.
Deciso: Indefiro o efeito suspensivo.
Casos citados: -
Observaes: -
179
Comunidade de Morro Alto III

2006.04.00.031131-7/RS
Partes: Agravante: DNIT
Agravado: MPF
rgo julgador: 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio
Data da publicao: 20 de novembro de 2006
Ementa: AO CIVIL PBLICA. DUPLICAO DA RODOVIA BR-101.
OBRAS. IMPACTOS DECORRENTES. ANTECIPAO DE TUTELA
PARCIALMENTE DEFERIDA. COMUNIDADE QUILOMBOLA DO MORRO ALTO.
O periculum in mora, no caso dos autos, milita em favor da Comunidade e
do meio ambiente, os quais vem sofrendo agresses reais causadas pelo
empreendimento e cujas conseqncias podero ser irreversveis.
civil pblica, deferiu parcialmente a liminar para determinar a
implementao de medidas mitigadoras e compensatrias junto
Comunidade Quilombola de Morro Alto. O DNIT recorre do disposto no
tpico n 6 da deciso agravada, sob o argumento de que o Programa a que
est obrigado a implementar em favor da Comunidade Quilombola, est
sendo determinado sem que se saiba, efetivamente, se dita Comunidade
existe. Sustenta que, hoje, no h nenhum documento oficial que comprove
que dita Comunidade, realmente, exista. Assevera a impossibilidade de
cumprir a deciso agravada quanto implantao, no prazo de 180 dias,
sob pena de multa diria, de um vultuoso programa de auxlio aos
Quilombolas de Morro Alto. Sustenta que o referido programa somente pode
ser implementado aps a concluso dos Estudos da Condicionante 2.9 da LI
n 181/2002.
O voto indicou que, conforme demonstrado no juzo de efeito suspensivo
(Comunidade de Morro Alto IV), o DNIT reconheceu a existncia da
comunidade quilombola em outras ocasies. Diante do exposto, negou
provimento ao agravo de instrumento.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao agravo de
180
instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
181
Comunidade de Morro Alto IV

2008.04.00.006088-3/RS
Partes: Agravante: MPF
Agravado: IBAMA, DNIT
Relator: Marcelo de Nardi
Data do julgamento: 07 de abril de 2008
Data da publicao: 29 de abril de 2008
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que, em ao civil pblica,
indeferiu pedido formulado pelo MPF para que fosse suspensa a licena de
instalao e paralisao das obras at o efetivo cumprimento da deciso e
execuo das medidas destinadas proteo dos bens atingidos pela
duplicao da rodovia, j que no foram implementadas medidas
mitigatrias e de compensao em face dos impactos ao meio ambiente e
ao patrimnio cultural devido duplicao da rodovia BR 101. Fundamenta
a deciso que ainda no foram definidos os impactos que a Comunidade
Quilombola de Morro Alto pode sofrer com a duplicao da rodovia e que o
IBAMA renovou a Licena de Instalao, na qual exigiu que o DNIT firmasse
um TAC com o IBAMA. Posteriormente, o IBAMA lavrou o auto de infrao
contra o DNIT por construir ou instalar obra potencialmente poluidora.
Diante dessa situao e reconhecendo que o DNIT no cumpriu nem
comprovou o integral cumprimento da liminar, o magistrado de origem, na
deciso agravada, ampliou a medida para determinar aos rus que firmem
em trinta dias o TAC, que dever incluir clusula penal (multa) para as
hipteses de descumprimento, sem prejuzo de outras sanes
administrativas, cveis ou judiciais cabveis, um plano de trabalho objetivo e
discriminado. Determinou aos rus que comprovem em 30 dias a assinatura
do TAC (contado o prazo da intimao desta deciso), sob pena de
incidncia da multa por descumprimento. Sobreveio a informao de que os
agravados comprovaram nos autos da ao de origem a assinatura do
termo de compromisso. Portanto, reservou-se o relator para apreciar o
pedido de concesso de provimento antecipativo para aps a vinda da
182
resposta dos agravados.
Deciso: Reservo-me para apreciar o pedido de concesso de provimento
antecipativo para aps a vinda da resposta dos agravados.
Casos citados: -
Observaes: -
183
Comunidade de Morro Alto V

2007.04.00.037406-0/RS
Partes: Agravante: IBAMA
Agravado: MPF
Relator: Roger Raupp Rios
Data da publicao: -
Ementa: CONSTITUCIONAL. PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA.
ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL. MEDIDAS DE MITIGAO E REPARAO
DE DANOS A COMUNIDADE QUILOMBOLA. DESNECESSIDADE DA
INTEGRAO DO PLO PASSIVO PELA UNIO. CARACTERIZAO DA
COMUNIDADE DO MORRO ALTO COMO QUILOMBOLA. PRECLUSO.
MANIFESTAO ANTERIOR DA PRPRIA ADMINISTRAO.
1. No necessria a participao da Unio, na condio de litisconsorte
passiva necessria, em ao civil pblica em que o Ministrio Pblico
Federal requer a realizao de estudos de impacto ambiental visando
mitigao e compensao de danos ocasionados comunidade quilombola,
decorrente de obras rodovirias.
2. O debate quanto caracterizao da comunidade quilombola est
precluso, em face do decidido por este Tribunal em anterior agravo de
instrumento, ainda mais quando rgos oficiais como o IBAMA e o DNIT l
se manifestaram pela preservao da comunidade quilombola do Morro
Alto.
3. Agravo desprovido.
civil pblica, indeferiu o pedido de reconhecimento de litisconsrcio passivo
necessrio com a Unio Federal e o pedido de anlise do conceito jurdico
de quilombola, bem como a realizao de percia a fim de ser apurado o
conceito dado comunidade quilombola. O IBAMA sustenta a existncia de
litisconsrcio passivo necessrio da Unio Federal, ao argumento de que a
duplicao da BR 101 custeada pela Unio que dever pagar pelas
indenizaes. No mrito, diz que o conceito histrico de quilombos era o de
ser uma comunidade de escravos fugidos e com o advento da CF/88, os
184
antroplogos decidiram alargar de forma tendenciosa o conceito em pauta,
aambarcando todo e qualquer descendente de escravo,
independentemente de sua condio de "fugido". Evidencia que o Laudo
Antropolgico apresentado pelo DNIT aps a liminar e o respectivo agravo
interposto pela autarquia, d a entender que todo e qualquer escravo,
fugido ou no, faria parte do quilombo. Assevera que o Laudo juntado aps
a liminar constitui-se em fato novo sobre o qual o Juzo deve se manifestar.
Ressalta a necessidade de ser efetuada percia por historiadores, sendo que
o seu indeferimento representa um cerceamento de defesa. Salienta que a
discusso do conceito jurdico de quilombolas a premissa a partir da qual
irradiaro as conseqncias da lide e que a liminar foi proferida antes da
juntada do Laudo aos autos, o que revela a origem dos quilombolas como
descendentes de escravos no fugidos. Sublinha que, dependendo da
concluso sobre o conceito de quilombolas, a comunidade defendida pelo
MP no possuiria legitimidade para ser beneficiria da indenizao imposta
ao DNIT.
A deciso indicou que sendo o DNIT, uma autarquia federal vinculada ao
Ministrio dos Transportes e criada pela Lei n 10.233/2001, tem autonomia
para executar a obra de ampliao da rodovia e, nesta condio, deve
responder pelos danos que venha a causar a terceiros.
No mrito indicou que h manifestaes da Corte e dos prprios rus (DNIT
e IBAMA) no sentido de preservao da comunidade Quilombola do Morro
Alto, no agravo de instrumento n 2006.04.00.031131-7. Assim sendo,
entendeu que a matria restou preclusa, no comportando novo exame por
parte deste Colegiado. Consignou que a CF/88 protege as terras ocupadas
pelas comunidades de quilombolas, consoante dispe o art. 68 do ADCT,
regulamentado pelo Decreto 4.887/03, o qual defere competncia ao INCRA
para estabelecer o correspondente procedimento administrativo. Contudo,
ainda no h concluso do INCRA sobre a existncia de comunidade
quilombola na rea. Deste modo, entendeu que a deciso agravada merece
ser mantida.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao recurso.
Casos citados: RT 305/121
Observaes: -
185
Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 2006.001.01448 da Comarca

da Capital
Partes: Apelante: Damio Braga Soares dos Santos
Apelada: Venervel Ordem Terceira de So Francisco da Penitncia
Relator: Jess Torres
rgo julgador: Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro
Data do julgamento: 25 de janeiro de 2006
Data da publicao: -
Ementa: Apelao. Ao de reintegrao de posse. Citao pessoal do
ocupante de imvel urbano, mediante mandado que no discrimina o prazo
para a resposta. Sentena que acolhe o pedido com base na revelia.
Violao do art. 225, VI, do CPC, com prejuzo para a defesa e o
contraditrio. Pontos relevantes da lide que somente nas razes de
apelao vm a ser conhecidos: argio de usucapio urbano e de se
tratar de rea remanescente de quilombo, sob a proteo do art. 68 do
ADCT. Matria que no se pode subtrair do exame do primeiro grau, sob
pena de supresso de instncia e transgresso do princpio do duplo grau de
jurisdio. Anulao do julgado. Provimento do recurso.
Resumo: A sentena pronunciou a revelia do ru e julgou procedente o
pedido para reintegrar a autora na posse do imvel urbano. Houve vcio na
citao. Os argumentos trazidos pelo apelante so que se trata de imvel
que encontrou abandonado, vindo a ocup-lo, gratuitamente e sem
oposio, desde 1999, preenchendo os requisitos do usucapio urbano.
Alm disso, alegou que o imvel situa-se em rea remanescente de
quilombo e, portanto, estaria sob proteo do art. 68 do ADCT. Logo, em
decorrncia da nulidade da citao e da impossibilidade de ambas as partes
produzirem as provas necessrias, deu provimento ao recurso, para anular
a sentena e determinar que outra seja proferida aps o esgotamento da
dilao, observado o devido processo legal.
Deciso: Acordam, por unanimidade, dar provimento ao recurso e anular a
sentena, nos termos do voto do relator.
186
Casos citados: -
Observaes: -
187
Comunidade de Quilombo da Pedra do Sal II
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n2007.002.23584

Comarca da capital
Partes: Agravante: Venervel Ordem Terceira de So Francisco da
Penitncia
Agravado: Maria Tereza da Silva
Relator: Srgio Lcio de Oliveira e Cruz
rgo julgador: Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio
de Janeiro
Data da publicao: -
Ementa: Agravo de instrumento. Sentena j transitada em julgado,
decretando a resciso do contrato de locao e o conseqente despejo.
Deciso recorrida que, j nessa fase, declinou da competncia, para a
Justia Federal. rea da Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal.
Existncia de estudo visando a demarcao da gleba remanescente. Debate
travado neste processo meramente locatcio, que no envolve domnio,
nada dizendo, pois, com tal demarcao. Inocorrncia de qualquer
justificativa para o declnio da competncia para a Justia Federal. Matria
de ordem contratual. Provimento do recurso.
Resumo: Houve ao de despejo por falta de pagamento julgada
procedente e transitada em julgado. Aps 07 meses da publicao da
sentena, a recorrida interps petio, informando a existncia de processo
administrativo perante o INCRA/RJ, para regularizao fundiria,
requerendo a suspenso do processo para qual foi prolatada a deciso
agravada, que declinou de sua competncia, para a Justia federal. A
recorrente alega que a matria discutida de natureza contratual. O
Desembargador entendeu que cuida-se de matria contratual (locao) e,
portanto, deu provimento ao recurso para cassar a deciso recorrida,
devendo prosseguir o processo na Justia Estadual, com o cumprimento da
sentena nele proferida.
Deciso: Acordam, por unanimidade de votos, em dar provimento ao
recurso, para cassar a deciso recorrida, devendo prosseguir o processo na
Justia Estadual, com o cumprimento da sentena proferida.
188
Casos citados: -
Observaes: -
189
Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal III
Classe, nmero e origem: Agravo 170245 2008.02.01.016296-9

Origem: Vigsima Quarta Vara Federal do Rio de Janeiro
(200751010216782)
Partes: Agravante: INCRA
Agravado: Venervel Ordem Terceira de So Francisco Da Penitncia
Relator: Guilherme Couto de Castro
rgo julgador: Sexta Turma Especializada do Tribunal Regional Federal
da Segunda Regio
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO INTERNO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
INDEFERIMENTO DE LIMINAR. AGRAVO INTERNO NO PROVIDO.
1. O agravante no conseguiu comprovar a real e efetiva ocupao da rea
pelos descendentes do referido quilombo. Por ora, h de prevalecer o
quadro assinalado em 1 grau.
2. O procedimento de agravo no permite novos exames quanto aos fatos,
com dilao probatria, de modo que se torna invivel, no caso, a reforma
da deciso de indeferimento de liminar.
3. A reforma da deciso interlocutria de 1 grau, em sede de agravo de
instrumento, est limitada aos casos de deciso teratolgica, com abuso de
poder ou em flagrante descompasso com a Constituio, a lei ou com a
orientao consolidada de Tribunal Superior ou deste Tribunal, sendo certo
que no o caso dos autos.
4. Agravo interno no provido.
Resumo: Trata-se de agravo interno contra a deciso monocrtica que
negou seguimento ao agravo de instrumento que objetivava a reforma da
deciso que indeferiu liminar nos autos de ao civil pblica ajuizada pelo
recorrente. Nas razes de recurso, sustenta a agravante que em sede de
cognio sumria, de antecipao de tutela, no se poderia exigir prova da
ocupao, mas sim o fumus boni iuris e que, no caso em tela, haveria vasta
prova documental acompanhando a inicial, notadamente o trabalho
antropolgico e o periculum in mora, uma vez que haveria demonstrao de
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um movimento da r no sentido de retirar os integrantes da comunidade de
seu territrio.
O voto indica que no agravo de instrumento no cabe dilao probatria e,
portanto, invivel a alterao da deciso.
Deciso: Por unanimidade, nos termos do voto do Relator, em negar
provimento ao agravo interno.
Casos citados: -
Observaes: -
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Comunidade de Quilombos da Pedra do Sal IV

Origem: Vigsima Quarta Vara Federal do Rio de Janeiro
(200751010216782)
Partes: Agravante: MPF, Defensoria Pblica da Unio
Agravado: Venervel Ordem Terceira de So Francisco da Penitncia
Relator: Guilherme Couto de Castro
da Segunda Regio
Data do julgamento: 13 de julho de 2009
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO INTERNO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
LITISCONSRCIO ATIVO FACULTIVO. DEFENSORIA PBLICA DA UNIO.
RETARDAMENTO PROCESSUAL.
1. O Juiz, com fulcro no art. 125, II, CPC, pode determinar a limitao,
inadmisso ou excluso de litisconsortes que somente ajudam a retardar o
andamento do processo.
2. No caso concreto, no faz sentido admitir a Defensoria Pblica no plo
ativo da demanda, ao coletiva que j conta, na qualidade de litisconsortes
ativos, com a Unio, o INCRA e o Ministrio pblico. Admitir mais um ente
pblico no traz vantagem objetiva, e sim problemas, como a necessidade
de mais uma intimao pessoal e nova dilao de prazo.
3. As razes da agravante no se mostram suficientes a ensejar a
modificao da r. deciso que deu parcial provimento ao recurso, devendo
ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.
4. Agravo interno no provido.
Resumo: Trata-se de agravo interno interposto contra deciso monocrtica
que deu parcial provimento ao agravo de instrumento que objetivava a
reforma da deciso que excluiu a ora agravante e o MPF do plo ativo de
ao civil pblica. Nas razes de recurso, sustenta a agravante que a
deciso desconsiderou os ditames contidos no artigo 5 da lei 7347/85, bem
como, os artigos 5, LXXIV e 134 da CF/88. Aduz, ainda, que a ora
agravante preenche todos os requisitos de legitimidade ativa, a qual advm
192
da lei, e no de mero juzo de relevncia. No recurso os agravantes
alegam que a ao civil pblica foi ajuizada pelo INCRA e tem como causa
de pedir a posse, imisso ou a reintegrao dos integrantes remanescentes
de Quilombo Pedra do Sal. A sentena entendeu que a Lei assegura a
possibilidade das agravantes figurarem no plo ativo da ao e no a
obrigatoriedade, porm o MP sempre atua como parte ou como fiscal da lei
e, portanto, pode figurar no plo ativo. Neste sentido, permitiu que o MP
figurasse no plo ativo e negou deferimento defensoria. Alm disso, indica
que vrios entes figurarem no plo ativo da ao geraria morosidade da
demanda. Sob o mesmo fundamento e no mesmo sentido decidiu-se o
presente agravo interno.
Deciso: Por unanimidade, nos termos do voto do Relator, em negar
provimento ao agravo interno.
Casos citados: -
Observaes: -
193
Comunidade descendente de Dezidrio Felipe de Oliveira

2009.03.00.023222-2/MS
Origem: Juzo Federal Da 2 Vara De Dourados >2SSJ>MS

2009.60.02.002170-9 2 Vr Dourados/MS
Agravado: Carlos Roberto Junqueira Franco e outro
Relator: Andr Nekatschalow
Erik Gramstrup (Juiz Federal Convocado)
rgo julgador: Tribunal Regional Federal 3 Regio
Ementa: -
Resumo: Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso
que antecipou em parte os efeitos da tutela, para determinar ao INCRA que
exclua do Processo Administrativo 54.290.000373/2005-12, o imvel de
propriedade de Carlos Roberto Junqueira Franco e Hell Nice Aparecida
Tozzi Junqueira Franco, sob o fundamento de que a rea do imvel no
poderia ser considerada como terra ocupada por remanescentes das
comunidades dos quilombolas. A deciso agravada fundamenta-se na tese
de que o INCRA no poderia instaurar processo administrativo para rever ou
anular ttulo ratificatrio expedido h mais de 25 (vinte e cinco) anos em
favor dos agravados, uma vez que decorrido prazo superior a 5 (cinco)
anos, previsto no art. 54 da Lei n. 9.784/99, que no h fumus boni iuris
nem periculum in mora a justificar a antecipao da tutela em favor dos
agravados, os quais no foram sequer notificados do processo
administrativo. Contudo, os agravantes alegam que o processo
administrativo est na fase inicial, aps a qual os interessados tero ampla
oportunidade de defesa, inclusive com a eventual suspenso do processo
administrativo, nos termos do art. 13 da IN n. 49/08, do INCRA. Afirma no
haver possibilidade de antecipao da tutela em ao declaratria e que no
h relao entre o pedido deduzido pelos agravados na petio inicial
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(sobrestamento do processo administrativo) e a antecipao de tutela
concedida pelo MM. Juiz a quo (excluso do imvel do processo
administrativo), o que evidencia o julgamento extra petita. Indica que a
proteo s comunidades remanescentes dos quilombos expressamente
prevista no art. 216, 5, da Constituio da Repblica, e no art. 68 do
ADCT (que auto-aplicvel). Entende que a deciso agravada equivocada,
pois no analisou a validade do processo administrativo nem a regularidade
da incluso dos agravados. A ratificao do ttulo do imvel rural em 1982,
nos termos do art. 4 do Decreto n. 1.414/75, significa apenas que a
concesso outrora realizada pelo Estado cumpria os requisitos legais, no
guardando relao com a titularidade ou no da rea por comunidades
remanescentes dos quilombos. Ainda que se pense de forma diversa, o
direito de propriedade no tem carter absoluto. Ademais, indica que
somente a partir da CF/88 (ou seja, aps a ratificao do ttulo) passou-se a
conferir s comunidades o direito s terras, o que evidencia tratar-se de
fato novo que desautoriza qualquer precedente declarao do Poder Pblico
em sentido contrrio. O direito s terras dos quilombolas imprescritvel,
razo pela qual no aplicvel o prazo decadencial de 5 (cinco) anos e
mesmo que prazo decadencial houvesse, no poderia prevalecer vista do
art. 68 do ADCT e de seu decreto regulamentador. Para garantir s
comunidades quilombolas as terras a que tm direito, h previso da
desapropriao por interesse social.
A deciso indica que o ttulo ratificatrio outorgado pelo INCRA em 22.11.82
tem carter de cesso de ttulo derivado de natureza civil que no permite
afirmar que o imvel dos agravados no seria suscetvel de demarcao
como rea ocupada por remanescentes de comunidade quilombola. Assim,
conferiu razo ao MPF ao afirmar que no se encontram presentes os
requisitos para a antecipao da tutela em favor dos agravados, em
especial no que concerne verossimilhana de suas alegaes.
Deciso: Defiro o pedido de efeito suspensivo, para suspender a deciso.
Casos citados: -
Observaes: -
195
Comunidade Negra de Marambaia
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel 1998.51.01.009932-4

Origem: Dcima Vara Federal do Rio de Janeiro (9800099328)
Partes: Apelante: Benedito Augusto Juvenal/ Unio Federal
Apelado: os mesmos
Relator: Guilherme Calmon Nogueira da Gama
rgo julgador: Oitava Turma do Tribunal Regional Federal da 2 Regio
Data da publicao: -
Ementa: DIREITO CIVIL E ADMINISTRATIVO. REINTEGRAO DE POSSE.
ILHA DE MARAMBAIA. TERRENO PBLICO. ART. 68, ADCT. CONCEITO
JURDICO DE REMANESCENTES DE QUILOMBOLA.
1. O conceito jurdico de remanescentes das comunidades dos quilombos
no pode se apartar da prpria noo histrica acerca dos quilombos.
Devido prova de que a Ilha de Marambaia, nos idos do perodo da
escravido de pessoas de cor negra no Brasil, servia como entreposto do
trfico de escravos, no seria de se considerar possvel que no mesmo
arquiplago fossem tambm instaladas comunidades integradas por
escravos fugidos e as famlias que eles passaram a compor.
2. Ademais, revela-se importante registrar que o pedido formulado nos
autos possessrio e no petitrio, razo pela qual poder eventualmente
ser reconhecido o local como sendo objeto de remanescentes de quilombola
para o fim de os descendentes dos escravos fugidos serem reconhecidos
como proprietrios das terras.
3. As construes levantadas pelo Ru o foram bem recentemente,
conforme ficou apurado em diligncia realizada por rgo do Ministrio
militar, a corroborar a irrelevncia de o Ru ser (ou no) descendente de
escravo fugido que eventualmente tenha ocupado aquelas terras.
4.Nos termos do art. 20, do Decreto-Lei n 9.760/46, aos bens imveis da
Unio, indevidamente ocupados, invadidos, turbados na posse, ameaados
de perigos ou confundidos em suas limitaes, cabem os remdios de
direito comum, razo pela qual foi correta a soluo apresentada pela
magistrada no sentido de determinar a reintegrao da Unio na posse do
196
imvel irregular e ilegitimamente ocupado pelo Ru.
5. Remessa Necessria e Apelaes conhecidas e improvidas.
Resumo: Remessa Necessria e de Apelaes contra sentena que julgou
procedente, em parte, o pedido possessrio formulado pela Unio Federal
relativamente ao imvel ocupado pelo Ru na Ilha de Marambaia, tratando-
se de rea militar. A sentena trouxe que no h divergncia acerca da
imprescritibilidade do imvel pblico, mas que o problema em tela se trata
da questo de caracterizar os requeridos como quilombolas. Ela destacou o
procedimento para demarcao de terras quilombolas do Decreto 4.887/03
e que h processo administrativo instaurado para reconhecimento da
comunidade de Marambaia. Contudo, indicou que o termo quilombola
equivale apenas a descendentes de escravos fugidos, o que no seria o
caso j que a Ilha de Marambaia se tratava de um lugar de engorda de
escravos. Neste sentido, declara que o critrio da auto-definio no pode ir
contra o prprio conceito histrico de quilombo. No incidiria, portanto, a
proteo do artigo 68 do ADCT neste caso.
Primeiramente o relator indica que a sentena est correta em afirmar que
o conceito de quilombo conferido pelo Decreto no pode se apartar do
conceito histrico. Ainda que se admitisse que a rea objeto da presente
ao eventualmente se inserisse na regra do art. 68 do ADCT, inexiste
prova nos autos de que o Ru seria descendente de algum escravo fugido
naquela poca e, portanto, a existncia de processo administrativo
irrelevante. Ademais, no h que se cogitar do no cumprimento da funo
social do imvel pblico em questo, pois ele se destina a servio de
treinamento da marinha. Com relao ao recurso da Unio tambm no
merece prosperar j que a ocupao do terreno pelos rus no causou
dano.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento aos recursos e
remessa necessria
Casos citados: -
Observaes: -
197
Comunidade Negra de Marambaia II
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento

2006.02.01.001631-2
Origem: Primeira Vara Federal de Angra dos Reis (200651110000250)
Partes: Agravante: Unio Federal
Agravado: MP
Relator: Fernando Marques
rgo julgador:
Data do julgamento: 15 de maro de 2007
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso em sede de ao civil
pblica que deferiu pedido de antecipao de tutela determinando que a R
se abstivesse de opor obstculos ao INCRA na realizao de procedimento
administrativo de identificao, reconhecimento, delimitao e titulao
definitiva de terras ocupadas por supostos remanescentes de quilombos da
Ilha (Restinga) da Marambaia. Entendeu estar presente a fumaa do bom
direito devido ao artigo 68 do ADCT e ao artigo 2 do Decreto 4.887/03. O
perigo da demora existiria uma vez que remanescentes de quilombos
estavam sendo retirados por meio de ao possessria. No agravo foi
concedido efeito suspensivo ao recurso pelo provimento da tutela
antecipada ter sido satisfativo, o que geraria risco de irreversibilidade.
Nesta deciso o relator argumentou que o artigo 68 do ADCT no norma
de eficcia plena, mas de eficcia contida, pois demandaria lei formal
reguladora, sujeita a processo legislativo. Ademais, argumenta que o
Decreto 4.887/2003, mero ato administrativo que, por conceituao
doutrinria e jurisprudencial, possui ndole de simples instrumento de
normatividade de lei, mas que pretendeu regulamentar diretamente o
referido artigo 68 do ADCT, encontra-se dependendo de apreciao pelo
Supremo Tribunal Federal, questionada sua validade por meio da ADin
3239/2004. Logo, no estaria presente o requisito da fumaa do bom
direito. Alm disso, alegou no terem sido produzidas provas
comprobatrias do perigo da demora. Foi proferida sentena nos autos da
ao civil pblica extinguindo o processo sem resoluo do mrito j que o
198
INCRA implementou todos os atos do processo enquanto vigia a liminar e,
portanto, o presente agravo perdeu seu objeto.
Deciso: Extinto o agravo por perda do objeto.
Casos citados: -
Observaes: -
199
Comunidade Negra de Marambaia III
Classe, nmero e origem: Agravo 2007.02.01.007770-6

Origem: Primeira Vara Federal de Angra Dos Reis (200651110008005)
Partes: Agravante: Rolf Hackbart (Presidente do INCRA)
Agravado: MPF
Relator: Rogerio Carvalho
da 2a. Regio
Data da publicao: -
Ementa: CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL.
AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. INTERESSES CONFLITUOSOS
NA ILHA DE MARAMBAIA. CANCELAMENTO DE PUBLICAO DE PORTARIA
DE APROVAO DE RELATRIO TCNICO DE IDENTIFICAO E
DELIMITAO DE REA EM FAVOR DE REMANESCENTES DE QUILOMBOS.
DANO AO ERRIO E VIOLAO AOS PRINCPIOS DA IMPESSOALIDADE,
IMPARCIALIDADE, EFICINCIA E MORALIDADE ADMINISTRATIVA. CAUSA
DE PEDIR DEFICIENTE. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA. REJEIO DA
PETIO INICIAL.
1. Agravo de instrumento conhecido em virtude de justo motivo ( 1 do
art. 183 do CPC) que impediu a prtica do ato no momento oportuno, eis
que o movimento grevista instaurado no INCRA impediu no apenas o
ingresso no prdio do aludido Instituto, mas tambm inviabilizou o servio
de malote de correspondncia, onde estava o material de defesa do
agravante vindo de Braslia, o que exigiu inclusive tutela judicial para
afastar os entraves.
2. Deciso do Superintendente Regional do INCRA em encaminhar para
publicao o relatrio de identificao e delimitao da rea situada da Ilha
de Marambaia, em favor de remanescentes de quilombos, havendo,
segundo descrio constante da causa pedir da ao de improbidade,
comunicao ao Presidente da aludida Instituio a respeito de tal fato, em
07.08. 2006, com destaque possibilidade de ser sustado o ato a tempo,
antes da publicao na imprensa oficial em 14.08.2006. Posteriormente
200
concretizao da publicao, recebeu o Superintendente Regional
memorando do agravante no sentido de tornar insubsistente a publicao
efetivada, com ordem no sentido de ser realizada outra noticiando o
cancelamento. A conduta do recorrente, segundo o autor da demanda, teria
causado um dano ao errio no de R$ 21.238,44 (vinte um mil, duzentos e
trinta e oito reais e quarenta e quatro centavos), decorrente dos gastos com
as publicaes, amoldando-se no inciso X do art. 10 da lei 8.429/92, eis que
poderia ter impedido a concretizao do ato em funo da comunicao
expedida pelo Superintendente Regional do INCRA, agindo no apenas de
forma negligente, mas tambm consciente do resultado.
3. Outrossim, a conduta teria violado os princpios da impessoalidade e da
imparcialidade (na medida em que sua conduta revestiu-se de personalismo
extremo, por razes pessoais ou polticas, com o desfazimento de um ato
com base em trabalho tcnico), da eficincia (levando ao emperro e
estagnao das funes do INCRA), da moralidade administrativa (ao agir
com desvio de poder).
4. O agravante, em defesa preliminar, destaca no ter tomado
conhecimento do comunicado do Superintendente Regional sobre a
publicao, encaminhado por meio eletrnico (e-mail), que no oferece
segurana quanto ao recebimento e veracidade de seu contedo; que teria
a competncia de encaminhar publicao a portaria do Superintendente,
nos termos do art. 15 da Instruo Normativa/INCRA n 20; que existe uma
situao extremamente delicada na rea em tela, com sobreposio de
interesses da comunidade de remanescentes dos quilombos e da Marinha
do Brasil, em virtude da posio estratgica como fator de segurana
nacional, a exigir nos termos da legislao uma soluo conciliatria, e,
finalmente, que o procedimento administrativo deflagrador da publicao
cancelada teria irregularidade.
5. Entendimento pessoal do relator no sentido de que a Lei 8.429/92
extrapolou os limites da simples integrao do comando constitucional ao
prever uma improbidade culposa (art. 10), a exigir interpretao conforme
a Constituio, com caracterizao de culpa grave equiparvel ao dolo. No
entanto, no se pode ignorar que o Superior Tribunal de Justia tem
admitido a improbidade simplesmente culposa, nas hipteses de dano ao
201
errio (REsp 842.428 / ES, T2 - SEGUNDA TURMA, Min. Eliana Calmon, DJ
21.05.2007, p. 560; REsp 601.935 / MG, T2 - SEGUNDA TURMA, Min. Joo
Otvio, DJ 08.02.2007, p. 312; REsp 604.151 / RS, T1 - PRIMEIRA TURMA,
rel. p/acrdo Min. Teori Zavascki, DJ 08.06.2006, p. 121).
6. No caso dos autos, a petio inicial falha em demonstrar culpa mnima
que seja, sem precisar a forma de aviso endereada ao agravante, pelo
Superintendente Regional, a data do efetivo recebimento, a falta de
razoabilidade em se responder sete dias posteriores ao encaminhamento da
citada mensagem, a data limite para sustar a publicao, a inaplicabilidade
da norma que atribuiria ao Presidente a competncia para apreciar e
encaminhar a portaria para publicao, bem como a efetiva higidez do
procedimento que teria definido a delimitao e a atribuio da rea aos
remanescentes dos quilombos, notadamente em virtude dos artigos 11 e 13
do Decreto n 4.887/03, tendo em vista a complexidade dos interesses
envolvidos, com aspectos de segurana nacional, e a necessidade de se
referir ao destino dos bens da Marinha existentes na localidade, com o custo
relativo ao ressarcimento e remanejamento, e a publicidade que estaria
ausente no relatrio aprovado, quanto aos interesses sobrepostos, como
aparentemente exigido pelo inciso VI do art. 10 da Instruo
Normativa/INCRA n 20, envolvendo unidades de conservao
constitudas, a reas de segurana nacional e em terrenos de marinha.
7. A soluo do problema relacionado rea to difcil que o Consultor-
Geral da Unio teria encaminhado a questo para a Cmara de arbitragem
no mbito da AGU, o que, por si s, j comprometeria a existncia de justa
causa para a demanda de improbidade. Ademais, a sentena em ao civil
pblica que determinou ao INCRA a concluso do procedimento
administrativo para identificao, reconhecimento, delimitao,
demarcao, titulao e registro imobilirio de terras ocupadas pelos
mencionados remanescentes da comunidade quilombola (proc.
2002.51.11.000118-2) foi objeto de suspenso de seus efeitos pelo
eminente Desembargador Federal Srgio Feltrin, no exerccio da Presidncia
deste Tribunal (proc. n 2007.02.01.009858-8), em 09.08.07, por leso
grave ordem e segurana pblicas.
8. O aspecto de o recorrente ter, como presidente do INCRA, interpretao
202
a respeito do problema em sentido diverso de seu subordinado (e do
Ministrio Pblico) e de ter sustado o ato de aprovao da rea em favor
dos remanescentes dos quilombos no seria suficiente para ser qualificado
como conduta mproba, notadamente porque exercida imediatamente aps
a publicao do ato no dirio oficial, sendo a petio inicial deficiente em se
apontar imprudncia ou negligncia quanto a tal aspecto, como j
destacado.
9. Por outro lado, abstraindo-se de tal aspecto, vale ressaltar que a petio
inicial sequer mencionou que a violao a princpios teria adequao no
artigo 11 da Lei 8.429/92, em relao ao qual se exige conduta dolosa, com
a nota imprescindvel da deslealdade, desonestidade ou ausncia de
carter, essenciais configurao de uma improbidade, por definio. A
ausncia de caracterizao na causa de pedir de uma conduta livre e
consciente de realizar a ao ou omisso, nos termos mencionados,
compromete a prpria imputao. Precedentes do Superior Tribunal de
Justia, no sentido de que o aludido dispositivo exige a desonestidade e o
dolo (REsp 604.151 / RS, T1 - PRIMEIRA TURMA, rel. p/ac. Min. Teori
Zavascki, DJ 08.06.2006, p. 121; REsp 480.387 / SP, T1 - PRIMEIRA
TURMA, rel. Min. Luiz Fux, DJ 24.05.2004, p. 163).
10. A causa de pedir , sem dvida, a parte mais importante da petio
inicial da demanda de improbidade, pois se mostra indispensvel a precisa
narrao da situao ftica que ensejaria a adequao tpica pertinente,
com a sano apropriada ao caso concreto. Causas de pedir com descries
concisas, ambguas, obscuras e imprecisas obstaculizam o direito de defesa
do demandado e acarretam uma demanda de improbidade temerria.
11. Indiscutivelmente, a ao de improbidade acarreta um abalo no status
dignitatis do demandado, que, em funo da prpria nomenclatura
consagrada, submete-se a uma suspeita de ser corrupto ou desonesto,
razo pela qual no se pode sujeitar a tal tipo de demanda algum que
simplesmente tem uma linha de entendimento diversa daquela incorporada
pelo Ministrio Pblico. A petio inicial deveria apontar os motivos pelos
quais o Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao (RTID) e o ato
que o aprovou estariam corretos e, portanto, imunes de qualquer vcio, bem
como deveria especificar com a necessria clareza a omisso lesiva e
203
reprovvel do agravante, notadamente diante da norma administrativa que
atribuiria ao Presidente do INCRA a competncia para efetivar a publicao
do relatrio tcnico.
12. Irregularidade formal da petio inicial e ausncia de justa causa para a
propositura da ao de improbidade.
13. Agravo de instrumento conhecido e provido.
Resumo: Agravo de instrumento nos autos de ao civil pblica por ato de
improbidade conhecido em virtude de justo motivo ( 1 do art. 183 do
CPC) que impediu a prtica do ato no momento oportuno, eis que o
movimento grevista instaurado no INCRA impediu no apenas o ingresso no
prdio do aludido Instituto, mas tambm inviabilizou o servio de malote de
correspondncia, onde estava o material de defesa do agravante vindo de
Braslia, o que exigiu inclusive tutela judicial para afastar os entraves.
O Superintendente Regional do INCRA encaminhou publicao de
Marambaia, em favor de remanescentes de quilombos, havendo
comunicao ao Presidente da aludida Instituio a respeito de tal fato, em
07.08.2006, com destaque possibilidade de ser sustado o ato a tempo,
antes da publicao na imprensa oficial em 14.08.2006. Posteriormente
concretizao da publicao, recebeu o Superintendente Regional
memorando do agravante no sentido de tornar insubsistente a publicao
efetivada, com ordem no sentido de ser realizada outra noticiando o
cancelamento. A conduta do recorrente, segundo o autor da demanda, teria
causado um dano ao errio no de R$ 21.238,44 (vinte um mil, duzentos e
trinta e oito reais e quarenta e quatro centavos), decorrente dos gastos com
as publicaes, amoldando-se no inciso X do art. 10 da lei 8.429/92, eis que
poderia ter impedido a concretizao do ato em funo da comunicao
expedida pelo Superintendente Regional do INCRA, agindo no apenas de
forma negligente, mas tambm consciente do resultado. O agravado imputa
ao agravante violao a princpios constitucionais.
O agravante alega ilegitimidade do MP e no ter tomado conhecimento do
comunicado do Superintendente Regional sobre a publicao. Alm disso,
indica que teria a competncia de encaminhar publicao a portaria do
Superintendente, nos termos do art. 15 da IN/INCRA n 20. Por fim, alega
que a situao na rea delicada, vez que h sobreposio de interesses da
204
comunidade de remanescentes dos quilombos e da Marinha do Brasil.
O voto do relator apresenta que o MP competente para impetrar ao.
Alm disso, a simples cognio sumria da ao no cogita prejulgamento
quanto sua procedncia ou improcedncia. Portanto, negou provimento ao
agravo. O relator do voto vista entende que a Lei 8.429/92
inconstitucional ao prever uma improbidade culposa (art. 10), que exigiria
interpretao conforme a Constituio. No caso dos autos, a petio inicial
no demonstra culpa mnima, nem a efetiva higidez do procedimento que
teria definido a delimitao e a atribuio da rea aos remanescentes dos
quilombos, tendo em vista os artigos 11 e 13 do Decreto 4.887/03. Alm
disso, entendeu que o presidente do INCRA poderia ter interpretao em
sentido diverso de seu subordinado e que a petio inicial no mencionou
que a violao a princpios teria adequao no artigo 11 da Lei 8.429/92,
em relao ao qual se exige conduta dolosa. A ao de improbidade
acarreta um abalo no status dignitatis do demandado e, portanto, o MP
teria que provar o Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao (RTID)
e o ato que o aprovou estariam corretos. Entendeu pela irregularidade
formal da petio inicial e ausncia de justa causa para a propositura da
ao de improbidade, seguido pela maioria.
Deciso: Decide, por maioria, dar provimento ao recurso.
Casos citados: (REsp 842428 / ES, T2 - SEGUNDA TURMA, Min. Eliana
Calmon, DJ 21.05.2007, p. 560; REsp 601935 / MG, T2 - SEGUNDA TURMA,
Min. Joo Otvio, DJ 08.02.2007, p. 312; REsp 604151 / RS, T1 - PRIMEIRA
TURMA, rel. p/acrdo Min. Teori Zavascki, DJ 08.06.2006, p. 121). (STJ,
REsp 604151 / RS, T1 - PRIMEIRA TURMA, rel. p/ac. Min. Teori Zavascki, DJ
08.06.2006, p. 121). (STJ, REsp 480387 / SP, T1 - PRIMEIRA TURMA, rel.
Min. Luiz Fux, DJ 24.05.2004, p. 163). (STJ, REsp 658415 / RS, T2 -
SEGUNDA TURMA, Min. Eliana Calmon). (STJ-REsp 637.596/SP, Rel.
Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 10.10.2006, DJ
20.11.2006 p. 275).
Observaes: H um erro no acrdo que indica que Decide, por
unanimidade, dar provimento ao recurso
205
Comunidade Negra de Marambaia IV
Classe, nmero e origem: Petio (Presidncia) 1661

2007.02.01.009858-8
Relator: Joaquim Antnio Castro Aguiar
rgo julgador: Plenrio do Tribunal Regional Federal da Segunda Regio
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO INTERNO PERMANNCIA DE SUPOSTOS
REMANESCENTES DE QUILOMBO NA ILHA DE MARAMBAIA EMBARGOS DE
DECLARAO PENDENTES DE APRECIAO - SUSPENSO DOS EFEITOS DE
SENTENA QUE NO SE PERFEZ MANUTENO DA DECISO AGRAVADA.
I - Nada h de definitivo sobre os diversos aspectos da presente questo,
seja em relao exata delimitao da rea, seja quanto ao nmero de
pessoas que teriam o direito de nela permanecer, seja sobre os prprios
conceitos que a matria envolve, ficando a questo acentuadamente bem
mais complexa, ao atentarmos para o fato de que a sentena de primeiro
grau sequer se perfez, porquanto ainda pairam sobre ela embargos de
declarao no apreciados e no se atentou para o duplo grau de jurisdio,
que impe o necessrio reexame da deciso tomada.
II - Restando cristalina a caracterizao do fumus boni iuris, que, aliado ao
periculum in mora, enseja o exerccio do presente pedido de suspenso,
mesmo desconsideradas as alegaes pertinentes a segurana nacional e a
proteo ambiental, impe-se a manuteno da deciso desta Presidncia,
que deferiu o pedido de suspenso dos efeitos da sentena proferida pelo
Juzo Federal da 1 Vara de Angra dos Reis.
III - O manejo dessa medida excepcional tem como pressuposto
fundamental a preservao do interesse pblico, no cabendo indagar-se,
nessa estreita via, sobre o acerto ou o desacerto da deciso impugnada, sob
pena de converter o instrumento excepcional em verdadeiro e inaceitvel
sucedneo recursal.
IV Agravo interno improvido.
Resumo: Pedido formulado pela Unio que pretende suspender os efeitos
206
da sentena que tolerar a permanncia dos integrantes da comunidade
negra de Marambaia dentro das reas que ocupam na rea objeto de litgio,
abstendo-se de adotar qualquer medida que vise retirada dos mesmos, ou
destruio ou danificao de suas casas e construes, bem como permitir
o retorno dos integrantes da referida comunidade que foram desalojados
por fora de medidas judiciais ou extrajudiciais por ela intentadas e, ainda,
tolerar que os moradores da comunidade em questo mantenham seu
tradicional estilo de vida, no cerceando seu direito de cultivar roas nas
reas que ocupam, podendo reformar ou ampliar suas casas e ainda
construir no interior de suas terras casas para seus descendentes. O pedido
foi acolhido pela presidncia do Tribunal em deciso que alega haver risco
de leso ordem pblica e segurana. Deste modo, insurge-se o MP
contra esta deciso, sob a alegao de que o processo administrativo de
demarcao de terras perdura h oito anos, violando o princpio da
celeridade processual. H consenso entre os rgos tcnicos federais de que
trata-se de comunidade quilombola e que o retorno da pequena lista,
elaborada pelo INCRA, de quilombolas ilha no causar superlotao da
Ilha de Marambaia. Ademais, as reas ocupadas pela comunidade no se
confundem com as reas da Marinha e no h risco segurana nacional.
Alega que no h risco ao meio ambiente porque os quilombolas fazem uso
sustentvel da terra. Indica que o artigo 68 do ADCT direito fundamental
e tem aplicabilidade imediata. Por fim, o voto da presidncia ressaltou que a
Unio Federal no pretende nem nunca pretendeu retirar os antigos
moradores da ilha ou danificar suas casas. As aes possessrias ocorreram
sob alegao de construes irregulares. Indica que na Ilha da Marambaia
h uma importante unidade militar da Marinha do Brasil, o Centro de
Adestramento da Ilha da Marambaia (CADIM), do Corpo de Fuzileiros
Navais. Ademais, afirma que o INCRA no possui competncia na Ilha, j
que ela est sob jurisdio da Marinha. Alm disso, diz que o artigo 68 do
ADCT norma de eficcia contida e, portanto, demandaria lei formal
reguladora destacando ainda que a validade do Decreto 4.887/2003, que
pretendeu regulamentar o referido art. 68/ADCT, pendia de apreciao pelo
Supremo Tribunal Federal, na ADIN n 3.239/2004, questo ainda no
resolvida. Desta forma, negou provimento ao agravo interno.
207
Deciso: Decide, por maioria, negar provimento ao agravo interno.
Casos citados: -
Observaes: -
208
Comunidade Negra de Marambaia V
Classe, nmero e origem: Emb. Decl. no Ag. Int. em Petio 1661

2007.02.01.009858-8
Partes: Embargante: MPF
Relator: Joaquim Antnio Castro Aguiar
rgo julgador: Plenrio do Tribunal Regional Federal da Segunda Regio
Data da publicao: -
Ementa: PROCESSO CIVIL - EMBARGOS DE DECLARAO - INEXISTNCIA
DE OMISSO, OBSCURIDADE OU CONTRADIO - REEXAME DA MATRIA
DECIDIDA EFEITOS INFRINGENTES - IMPOSSIBILIDADE.
I - No se prestam os embargos de declarao a reexame da matria
decidida. Objetivam to-somente sanar omisso, obscuridade ou
contradio, o que inexiste no acrdo embargado.
II - Sendo a Ilha de Marambaia composta de terrenos de marinha e
acrescidos, o que a coloca sob a competncia da Secretaria do Patrimnio
da Unio, no faria sentido suspender os efeitos da sentena em relao
Unio e no faz-lo em relao ao INCRA, permitindo que a autarquia
conclusse o processo administrativo de identificao da comunidade da Ilha
de Marambaia como remanescente de quilombo. Tampouco seria plausvel
permitir que o INCRA promovesse a delimitao, demarcao, titulao e
registro imobilirio das terras ocupadas, tal como determinado na sentena
(fl. 84, item a), tendo em vista que a referida ilha bem pblico de uso
especial, insuscetvel de alienao, sem a necessria desafetao formal.
III Ademais, devem ser mantidos suspensos os efeitos da sentena
tambm em relao ao INCRA, porquanto, alm de sucessor processual da
Fundao Cultural Palmares (ente que possua atribuio administrativa
para reconhecer e emitir o ttulo de propriedade referente s terras
ocupadas por remanescentes de quilombos), a autarquia responsvel pelo
processo administrativo quilombola, como j dito, nos termos do art. 3 do
Decreto 4.887/03, processo cujo andamento deve continuar paralisado, no
que se refere Ilha de Marambaia.
209
IV Os efeitos infringentes somente so admissveis em condies
especialssimas, nestas no includa a inteno de obter a reforma do
julgado, devendo a matria ficar reservada via recursal prpria.
V Recurso improvido.
Resumo: Trata-se de embargos de declarao interpostos sob o argumento
de que o acrdo embargado contm omisso j que o dispositivo da
sentena, apresentava dois itens, impondo condenao ao INCRA e Unio
e a deciso agravada no delimitou seu alcance e, por conseqncia,
suspendeu seus efeitos em relao aos dois entes pblicos, em vez de faz-
lo apenas em relao requerente Unio. A deciso agravada acolheu
pedido da Unio Federal e, portanto, suspendeu os efeitos da sentena que
a condenara a tolerar a permanncia dos integrantes identificados da
comunidade negra de Marambaia dentro das reas que ocupam na rea
objeto de litgio, abstendo-se de adotar qualquer medida que vise retirada
dos mesmos, ou destruio ou danificao de suas casas e construes,
bem como permitir o retorno dos integrantes da referida comunidade que
foram desalojados por fora de medidas judiciais ou extrajudiciais por ela
intentadas e, ainda, tolerar que os moradores da comunidade em questo
mantenham seu tradicional estilo de vida, no cerceando seu direito de
cultivar roas nas reas que ocupam, podendo reformar ou ampliar suas
casas e ainda construir no interior de suas terras casas para seus
descendentes. Logo, o MP alega que a Unio no teria legitimidade para
requerer a suspenso na parte relacionada ao INCRA. Primeiramente, foi
declarada a impossibilidade de rediscutir a matria em sede de embargos.
Posteriormente, o desembargador entendeu que devem ser mantidos
suspensos os efeitos da sentena, vez que o INCRA responsvel pelo
processo administrativo quilombola, como j dito, nos termos do art. 3 do
Decreto 4.887/03, processo cujo andamento deve continuar paralisado, no
que se refere Ilha de Marambaia.
Deciso: Por unanimidade, negar provimento aos embargos de declarao
Casos citados: -
Observaes: -
210
Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo

2003.01.00.026643-5/MT
Processo na Origem: 200336000099213
Partes: Agravante: Gonalo Correa Da Costa e Cnjuge
Agravado: Unio Federal
Relator: Souza Prudente
Data da publicao: 15 de fevereiro de 2005
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra deciso proferida nos
autos de ao possessria que indeferiu pedido de reintegrao de posse,
liminarmente formulado. A deciso indicou que a comunidade quilombola
Mata Cavalo tm a posse h mais tempo, j que deveriam estar ocupando
as terras na promulgao da CF/88 e que o laudo antropolgico
apresentado goza de presuno relativa de legitimidade. Os recorrentes
insistem na concesso da antecipao de tutela em suas razes recursais. O
pedido de efeito suspensivo foi indeferido. Ademais, o voto demonstrou que
a rea em questo j objeto de discusso em ao civil pblica movida
pelo MPF, na qual foi deferido o pedido de antecipao de tutela em favor
da Comunidade Remanescente do Quilombo Mata Cavalo para que
permaneam na rea at o final da demanda. Contra esta deciso foi
interposto agravo de instrumento, negado por este Tribunal. Desta forma,
no h como conceder o presente agravo, j que isto contrariaria deciso
anteriormente proferida, sob os mesmos fundamentos. Portanto, foi negado
provimento ao agravo.
Deciso: Com estas consideraes, nego provimento ao presente agravo
de instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
211
Comunidade Negra do Quilombo Mata Cavalo II
Classe, nmero e origem: Recurso de Agravo de Instrumento n

46746/2003 - Classe II - 15 - Comarca de Vrzea Grande
Partes: Agravante(s): Osmar Martins e sua esposa
Agravado(s): Norberto Ferreira dos Reis
Relator: A. Bitar Filho
rgo julgador: Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - REINTEGRAO DE POSSE REA
DISPUTADA LOCALIZADA NA COMUNIDADE NEGRA DO QUILOMBO MATA
CAVALO - INTERVENO DA UNIO NA LIDE COMO ASSISTENTE -
INTERESSE LEGTIMO DEMONSTRADO - DESLOCAMENTO DA COMPETNCIA
PARA A JUSTIA FEDERAL - NECESSIDADE DECISO SINGULAR MANTIDA
- RECURSO IMPROVIDO.
Havendo razes plausveis a justificar o exame do interesse da Unio na
ao possessria na qual ingressou como assistente, cabe Justia Estadual
declinar da competncia ao Juzo Federal, a fim de que este defina a
existncia de interesse do ente pblico. Inteligncia do artigo 109, I, da CF
e da Smula 150 do STJ.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso proferida em ao de
reintegrao de posse que, em face do manifesto interesse da Unio no
objeto da lide, o juzo a quo se declarou incompetente para apreciar e
decidir a matria e ordenou a remessa dos autos ao Juzo Federal da Seo
Judiciria do Estado de Mato Grosso. Atento ao que dispe a Smula 150 do
STJ, negou provimento ao recurso porque a Unio Federal interveio no feito
como assistente e demonstrado legtimo interesse no seu objeto.
Deciso: Negaram provimento ao recurso, unanimemente.
Casos citados: -
Observaes: -
212
Comunidade Negra Rio das Rs
Classe, nmero e origem: Conflito de Competncia n.

2000.01.00.00.066040-9/BA
Partes: -
Relator: Tourinho Neto
Ementa: -
Resumo: Ao ordinria movida pelo MPF contra a Unio Federal e a
empresa Bial Agropecuria, objetivando serem declarados, como
remanescentes de comunidades de quilombos, os integrantes da
Comunidade Negra Rio das Rs, conforme determina o artigo 68 do ADCT.
Primeiramento os autos foram distribudos 5 Turma da 3 Seo ao em.
Desembargador Federal Antnio Ezequiel, que declarou seu impedimento,
motivo pelo qual foram os presentes autos redistribudos ao em.
Desembargador Federal I'talo Fioravanti Sabo Mendes, ocasio em que a
em. Juza Federal Maria de Ftima de Paula Pessoa Costa (Convocada),
reconhecendo tratar-se de matria da competncia da 3a Seo (art. 8,
3, inciso V e XII, do Regimento Interno do Tribunal Regional Federal)
determinou fossem os autos redistribudos. Na 3a Seo que, entendendo
tratar-se de matria da competncia da 2a Seo, determinou a imediata
redistribuio do feito.
Por fim, a 4 Turma da 3 Seo recebeu os autos e, no aceitando sua
competncia suscitou conflito de competncia. A deciso do conflito foi que
no se trata de desapropriao direta ou indireta e, portanto, no seria de
competncia da 2 Seo. Neste sentido, entendeu que se trata que
questo de domnio e, portanto, de direito das coisas. Logo, a competncia
seria da 3 Seo.
Deciso: Ante o exposto, conheo do conflito para declarar competente a
Terceira Seo deste Tribunal (3 Turma Suplementar).
Casos citados: -
Observaes: -
213
Comunidade Preto Forro
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento e Agravo Interno

2005.02.01.004577-0
Origem: Vara nica de So Pedro da Aldeia (200351080003137)
Partes: Agravante: Elias de Souza Oliveira
Agravado: MPF
Relator: Poul Erik Dyrlund
rgo julgador: Oitava Turma Especializada do Tribunal Regional Federal
da 2 Regio
Data do julgamento: 09 de maio de 2006
Data da publicao: -
Ementa: ADMINISTRATIVO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXPROPRIAO.
FALTA DE COMPROVAO. CARACTERIZAO DE COMUNIDADE COMO
REMANESCENTE DE QUILOMBO.
1. Compulsando-se os autos, entendo assistir razo ao ora Agravante,
especialmente, mediante o teor do despacho de fls. 33, bem como da
contestao da Fundao Cultural Palmares, s fls. 67/76, da qual,
transcrevo o seguinte trecho: (...) Assim, o Ministrio Pblico ingressou
com a presente ao com o fim de buscar que seja determinado Fundao
Cultural Palmares que d prosseguimento ao processo de reconhecimento
da Comunidade de Preto Forro para cessar as aes dos fazendeiros da
regio..
2. Desta forma, restam ausentes os requisitos peculiares para a concesso
da liminar; em especial, pelo reconhecimento pela prpria Fundao
Cultural Palmares, de que ainda no h confirmao da caracterizao da
Comunidade aludida, como remanescente de Quilombo.
3. Agravo Interno prejudicado.
4. Agravo de Instrumento conhecido e provido.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que relata que medida
liminar havia sido deferida contra a qual houve agravo que, a princpio,
suspendeu os efeitos da deciso e posteriormente foi julgado prejudicado.
Paralelamente a isto o ru ajuizou ao de manuteno de posse com
pedido de liminar (versando sobre o mesmo imvel em discusso na ao
civil pblica) na qual o juiz declinou de sua competncia. A ao possessria
214
foi julgada extinta sem julgamento do mrito por perda do objeto e,
portanto, o agravo que suspendeu a liminar da ao civil pblica tambm
ficou prejudicado por perda do objeto. Neste sentido, a liminar recuperou
seu vigor e, portanto, determinou que fossem intimadas as partes para
darem cumprimento liminar.
O agravante alega no ser plausvel ter que deixar as terras que cultivou
durante anos em vista da demarcao de terras quilombolas em processo
no qual no teve oportunidade de se pronunciar. Alega tambm que os
supostos integrantes da comunidade Preto Forro j possuem sua posse, no
necessitando, para sua subsistncia, de ocupar a posse do Agravante. Foi
deferido pedido de efeito suspensivo. O MP no intuito de preservar o direito
da comunidade remanescente do quilombo de Preto Forro, na antiga
Fazenda Campos Novos, interps agravo interno alegando o agravado no
poderia rediscutir a deciso concessiva da liminar que j foi impugnada via
agravo. Foi juntada aos autos manifestao do INCRA indicativa de que a
Comunidade de Preto Forro est entre as trs em que o INCRA conseguiu
reunir o maior nmero de documentos, estudos, informaes e dados que
atendem ao disposto na IN n20, de 19 de setembro de 2005 e que
pretende terminar o relatrio tcnico e public-lo brevemente.
O relator entendeu que a revalidao da liminar concedida anteriormente,
caracteriza-se como nova deciso, no sendo aplicvel, in casu, o instituto
da precluso. Desta forma, restam ausentes os requisitos peculiares para a
concesso da liminar; em especial, pelo reconhecimento pela prpria FCP,
de que ainda no h confirmao da caracterizao da Comunidade aludida,
como remanescente de Quilombo. Isto posto, conheceu do recurso, para
dar-lhe provimento; restando prejudicado o Agravo Interno.
Deciso: Acordam, por maioria, no acolher a preliminar suscitada. Quanto
ao mrito, dar provimento ao Agravo de Instrumento e julgar prejudicado o
Agravo Interno.
Casos citados: -
Observaes: -
215
Comunidade Quilombola Cacau

2005.01.00.065662-0/PA
Processo na Origem: 200539000062260
Agravado: Empasa Empreendimentos Agro Industriais do Para Ltda
Relator: Souza Prudente
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que
deferiu pedido de antecipao da tutela, determinando o restabelecimento
das autorizaes de manejo florestal concedidas autora, em relao s
reas que no se encontrem localizadas dentro dos limites territoriais das
denominas Runas do Engenho Santo Amaro, no Municpio de Colares/PA.
Em suas razes recursais, sustenta a agravante, que concedera autorizao
de manejo florestal em favor da empresa agravada mediante regular
procedimento administrativo e que, posteriormente, fora comunicado, por
intermdio da Procuradoria Geral do Estado do Par, acerca de supostas
irregularidades no tocante legitimidade da propriedade da rea em que se
operacionalizava o aludido projeto de manejo e de conflitos com membros
de uma comunidade quilombola Cacau, denominada Runas do Engenho
Santo Antnio da Campina, inclusive, com deciso liminarmente proferida
pelo Juzo de Direito da Comarca de Colares/PA, determinando a suspenso
das atividades de mencionada empresa na rea em que se encontra a
referida comunidade, razo por que suspendeu a autorizao antes
concedida, at que se defina acerca da legitimidade da propriedade da rea
em referncia. Requer, assim, a concesso de efeito suspensivo, at o
pronunciamento definitivo da Turma julgadora.
O pedido de efeito suspensivo foi indeferido. A deciso que negou liminar no
agravo afirmou que o Juzo da Comarca de Colares determinou a suspenso
das atividades da empresa agravada na rea ocupada pela comunidade
quilombola Cacau, sendo certo que a rea do manejo florestal autorizada
216
pelo IBAMA est fora deste territrio. Alm disso, alegou que o fato de
existirem ameaas e confinamento dos membros quilombolas no tm o
condo de autorizar o cancelamento da licena pelo IBAMA, j que isto
extrapolaria sua competncia. Nestes mesmos termos, o desembargador
entendeu que no merece prosperar o agravo.
Deciso: Nego provimento ao presente agravo de instrumento, para
manter, integralmente, a deciso recorrida.
Casos citados: -
Observaes: -
217
Comunidade Quilombola de Linharinho
Classe, nmero e origem: Suspenso de Liminar n

2007.02.01.009679-8/ES
Origem: 1 Vara Justia Federal So Mateus/ES (200750010042716)
Partes: Requerente: MPF
Requerido: Juizo Federal da 1 Vara de So Mateus-ES
Relator: Castro Aguiar
rgo julgador: -
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Pedido formulado pelo MP visando suspenso dos efeitos de
deciso que determinou a adoo de providncias e medidas necessrias ao
fiel cumprimento da liminar que determinara a absteno da prtica de
qualquer ato que viesse a molestar a posse da autora (Aracruz Celulose S.
A.), estendendo tal determinao a todos os movimentos de pessoas
ligadas aos rus, bem como a outros movimentos que se intitulam
quilombolas, por terem a pretenso de praticar atos de esbulho nos imveis
da Aracruz Celulose (localizados no Municpio de Conceio da Barra/ES),
bem ainda aos simpatizantes ou apoiadores dos quilombolas, que de
alguma forma tentem invadir as reas. Alega o MP que a deciso
impugnada padece de vcio insanvel, por ausncia de intimao do MPF, da
FCP e do INCRA e a no comunicao ofende aos princpios do devido
processo legal, contraditrio, ampla defesa e razoabilidade. Afirma que
diante da inrcia do Estado em conferir efetividade ao artigo 68 do ADCT, o
Poder Executivo Federal editou o Decreto 4.887/03. Afirma que a rea em
litgio j foi identificada e demarcada como pertencente comunidade
quilombola denominada Linharinho e, portanto, cientes dessa qualidade
que lhes assegura a CF/88, os integrantes do quilombo defendero a posse
daquela rea, contrapondo-se investida policial, tornando o efetivo
cumprimento da medida liminar extremamente perigoso e desnecessrio.
Portanto, requer a suspenso da liminar. O relator ressalta que a suspenso
de efeitos de liminar s pode ser concedida nas hipteses em que, do
imediato cumprimento da deciso, decorrer fundado risco de afronta a um
218
dos valores protegidos pelo art. 4 das Leis nos 4.348/64 e 8.437/92,
coibindo-se, dessa maneira, grave leso ordem, sade, segurana e
economia pblicas. A matria objeto do presente litgio foi recentemente
analisada pelo relator no processo n 2007.02.01.009858-8, em que
suspendeu os efeitos de sentena que condenara a Unio Federal a tolerar a
permanncia, na Ilha de Marambaia, de supostos integrantes de
remanescentes de quilombos. Com base nesses fundamentos indeferiu o
pedido de suspenso de liminar por entender no haver prova de que os
rus sejam quilombolas, apesar da demarcao da Comunidade
Remanescente de Quilombo Linharinho.
Deciso: Isto posto, indefiro o pedido de suspenso dos efeitos da deciso.
Casos citados: 2006.02.01.001631-2 TRF 2 Regio, 2007.02.01.009858-
8 TRF 2 Regio.
Observaes: -
219
Comunidade Quilombola de Linharinho II
Classe, nmero e origem: Suspenso de Liminar n 2007.02.01.010044-

3/ES
Partes: Requerente: INCRA
Requerido: Juzo Federal da 1 Vara de So Mateus-ES
Relator: Castro Aguiar
rgo julgador: -
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Pedido formulado pelo INCRA visando suspenso dos efeitos de
deciso que determinou a adoo de providncias e medidas necessrias ao
fiel cumprimento da liminar que determinara a absteno da prtica de
qualquer ato que viesse a molestar a posse da autora (Aracruz Celulose S.
A.), estendendo tal determinao a todos os movimentos de pessoas
ligadas aos rus, bem como a outros movimentos que se intitulam
quilombolas, por terem a pretenso de praticar atos de esbulho nos imveis
da Aracruz Celulose (localizados no Municpio de Conceio da Barra/ES),
bem ainda aos simpatizantes ou apoiadores dos quilombolas, que de
alguma forma tentem invadir as reas. Alega o INCRA que em 13 de
outubro de 2004 foi instaurado processo administrativo para demarcao de
terras quilombolas na rea em litgio no qual foi identificada e demarcada a
rea pertencente comunidade denominada Linharinho e, portanto,
publicada a Portaria de Reconhecimento e Delimitao do territrio, com
informaes sobre confinantes e ttulos particulares incidentes na rea
identificada. A posse dos quilombolas, segundo o estudo anterior da
Aracruz Celulose. Ressalta que o direito terra das comunidades de
remanescentes de quilombos tem estatura constitucional, previsto no art.
68 do ADCT. Portanto, requer a suspenso da liminar.
O relator ressalta que a suspenso de efeitos de liminar s pode ser
concedida nas hipteses em que, do imediato cumprimento da deciso,
decorrer fundado risco de afronta a um dos valores protegidos pelo art. 4
das Leis nos 4.348/64 e 8.437/92, coibindo-se, dessa maneira, grave leso
220
ordem, sade, segurana e economia pblicas. A matria objeto do
presente litgio foi recentemente analisada pelo relator no processo n
2007.02.01.009858-8, em que suspendeu os efeitos de sentena que
condenara a Unio Federal a tolerar a permanncia, na Ilha de Marambaia,
de supostos integrantes de remanescentes de quilombos. Com base nesses
fundamentos indeferiu o pedido de suspenso de liminar por entender no
haver prova de que os rus sejam quilombolas, apesar da demarcao da
Comunidade Remanescente de Quilombo Linharinho.
Deciso: Isto posto, indefiro o pedido de suspenso dos efeitos da deciso.
Casos citados: 2006.02.01.001631-2 TRF 2 Regio, 2007.02.01.009858-
8 TRF 2 Regio.
Observaes: -
221
Comunidade Quilombola de Linharinho III

Agravado: Aracruz Celulose S.A.
Relator: Theophilo Miguel
rgo julgador: Stima Turma Especializada do Tribunal Regional Federal
da 2a Regio
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. MEDIDA LIMINAR. PERDA DE
OBJETO. AUSNCIA DE MANIFESTAO DO PARQUET. AUSNCIA DE
NULIDADE.
1 - O Agravante, INCRA, tencionou neutralizar deciso de primeira instncia
que determinou a reintegrao de posse de determinada rea em favor da
Demandante. Com o cumprimento integral dessa medida judicial, o recurso
de agravo de instrumento restou sem objeto. Esse entendimento foi
reafirmado pela Procuradoria Regional da Repblica, que opinou tambm
pela perda de objeto do agravo, ante o cumprimento do mandado de
reintegrao de posse.
2 - O Agravante reiterou seu interesse no julgamento do recurso,
especificamente quanto alegada nulidade da deciso, sob o argumento de
que no houvera manifestao do MPF no primeiro grau de jurisdio. Tal
alegao, contudo, no merece guarida, haja vista que o prprio Parquet
interps junto Presidncia desta Egrgia Corte Regional pedido de
Suspenso de Liminar (SL no. 1254), para impugnar, tambm, a deciso
interlocutria hostilizada neste agravo. No julgamento daquele pedido de
Suspenso de Liminar, a Presidncia indeferiu o pedido e, como premissa,
assentou a ausncia de qualquer nulidade na deciso judicial ora
questionada.
3 - Agravo de instrumento conhecido e desprovido.
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria
em sede de ao possessria ajuizada que determinou fosse cumprida a
deciso liminar exarada perante o juzo da Justia Estadual, no sentido de
222
assegurar Demandante a reintegrao na posse do imvel ali especificado,
com ordem adicional para sua imediata desocupao. O Agravante sustenta
que o MPF no foi intimado para se manifestar no presente feito e,
portanto, o processo seria nulo. Alm disso, informa que a rea sempre foi
ocupada pela "Comunidade de Linharinho", revelando-se, assim, incabvel a
pretenso reintegratria deduzida pela sociedade empresria Autora. A
agravada alega perda do objeto porque a reintegrao j fora integralmente
cumprida e aduz a ilegitimidade do INCRA e, no mrito, propugna pela
manuteno da medida judicial ora impugnada. O voto apresenta que esto
presentes os requisitos de admissibilidade do recurso e entende que estaria
sanada a nulidade, de acordo com a jurisprudncia do Tribunal, uma vez
que o MP, apesar de no ter sido intimado, participou da ao em segundo
grau de jurisdio. Portanto, conhece do agravo para, no mrito, desprov-
lo.
instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
223
Comunidade Quilombola de Linharinho IV
Classe, nmero e origem: Embargos de Declarao na Apelao em

Mandado de Segurana 69409- 2006.50.01.007784-2
Origem: 4 Vara Federal Cvel de Vitria/ES (200650010077842)
Partes: Apelante: Aracruz Celulose S.A
Embargante: INCRA
Apelado: INCRA
Relator: Reis Friede
da 2 Regio
Data do julgamento: - 2008
Data da publicao: -
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO. ALEGAO DE OMISSO.
PREQUESTIONAMENTO COM O FIM DE RECORRER AOS TRIBUNAIS
SUPERIORES.
I - A matria sobre a qual versam os Embargos foi debatida no Voto e no
Acrdo embargado, no se falando em omisso ou obscuridade a ser
suprida;
II - A pretexto de prequestionamento, pretendem os Embargantes rediscutir
o mrito da causa, cuja anlise foi realizada com propriedade no Acrdo
em tela, com base na legislao de regncia.
III - Embargos de Declarao a que se nega provimento.
Resumo: Embargos de Declarao interpostos contra Acrdo deu
provimento ao apelo da impetrante que requereu o reconhecimento da
nulidade do Processo Administrativo n. 54340.000674/2004-14, o qual foi
instaurado com o propsito de identificar territrio quilombola na
Comunidade de Linharinho/ES. Verificou-se que mesmo com a promulgao
da IN 20/2005 INCRA os novos procedimentos no foram aplicados e no
houve comunicao prvia aos interessados. Insurge-se o INCRA, ento,
alegando omisso. O relator entendeu no prosperarem os embargos, pois
no teria sido demonstrada qualquer omisso. Ressalta que no se pode
rediscutir o mrito em sede de embargos. Neste sentido, nega provimento
ao embargo.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao recurso.
224
Casos citados: -
Observaes: -
225
Comunidade Quilombola de Linharinho V
Classe, nmero e origem: Apelao em Mandado de Segurana 6940

92006.50.01.007784-2
Origem: 4 Vara Federal Cvel de Vitria/ES (200650010077842)
Partes: Apelante: Aracruz Celulose S.A
Apelado: INCRA
da 2 Regio
Data do julgamento: - de 2008
Data da publicao: -
Ementa: ADMINISTRATIVO. PROCEDIMENTO DE RECONHECIMENTO DE
TERRITRIO QUILOMBOLA. IMPETRANTE ALEGA VCIO FORMAL.
INOBSERVNCIA CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA.
I - Pretendeu a Parte Impetrante-Apelante o reconhecimento da nulidade de
procedimento administrativo instaurado com o propsito de identificar
territrio quilombola na Comunidade de Linharinho/ES.
II - Assevera, para tanto, que no foram observados o contraditrio e
ampla defesa, uma vez que a equipe do INCRA, sem lhe dar oportunidade
de manifestar no referido procedimento, produziu o denominado Relatrio
Tcnico de Identificao da Comunidade Quilombola de Linharinho,
definindo quais terras que teriam sido ocupadas por comunidade
remanescente dos quilombos.
III - Afirma, ainda, a inobservncia de ato normativo expedido pelo prprio
INCRA Instruo Normativa n. 20/2005 , o qual determina a
necessidade de comunicao aos proprietrios das terras localizadas no
territrio pleiteado antes do incio dos trabalhos de campo.
IV - Compulsando-se os autos, depreende-se que a autoridade competente,
aps a data de publicao da IN 20/2005 INCRA, ainda praticava atos
para a instruo do referido processo administrativo de reconhecimento de
comunidade quilombola.
V - Considerando, outrossim, que a IN 20/2005 incra trouxe novas regras
procedimentais a um processo ainda pendente de concluso, deveriam as
226
mesmas ser imediatamente aplicadas ao mesmo.
VI - In casu, como a referida Instruo Normativa passou a determinar a
imperiosa necessidade de comunicao prvia aos interessados acerca do
incio dos trabalhos de campo (art. 10, 2), no tendo a autoridade
competente observado tal ditame, indispensvel se faz a declarao de
nulidade dos atos instrutrios do referido processo, a fim de que sejam
refeitos conforme determina o ato normativo exarado pelo prprio INCRA.
Resumo: Apelao em mandado de segurana. A impetrante-apelante
pretendeu a nulidade de processo administrativo do INCRA que visava
identificar territrio quilombola na Comunidade de Linharinho. A apelante
alega que no foram obedecidos os princpios constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa, j que no lhe foi dada oportunidade de se
manifestar no processo, desobedecendo ao disposto na IN n20 do prprio
INCRA (art. 10, 2). A referida IN teve sua vigncia iniciada quando a
instruo probatria do processo administrativo em questo ainda estava
pendente e, portanto, deveria ter sido imediatamente aplicada (art. 25 da
IN n20). Deste modo, declarou a nulidade dos atos do processo para que
sejam refeitos seguindo as regras da IN n20 e do Processo Administrativo
Federal (Lei n. 9.784/99). Portanto, considerou a apelao como
procedente.
Deciso: Decide, por unanimidade, dar provimento Apelao.
Casos citados: (STF - Supremo Tribunal Federal Classe: MS - MANDADO
DE SEGURANA Processo: 24547 UF: DF - DISTRITO FEDERAL), (STF -
Supremo Tribunal Federal Classe: MS - MANDADO DE SEGURANA
Processo: 23675 UF: AC ACRE), (STF - Supremo Tribunal Federal Classe:
MS - MANDADO DE SEGURANA Processo: 22193 UF: SP - SO PAULO
Observaes: -
227
Comunidade Quilombola de Linharinho VI

Partes: Agravante: Aracruz Celulose S/A
Agravado: Altiane Blandino dos Santos e outros
da 2 Regio
Data do julgamento: Novembro de 2008
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO COMPETNCIA JUSTIA FEDERAL
AO POSSESSRIA COMUNIDADE QUILOMBOLA INTERESSE DO
INCRA E DA FUNDAO PALMARES INQUESTIONVEL INTERESSE
JURDICO DA UNIO FEDERAL.
I - A Smula 150 do E. STJ dispe que "compete Justia Federal decidir
sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no
processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas.
II - A simples instaurao, pelo INCRA, de um procedimento administrativo
para a identificao e reconhecimento da referida comunidade, por si s
demonstra o interesse da autarquia fundiria no resultado da ao
possessria em comento.
III - Se os rgos competentes do Estado se convencem de que uma
comunidade constitui remanescente de quilombos, por satisfazer os critrios
da legislao interna e internacional que rege a matria notadamente o
Decreto 4.887/03 e a Conveno 169 da OIT eles no s podem como
devem agir para assegurar o direito da comunidade de continuar existindo,
mesmo antes de qualquer reconhecimento oficial definitivo.
IV Agravo de Instrumento improvido.
Resumo: Agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo contra
deciso que reconheceu competncia da Justia Federal para processar e
julgar autos da Ao Possessria n 2007.50.01.004271-6, por entender
que existe interesse jurdico da FCP e do INCRA, para integrar a lide. A
Agravante afirma que no h prova definitiva de que os rus sejam de
228
comunidades remanescentes de quilombo (Comunidade Quilombola de
Linharinho). Alega que no houve instaurao do processo administrativo de
desapropriao pelo INCRA, o que poderia ensejar seu interesse jurdico na
ao originria, com base nos arts. 15 e 16 do Decreto 4.887/2003. Logo,
entende a Agravante tratar-se a demanda originria de ao possessria
entre particulares.
A relatoria entendeu que a simples instaurao, pelo INCRA, de um
procedimento administrativo para a identificao e reconhecimento da
referida comunidade, por si s, demonstra o interesse da autarquia
fundiria no resultado da ao possessria em comento. Alm disso,
conforme parecer do MPF, entendeu que a obrigao do Poder Pblico de
atuar no sentido de assegurar o direito terra s comunidades de
remanescentes de quilombo de estatura constitucional, e resulta do art.
68 do ADCT, bem como regida pelo Decreto 4.887/03 e pela Conveno 169
da OIT.
Assim, inquestionvel o interesse da Unio, manifestado atravs do INCRA
e da FCP, para figurar no feito.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao recurso
Casos citados: (STJ, REsp. 762175, 1 Turma, Min. Teori Albino Zavascki,
DJ 04/05/2006).
Observaes: -
229
Comunidade Quilombola de Manoel Barbosa
Classe, nmero e origem: Apelao em Mandado de Segurana n

2004.71.00.039630-6/RS
Partes: Apelante: Paulo Roberto da Fonseca
Apelado: INCRA
Data da publicao: -
Ementa: INCRA. INTERDIO. PROPRIEDADE RURAL. COMUNIDADE
QUILOMBOLA. PATRIMNIO HISTRICO E CULTURAL. O ato do INCRA, tem
sua motivao calcada em evitar que o seu proprietrio continuasse a
'degradar' rea que provavelmente corresponde ao local que, alm de
abrigar importante stio tecnolgico, abriga a memria, a cultura e a histria
dos descendentes de escravos.
Resumo: Apelao de sentena proferida em mandado de segurana
impetrado contra ato do Superintendente Regional Substituto do INCRA,
onde se discute a legalidade de notificao emitida pela autoridade
impetrada, na qual determinou-se ao impetrante que se abstivesse de
desenvolver atividades em imvel de sua propriedade, por tratar-se de rea
pertencente ao patrimnio histrico e cultural. A sentena denegou a
segurana, julgando improcedente o pedido sob o fundamento de no haver
necessidade de o Poder Pblico instaurar prvio procedimento
administrativo para fazer cessar violao de dano ao patrimnio pblico. O
impetrante apela alegando os mesmos argumentos da inicial.
O Parecer do MPF indicou que no merece ser provido o apelo j que a
notificao emitida pelo INCRA visa o reconhecimento dos direitos da
Comunidade Quilombola de Manoel Barbosa, assegurados pelo artigo 68 do
ADCT e pelo Decreto 4.887/03. A comunidade foi reconhecida como
quilombola de acordo com os procedimentos previstos no mencionado
decreto. A notificao do INCRA resultou na interdio do imvel para
impedir que a rea fosse degradada. Alm disso, informa que h indcios de
que a rea em litgio apenas passou a ser cultivada pelo impetrante trs
dias antes do incio do trabalho de pesquisa arqueolgica sobre os vestgios
230
da residncia do ancestral fundador da Comunidade. O contraditrio e a
ampla defesa sero concedidos ao impetrante em momento oportuno.
Portanto, no foi demonstrado pela impetrante qualquer ilegalidade no ato
e, deste modo, deve ser mantida a sentena.
A relatora adotou este relatrio do MP como suas razes de decidir, por
concordar plenamente e, portanto, negou provimento apelao.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao apelo.
Casos citados: -
Observaes: -
231
Comunidade Quilombola do So Jorge
Classe, nmero e origem: Agravo 2007.02.01.011155-6

Partes: Agravante: Zizuel Valentim
Agravado: Unio Federal, INCRA
da 2 Regio
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESAPROPRIAO. QUILOMBOLA.
ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. PODER DE CAUTELA.
1. Analisando os autos, entendo ausentes os requisitos peculiares para a
concesso de tutela antecipada recursal, que possui o requisito do
convencimento de verossimilhana que mais rigoroso do que o do fumus
boni juris (STF, Pet 2644, DJ 10/05/02).
2. Por derradeiro, comungo do entendimento, reiteradamente, adotado por
esta Egrgia Corte, de que o deferimento da medida pleiteada se insere no
poder geral de cautela do juiz que, vista dos elementos constantes do
processo que, pode melhor avaliar a presena dos requisitos necessrios
concesso; e, conseqentemente, que a liminar, em casos como o ora em
exame, s acolhvel quando o juiz d lei uma interpretao teratolgica,
fora da razoabilidade jurdica, ou quando o ato se apresenta
manifestamente abusivo, o que inocorre, na hiptese; at porque, no
restou demonstrada, prima facie, a presena de qualquer ilegalidade no
processo administrativo promovido pelo INCRA.
3. Agravo de Instrumento conhecido e desprovido.
Resumo: Agravo de instrumento interposto em face de deciso em ao
ordinria que negou concesso de liminar uma vez que entendeu no haver
fumaa do bom direito ou perigo da demora. Ademais, indica que a
propriedade em questo no se encontra registrada em nome do autor da
ao. A agravante requereu que fosse suspenso liminarmente processo
administrativo promovido pelo INCRA, para demarcar e titular a rea da
Comunidade Quilombola do So Jorge, at deciso final do feito ou at o
232
julgamento final da ADin n 3239, que visa a declarao de
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03, que regulamenta procedimento
para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao de
terras ocupadas por remanescentes das comunidades dos quilombos. Alega
que o INCRA lhe atribuiu a qualidade de remanescente quilombola, sendo
includo em associao que receber terras que teriam pertencido a antigo
quilombo, bem como caracterizado como detentor de terras apto a ser
desapropriado em benefcio da mencionada associao. Por fim, afirma ter
sido procurado em sua propriedade pelos funcionrios do INCRA que
ofereciam terras, sob a condio de que se auto-denominassem
remanescente de quilombo. A deciso deu prazo de 10 dias para o autor
emendar a inicial e colocar todos os herdeiros da terra no plo ativo da
ao. Nas razes de agravo o agravante alegou que no seria razovel
decidir pela titulao de terras pautada em um decreto cuja
constitucionalidade est sendo questionada. O voto apresentado pelo
Desembargador relator trouxe as alegaes da Unio que indicam no
estarem presentes os requisitos do periculum in mora e fumus boni iures.
Alm disso, declarou no haver prova de nulidades no processo
administrativo em questo. Ademais, indicou que h vasta legislao sobre
o tema e, portanto, independente da constitucionalidade do Decreto
4.887/03 o direito a titular terras quilombolas estaria previsto. Quanto
alegao de que a agravante consta no rol de quilombolas da rea por ter
sido induzida a erro por funcionrias do INCRA, entendeu que a afirmao
no verdadeira e se fosse tambm no seria motivo para a suspenso do
processo administrativo. Ademais, indica que a demarcao de territrio
quilombola depende de toda a comunidade e no apenas de um membro.
Outro aspecto que no processo de expropriao o domnio til seria
convertido em indenizao. Alm disso, alega que o agravante empregado
de um dos fazendeiros existente dentro do territrio quilombolas em
referncia e, portanto, poderia estar atuando em defesa dos interesses de
seu patro. O voto apresentou que, uma vez que no ficou provada
nulidade do processo administrativo, o agravo deve ser negado.
Deciso: Acrdo, unanimidade, em conhecer do Agravo de Instrumento
e lhe negar provimento.
233
Casos citados: -
Observaes: -
234
Comunidade Quilombola So Roque

2007.04.00.041399-4/SC
Agravado: MPF
Relator: Marga Inge Barth Tessler
Data da publicao: -
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. COMUNIDADE
QUILOMBOLA. COMPETNCIA. PARQUES NACIONAL DOS APARADOS DA
SERRA E DA SERRA GERAL. CONTINNCIA.
1. As disposies do art. 2, caput, da Lei da Ao Civil Pblica, que impe
a propositura desse tipo de ao no foro do local onde ocorrer o dano, que
no caso dos autos, conforme pretenso deduzida na ao civil pblica
originria, estaria limitado ao permetro da Comunidade de So Roque,
localizada no interior dos municpios de Praia Grande, Santa Catarina, e
Mampituba, Rio Grande do Sul. O Cdigo de Processo Civil s tem aplicao
subsidiria.
2. Se considerada a rea de abrangncia regional ou nacional, haveria
competncia concorrente, e a fixao dar-se-ia pela preveno. Inteligncia
extrada do pargrafo nico acima transcrito e do disposto no artigo 93 da
Lei n. 8.078/1990, este tambm por aplicao subsidiria, por fora do art.
21 da LACP.
3. Analisando isoladamente a matria objeto da ACP originria, na qual o
Ministrio Pblico Federal objetiva a "declarao do direito de propriedade
da Comunidade So Roque, formada por descendentes de antigos
quilombolas, sobre terras que se encontram dentro dos limites do Parque
Nacional dos Aparados da Serra, bem como o reconhecimento do direito de
cultivo destas terras sem imposies de limitaes de ordem ambiental,
prprias das terras abrangidas pelos Parques" poder-se-ia chegar a
concluso que o dano, em face dos limites da rea questionada, teria
abrangncia apenas local e a competncia realmente seria da 2 Vara
Federal e JEF Cvel Adjunto de Cricima/SC.
235
4. A questo, todavia, muito mais complexa e a sua soluo no pode
passar ao largo da anlise de outras duas aes civis pblicas envolvendo o
Parque Nacional da Serra Geral e o Parque Nacional dos Aparados da Serra,
tambm ajuizadas pelo Ministrio Pblico Federal, mas objetiva determinar
ao IBAMA a realizao de plano de manejo dos respectivos Parques e para a
realizao de tal desiderato no se pode desconsiderar nenhuma outra ao
ajuizada que possa implicar em alterao na situao ftica envolvendo
rea maior.
5. A soluo seria, desta forma, a tramitao das aes na Vara Federal
Ambiental, Agrria e Residual de Porto Alegre/RS, pela aplicao do inciso II
do artigo 93 da Lei n. 7.078/1990. Disse seria, porque h um complicador
no caso presente. Acontece que o Juzo Federal da mencionada Vara
declinou da competncia para processar a execuo de sentena da Ao
Civil Pblica n. 90.00.04938-5 para a Vara Federal de Caxias do Sul,
deciso que foi objeto do Agravo de Instrumento n. 2007.04.00.000687-
2/RS e restou mantida por esta 4 Turma na sesso de julgamento de 13
de junho de 2007.
6. Diante do quadro formado e, muito embora no tenha o IBAMA
formulado pedido especfico neste sentido neste recurso, no vejo como
deixar de determinar a remessa da ao civil pblica em tramitao na 2
Vara Federal de Cricima para o Juzo Federal de Caxias do Sul (nica
competente para a matria), em face da continncia verificada e diante da
necessidade de se evitar a sobrevivncia de decises que possam vir a ser
no futuro inconciliveis.
Resumo: Agravo de instrumento interposto em face de deciso proferida
em sede de exceo de incompetncia oriunda de ao civil pblica que
manteve a competncia da 2 Vara Federal e JEF Cvel Adjunto de
Cricima/SC para o feito. Em suas razes alega a parte agravante a
incompetncia do Juzo do interior de Santa Catarina, pois a pretenso
deduzida na ao refletir seus efeitos em dois Estados, face ao dano
regional, devendo ser competente o foro da capital do estado do Rio Grande
do Sul na medida em que as terras ocupadas pela comunidade quilombola
So Roque esto integradas ao Parque Nacional dos Aparados da Serra,
administrado pelo Ibama/RS. O pedido de efeito suspensivo foi indeferido.
236
Acolhida a preveno levantada, foi o processo redistribudo. A deciso
indicou o art. 2, caput, da Lei da Ao Civil Pblica determina como
competente o local do dano e, portanto, o permetro da Comunidade de So
Roque. Uma vez que este permetro engloba diversos municpios o foro
deve ser determinado por preveno. A matria da ACP originria, na qual
se objetiva a "declarao do direito de propriedade da Comunidade So
Roque, formada por descendentes de antigos quilombolas, sobre terras que
se encontram dentro dos limites do Parque Nacional dos Aparados da Serra,
bem como o reconhecimento do direito de cultivo destas terras sem
imposies de limitaes de ordem ambiental, prprias das terras
abrangidas pelos Parques" indica que o dano teria abrangncia apenas local
e a competncia realmente seria da 2 Vara Federal e JEF Cvel Adjunto de
Cricima/SC.
No presente caso a soluo a tramitao das aes na Vara Federal
Ambiental, Agrria e Residual de Porto Alegre/RS, porm, o juiz da referida
Vara declinou da competncia para processar a execuo de sentena para
a Vara Federal de Caxias do Sul, deciso que foi objeto do Agravo de
Instrumento n. 2007.04.00.000687-2/RS e restou mantida por esta 4
Turma na sesso de julgamento de 13 de junho de 2007. Deste modo, a
ao civil pblica dever tramitar na 2 Vara Federal de Cricima para o
Juzo Federal de Caxias do Sul, em face da continncia verificada e diante
da necessidade de se evitar a sobrevivncia de decises que possam vir a
ser no futuro inconciliveis.
Deciso: Decide, por unanimidade, dar parcial provimento ao agravo de
instrumento.
Casos citados: (Agravo de Instrumento n. 2004.04.01.018837-4/RS,
Relator Desembargador Federal Valdemar Capeletti, DJU de 26.10.2005).
Observaes: -
237
Comunidade Santa Joana

2005.01.00.073780-7/MA
Partes: Agravante: Itapicuru Agro Industrial S/A
Agravado: Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso indeferiu pedido de liminar
em ao cautelar que objetiva a suspenso de processo administrativo que
tem por objetivo o reconhecimento da Comunidade Santa Joana como
remanescente de quilombos. Alega a agravante que proprietria da
Fazenda Santa Joana, tendo uma concesso de lavra, outorgada pelo
Departamento Nacional de Produo Mineral DNPM, para explorao de
reservas de calcrio. Afirma que as jazidas possuem grande potencial
econmico, e que seus lucros cessantes deveriam gerar o pagamento de
uma indenizao no valor de trinta milhes de reais. Sustenta que, na ao
principal, demonstrar que os ocupantes da Fazenda Santa Joana no so
remanescentes de quilombos, e sim, meros afrodescendentes. Afirma a
recorrente que a no suspenso do processo administrativo instaurado pelo
INCRA provocar grave leso e prejuzos irreparveis ora agravante.
A deciso considerou que o art. 87 do Cdigo de Minerao estabelece que
no se impedir por ao judicial de quem quer que seja o prosseguimento
da pesquisa ou lavra (...). No entanto, segundo o art. 68 do ADCT e o art.
2 do Decreto 4.887/03, os remanescentes das comunidades dos quilombos
tm direito titulao das suas terras. Logo, a deciso administrativa
obedece ao que dispe o art. 68 do ADCT.
O desembargador menciona que h uma ao proposta, em 25.06.2004, no
Supremo Tribunal Federal, pelo Partido da Frente Liberal PFL para
declarao de inconstitucionalidade do art. 2 do Decreto 4.887/03. A ao,
que tem como relator o Ministro Cezar Peluzo, ainda no foi julgada. No
vislumbra, em princpio, em sede de exame de liminar, a
238
inconstitucionalidade do referido dispositivo. Portanto, negou provimento ao
agravo.
Deciso: Ante o exposto, nego provimento ao presente agravo de
instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
239
Comunidade Santa Joana II

2007.01.00.027476-6/DF
Partes: Agravante: Itapicuru Agro Industrial S/A.
Agravado: INCRA, Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM,
Unio Federal
Relator: Saulo Casali Bahia (Relator Convocado)
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso em ao declaratria de
nulidade de procedimento administrativo, proposta contra o INCRA e outros,
indeferiu o pedido cautelar, no qual pretendeu a autora e agravante a
suspenso dos efeitos da Portaria n 305/2006/INCRA, que reconheceu
estar a rea do seu imvel rural dentro de rea de quilombo. O INCRA
desenvolveu procedimento administrativo com vista identificao,
reconhecimento e delimitao, para fins de futura titulao, de terras
ocupadas por remanescentes de quilombos na rea da qual proprietria a
agravante e da qual ela extrai, mediante concesso do DNPM, calcrio para
o fabrico de cimento.
Segundo a recorrente, procedimento estabelecido na IN n 20/2005 do
INCRA e o 2 do art. 2 da Lei n 8.629/1993 no foram obedecidos, uma
vez que no foi notificada e, o que acarretaria nulidade absoluta e
impossibilidade de expropriao. O recurso foi aceito com efeito
suspensivo. Todavia, a deciso que negou o pedido de cautelar foi mantida,
sob o argumento de que a ausncia do interessado no ato de vistoria no
gera, de per si, ofensa a eventual direito subjetivo da parte, considerando
que o momento para o seu exerccio de defesa opera-se com o final do
procedimento e na ocorrncia de o relatrio reconhecer ser a rea de
quilombo, como diz o art. 9 do Decreto 4.887/2003. Deste modo, ambos a
IN n 20/2005 do INCRA e o Decreto n 4.887/2003 prevem um momento
para impugnao do resultado.
Deciso: Diante do exposto, mantenho a deciso recorrida, negando
240
provimento ao agravo de instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
241
Comunidade Santa Maria dos Pinheiros

2006.01.00.035542-9/MA
Agravado: Ivaldeci Rolim de Mendona Junior e outro(a)
Relator: talo Fioravanti Sabo Mendes
Rosimayre Gonalves de Carvalho (Relatora Convocada)
Data da publicao: -
Ementa: Constitucional. Processo civil. Desapropriao. Cautelar. Produo
antecipada de provas. Deciso ultra petita. Terras remanescentes de
quilombos. Agravo parcialmente provido.
1. Apresenta-se ultra petita a r. deciso agravada ao deferir percia para
averiguar a existncia de benfeitorias a serem indenizadas em futura Ao
de Desapropriao para fins de titulao, quando foi requerido na inicial
apenas a percia para esclarecer a existncia ou no, de posseiros
quilombolas.
2. Deve-se dar provimento parcial ao agravo para decotar da deciso
recorrida a determinao relativa avaliao das benfeitorias, mantendo o
provimento no tocante verificao da existncia de quilombolas na rea,
porquanto no se trata de medida constritiva ou ofensiva esfera jurdica
do INCRA, mas somente verificadora do fato indicado pela agravada.
3. Agravo de instrumento parcialmente provido.
Resumo: Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo INCRA contra
deciso que deferiu medida liminar em Ao Cautelar de Produo
Antecipada de Prova. A deciso indicou que apresenta-se ultra petita a r.
deciso agravada ao deferir percia para averiguar a existncia de
benfeitorias a serem indenizadas em futura Ao de Desapropriao para
fins de titulao, quando foi requerido na inicial apenas a percia para
esclarecer a existncia ou no, de posseiros quilombolas. Alm disso, indica
que a agravada teve oportunidade no Processo Administrativo de
reconhecimento e titulao de terras aos remanescentes de quilombos
Santa Maria dos Pinheiros, para impugnar o Relatrio Tcnico de
242
Identificao e demarcao do territrio quilombola, na forma como dispe
o Decreto 4.887/03. Houve impugnao por parte da agravada, mas esta
no alegou nem comprovou que seu imvel no pertencia aos
remanescentes de quilombos ou que a comunidade Santa Maria dos
Pinheiros no era remanescente de quilombos. Alegou apenas que seu
imvel no era passvel de desapropriao, pois que se trata de mdia
propriedade e que a mesma no proprietria de outro imvel. Deste
modo, entendeu que deve ser dado provimento parcial ao agravo para
decotar da deciso recorrida a determinao relativa avaliao das
benfeitorias, mantendo o provimento no tocante verificao da existncia
de quilombolas na rea, porquanto no se trata de medida constritiva ou
ofensiva esfera jurdica do INCRA, mas somente verificadora do fato
indicado pela agravada. Agravo de instrumento parcialmente provido.
Deciso: Decide, por unanimidade, dar parcial provimento ao agravo de
instrumento.
Casos citados: (REsp n 53.972-TO, DJU 05/02/96, 4 Turma), (REsp
641.665/DF, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
08.03.2005, DJ 04.04.2005 p. 200) Todos sobre tutela antecipada
Observaes:
243
Comunidade So Pedro
Classe, nmero e origem: Agravo Regimental n 326.341-5/3-01, da

Comarca de Eldorado Paulista
Partes: Agravante: Amadeu Brunning e outra
Agravado: Exmo. Sr. Des. Relator e Fazenda Pblica do Estado de So
Paulo
Relator: Ferreira Rodrigues
rgo julgador: Quarta Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: Ao possessria - rea considerada pblica - Terra devoluta -
Matria da Competncia da Seco de Direito Privado deste Tribunal -
Determinao de remessa dos autos quela Seo.
Resumo: A Fazenda outorgou o ttulo da rea em disputa a terceiros e
assumiu, juntamente com o ITESP, o compromisso de promover aes
judiciais necessrias desocupao das reas ocupadas por pessoas no
integrantes da Comunidade So Pedro.
Mesmo que a Fazenda do Estado figure como co-autora, a competncia
seria da Seo de Direito Privado em funo da matria discutida
(reivindicao de bem imvel).
Deciso: "no conheceram do recurso, determinando a remessa dos autos
Colenda Seco de Direito Privado, v.u.", de conformidade com o relatrio
e voto do Relator, que integram este acrdo.
Casos citados: Duvida de Competncia 042.778-0/7, da Comarca de So
Paulo
Observaes: -
244
Comunidade So Pedro II
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento N 326.341-5/1-00, da

Partes: Agravante: Amadeu Bruning e outra
Agravado: Fazenda do Estado de So Paulo e ITESP
Relator: Ferreira Rodrigues
rgo julgador: Quarta Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
Data da publicao: -
Ementa: Ao possessria - rea considerada pblica - Terra devoluta -
Matria da Competncia da Seo de Direito Privado deste Tribunal -
Determinao de remessa dos autos quela Seo.
Resumo: A Fazenda outorgou o ttulo da rea em disputa a terceiros e
assumiu, juntamente com o ITESP, o compromisso de promover aes
judiciais necessrias desocupao das reas ocupadas por pessoas no
integrantes da Comunidade So Pedro.
Mesmo que a Fazenda do Estado figure como co-autora, a competncia
seria da Seo de Direito Privado em funo da matria discutida
(reivindicao de bem imvel).
Deciso: No conheceram do recurso, determinando a remessa dos autos
Colenda Seo de Direito Privado, v.u.
Casos citados: Duvida de Competncia 042.778-0/7, da Comarca de So
Paulo
Observaes: Mesma deciso da AASP 2, porm em recurso diverso
(Agravo de Instrumento/Agravo Regimental)
245
Comunidade Terras de Caxambu
Classe, nmero e origem: Ao Rescisria n 7279687-5, da Comarca de

Itapetininga
Partes: Autor: Orlando Jos da Silva
Ru: Cristovam Miguel Filho e outro
Relator: Pedro Alexandrino Albas
Data do julgamento: 28 de janeiro de 2009
Data da publicao: -
Ementa: AO RESCISRIA DE SENTENA - Fundamento -Violao a
literal disposio de lei Inocorrncia. A ofensa a dispositivo de lei no se
faz presente, uma vez que os fatos deveriam ter sido vistos em recurso
especfico previsto em lei, o que no ocorreu. Pretenso de substituir a
perda da instncia por esta ao rescisria, sendo inadequado o pedido,
pois no ficou provada nenhuma burla aos pressupostos estabelecidos no
art. 458 do CPC - Ao improcedente.
Resumo: Trata-se de ao rescisria, com pedido de antecipao de tutela,
que visa desconstituir sentena de mrito proferida em ao de Interdito
Proibitrio ajuizada pelos requeridos contra o autor. O fundamento do
pedido foi que o autor titular do domnio da rea por fora do artigo 68 do
ADCT, j que a Comunidade Terras de Caxambu foi expressamente definida
e declarada comunidade remanescente dos quilombos e os rus
pretenderam ao possessria sobre esta rea. Alm disso, o autor alega
que tambm tem seu direito protegido pela Conveno n 169 da
Organizao Internacional do Trabalho OIT. Alega que a ao possessria
nula por desrespeitar o artigo 15 do Decreto Federal 4887/03, uma vez
que cabia ao INCRA ter conhecimento da lide para garantir a defesa do ru
naquela possessria, pessoa remanescente da Comunidade do Quilombo,
indispensvel a intimao da FCP, nos termos do artigo 16 do mesmo
Decreto. Requereu a nulidade da possessria e Comunidade Quilombola de
Caxambu o direito de permanecerem na posse da Fazenda Caxambu, at a
efetiva titulao das terras. A defesa alegou inpcia da inicial por falta de
prova e a impossibilidade de ao rescisria rediscutir questes de mrito. A
inpcia da inicial foi afastada. O Relator entendeu que a ofensa a dispositivo
246
de lei no se faz presente, uma vez que os fatos deveriam ter sido vistos
em recurso especfico previsto em lei e que o autor no usou e quer
substituir a perda da instncia por ao rescisria, sendo inadequado o
pedido, pois no ficou provada nenhuma burla aos pressupostos
estabelecidos no art. 458 do CPC.
Deciso: Julgaram improcedente a ao, v.u..
Casos citados: -
Observaes: -
247
Comunidades Remanescentes de Quilombos Cacau e Ovos
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n. 20043004682-4 -

Comarca de Colares/PA
Partes: Agravante: Empasa Empreendimentos Agrodindustriais do Par
Ltda
Agravado: Estado do Par
Relator: Maria Rita Lima Xavier
rgo julgador: Tribunal de Justia do Estado do Par
Data do julgamento: - - 2008
Data da publicao:
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO EM AO CIVIL PBLICA.
PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO. INACOLHIDO.
CERTIDO DO CARTRIO MAL FORMULADA, COM DUAS DATAS DE CINCIA
DO AGRAVANTE. A DATA MAIOR DEVE PREVALECER SEM PREJUIZO S
PARTES. PRELIMINAR ALEGANDO DESCUMPRIMENTO DO ART. 526 DO CPC.
NO ALBERGADO, EM VIRTUDE DAS INFORMAES DO JUIZO INDICANDO
QUE HAVIAM SIDO FEITAS AS EXIGNCIAS. COMUNIDADE REMANESCENTE
DE QUILOMBO DENTRO DE PROPRIEDADE PRIVADA. PONDERAO DE
DIREITOS FUNDAMENTAIS. PROPRIEDADE PRIVADA VERSUS DIREITO AO
PATRIMNIO HISTRICO-CULTURAL. ATIVIDADE POTENCIALMENTE LESIVA
A ESTES DIREITOS. PARALISAO DAS ATIVIDADES DETERMINADO PELO
JUIZ A QUO COM BASE NO DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL
REPARAO. NO CASO, OS DIREITOS GARANTIDOS AOS REMANESCENTES
DE QUILOMBO DEVEM PREVALECER. INTELIGNCIA DOS ART. 68 DA ADCT
E 215 E 216 DA CARTA MAGNA.
1. A m elaborao da referida certido no pode acarretar prejuzo ao
agravante no tocante a contagem do prazo. Pelo principio da
proporcionalidade, da celeridade e economia processual, tomo como prazo
para a contagem do referido lapso temporal a maior data.
2. O presente caso requer ateno especial por parte de todo julgador, para
que no venham a ser desprestigiados direitos garantidos na Carta Magna,
direitos estes que se entrechocam quando postos em anlise dos casos
concretos. H diversos interesses em jogo, todos eles albergados pela
Magna Carta, e que merecem ponderao.
248
3. A valorao (ponderao), portanto, o exerccio que deve o magistrado
labutar toda vez que se defrontar com a coliso de direitos de status
constitucional, como a do caso concreto. Por ser o direito de propriedade
absoluto e exclusivo, tambm irrevogvel, uma vez que a propriedade no
se perde, a no ser pela vontade do seu titular, conforme art. 1.231 do
Cdigo Civil. Estas caractersticas permeiam a propriedade desde o sc.
XIX, no entanto, aps a promulgao da Constituio Federal, elas no mais
resumem todas as facetas da propriedade, ensejando uma mutabilidade de
um direito historicamente ilimitado. O vetor causador desta mudana o
paradigma constitucional da funo social da propriedade, como bem
elencado nos art. 5, XXIII e art. 170, III, ambos da CF/88, isto , toda
propriedade deve estar direcionada para os anseios da coletividade,
atendendo as diretrizes scio-econmicoambiental, impondo ao proprietrio,
atravs do principio da solidariedade (art. 3, I da CF/88), obrigao de
oferecer uma destinao til coisa, que atenda, alm dos seus interesses,
tambm os da sociedade em geral.
4. O meio ambiente no se restringe aos recursos naturais (fauna e flora),
mas sim tudo que envolve o ambiente de convivncia humana, e que faa
parte de sua construo enquanto ser que vive em coletividade, isto ,
compem-se por elementos naturais, artificiais e culturais.
5. Quando tratamos de patrimnio histrico e cultural, albergados pela
Carta Magna, a inteno preservar a memria do povo brasileiro, sua
formao multicultural, e todos os atos culturais que manifestam e
reproduzam essa diversidade. Esta preservao para a posteridade, no
sentido de que todos possam ter acesso cultura e as suas benesses, pois
atravs desta que os indivduos conseguem se integrar a uma
coletividade, tornando-se sabedores de sua prpria historia.
6. Se atividade do recorrente pode vir a prejudicar, seqelar ou modificar o
patrimnio histrico e cultural das Runas do Engenho Santo Agostinho da
Campina, prejudicando assim a preservao da memria do Estado do Par
em geral, ou do municpio de Colares, em particular, deve ser paralisada
imediatamente.
7. Art. 68 - ADCT. Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que
249
devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.
8. Protege-se a terra que ocupam, no por uma questo meramente de
sobrevivncia habitacional, mas sim para preservar as tradies, os
costumes, a organizao social, enfim, a sobrevivncia cultural (material e
simblica) daquela comunidade.
9. Se esta sobrevivncia estiver ameaada por atividades, seja do Poder
Pblico, seja do particular, deve ser paralisada. Proteger as comunidades
quilombolas conseguintemente proteger o patrimnio histrico e cultural
do Estado do Par.
10. A agravante alega que ir sofrer danos de difcil reparao em funo
da paralisao das atividades econmicas, isso em nada se compara ao
dano provocado ao patrimnio histrico e cultural em pauta, sendo inclusive
prefervel de que o recorrente suporte possvel dano, que alis no foi
comprovado, do que este patrimnio venha a sofrer graves leses, de quase
impossvel restaurao, que ao contrrio da agravante, est demonstrado
sobejamente.
11. Aqui se aplica a ponderao, e chega-se a concluso que a agravante
deve suportar o dano, por ser de menor potencial ofensivo aos direitos
constitucionais posto em conflito na presente demanda. Deciso unnime.
Resumo: Agravo de instrumento interposto nos autos de ao civil pblica,
movida pelo Estado do Par, em face da deciso a quo que deferiu o pleito
antecipatrio para impor empresa requerida a absteno de quaisquer
atividades na rea objeto do litgio, denominada Runa do Engenho Santo
Antnio da Campina, fixando para o caso de descumprimento desta deciso,
multa diria no importe de R$10.000,00 (dez mil reais), tudo nos termos
dos art. 68 do ADCT, artigos 1 e 5 da Lei 7.347/85 e art. 273, I do CPC. A
empresa agravante alega que seus projetos sero exercidos longe das
comunidades quilombolas e que tem autorizao do IBAMA/PA para tal. A
deciso a quo causaria prejuzos empresa e a seus empregados. Nas
contra-razes a agravada aduz que existe Processo Administrativo junto ao
ITERPA, cuja finalidade reconhecer e titular as Comunidades
Remanescentes de Quilombos Cacau e Ovos, e que neste processo, foi
aberto prazo para que a quem interessar oferecesse a devida contestao, e
esse prazo esgotou-se sem qualquer manifestao da EMPASA ou de
250
qualquer outro interessado. No relatrio a Desembargadora apresentou os
seguintes argumentos:
1 A m elaborao da referida certido no pode acarretar prejuzo ao
agravante no tocante contagem do prazo. Pelo princpio da
proporcionalidade, da celeridade e economia processual, tomo como prazo
para a contagem do referido lapso temporal a maior data.
2 O presente caso requer ateno especial por parte de todo julgador, para
que no venham a ser desprestigiados direitos garantidos na Carta Magna,
direitos estes que se entrechocam quando postos em anlise dos casos
concretos. H diversos interesses em jogo, todos eles albergados pela
Magna Carta, e que merecem ponderao.
3 A valorao (ponderao), portanto, o exerccio que deve o magistrado
labutar toda vez que se defrontar com a coliso de direitos de status
constitucional, como a do caso concreto. Por ser o direito de propriedade
absoluto e exclusivo, tambm irrevogvel, uma vez que a propriedade no
se perde, a no ser pela vontade do seu titular, conforme art. 1231 do
Cdigo Civil. Estas caractersticas permeiam a propriedade desde o sc.
XIX, no entanto, aps a promulgao da CF/88, elas no mais resumem
todas as facetas da propriedade, ensejando uma mutabilidade de um direito
historicamente ilimitado. O vetor causador desta mudana o paradigma
constitucional da funo social da propriedade, como bem elencado nos art.
5, XXIII e art. 170, III, ambos da CF/88, isto , toda propriedade deve
estar direcionada para os anseios da coletividade, atendendo as diretrizes
scio-econmico ambiental, impondo ao proprietrio, atravs do princpio
da solidariedade (art. 3, I da CF/88), obrigao de oferecer uma
destinao til coisa, que atenda, alm dos seus interesses, tambm os
da sociedade em geral.
4 O meio ambiente no se restringe aos recursos naturais (fauna e flora),
mas sim tudo que envolve o ambiente de convivncia humana, e que faa
parte de sua construo enquanto ser que vive em coletividade, isto ,
compem-se por elementos naturais, artificiais e culturais.
5 Quando tratamos de patrimnio histrico e cultural, albergados pela
CF/88, a inteno preservar a memria do povo brasileiro, sua formao
multicultural, e todos os atos culturais que manifestam e reproduzam essa
251
diversidade. Esta preservao para a posteridade, no sentido de que todos
possam ter acesso cultura e as suas benesses, pois atravs desta que
os indivduos conseguem se integrar a uma coletividade, tornando-se
sabedores de sua prpria histria.
6 Se atividade do recorrente pode vir a prejudicar, seqelar ou modificar o
patrimnio histrico e cultural das Runas do Engenho Santo Agostinho da
Campina, prejudicando assim a preservao da memria do Estado do Par
em geral, ou do municpio de Colares, em particular, deve ser paralisada
imediatamente.
7 Art. 68 - ADCT. Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que
devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.
Deciso: Acordam os Excelentssimos Desembargadores, que integram o
Pleno do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Par, unanimidade,
para manter in totum a deciso guerreada, tendo em vista os interesses
constitucionais coletivos , e o preenchimento dos requisitos da tutela
antecipada, com base no art. 273 do CPC.
Casos citados: -
Observaes: -
252
Conflito de competncia
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n do acrdo: 58069/ n do

processo: 199530039416
Partes: -
Relator: Maria Rita Lima Xavier
rgo julgador: 3 Cmara Cvel Isolada Comarca: Belm do Tribunal de
Justia do Par
Data da publicao: 25 de agosto de 2005
Ementa: Embargos de Declarao e Infringentes constitucional e
processual civil interesse da Unio Federal e do INCRA na lide restaurao
de autos inventrio terras ocupadas por ndios terrenos de marinha reas
concedidas ao estado-maior das foras armadas reas de quilombos terras
devolutas terras afetas ao ministrio do exrcito e da aeronutica mesmo
sendo competncia da justia federal para processar e julgar o feito esta se
julgou incompetente conflito de competncia suscitado remessa dos autos
ao Superior Tribunal de Justia para dirimir o conflito nos termos do art.
105, I "d" da Constituio Federal deciso unnime. O presente conflito de
competncia suscitado se fundamenta no fato de que mesmo havendo
inequvoco e notrio interesse da Unio na lide, a Justia Federal se
declarou incompetente para processar e julgar o feito. Alm do mais, no
tendo sido o conflito suscitado pela Justia Federal, cabe Justia Estadual,
nesta oportunidade, assim se pronunciar. Conflito de competncia
suscitado. Remessa dos autos, inclusive dos Embargos de Terceiro, ao STJ,
a quem cabe dirimir o conflito, nos termos do art. 105, I, "d" da CF/88.
Deciso unnime.
Resumo: Conflito de competncia entre Justia Estadual e Justia Federal.
Esta se declarou incompetente. Remessa dos autos ao STJ para dirimir
conflito de competncia.
Deciso: Remessa dos autos, inclusive dos Embargos de Terceiro, ao STJ, a
quem cabe dirimir o conflito, nos termos do art. 105, I, "d" da CF/88.
Deciso unnime.
Casos citados: -
Observaes: -
253
Construtora Queiroz Galvo S/A
Classe, nmero e origem: Agravo Regimental em Mandado de Segurana

n. 2008.01.00.055003-8/MG
Partes: Agravante: Construtora Queiroz Galvo S/A
Agravado: -
Relator: Maria do Carmo Cardoso
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo Regimental interposto contra deciso que indeferiu
liminarmente petio inicial de mandado de segurana. A impetrante
sustenta que obteve regularmente Licena de Instalao (LI) para
construo de uma Pequena Central Hidreltrica (PCH). Contudo, o MPF
ajuizou Ao Civil Pblica para anular a licena, sob o fundamento de ter
sido concedida de forma indevida. A deciso conclui que demonstrada a
ausncia de estudos tcnicos conclusivos, com vistas na identificao e
instalao da comunidade quilombola que se encontra estabelecida na
regio onde ser construda a hidreltrica descrita nos autos, bem assim
quanto ao impacto que sofrer em razo da referida obra, impe-se a sua
suspenso. Logo, deferiu o pedido de efeito suspensivo para sobrestar a
eficcia da LI, condicionando-se, ainda, a concesso de novas licenas
concluso e publicao dos estudos tcnicos que se encontram em curso, junto
ao INCRA, atinentes identificao e delimitao do territrio da comunidade
quilombola que ali se encontra estabelecida. O ora agravante requereu a
concesso de liminar em mandado de segurana para suspender os efeitos
da deciso proferida no agravo de instrumento mencionado, cuja petio foi
indeferida liminarmente. Contra essa deciso interpe o impetrante agravo
regimental, no qual afirma continuar sofrendo gravssimos prejuzos em
virtude da deciso proferida liminarmente no agravo de instrumento, sem
que ao menos os fatos e fundamentos por ela aduzidos tenham sido
analisados. A Desembargadora concluiu pela manuteno de sua deciso.
Deciso: Nego provimento ao agravo regimental.
Casos citados: AMS 2006.01.00.045069-0/AM, AGMS 2005.01.00.064159-
254
2/BA, AGAMS 2001.01.00.024480-2/DF, AgRg no MS 12817/DF, MS
9304/SP (cabimento do MS)
Observaes:
255
Denizor Rosa da Silva e outros
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel 1998.51.01.006137-0

Origem: Dcima Segunda Vara Federal do Rio de Janeiro (9800061371)
Partes: Apelante: Unio Federal
Apelado: Denizor Rosa da Silva e outros
da 2 Regio
Data da publicao: -
Ementa: ADMINISTRATIVO. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.
PRPRIOS NACIONAIS. PROVA PRODUZIDA FAVORVEL AOS RES.
1. Cuida-se de Ao de Reintegrao de Posse ajuizada pela Unio Federal,
objetivando a desocupao liminar de prprios nacionais situados na Praia
dos Gaegos e Morro dos Ingleses, Ilha do Governador, nesta cidade, por
estarem sendo ocupados de forma irregular pelos rus ora apelados; a
demolio da obra construda; bem como a condenao dos mesmos em
perdas e danos.
2. Inacolhvel o pleito recursal do Ente Federativo, a uma, porque h
dvidas srias de quais, efetivamente, sejam as localizaes dominiais das
reas reclamadas; a duas, no que concerne a respectiva titularidade, sendo
insuficiente aluso de uma expropriatria incomprovada; e a trs, porque
a prova produzida, naqueles aspectos, mais favorvel aos rus, o que
desgua no desprovimento do recurso.
3. Apelao conhecida, e desprovida.
Resumo: Apelao objetivando a desocupao liminar de rea, a demolio
das obras construdas e a indenizao por perdas e danos por estar sendo
ocupada de maneira irregular. Proferiu o Juzo a quo, sentena terminativa,
com fundamento na inexistncia de interesse processual de agir da Unio
Federal j que havia passado muito tempo da posse e seu atual
desfazimento seria ignorar os fins sociais presentes no ordenamento
jurdico. A Unio apelou indicando que os territrios ocupados
indevidamente so de sua propriedade e, portanto, no caberia alegao de
usucapio pelos rus, devido imprescritibilidade dos bens pblicos. Alm
256
disso, alega que os rus no refutaram a titularidade da Unio em relao
s terras. Portanto, requer que a Unio seja reintegrada da posse do
imvel. Nas contra-razes a parte recorrida alega que h milhares de
famlias que ficaro desalojadas em caso de procedncia. O parecer do MP
trouxe que a ao deveria ter natureza reivindicatria e no e
reintegratria. Alm disso, apresenta que o ttulo dominial da Unio dbio
j que no apresenta com segurana os limites de seu territrio. Por fim,
alega que o Estatuto das Cidades busca a regularizao fundiria e
urbanizao de reas ocupadas por populao de baixa renda.
Os apelados alegaram que as terras pertenciam ao Mosteiro de So Bento
que, a partir de 1881, passou a arrendar vrios terrenos a particulares.
Esses arrendamentos foram anteriores abolio da escravatura (1888),
sendo seus empregados todos escravos, constando mesmo na tradio oral
que a Colnia So Bento, localizada na Ilha do Governador era constituda
de alienados mentais (malucos) e escravos. Somente a partir de 30 de
setembro de 1.918, que aparece a Fazenda Federal como proprietria de
reas situadas na Ilha do Governador, por doao que lhe foi feita pela
Companhia Nacional de Indstria e Comrcio e o Ministrio da Aeronutica
foi criado em 1941, por fora do Decreto-Lei n.o 2961. Portanto, a rea
seria de propriedade do Mosteiro So Bento e seria rea de remanescentes
de escravos, concluso tambm apresentada em Ofcio da Secretaria
Nacional de Direitos Humanos - Departamento de Direitos Humanos -, de
05 de agosto de 1997, do INCRA. Logo, j que o artigo 68 do ADCT atribui
terras aos remanescentes de quilombo o ru seria cessionrio dos
possuidores descendentes dos quilombos que foram imitidos da posse a
Unio no seria titular de domnio da rea em conflito. A Unio replica que
sua propriedade decorre do instituto da desapropriao (Dec. Lei 3.365/41).
O relator entendeu que o recurso no deve prosperar j que h dvidas
srias acerca da localizao dominial das reas reclamadas, da respectiva
titularidade e a prova produzida mais favorvel aos rus.
Deciso: Acrdo, por unanimidade, conhecer do recurso, e negar-lhe
provimento.
Casos citados: (RESP 345463; DJ. 06/05/2002; PG: 00296; Relator Min.
RUY ROSADO DE AGUIAR), .(RESP 272531 / RJ; DJ 05/03/2001 PG: 00173;
257
Rjadcoas VOL.: 00023 PG: 00108; Relator Min. RUY ROSADO AGUIAR).
Observaes: -
258
Esplio de Cezar Francisco Arajo
Classe, nmero e origem: Agravo n 1.0418.08.011350-3/001 - Comarca

de Minas Novas
Partes: Agravante(s): Jos Roberto Esteves Moreira e outro(a)(s)
Agravado(a)(s): Cezar Francisco Araujo Esplio de, Repdo p/ Invte Cintia
Garcia Araujo
Relator: Bitencourt Marcondes
rgo julgador: 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de
Minas Gerais
Data da publicao: 20 de agosto de 2008
Ementa: EMENTA: REINTEGRAO DE POSSE. INPCIA DA INICIAL. REA
DE QUILOMBOLAS. LITGIO COLETIVO DE TERRA. DESLOCAMENTO DE
COMPETNCIA. AUSNCIA DE PROVA. TERRA DEVOLUTA. INTERVENO
ESTATAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. LIMINAR. REQUISITOS.
RECURSO NO PROVIDO.
I) No inepta a petio inicial, quando o autor menciona a delimitao da
rea esbulhada na causa de pedir remota, acompanhada de documentos.
II) Inexistindo qualquer prova acerca de se tratar de rea de quilombolas,
bem como de litgio coletivo de terra, no se justifica a interveno do
Ministrio Pblico ou o deslocamento de competncia.
III) A interveno do Estado de Minas Gerais no necessria quando o
imvel, inicialmente originado de terra devoluta, foi regularmente alienado
pelo ente estatal.
IV) Estando a deciso fundamentada, afasta-se a alegao de nulidade.
V) Estando devidamente comprovados os requisitos, deve ser concedida a
liminar de reintegrao de posse.
VI) Recurso no provido.
Resumo: Trata-se de agravo de instrumento em face da deciso proferida
em ao de reintegrao de posse, ajuizada por Esplio de Cezar Francisco
Arajo, que deferiu a liminar de reintegrao. Alegam a nulidade devido a
no manifestao do MP e a inpcia da inicial devida no demarcao da
rea esbulhada. Sustentam incompetncia absoluta do juzo da Comarca de
Minas Novas, sendo competente a Vara de Conflitos Agrrios, sediada em
259
Belo Horizonte, pois a rea ocupada por mais de cem famlias. Ademais,
por se tratar de rea de quilombo, a competncia seria da Justia Federal.
Argem a necessidade de denunciao da lide ao Estado de Minas Gerais,
por se tratar de terra devoluta e a nulidade da deciso, por falta de
fundamentao. Reconheceu a preciso da inicial com relao rea que se
pretende reintegrar. No afastou a competncia da Justia Estadual por no
haver documento comprobatrio de que a rea de quilombo. Entendeu
no se tratar de terra devoluta j que a certido do Registro de Imveis
demonstra que o imvel foi alienado pelo Estado de Minas Gerais ao de
cujus. Relatou que a deciso foi suficientemente fundamentada. Assim,
entendeu que deve ser mantida a deciso agravada, porquanto
demonstrados os requisitos para a concesso da reintegrao liminar.
Deciso: Acorda, unanimidade de votos, em rejeitar as preliminares e
negar provimento.
Casos citados: -
Observaes: -
260
FCP
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel N 2001.34.00.026829-5/DF

Partes: Apelantes: Joo de Seixas Dria, Mary Mesquita Dria, Antnio
Carlos Mesquita Dria, Jos Ernane Mesquita Dria, Silvana de Ges Simes
Dria, Unio Federal e FCP
Ementa: -
Resumo: Apelao interposta contra sentena que julgou parcialmente
procedente o pedido formulado em ao de desapropriao indireta,
condenando a Unio e a FCP ao pagamento de indenizao pela propriedade
dos autores e ao pagamento de custas e honorrios. Os autores apelam
contra a excluso dos juros compensatrios e contra a quantia fixada para a
verba honorria. A Unio apela alegando que se trata de reas pblicas
apropriadas indevidamente pelos autores. A FCP alega que os autores no
teriam legitimidade para pleitear indenizao por toda a rea, uma vez que
lotearam e venderam ilegalmente parte dela. Alm disso, a documentao
dos autos comprova que a Unio teria direito ao ttulo de domnio do imvel
por serem reas quilombolas, inexistindo direito indenizao por se tratar
de terra pblica. Argumenta tambm que deveria ser feita percia para
determinao do quantum, no bastando o procedimento de
desapropriao do INCRA para estes fins. No voto o desembargador
entendeu que o Ttulo de Reconhecimento de Domnio expedido pela FCP
no tem o condo de desconstituir os Ttulos e a Cadeia Dominial dos
autores. Alm disso, entendeu que a percia antropolgica no reconheceu a
rea dos autores como sendo quilombola, mas como sendo apenas
limtrofe, cuja expropriao seria conveniente para a comunidade
quilombola, vez que utilizavam parte das terras para plantio e criao de
gado e que deixaram de utilizar desde 1960 quando a propriedade passou a
Totonho Dria que no mais permitiu a cesso das terras. Portanto,
entendeu que as terras eram apenas cedidas aos quilombolas e dessa
maneira no se inserem naquelas cujo domnio foi reconhecido aos
261
quilombolas pela CF/88. Logo, essa expropriao para ampliao das terras
quilombolas seria passvel de indenizao. Negou provimento s
preliminares alegadas pela FCP, e concedeu parcial provimento em relao
fixao dos juros de mora e s custas. Entendeu como pertinente o valor
da indenizao, mesmo sem realizao da percia. Por fim, concedeu os
juros compensatrios requeridos pelos autores.
Deciso: Dou parcial provimento apelao da FCP; nego provimento
apelao da Unio Federal e remessa; e dou parcial provimento ao apelo
dos autores.
Casos citados: -
Observaes: -
262
Invernada dos Negros

2008.04.00.034037-5/SC
Partes: Agravante: Iguau Celulose Papel S/A e outro
Agravado: INCRA; FCP
Relator: Maria Lcia Luz Leiria
rgo julgador: Egrgia 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4
Regio
Data da publicao: -
Ementa: CONSTITUCIONAL. REMANESCENTES DE COMUNIDADES DE
QUILOMBOS. ART. 68-ADCT. DECRETO N 4.887/2003. CONVENO N
169-0IT.
1. DIREITO COMPARADO. DIREITO INTERNACIONAL. O reconhecimento de
propriedade definitiva aos "remanescentes de comunidades de quilombos"
norma constitucional que encontra similitude no direito constitucional do
continente americano. Questionamento, por parte de comits e comisses
internacionais cuja jurisdio o Brasil reconheceu competncia, no sentido
da preocupao com a violao dos direitos das comunidades negras,
recomendando adoo de procedimentos para efetiva titulao das
comunidades quilombolas. Compromissos firmados e que encontram
substrato na "prevalncia dos direitos humanos" como princpio regente das
relaes internacionais.
2. INTERPRETAO DA CONSTITUIO. Na interpretao das normas
constitucionais, h que se ter em conta a unidade da Constituio, a
mxima efetividade e a eventual concordncia, no sendo, em princpio,
inconstitucional regulamentao, por decreto, de direitos das referidas
comunidades, passados quase vinte anos da promulgao de uma
"disposio constitucional transitria".
3. NECESSIDADE DE LEI. A regulamentao, por meio de decreto, que no
fere a Constituio, nem constitui espcie de decreto autnomo, quando: a)
inexiste, para o caso, expressa previso de lei em sentido formal, a regular
a matria; b) as Leis n 7.688/88 e 9.649/98 do suporte ao procedimento
da administrao; c) esto presentes todos os elementos necessrios para a
263
fruio do direito. Discusso, ainda no pacificada, sobre a existncia ou
no de "decreto autnomo" ou "independente", depois da EC n 32/2001.
4. CONVENO N 169-OIT. Plena aplicabilidade do tratado internacional de
proteo de "comunidades tradicionais", no destoando o Decreto n
4.887/2003 de seus parmetros fundamentais: a) auto-atribuio das
comunidades envolvidas; b) a conceituao de territorialidade como
garantidora de direitos culturais; c) o reconhecimento da plurietnicidade
nacional.
5. QUILOMBOLAS. Conceito que no pode ficar vinculado legislao
colonial escravocrata, tendo em vista que: a) a historiografia reconhece a
diversidade cultural e de organizao dos quilombos, que no se
constituam apenas de escravos fugitivos; b) a Associao Brasileira de
Antropologia-ABA estabeleceu, com base em estudos empricos, um marco
conceitual, a servir de base para o tratamento jurdico; c) o dispositivo
constitucional, de carter nitidamente inclusivo e de exerccio de direitos,
no pode ser interpretado luz de uma realidade de excluso das
comunidades negras; d) os remanescentes no constituem "sobra" ou
"resduo" de situaes passadas, quando o comando constitucional constitui
proteo para o futuro; e) fica constatada a diversidade de posses
existentes, por parte das comunidades negras, desde antes da Lei de Terras
de 1850, de que so exemplos as denominadas "terras de santo", "terras de
ndios" e "terras de preto".
6. DESAPROPRIAO. Instituto que no , de incio, inconstitucional para a
proteo das comunidades, considerando que: a) a Constituio ampliou a
proteo do patrimnio cultural, tanto em sua abrangncia conceitual
(rompendo com a viso de "monumentos", para incluir tambm o
patrimnio imaterial), quanto em diversidade de atuao (no s o
tombamento, mas tambm inventrios, registros, vigilncia e
desapropriao, de forma expressa); b) onde a Constituio instituiu
"usucapio" utilizou a expresso "aquisio de propriedade", ao contrrio do
art. 68-ADCT, que afirma o "reconhecimento da propriedade definitiva"; c)
existe divergncia conceitual em relao natureza jurdica prevista, que
poderia implicar, inclusive, "afetao constitucional" por "patrimnio
cultural" ou mesmo "desapropriao indireta".
264
7. CARACTERSTICAS SINGULARES. Existncia de territorialidade especfica,
no limitada ao conceito de "terras", mas envolvendo utilizao de reas de
uso comum, parcelas individuais instveis e referenciais religiosos e
culturais, a amparar pleno "exerccio de direitos culturais", que no se
estabelece apenas com a demarcao, que mero ato declaratrio.
Obrigatoriedade de interveno do Ministrio Pblico no processo.
Necessidade de oitiva da comunidade envolvida e convenincia de
participao de um "tradutor cultural", que permita s partes "se fazer
compreender em procedimentos legais" (Conveno n 169-OIT).
8. VIOLAO AO CONTRADITRIO. Inexiste violao ao contraditrio e
ampla defesa se o Decreto n 4.887/2003 permite contestao do relatrio
RTID - em prazo no exguo (90 dias). Similitude com o Decreto n
1.775/96, sobre demarcao de terras indgenas, que o STF reputou no
ofensivo a tais princpios.
9. PROVA PERICIAL. Existncia de laudo antropolgico, precedido de
estudos de grupo universitrio e sucedido por laudo interdisciplinar, com
verificao de campo, testemunhos orais e documentao histrica, de
forma a estabelecer amplo levantamento de dados sobre a comunidade, em
diversos aspectos. Necessidade de ponderao de elementos de "histria
oral", de forma a no serem descaracterizados, "in limine", por prevalncia
de documentao escrita: constatao de processo de invisibilizao das
comunidades negras rurais, com histrico de oralidade e dificuldade de
prpria produo de registros escritos.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que indeferiu pedido de
antecipao de tutela em ao declaratria de nulidade de atos praticados
pelo INCRA. Sustentam os agravantes que o procedimento administrativo
deve ser interrompido, pois se encontra na iminncia da emisso da
Portaria que desapropria suas terras, que alega serem inexpropriveis ao
fim almejado e narram na inicial da ao ordinria serem proprietrios e
possuidores da localidade historicamente denominada Invernada dos
Negros e que o INCRA pretende demarcar as referidas terras como
remanescentes de quilombos. Deste modo, alegam que o critrio de auto-
reconhecimento previsto no Decreto 4.887/03 estaria vinculado definio
da legislao colonial imperial e que o laudo antropolgico pautou-se pelo
265
conceito antropolgico e no o do texto constitucional. A continuidade dos
procedimentos violaria seu direito de propriedade. Por fim, alega que ficou
comprovado que tais indivduos no so remanescentes de quilombos j
que no havia quilombo no local.
A deciso fez uma anlise de direito constitucional comparado e identificou
que inmeras Constituies protegem o direito s terras das comunidades
negras. Indica que houve questionamento, por parte de comits e
comisses internacionais cuja jurisdio o Brasil reconheceu competncia,
no sentido da preocupao com a violao dos direitos das comunidades
negras, recomendando adoo de procedimentos para efetiva titulao das
relaes internacionais. Avalia que a invalidao do Decreto 4.887/03 por
meio de controle de constitucionalidade poderia causar sanes e
reprimendas no mbito internacional. Apontou que a CF/88 deve ser
interpretada como um todo, de forma a evitar antagonismos. Deste modo,
entende o artigo 68 do ADCT como auto aplicvel (art. 5 1 da CF/88).
Declarou que a regulamentao, por meio de decreto, no fere a
Constituio nem constitui espcie de decreto autnomo, j que as Leis n
7.688/88 e 9.649/98 do suporte ao procedimento da Administrao e
esto presentes todos os elementos necessrios para a fruio do direito no
prprio artigo 68 do ADCT. Indica que o artigo 68 do ADCT um direito
fundamental. Alm disso, ressalta que a conveno 169 da OIT j estava
em vigor quando da expedio do Decreto e, portanto, ela considerada
supra legal e serve de base para o Decreto. O Decreto n 4.887/2003 traz
os parmetros do tratado internacional de proteo de comunidades
tradicionais, tais como auto-atribuio, a conceituao de territorialidade
como garantidora de direitos culturais e o reconhecimento da
plurietnicidade nacional. Ademais, indica que o conceito de quilombolas no
pode ficar vinculado legislao colonial escravocrata e h outros conceitos
atuais mais inclusivos que devem ser utilizados. Ressaltou que no presente
caso houve uma audincia pblica referente ao reconhecimento de
remanescentes do quilombo denominado Invernada dos Negros, na qual as
autoridades locais manifestaram apoio s reivindicaes da comunidade. Em
266
relao desapropriao, a deciso indica que ela no seria inconstitucional
para a proteo das comunidades, considerando que a Constituio ampliou
a proteo do patrimnio cultural para incluir tambm o patrimnio
imaterial, bem como inclui a desapropriao como forma de preservao em
seu artigo 216, 1 e 5. Ressaltou que no se trata de usucapio, mas
apenas a publicizao da propriedade. Deste modo, constitui ato
meramente declaratrio. Declarou que inexiste violao ao contraditrio e
ampla defesa se o Decreto 4.887/2003 permite contestao do relatrio -
RTID- em prazo no exguo (90 dias). Indica que a histria e as origens
quilombolas so relatadas principalmente por depoimentos orais j que no
h abundncia de documentao escrita, por se tratar de grupos de tradio
oral e, portanto, isso deve ser levado em considerao por ser um fato
histrico brasileiro.
Deciso: Decide, por maioria, negar provimento ao agravo de instrumento
Casos citados: -
Observaes: -
267
Jose Antonio Mazza Leite

2007.04.00.032502-3/RS
Partes: Agravantes: Jose Antonio Mazza Leite e outros
Agravados: Jose Euclesio dos Santos, FCP e INCRA
Relator: Edgard Antnio Lippmann Jnior
Data da publicao: -
Ementa: Agravo de instrumento. Manuteno de posse. Alegao de perda
de objeto. Desconsiderao. Produo de prova testemunhal.
Desnecessidade. O carter autnomo da ao de manuteno de posse
justifica o entendimento de que no houve perda de objeto, alegada em
razo de haver processo de desapropriao com igual objeto. Desnecessria
a produo de prova testemunhal ante a farta prova documental havida nos
autos.
Resumo: Trata-se de agravo de instrumento interposto contra o despacho,
proferido nos autos de ao de manuteno de posse, pelo qual o juiz a quo
no acolheu a alegao de perda de objeto da ao e indeferiu o pedido de
produo de prova testemunhal feito pelos ora agravantes. Os agravantes
alegaram no haver duas demandas com objeto idntico, j que existe
deciso liminar de imisso na posse do expropriante, INCRA. A
Desembargadora entendeu tratar-se de aes distintas, j que a
manuteno de posse autnoma ao feito expropriatrio na medida em que
a primeira visa garantir posse anterior/histrica exercida pela comunidade
quilombola na rea em litgio, enquanto a segunda assenta modo de
aquisio originria da propriedade e direito de posse futura para a
comunidade, referindo-se cada uma a tipos diversos de direitos reais a
serem tutelados. Alm disso, entendeu pela desnecessidade da prova
testemunhal. Portanto, negou provimento ao agravo de instrumento.
instrumento.
Casos citados: -
Observaes:
268
Kilombo Famlia Silva

2006.04.00.019858-6/RS
Partes: Agravante: Paulo Ricardo Camboim Brittes e outro
Agravado: INCRA
Relator: Ricardo Teixeira do Valle Pereira
Data da publicao: 21 de setembro de 2006
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra deciso que em sede de
ao ordinria de nulidade de ato administrativo indeferiu o pedido de
antecipao dos efeitos da tutela para que o ora agravado se abstivesse de
praticar qualquer procedimento administrativo tendente desapropriao
de rea ocupada pelo Condomnio Vivendas del Sur em favor do suposto
Quilombo da Famlia Silva em Porto Alegre/RS. A deciso indica que a regra
atualmente o agravo retido nos autos, ressalvadas as hipteses de
deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao. No
caso dos autos, no h prova de situao excepcional, ao contrrio, como
bem distinguiu o julgador monocrtico, a comprovao do direito da parte
dependeria de elementos tcnicos que no constam nos autos e que apenas
podero ser trazidos por meio da competente prova pericial. Ademais, o
procedimento de reconhecimento e demarcao levado a cabo pelo INCRA e
FCP no aparenta padecer de vcios de legalidade e constitucionalidade,
porquanto amparado no art. 68 do ADCT, bem assim porque a eventual
realizao da desapropriao da rea ser acompanhada do contraditrio e
da ampla defesa para o expropriado e no prescindir da prvia e justa
indenizao.
Deciso: Ante tais consideraes, converto o presente agravo de
instrumento em agravo retido.
Casos citados: -
Observaes: -
269
Kilombo Famlia Silva II

2007.04.00.005736-3/RS
Partes: Agravante: Alexandre Correa Torres e Outros
Agravado: INCRA
Relator: Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz
Ementa: DESAPROPRIAO. REA DE INTERESSE SOCIAL. VALOR
INDENIZATRIO. DESVALORIZAO DECORRENTE DE OCUPAO DO
TERRENO. DIREITO JUSTA INDENIZAO.
1. Com efeito, o procedimento expropriatrio est condicionado
estritamente aos requisitos previstos no texto constitucional, notadamente
a justa indenizao. Cabe ao Poder Judicirio, in casu, o exame da alegada
violao ao direito previsto e garantido pela Carta Magna. A respeito,
leciona Bernard Schwartz, in Commentary on the Constitution of the United
States - The Rights of Property, the Macmillan Company, New York, 1965,
pp. 2/3, verbis: "The Constitution has been construed as a living instrument
intended to vest in the nation whatever authority may be appropriate to
meet the exigencies of almost two centuries of existence. To regard the
Constitution solely as a grant of governmental authority is, nevertheless, to
obtain but a partial and distorted view. Just as important is its function as a
limitation upon such authority. As already emphasized in section 1, the
American conception of a constitution is one which is not confined to
viewing such instrument as a charter from which government derives the
powers which enable it to function effectively. Instead, with us, the organic
document is one under which governmental powers are both conferred and
circumscribed. The Constitution is thus more than a framework of
government; it establishes and guarantees rights which it places beyond
political abridgment. In this country, written constitutions were deemed
essential to protect the rights and liberties of the people against the
encroachments of governmental power." Da mesma forma, impe-se
recordar a velha mas sempre nova lio de John Randolph Tucker, em seu
270
clssico comentrio Constituio norte-americana, verbis: "All acts of
every department of government, within the constitutional bounds of
powers, are valid; all beyond bounds are "irritum et insane" - null and void.
Government, therefore, has no inherent authority, but only such as is
delegated to it by its sovereign principal. Government may transcend the
limits of this authority, but its act is none the less void. It cannot, by
usurpation, jurally enlarge its powers, nor by construction stretch them
beyond the prescribed limits." (In The Constitution of the United States,
Callaghan & Co., Chicago, 1899, pp. 66/7, 54). Outro no o
ensinamento de Daniel Webster, verbis: "The Constitution, again, is
founded on compromise, and the most perfect and absolute good faith, in
regard to every stipulation of this kind contained in it is indispensable to its
preservation. Every attempt to grasp that which is regarded as an
immediate good, in violation of these stipulations, is full of danger to the
whole Constitution." (In The Works of Daniel Webster, Little, Brown and
Company, Boston, 1853, v. I, p. 331). Realmente, para o atendimento da
garantia constitucional prevista no art. 5, XXIV, da CF/88, impe-se a
apurao do valor real do imvel. A respeito, de referir-se significativo
julgado da Corte Suprema, verbis: "Representao. Argio de
inconstitucionalidade parcial do inciso II, do pargrafo 2., do art. 1., do
Decreto-Lei federal n. 1641, de 7.12.1978, que inclui a desapropriao
entre as modalidades de alienao de imveis, suscetveis de gerar lucro a
pessoa fsica e, assim, rendimento tributvel pelo imposto de renda. No
h, na desapropriao, transferncia da propriedade, por qualquer negcio
jurdico de direito privado. No sucede, a, venda do bem ao poder
expropriante. No se configura, outrossim, a noo de preo, como
contraprestao pretendida pelo proprietrio, 'modo privato'. O 'quantum'
auferido pelo titular da propriedade expropriada e, to-s, forma de
reposio, em seu patrimnio, do justo valor do bem, que perdeu, por
necessidade ou utilidade pblica ou por interesse social. Talo sentido da
Justa indenizao' prevista na constituio (art. 153, pargrafo 22). No
pode, assim, ser reduzida a justa indenizao pela incidncia do imposto de
renda. Representao procedente, para declarar a inconstitucionalidade da
expresso 'desapropriao', contida no art. 1., pargrafo 2., inciso II, do
271
Decreto-lei n. 1641/78" (RP 1260/DF Relator(a): Min. Nri da Silveira,
julgamento: 13/08/1987, rgo julgador: Tribunal Pleno publicao DJ 18-
11-1988). Ora, para o fiel cumprimento do art. 5, XXIV, da CF/88, a
jurisprudncia tem-se orientado, inclusive, acerca da necessidade da
realizao de avaliao prvia e de depsito complementar, ainda que a
imisso de posse j tenha sido efetivada. Nesse sentido, os seguintes
julgados, verbis: "PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DE DECLARAO -
RECURSO ESPECIAL - OBSCURIDADE - EXISTNCIA - DESAPROPRIAO -
IMISSO NA POSSE - PERCIA -PREQUESTIONAMENTO DE DISPOSITIVO DA
CONSTITUIO FEDERAL - INVIABILIDADE PRECEDENTES. 1. A imisso
provisria em imvel expropriado, somente possvel mediante prvio
depsito de valor apurado em avaliao judicial provisria. 2. Neste caso,
tendo-se consumado a imisso provisria na posse sem o cumprimento do
pressuposto da avaliao judicial prvia, corrige-se a falha, em nome do
princpio constitucional da justa indenizao, mediante a utilizao de laudo
elaborado por perito judicial do juzo, no importando que se d em poca
posterior imisso na posse, j realizada. 3. Se o egrgio Tribunal a quo
converteu o julgamento em diligncia, para que nova percia fosse
executada no juzo de origem, tendo em vista a constatao de omisses e
inexatides na primeira avaliao, o novo laudo dever prevalecer para
efeito de depsito judicial, no que se refere ao valor da terra nua. 4.
Considerando o disposto no artigo 105 da Carta Magna, o Superior Tribunal
de Justia no competente para se manifestar sobre suposta violao a
dispositivo constitucional (art. 5, XXIV), sequer a ttulo de
prequestionamento. 5. Embargos de declarao dos recorrentes acolhidos.
Embargos de declarao da empresa parcialmente acolhidos." (EDcl no
REsp n 330179-PR, 1 Turma, rel. Ministra Denise Arruda, j. em 19.02.04,
DJU 12.03.04, p. 153). "RECURSO ESPECIAL. DESAPROPRIAO. IMISSO
NA POSSE. IMVEL URBANO. DECRETO N 3.365/41, ART. 15. I - A imisso
provisria em imvel expropriando, somente possvel mediante prvio
depsito de valor apurado em avaliao judicial provisria. II - Neste caso,
tendo-se consumado a imisso provisria na posse, sem o cumprimento do
pressuposto da avaliao judicial prvia, corrige-se a falha, em nome do
princpio constitucional da justa indenizao, mediante laudo elaborado por
272
perito judicial do juzo, no importando que se realize em poca posterior
imisso na posse, j realizada." (REsp 330.179/PR, Min. Humberto Gomes
de Barros, 1 Turma do STJ, DJ 09.12.2003). "PROCESSUAL CIVIL. AO
EXPROPRIATRIA. DEPSITO INICIAL SIMBLICO. PERDA DE OBJETO.
INOCORRNCIA. 1. A correio parcial tem o escopo de emendar erros ou
abusos que importem inverso tumulturia de atos e frmulas legais. 2. O
princpio constitucional o da prvia e justa indenizao, aqui o depsito
inicial foi feito por valor simblico e posteriormente avaliado o bem, no
vejo como no prestigiar o postulado maior, determinando a
complementao do depsito, pois, pela natureza das coisas, no h fato
consumado no ato em questo, depositar valores sempre possvel
enquanto tramita o feito. 3. O fato de j ter sido proferida sentena na
desapropriao, sobrevindo recurso conta a deciso que determina a
imisso provisria na posse, sem a complementao do depsito prvio,
no induz perda de objeto do presente recurso, pois o cerne da questo
discutida em juzo justamente a supervenincia de decises na ao
expropriatria. 4. Agravo improvido." (AGRCOR n 1998.04.01.052402-
5/SC, 3 Turma, DJ 02.12.98, Rel Juza Marga Inge Barth Tessler,
Unnime - doc. n.38). Realmente, a matria de fundo comporta a produo
da prova requerida, nica forma do recorrente comprovar as suas
alegaes. Cabe, aqui, recordar o ensinamento clssico de Carlo Lessona, in
Trattato Delle Prove in Materia Civile, 3 edio, libr. Fratelli Cammelli,
Firenze, 1922, v. I, p. 376, verbis: "La parte che fa istanza per l'ammissione
della prova, ha, naturalmente, cura d'indicare i motivi pei quali crede, in
diritto ed in fatto, ammissibile il mezzo di prova invocato. Ma i motivi
possono essere inesatti cos in diritto, come in fatto: il giudice allora non
solo ha facolt, ma ha obbligo di ammettere la prova, surrogando a quelli
errati i veri motivi. Infatti, il giudice deve giudicare delle istanze delle parti e
non dei motivi coi quali le fanno valere." No regime do Estado de Direito
no h lugar para o arbtrio por parte dos agentes da Administrao Pblica,
pois a sua conduta perante o cidado regida, nica e exclusivamente, pelo
princpio da legalidade, insculpido no art. 37 da Magna Carta. Por
conseguinte, somente a lei pode condicionar a conduta do cidado frente ao
poder do Estado, sendo nulo todo ato da autoridade administrativa contrrio
273
ou extravasante da lei, e como tal deve ser declarado pelo Poder Judicirio
quando lesivo ao direito individual. Nesse sentido, tambm, a lio de
Charles Debbasch e Marcel Pinet, verbis: "L'obligation de respecter les lois
comporte pour l'administration une double exigence, l'une ngative consiste
ne prendre aucune dcision qui leur soit contraire, l'autre, positive,
consiste les appliquer, c'est--dire prendre toutes les mesures
rglementaires ou individuelles qu'implique ncessairement leur excution."
(In Les Grands Textes Administratifs, Sirey, Paris, 1970, p. 376).
2. Agravo de instrumento conhecido e provido.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso interlocutria que, em ao
de desapropriao ajuizada pelo INCRA, deferiu a imisso provisria na
posse ao expropriante, aceitando integralmente o valor depositado. Alega o
agravante que o laudo tcnico apresentado pelo INCRA nos autos no pode
ser acolhido, tendo em vista a aplicao de um ndice de desvalorizao do
imvel expropriado equivalente a 60% sobre o valor indenizatrio. Aduz que
no houve o preenchimento do requisito necessrio imisso na posse,
qual seja, o depsito de justa e prvia indenizao, motivo pelo qual pede a
concesso de efeito suspensivo deciso, bem como o complemento do
valor depositado. O voto indica que o procedimento expropriatrio est
condicionado estritamente aos requisitos previstos no texto constitucional,
notadamente a justa indenizao. O parecer da procuradoria indica que a
ao reivindicatria perder seu objeto em vista da declarao de interesse
social sobre a propriedade dos agravantes, motivado pela suposta
existncia de uma comunidade quilombola.
Indica a deciso que para o desapropriante ser imitido na posse
necessrio pagamento ou depsito de prvia e justa indenizao, conforme
mandamento constitucional e legal (Lei de desapropriao e CPC).
Apresenta ampla jurisprudncia neste sentido. Indica que a declarao de
interesse social do ente pblico sobre a propriedade dos recorrentes reside
na ocupao pelos remanescentes da antiga comunidade quilombola -
KILOMBO FAMLIA SILVA, nos termos do art. 68 do ADCT e arts. 215 e 216
da CF/88, conforme declinado no Decreto Presidencial e demonstrado pelo
Relatrio Tcnico. Deste modo, esta mesma ocupao no pode servir para
justificar a desvalorizao do imvel e, portanto, a indenizao deve
274
equivaler ao real valor do imvel. Frisa que os agravantes no concordam
com a invaso dos "membros da Famlia Silva" na rea. Portanto, entendeu
que no podem os legtimos proprietrios serem prejudicados no quantum
indenizatrio pela prvia ocupao, na medida que a motivao do ato
administrativo recai sobre este fator. Apresenta jurisprudncia acerca da
impossibilidade da diminuio do quantum devido invaso prvia.
Nestes termos, d provimento ao agravo de instrumento para que se
proceda avaliao judicial provisria e, conseqentemente,
complementao do depsito.
Deciso: Decide, por unanimidade, dar provimento ao agravo de
instrumento
Casos citados: (RP 1260/DF Relator(a): Min. Nri da Silveira, julgamento:
13/08/1987, rgo julgador: Tribunal Pleno publicao DJ 18-11-1988),
(EDc1 no REsp n 330179-PR, 1 Turma, rel. Ministra Denise Arruda, j. em
19.02.04, DJU 12.03.04, p. 153), (REsp 330.179/PR, Min. Humberto Gomes
de Barros, 1 Turma do STJ, DJ 09.12.2003), (AGRCOR n
1998.04.01.052402-5/SC, 3 Turma, DJ 02.12.98, Rel Juza Marga Inge
Barth Tessler, Unnime - doc. n.38), (TRF4, AC 94.04.57139-3, Quarta
Turma, Relator Jos Luiz B. Germano da Silva, publicado em 16/01/2002),
(TRF4, AC 96.04.32008-4, Terceira Turma, Relator Luiza Dias Cassales,
publicado em 15/12/1999), (TRF4, EIAC 90.04.19861-0, Segunda Seo,
Relator Marga Inge Barth Tessler, publicado em 26/11/1997), (TRF4, AC
92.04.29810-3, Quinta Turma, Relator Marga Inge Barth Tessler, publicado
em 08/11/1995).
Observaes: -
275
Classe, nmero e origem: AgRg no Recurso Especial n 901.536 - RS

(2006/0248412-6)
Agravado: Ado Manoel Rodrigues e outros; FCP
Relator: Ministro Francisco Falco
rgo julgador: Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia
Data da publicao: 17 de maio de 2007
Ementa: Mandado de Segurana. Medida liminar. Requisitos. Reviso.
Impossibilidade. Portaria n 019/2004. rea Remanescente de Quilombos.
Smula 07/STJ. Ausncia de prequestionamento. Smula 07/STJ.
I - Mandado de Segurana impetrado por proprietrios de imveis situados
em rea declarada como de remanescente de quilombos.
II - Medida Liminar deferida ante o reconhecimento da presena de fumus
boni juris e periculum in mora. Impossibilidade de reforma da deciso
liminar. Smula 07/STJ.
III - Ausncia de prequestionamento dos dispositivos apontados como
violados, apesar da oposio de embargos de declarao. Smula 211/STJ.
IV - De se afastar o argumento de que a questo controvertida
unicamente de direito, conforme afirmado no Agravo Regimental, uma vez
que foi exatamente do confronto das disposies da Portaria inquinada
como inconstitucional, com a situao ftica dos impetrantes, que se
verificou a presena dos requisitos necessrios para a concesso da medida
liminar.
V - Agravo Regimental improvido.
Resumo: Mandado de Segurana impetrado por proprietrios de imveis
situados em rea declarada como de remanescente de quilombos. Medida
Liminar deferida ante o reconhecimento da presena de fumus boni juris e
periculum in mora. Recurso Especial interposto pelo MP. Impossibilidade de
reforma da deciso liminar. Smula 07/STJ57. Ausncia de
57
STJ Smula n 7 - 28/06/1990 - DJ 03.07.1990
Reexame de Prova - Recurso Especial
A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.
276
prequestionamento dos dispositivos apontados como violados, apesar da
oposio de embargos de declarao. Smula 211/STJ. O MPF, neste
agravo regimental, alegou que a matria discutida apenas de direito. O
relator entendeu que se deve afastar o argumento de que a questo
controvertida unicamente de direito, conforme afirmado no Agravo
Regimental, uma vez que foi exatamente do confronto das disposies da
Portaria inquinada como inconstitucional, com a situao ftica dos
impetrantes, que se verificou a presena dos requisitos necessrios para a
concesso da medida liminar. Agravo Regimental improvido.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao agravo
regimental.
Casos citados: -
Observaes: -
277
Os Luzes
Classe, nmero e origem: Agravo n 1.0024.07.492353-3/002 - Comarca

de Belo Horizonte
Partes: Agravante(s): Maria Luzia Sidnio
Agravado(a)(s): Mrcio Antnio Molica Soares e outro(a)(s)
Relator: Tarcisio Martins Costa
Minas Gerais
Data da publicao: 14 de junho de 2008
Ementa: EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO -REINTEGRAO DE POSSE
- INSPEO JUDICIAL - AUSNCIA DE INTIMAO DAS PARTES -
NULIDADE - INTELIGNCIA DO PARGRAFO NICO DO ART. 442 E 443 DO
CPC - CERCEAMENTO DE DEFESA. A inspeo judicial prevista na lei
adjetiva (CPC, artigos 440 a 443), porm no dispensa o respeito ao
princpio da publicidade e muito menos a sua formalizao, mediante a
lavratura do respectivo auto. Assim, tal como realizada, sem forma nem
figura de juzo, e na clandestinidade, nula, como nula a deciso que nela
se esteou, induzindo cerceio de defesa, porque proferida em vulnerao aos
princpios da ampla defesa e do contraditrio.
Resumo: Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso
que deferiu liminar em ao de reintegrao de posse. A agravante Maria
Luzia Sidnio requer a reforma do r. decisum, sustentando, em suma, que,
em virtude da insuficincia de elementos de cognio, hbeis a permitir o
exame da liminar, o ilustre Juiz singular designou audincia de justificao.
Entretanto, na data designada, houve apenas uma tentativa de conciliao,
por falta de citao de um dos co-rus, sendo naquela oportunidade
proferida a deciso ora agravada, com base em vistoria realizada apenas
pelo Magistrado. Portanto, alega o cerceamento de defesa, em vulnerao
aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Esclarece que os
verdadeiros proprietrios do imvel objeto da lide integram o "Quilombo
Luzes", reconhecido pela FCP, enfatizando, por fim, a existncia de
procedimento administrativo junto ao INCRA, visando a titulao da terra
em nome do aludido quilombo. O Desembargador considerou que houve
278
violao ao contraditrio e, portanto, rejeitou a preliminar de no
conhecimento do recurso e acolheu a preliminar de cerceamento de defesa,
para decretar a nulidade da r. deciso que deferiu a liminar de reintegrao
de posse.
Deciso: Acorda, em Turma, a 9 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do
Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das
notas taquigrficas, unanimidade de votos, em rejeitar a preliminar de
no conhecimento do recurso e acolher a preliminar de cerceamento de
defesa, para anular a deciso.
Casos citados: Apelao Cvel n. 3608995 TJDF, Agravo de Instrumento n
492994. TJDF, Agravo de Instrumento N 70013942552, Dcima Stima
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, (necessidade de intimao das
partes para inspeo judicial).
Observaes: -
279
Os Luzes II
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 1.0024.07.751572-

4/001 - Comarca de Belo Horizonte
Partes: Agravante(s): Instituto Cultural Newton de Paiva Ferreira Ltda
Agravado(a)(s): Defensoria Pblica Estado Minas Gerais
Relator: Moreira Diniz
Minas Gerais
Data da publicao: 24 de maro de 2009
Ementa: EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL - DIREITO PROCESSUAL
CIVIL - AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO CIVIL PBLICA - REA QUE SE
AFIRMA PERTENCENTE A COMUNIDADE REMANESCENTE DE QUILOMBO -
PEDIDO DE RESTITUIO DAS TERRAS - COMPETNCIA DO INCRA PARA
IDENTIFICAR, DELIMITAR, DEMARCAR E CONFERIR A TITULARIDADE DAS
TERRAS - ARTIGO 3. DO DECRETO 4.887/2003 - PROCESSO
ADMINISTRATIVO EM CURSO NA AUTARQUIA FEDERAL - COMPETNCIA
PARA APRECIAR A AO - JUSTIA FEDERAL. Para determinar a restituio
de rea registrada em nome de particular aos remanescentes de
comunidade de quilombo, necessrio identificar se a rea em questo ,
de fato, "terra de quilombo", e qual sua delimitao. Segundo o artigo 3.
do Decreto 4.887/2003, a competncia para a regularizao fundiria de
territrio pleiteado por remanescentes de comunidade de quilombo do
INCRA, sendo que, no caso, j existe um procedimento administrativo em
curso com essa finalidade, de forma que a matria discutida na ao atrai a
competncia da Justia Federal.
Resumo: Cuida-se de agravo de instrumento contra deciso que em "ao
civil pblica" promovida pela Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais,
determinou que o agravante se abstenha de construir qualquer benfeitoria
ou acesso no terreno em questo, suspendendo eventuais obras em curso
ate a deciso final da lide, devendo, ainda, abster-se de praticar atos
relativos venda do imvel em questo, sob pena de multa diria de
R$10.000,00, at o limite de R$1.000.000. O agravante afirma no estar
280
presente o requisito de fumaa do bom direito para concesso da liminar, j
que segundo as certides de registro imobilirio, o atual proprietrio e
possuidor da rea em questo. Alega ainda que o artigo 68 do ADCT exige,
para a regularizao da propriedade imobiliria de quilombos, que a rea se
encontrasse ocupada por quilombolas quando do advento da Constituio
de 1988. Alm disso, afirma que de competncia do INCRA o
reconhecimento de quilombolas e a delimitao de suas reas e para
concesso do feito seria necessrio identificar se a rea quilombola e,
portanto, a competncia seria da Justia Federal. Alega, ainda, que houve
violao do devido processo legal na delimitao da rea de quilombo; que
foi violado seu direito de propriedade; e que est ausente o perigo da
demora, porque a rea encontra-se em propriedade de particulares h 20
anos. Entendeu o Desembargador que para determinar a restituio do
terreno aos comunidade remanescente de quilombo - Os Luzes seria
necessria delimitao da rea pelo INCRA e, portanto, a competncia seria
da Justia Federal. Alm disso, j existe um procedimento administrativo no
INCRA e, portanto, uma ao envolvendo pedido relacionado a esse
procedimento, mesmo que de forma indireta, como no presente feito, deve
tramitar perante a Justia Federal.
Deciso: Acorda, unanimidade de votos, em acolher a preliminar, para
reconhecer a competncia da Justia Federal e decretar a nulidade da
deciso agravada.
Casos citados: -
Observaes: -
281
Os Luzes III
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 1.0024.07.751572-

4/002 - Comarca de Belo Horizonte
Partes: Agravante(s): Municpio Belo Horizonte
Agravado(a)(s): Defensoria Pblica Estado Minas Gerais
Relator: Moreira Diniz
Minas Gerais
Data da publicao: 24 de maro de 2009
Ementa: DIREITO PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO DE INSTRUMENTO -
RECONHECIMENTO DA INCOMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL NO
JULGAMENTO DE OUTRO AGRAVO CONTRA A MESMA DECISO - RECURSO
PREJUDICADO. Reconhecida a incompetncia da Justia Estadual para
apreciar a ao principal, e declarada, em outro recurso, a nulidade da
deciso agravada, fica prejudicado o presente recurso.
Resumo: Cuida-se de agravo de instrumento contra deciso nos autos de
uma "ao civil pblica" promovida pela Defensoria Pblica do Estado de
Minas Gerais, que determinou que a Municipalidade utilize seu Poder de
Polcia, para proteger o terreno pertencente comunidade remanescente de
quilombo Os Luzes, (...) impedindo novas ocupaes e/ou construes no
mesmo, efetuando embargo de obra, caso necessrio, bem como
procedendo conservao do referido terreno, coibindo qualquer ao
degradativa no local. Esta deciso tambm foi atacada pelo Instituto
Cultural Newton de Paiva Ferreira Ltda, atravs do agravo de instrumento
de n. 1.0024.07.751572-4/001, sendo que, no julgamento desse recurso,
foi reconhecida a competncia da Justia Federal, com o decreto de
nulidade da deciso, e determinao de remessa dos autos originais 1
instncia da Justia Federal em Belo Horizonte. Por isso, de ofcio, julgou
prejudicado o recurso.
Deciso: Acorda, unanimidade de votos, em julgar prejudicado o recurso,
de ofcio.
Casos citados: -
Observaes: -
282
Paiol da Telha ou Fundo

2008.04.00.010160-5/PR
Agravado: Cooperativa Agrria Agroindustrial e outros
Relator: Maria Lcia Luz Leiria
Data da publicao:
Ementa: CONSTITUCIONAL. REMANESCENTES DE COMUNIDADES DE
QUILOMBOS. ART. 68-ADCT. DECRETO N 4.887/2003. CONVENO N
169-0IT.
1. DIREITO COMPARADO. DIREITO INTERNACIONAL. O reconhecimento de
propriedade definitiva aos "remanescentes de comunidades de quilombos"
norma constitucional que encontra similitude no direito constitucional do
continente americano. Questionamento, por parte de comits e comisses
internacionais cuja jurisdio o Brasil reconheceu competncia, no sentido
da preocupao com a violao dos direitos das comunidades negras,
recomendando adoo de procedimentos para efetiva titulao das
relaes internacionais.
2. INTERPRETAO DA CONSTITUIO. Na interpretao das normas
constitucionais, h que se ter em conta a unidade da Constituio, a
mxima efetividade e a eventual concordncia, no sendo, em princpio,
inconstitucional regulamentao, por decreto, de direitos das referidas
comunidades, passados quase vinte anos da promulgao de uma
"disposio constitucional transitria".
3. NECESSIDADE DE LEI. A regulamentao, por meio de decreto, que no
fere a Constituio, nem constitui espcie de decreto autnomo, quando: a)
inexiste, para o caso, expressa previso de lei em sentido formal, a regular
a matria; b) as Leis n 7.688/88 e 9.649/98 do suporte ao procedimento
da administrao; c) esto presentes todos os elementos necessrios para a
fruio do direito.
283
4. CONVENO N 169-OIT. Plena aplicabilidade do tratado internacional de
proteo de "comunidades tradicionais", no destoando o Decreto n
4.887/2003 de seus parmetros fundamentais: a) auto-atribuio das
comunidades envolvidas; b) a conceituao de territorialidade como
garantidora de direitos culturais; c) o reconhecimento da plurietnicidade
nacional.
5. QUILOMBOLAS. Conceito que no pode ficar vinculado legislao
colonial escravocrata, tendo em vista que: a) a historiografia reconhece a
diversidade cultural e de organizao dos quilombos, que no se
constituam apenas de escravos fugitivos; b) a Associao Brasileira de
Antropologia estabeleceu, com base em estudos empricos, um marco
conceitual, a servir de base para o tratamento jurdico; c) o dispositivo
constitucional, de carter nitidamente inclusivo e de exerccio de direitos,
no pode ser interpretado luz de uma realidade de excluso das
comunidades negras; d) os remanescentes no constituem "sobra" ou
"resduo" de situaes passadas, quando o comando constitucional constitui
proteo para o futuro; e) fica constatada a diversidade de posses
existentes, por parte das comunidades negras, desde antes da Lei de Terras
de 1850, de que so exemplos as denominadas "terras de santo", "terras de
ndios" e "terras de preto".
6. DESAPROPRIAO. Instituto que no , de incio, inconstitucional para a
proteo das comunidades, considerando que: a) a Constituio ampliou a
proteo do patrimnio cultural, tanto em sua abrangncia conceitual
(rompendo com a viso de "monumentos", para incluir tambm o
patrimnio imaterial), quanto em diversidade de atuao (no s o
tombamento, mas tambm inventrios, registros, vigilncia e
desapropriao, de forma expressa); b) onde a Constituio instituiu
"usucapio" utilizou a expresso "aquisio de propriedade", ao contrrio do
art. 68-ADCT, que afirma o "reconhecimento da propriedade definitiva"; c)
existe divergncia conceitual em relao natureza jurdica prevista, que
poderia implicar, inclusive, "afetao constitucional" por "patrimnio
cultural" ou mesmo "desapropriao indireta".
7. CARACTERSTICAS SINGULARES. Existncia de territorialidade especfica,
no limitada ao conceito de "terras", mas envolvendo utilizao de reas de
284
uso comum, parcelas individuais instveis e referenciais religiosos e
culturais, a amparar pleno "exerccio de direitos culturais", que no se
estabelece apenas com a demarcao, que mero ato declaratrio.
Obrigatoriedade de interveno do Ministrio Pblico no processo.
Necessidade de oitiva da comunidade envolvida e convenincia de
participao de um "tradutor cultural", que permita s partes "se fazer
compreender em procedimentos legais" ( Conveno n 169-OIT).
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que, em ao ordinria
deferiu parcialmente a antecipao da tutela para: a) reconhecer a
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/2003 e da IN n 20/2003,
afastando sua aplicabilidade em face dos autores; b) invalidar
integralmente o procedimento administrativo n 54.200.001727/2005-08
em relao parte autora, afastando quaisquer efeitos sobre ela; c)
determinar que o ru, na contestao, especifique justificadamente as
provas que pretenda produzir, "sendo desde j indeferido o requerimento
genrico de produo probatria, assim como, se for o caso, apresentar o
rol de testemunhas com a pertinente qualificao". Os autores da ao
ordinria narram serem proprietrios e possuidores de imveis da localidade
"historicamente designada por 'Paiol da Telha' ou 'Fundo', e que teriam,
desde a dcada de 1970, realizado investimentos na rea, mas em
novembro de 2007 o INCRA teria anunciado o objetivo de caracterizar o
imvel para fins de titulao como "terras tradicionalmente ocupadas por
quilombos". Alegaram no existir este tipo de desapropriao o que a
caracterizaria como indireta e injusta, que viola o contraditrio e a ampla
defesa. Sustenta o INCRA que o art. 68 do ADCT pretende fazer reparao
histrica e tem eficcia plena e aplicabilidade imediata, no carecendo de
complementao normativa.
Foi deferida a liminar no agravo. A deciso de primeiro grau fundamentou
que o Decreto 4.887/2003 seria formalmente inconstitucional por no estar
baseado em Lei e que o art. 216 da CF/88 no teria determinado
desapropriao de qualquer stio de valor histrico vinculado aos antigos
quilombos, mas sim apenas "tombamento". Alega que a previso do ADCT
diz respeito a usucapio extraordinrio, no explicitando a forma pela qual
seria feita a titulao, hiptese que ensejaria lei em sentido formal.
285
A deciso fez uma anlise de direito constitucional comparado e identificou
que inmeras Constituies protegem o direito s terras das comunidades
negras. Indica que houve questionamento, por parte de comits e
comisses internacionais cuja jurisdio o Brasil reconheceu competncia,
no sentido da preocupao com a violao dos direitos das comunidades
negras, recomendando adoo de procedimentos para efetiva titulao das
relaes internacionais. Avalia que a invalidao do Decreto por meio de
controle de constitucionalidade poderia causar sanes e reprimendas no
mbito internacional. Apontou que a Constituio deve ser interpretada
como um todo, de forma a evitar antagonismos. Deste modo, entende o
artigo 68 do ADCT como auto aplicvel (art. 5 1 da CF/88). Declarou que
a regulamentao, por meio de decreto, no fere a CF/88 nem constitui
espcie de decreto autnomo, j que as Leis n 7.688/88 e 9.649/98 do
suporte ao procedimento da Administrao e esto presentes todos os
elementos necessrios para a fruio do direito no prprio artigo 68 do
ADCT. Portanto, prescinde de lei em sentido formal. Indica que o artigo 68
do ADCT um direito fundamental. Alm disso, ressalta que a conveno
169 da OIT j estava em vigor quando da expedio do Decreto e, portanto,
ela considerada supra legal e serve de base para o Decreto. O Decreto n
4.887/2003 traz os parmetros do tratado internacional de proteo de
comunidades tradicionais, tais como auto-atribuio, a conceituao de
territorialidade como garantidora de direitos culturais e o reconhecimento
da plurietnicidade nacional. Ressaltou que no existe a necessidade de que
o quilombo tivesse gerado uma tradio de costumes diferenciados, aptos a
torn-la inconfundvel com o restante da sociedade brasileira. Em relao
desapropriao, a deciso indica que ela no seria inconstitucional para a
proteo das comunidades, considerando que a Constituio ampliou a
proteo do patrimnio cultural para incluir tambm o patrimnio imaterial,
bem como inclui a desapropriao como forma de preservao em seu
artigo 216, 1 e 5. Ressaltou que no se trata de usucapio, mas apenas
a publicizao da propriedade. Deste modo, constitui ato meramente
declaratrio. Tratou da questo da territorialidade, indicando que muito
286
importante para os quilombolas. Declarou que inexiste violao ao
contraditrio e ampla defesa se o Decreto 4.887/2003 permite
contestao do relatrio - RTID- em prazo no exguo (90 dias). Indica que
a histria e as origens quilombolas so relatadas principalmente por
depoimentos orais j que no h abundncia de documentao escrita, por
se tratar de grupos de tradio oral e, portanto, isso deve ser levado em
considerao por ser um fato histrico brasileiro.
Deciso: Decide, por maioria, dar provimento ao agravo de instrumento.
Casos citados: -
Observaes: -
287
Povoado Mocambo
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 270916 - SE

(2001.05.00.042428-1)
Partes: Apelante: Unio
Apelado: Paulo Monteiro Santos
Relator: Frederico Wildson da Silva Dantas
Data da publicao: -
Ementa: Direito Constitucional, Civil e Processual Civil. Ao de
reintegrao de posse conexa com interdito proibitrio. Vrzea s margens
do So Francisco. Terra ocupada por remanescentes de quilombolas. Posse
imemorial comprovada. Domnio reconhecido em ttulo emitido pela Unio.
Art. 68 do ADCT.
1. rea de vrzea situada s margens do Rio So Francisco, no Municpio de
Porto da Folha, Estado de Sergipe, ocupada desde tempos imemoriais por
quilombolas e seus descendentes, conforme farta prova formada nos autos,
a saber: a) levantamento prvio em documentos paroquiais; b) parecer da
Fundao Cultura Palmares; c) fotografias da rea permeada pelo plantio de
culturas de subsistncia; e d) depoimentos colhidos em audincia.
2. Demonstrada a posse mansa e pacfica dos moradores do Povoado
Mocambo, no exerccio desde tempos imemoriais dos atributos inerentes
propriedade, fica caracterizada a visibilidade do domnio, nos termos da
teoria objetiva positivada pelo art. 196 do Cdigo Civil de 2002.
3. Evidenciado o esbulho, resultante de ameaas combinadas com
iniciativas legtimas formalizadas em aes judiciais que culminaram no
afastamento dos possuidores da rea disputada, deve-se converter o
interdito proibitrio em ao de reintegrao, em face da natureza fungvel
das aes possessrias, com fundamento no art. 920 do CPC.
4. O ttulo emitido pela Unio com base no artigo 68 do ADCT no constitui
direito novo, apenas reconhece e certifica um direito preexistente desde a
promulgao da Constituio da Repblica, em 5 de outubro de 1988.
5. Apelao provida.
Resumo: Trata-se de apelao de sentena que julgou procedente Ao de
288
Reintegrao de Posse de rea de vrzea situada s margens do Rio So
Francisco, no Municpio de Porto de Folha, Estado de Sergipe, ocupado
desde tempos imemoriais por quilombolas e seus descendentes conforme
prova nos autos, titulada pela proprietria Sra. Magda Almeida e
improcedente a Ao de Interdito Proibitrio por no haver ttulo de
reconhecimento de domnio, aforado pelos posseiros domiciliados no
Povoado Mocambo. Demonstrada a posse mansa e pacfica dos moradores
do Povoado Mocambo. Evidenciado o esbulho, resultante de ameaas
combinadas com iniciativas legtimas formalizadas em aes judiciais que
culminaram no afastamento dos possuidores da rea disputada, deve se
converter o interdito proibitrio em ao de reintegrao, em face da
natureza fungvel das aes possessrias. O ttulo emitido pela Unio com
base no artigo 68 do ADCT no constitui direito novo, apenas reconhece e
certifica um direito preexistente desde a promulgao da CF/88. Com essas
razes, conclui pela improcedncia da ao de reintegrao de posse e
procedncia da ao de interdito proibitrio, convertido em ao de
reintegrao e, portanto, reforma a sentena apelada. Apelao provida.
Deciso: Decide, unanimidade, dar provimento apelao.
Casos citados: -
Observaes: -
289
Quilombo de Ivaporunduva
Classe, nmero e origem: 2004.03.99.037453-4 983606 REO-SP

Origem: 9400205562 2 - So Paulo/SP
Partes: Autora: Associao Quilombo de Ivaporunduva
Rus: FCP, Unio Federal, Fazenda do Estado de So Paulo, Alagoinha Cia
de Empreendimentos Gerais Ltda.
Relator: Hlio Nogueira
rgo julgador: Quinta Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio.
Data do julgamento: 15 de dezembro de 2008
Data da publicao: -
Ementa: CONSTITUCIONAL CIVIL E PROCESSO CIVIL
ADMINISTRATIVO REMANESCENTES DE COMUNIDADE DE QUILOMBOS
PROPRIEDADE FORMA ORIGINRIA DE AQUISIO ARTIGO 68, ADCT
CONDIES DA AO: LEGITIMIDADE ATIVA LEGITIMIDADE PASSIVA
INTERESSE DE AGIR REEXAME OBRIGATRIO TERRAS DEVOLUTAS E
TERRAS DE PARTICULAR ORIGEM DA COMUNIDADE COMPROVADA
POSSE COMPROVADA AO PROCEDENTE REMESSA OFICIAL
IMPROVIDA.
Com a excluso dos autores do plo ativo da ao, por deciso irrecorrida
(que saneou o feito), assumiu a condio de parte-autora a Associao
Quilombo de Ivaporunduva, cabendo-lhe a defesa dos interesses de seus
associados, ento excludos da lide. As preliminares de ilegitimidade passiva
de parte e de carncia da ao, argidas pela Unio Federal, embora
repelidas em primeiro grau de jurisdio por deciso irrecorrida, devero
ser reexaminadas, por fora da norma prevista no artigo 267, 3, do
Cdigo de Processo Civil.
A existncia da fundao, Unio Cultural Palmares, dotada de personalidade
jurdica, e seus objetivos, ditados pelo artigo 2, da Lei 7.668, de 22 de
agosto de 1988, no retiram da Unio Federal a legitimidade para figurar no
plo passivo da ao, em face dos limites de atuao da fundao, que,
poca do ajuizamento da ao, no estava autorizada a promover
demarcao e titulao de rea ocupada pelos remanescentes de
comunidades de quilombos.
A legitimidade passiva de parte da Unio Federal subsiste mesmo em face
290
da competncia ampliada da Fundao Cultural Palmares, na medida em
que o direito reivindicado no se limita prtica de atos de natureza
administrativa, mas envolve um interesse maior, qual seja, o direito de
propriedade. Preliminar de ilegitimidade rejeitada.
A concordncia com os termos da ao, expressada pela Fundao Cultural
Palmares, no afasta o interesse jurdico da autora, na medida em que sua
manifestao no alcana os interesses da Unio Federal, que contestou o
feito, pugnou pela produo de provas e interps recurso de apelao,
sendo certo que a desistncia deste no legitima o acolhimento da
preliminar suscitada, com fundamento na ausncia superveniente do
interesse de agir, na medida em que a questo envolve um interesse maior,
qual seja, a aquisio originria da propriedade do imvel pela comunidade
quilombola, e a conseqente perda da propriedade do imvel por parte de
pessoa jurdica de direito privado. Preliminar de ausncia de interesse
rejeitada.
A condio de parte passiva de parte da Fundao Cultural Palmares foi
definida por ocasio da sentena, quando, ento, foi determinada,
formalmente, sua incluso no plo passivo da ao. Da, contudo, no
advm qualquer irregularidade, haja vista que no ato da audincia de
conciliao o direito de defesa foi-lhe assegurado, observando-se, para isso,
o prazo previsto em lei. Somente o uso e titulao da rea total,
identificada pela autora, incluindo tambm as pores de terras que seriam
de domnio de empresa privada, que teria o condo de dar concretude ao
comando constitucional estampado no art. 68 do ADCT, pois o uso e
titulao de domnio de apenas parte da aludida rea no garantem a
contento a reproduo fsica, econmica, cultural e social da minoria tnica
globalmente considerada.
Reconhecida pela co-r Fundao Cultural Palmares, e comprovada nos
autos a condio de ser a Comunidade de Ivaporunduva remanescente de
quilombo e ocupante da rea, tem-se presente o binmio inseparvel para a
obteno do direito pleiteado nestes autos.
Do procedimento administrativo juntado aos autos, extrai-se a concluso de
que a ocupao predominantemente de populao negra de Ivaporunduva
est associada alforria e abandono da mo-de-obra escrava por antiga
291
mineradora, que, doando terras Igreja de Nossa Senhora do Rosrio dos
Homens Pretos, no final do sculo XVII, possibilitou o estabelecimento
desse ncleo de povoamento negro.
Da condio de remanescentes de quilombos da comunidade decorre a
posse, cujo exerccio por aquela comunidade, por si e por seus
antepassados, comprovada atravs de fotografias anexadas aos autos,
que revelam a aparncia das pessoas que constituem aquela comunidade, o
aspecto das construes, dentre os diversos detalhes contidos nestes autos,
permitindo, ento, que se adote o mandamento constitucional previsto no
artigo 68, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e se conceda
quela comunidade a propriedade das terras que comprovadamente ocupa,
nos termos do referido dispositivo.
A par da ressalva a rea de Proteo Ambiental da Serra do Mar e da
caracterstica de terras devolutas, o Estado de So Paulo manifestou
expressamente sua inteno de regularizar a situao da comunidade dos
requerentes, mediante titulaes dominiais das terras devolutas por eles
ocupadas, nos termos da Lei Estadual n 9.757/97, sendo certo que a
natureza imperativa da norma prevista no artigo 1, da referida lei, no
deixa espao a uma ao distinta por parte desse Estado-Membro.
A defesa apresentada pela empresa Alagoinha Companhia de
Empreendimentos Gerais, que no se interessou pela sorte do processo,
limitada caracterstica de terras devolutas do Estado de So Paulo, no
constitui obstculo ao deferimento da pretenso deduzida em favor da
Comunidade de Remanescentes de Quilombos.
O direito da comunidade quilombola obter o domnio da rea que
imemorialmente ocupa constitui um direito fundamental (art. 68 do ADCT e
art. 5 , 2, CF), pois diz respeito diretamente dignidade de cada
integrante daquela comunidade.
Assegurar a terra para a comunidade quilombola afigura-se imprescindvel
no s para garantia de sua prpria identidade tnica e cultural, mas
tambm para salvaguardar o direito de todos os brasileiros preservao
do patrimnio histrico-cultural do pas (art. 215, CF). Tratando-se de
direito fundamental (art. 68 do ADCT e art. 5, 2 da CF) possui aplicao
imediata, conforme dico do 1, do art. 5, da Constituio Federal,
292
haurindo-se do prprio texto constitucional o direito dos integrantes da
comunidade quilombola de Ivaporunduva de granjearem a titulao da rea
por eles ocupada, contra tal direito no cabendo opor o domnio de entidade
particular.
Remessa Oficial improvida. Mantida a procedncia da ao, declarando-se
os associados da autora como remanescentes de comunidade de quilombos,
devendo a Unio, ou entidade pblica por ela criada, emitir ttulo de acordo
com o modelo existente nos autos e observando-se os limites das reas
estritamente ocupadas pela Comunidade Remanescente de Quilombo de
Ivaporunduva, bem como devendo a Unio, ou entidade pblica por ela
criada, providenciar, no prazo de 30 (trinta) dias, o respectivo registro
imobilirio, sob pena de adjudicao compulsria.
Mantidos os honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor da
causa.
Resumo: Ao ordinria objetivando a declarao como remanescente da
comunidade de quilombo de Ivaporunduva, localizada no Vale do
Ribeira/SP, para os fins do artigo 68 do ADCT. Ressaltaram a origem
histrica do quilombo e que os pesquisadores concluram que a comunidade
Ivaporunduva remanescente de Quilombo, estando em rea devoluta do
Estado de So Paulo e da empresa Alagoinha-Companhia de
Empreendimentos Gerais. Portanto, em virtude do artigo 216 da CF/88 e 68
do ADCT requerem a emisso de ttulo de propriedade pelo Poder Pblico
Comunidade, levando em conta a base do habitat tradicional dos grupos,
delimitada por motivao antropolgica, seus padres de assentamento e
organizao social, de modo que sejam mantidos seus usos, tradies e
costumes, nica forma de preservao de sua identidade, consolidando,
assim, situao de fato preexistente, permitindo a transmisso do direito do
uso e gozo das terras aos descendentes dos co-proprietrios. Solicitaram a
imposio de prazo para o cumprimento da obrigao. O MP opinou pelo
prosseguimento da ao. A ao foi julgada procedente, declarando-se os
associados da autora como remanescentes de comunidade de quilombo,
devendo a Unio, ou entidade pblica por ela criada, emitir ttulo,
observando-se os limites das reas estritamente ocupadas pela Comunidade
Remanescente de Quilombo de Ivaporunduva, bem como devendo a Unio,
293
ou entidade pblica por ela criada, providenciar, no prazo de 30 (trinta)
dias, o respectivo registro imobilirio, sob pena de adjudicao compulsria.
No havendo recurso, foram ento os autos para reexame necessrio. O
relator em seu voto indicou que a FCP deve figurar no plo passivo da ao
como litisconsorte necessrio por ser a responsvel pela demarcao das
terras. Contudo, a mencionada fundao concordou com a pretenso dos
autores. Entendeu que a condio de comunidade remanescente de
quilombo est amplamente demonstrada nos autos, sendo que a FCP
pleiteou a extino do processo com fundamento no artigo 269, II do CPC j
que o processo administrativo instaurado para a demarcao das terras
quilombolas j havia demonstrado ser a Comunidade de Ivaporunduva
remanescente de quilombo. Entendeu que os dados, fotografias e
documentos histricos do processo conduzem ao entendimento de que a
comunidade de Ivaporunduva remanescente de quilombo. O Estado de
So Paulo manifestou expressamente sua inteno de cumprir o disposto na
Lei Estadual n 9.757/1997 que determina a emisso de ttulos aos
remanescentes de quilombos das terras devolutas do referido Estado. A
empresa Alagoinha-Companhia de Empreendimentos Gerais no atuou no
processo, tendo sido nomeado defensor dativo que no defendeu seu direito
de propriedade. Ademais, o relator indicou que o direito da comunidade
quilombola obter o domnio da rea que ocupa um direito fundamental
(art. 68 do ADCT e artigo 5, 2 da CF/88), pois diz respeito diretamente
dignidade dos integrantes da comunidade. Alm disso, constitui uma
salvaguarda do direito dos brasileiros de terem seu patrimnio histrico e
cultural preservado (art. 215 da CF/88). Deste modo, os direitos
fundamentais possuem aplicao imediata, conforme artigo 5, 1 da
CF/88 e, portanto, o prprio texto constitucional indica o direito da
comunidade quilombola de ter suas reas tituladas. Portanto, confirma a
sentena.
Deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso oficial.
Casos citados: (STJ-RESP 198816-proc. 199800953744/CE Sexta
Turma, Rel. Min. Maria Thereza e Assis Moura j. 09.11.2006, v.u., DJ
04.12.2006).
Observaes: -
294
Quilombo de Maquine

2005.04.01.020852-3/RS
Partes: Agravante: Acrdo Manoel Rodrigues e outros
Agravado: FCP
Relator: Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz
Data do julgamento: 07 de dezembro de 2005
Data da publicao: -
Ementa: CONSTITUCIONAL. DIREITO DE PROPRIEDADE. QUILOMBO.
DECRETO N 4.887/03. VIOLAO AO ART. 5, XXII, DA CF/88.
1. cristalina a violao do Decreto n 4.887/03, bem como do art. 2 da
Portaria n 19, do art. 5, XXII, da CF/88, face s limitaes ali institudas
ao direito de propriedade dos agravantes. Constata-se, pois, nesses
dispositivos legais uma severa limitao ao direito constitucional de
propriedade (Constituio Federal -- CF -- art. 5, XXII). Sabendo-se que o
direito fundamental de propriedade no absoluto (STF: RE 14.263, ADI-
MC 2.213/DF, MS 23.452/RJ), estando, portanto, o seu contedo sujeito
limitaes impostas pelo legislador (RE 246.243/MG; RE 308.399/MG), dado
que o art. 5, XXII da CF no encerra um conceito constitucional de
propriedade (RE 246.243/MG; RE 308.399/MG), h que se analisar a
constitucionalidade da medida legislativa adotada para tal restrio. Ou
seja, se a limitao imposta pelo legislador ao direito fundamental de
propriedade est amparada em um valor tambm consagrado
constitucionalmente (ou no mnimo juridicamente relevante) que justifique
a medida adotada. E isto se deve fundamentalmente ao fato de que o
legislador no possui uma liberdade absoluta na sua atividade legiferante
(RE 266.994/SP; RE 415.015/RS), porquanto esta limitada por
parmetros existentes no prprio texto constitucional (MS 23.452/RJ; RE
374.981/RS). A respeito, leciona Bernard Schwartz, in Commentary on the
Constitution of the United States - The Rights of Property, the Macmillan
Company, New York, 1965, pp. 2/3, verbis: "The Constitution has been
construed as a living instrument intended to vest in the nation whatever
authority may be appropriate to meet the exigencies of almost two
295
centuries of existence. To regard the Constitution solely as a grant of
governmental authority is, nevertheless, to obtain but a partial and
distorted view. Just as important is its function as a limitation upon such
authority. As already emphasized in section 1, the American conception of a
constitution is one which is not confined to viewing such instrument as a
charter from which government derives the powers which enable it to
function effectively. Instead, with us, the organic document is one under
which governmental powers are both conferred and circumscribed. The
Constitution is thus more than a framework of government; it establishes
and guarantees rights which it places beyond political abridgment. In this
country, written constitutions were deemed essential to protect the rights
and liberties of the people against the encroachments of governmental
power.". Da mesma forma, impe-se recordar a velha mas sempre nova
lio de John Randolph Tucker, em seu clssico comentrio Constituio
norte-americana, verbis: "All acts of every department of government,
within the constitutional bounds of powers, are valid; all beyond bounds are
"irritum et insane" - null and void. Government, therefore, has no inherent
authority, but only such as is delegated to it by its sovereign principal.
Government may transcend the limits of this authority, but its act is none
the less void. It cannot, by usurpation, jurally enlarge its powers, nor by
construction stretch them beyond the prescribed limits." (In The
Constitution of the United States, Callaghan & Co., Chicago, 1899, pp. 66/7,
54). Outro no o ensinamento de Daniel Webster, verbis: "The
Constitution, again, is founded on compromise, and the most perfect and
absolute good faith, in regard to every stipulation of this kind contained in it
is indispensable to its preservation. Every attempt to grasp that which is
regarded as an immediate good, in violation of these stipulations, is full of
danger to the whole Constitution." (In The Works of Daniel Webster, Little,
Brown and Company, Boston, 1853, v. I, p. 331).
2. A propsito do poder regulamentar, sempre atual o magistrio de
Pimenta Bueno, o mais autorizado intrprete da Carta Imperial de 1824,
que o considera abusivo nos seguintes casos, verbis: "1) em criar direitos,
ou obrigaes novas, no estabelecidas pela lei, porquanto seria uma
inovao exorbitante de suas atribuies, uma usurpao do poder
296
legislativo, que s poder ser tolerada por cmaras desmoralizadas. Se
assim no fora poderia o governo criar impostos, penas, ou deveres, que a
lei no estabeleceu, teramos dois legisladores, e o sistema constitucional
seria uma verdadeira iluso; 2) em ampliar, restringir ou modificar direitos
ou obrigaes, porquanto a faculdade lhe foi dada para que fizesse observar
fielmente a lei, e no para introduzir mudana ou alterao alguma nela,
para manter os direitos e obrigaes como foram estabelecidos, e no para
acrescent-los ou diminu-los, para obedecer ao legislador, e no para
sobrepor-se a ele; 3) em ordenar, ou proibir o que ela no ordena, ou no
probe, porquanto dar-se-ia abuso igual ao que j notamos no antecedente
nmero primeiro. E demais, o governo no tem autoridade alguma para
suprir, por meio regulamentar, as lacunas da lei, e mormente do direito
privado, pois que estas entidades no so simples detalhes, ou meios de
execuo. Se a matria como princpio objeto de lei, deve ser reservada
ao legislador; se no , ento no h lacuna na lei, sim objeto de detalhe
de execuo; 4) em facultar, ou proibir, diversamente do que a lei
estabelece, porquanto deixaria esta de ser qual fora decretada, passaria a
ser diferente, quando a obrigao do governo de ser em tudo e por tudo
fiel e submisso lei; 5) finalmente, em extinguir ou anular direitos ou
obrigaes, pois que um tal ato equivaleria revogao da lei que os
estabelecera ou reconhecera; seria um ato verdadeiramente atentatrio."
(In Direito Pblico Brasileiro e Anlise da Constituio do Imprio, Rio de
Janeiro, 1857, p. 237, n 326). E mais adiante, conclui o ilustre Mestre,
verbis: "O governo no deve por ttulo algum falsear a diviso dos poderes
polticos, exceder suas prprias atribuies, ou usurpar o poder legislativo.
Toda e qualquer irrupo fora destes limites fatal, tanto s liberdades
pblicas, como ao prprio poder." (In Op. Cit., p. 237). Realmente, o
ordenamento jurdico brasileiro atribui ao regulamento unicamente o papel
de regulamentar a lei, esclarecendo o seu comando normativo, porm,
sempre, observando-a, estritamente, no podendo inovar, ampliar ou
restringir direitos, sob pena de ilegalidade. Nesse sentido, orienta-se a
melhor doutrina, verbis: "748. - Le rglement de police, parce qu'il est un
rglement, est hirarchiquement infrieur la loi. Il ne peut aller, dans ses
dispositions, l' encontre des prescriptions lgislatives, s'il en existe sur tel
297
ou tel point perticulier. (PAUL DUEZ et GUY DEBEYRE, in Trait de Droit
Administratif, Librairie Dalloz, Paris, 1952, p. 514). LES LIMITES DU
POUVOIR RGLEMENTAIRE. Elles sont toutes l'expression de la
subordination de l' autorit rglementaire au lgislateur. Ont peut les
classer ainsi: 1 Obligation de respecter les lois dans leur lettre et dans leur
esprit; 2 Impossibilit d'interprter la loi: ce pouvoir n'appartient qu'au
lgislateur et aux tribunnaux: CE ( Sect.), 10 juin 1949, Baudouin. 3
Impossibilit pour l'autorit administrative de prende l'initiative de diminuer
par um rglement la libert des citoyens si le lgislateur n'a pas pos au
mains le principe d'une telle limitation; (...)." (MARCEL WALINE, in Trait
lmentaire de Droit Administratif, 6 ed., Libr. Du Recueil Sirey, Paris,
1952, p. 41). Essa , igualmente, a jurisprudncia da Suprema Corte,
verbis: "Resoluo n. 194/1970 do CONFEA - Exerccio da Profisso de
Engenharia, Agronomia e Arquitetura - Exigncias ilegais. Dada a
inferioridade constitucional do regulamento em confronto com a lei,
evidente que aquele no pode alterar, seja ampliando, quer restringindo, os
direitos e obrigaes prescritos nesta. (...)." (RE n. 81.532-BA, rel. Min.
CUNHA PEIXOTO, in RTJ 81/494).
3. Provimento do agravo de instrumento.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que indeferiu medida
liminar em mandado de segurana visando a suspender os efeitos da
Portaria que declarou imveis dos agravantes como reas remanescentes
de quilombos.
Foi indeferido o efeito. Houve parecer ministerial pelo desprovimento,
porm o recurso foi provido. O voto declarou a competncia para o
julgamento como sendo da Seo Judiciria do Rio Grande do Sul. Indicou
que no h e no houve ocupao por parte de comunidade ou indivduos
remanescentes de quilombos. Afirma que a FCP instalou um conflito tnico
onde todos viviam em harmonia e, deste modo, instalou a incerteza entre
os moradores das terras de Maquin. O ato afetou o valor do imvel dos
agravantes, ferindo seu direito de propriedade garantido no Art. 5, inciso
XXII, da CF/88, sem o devido processo legal. Alega a existncia do fumus
boni juris j que o Decreto 4.887/03 violaria o direito de propriedade. Alm
disso, considera o poder regulamentar, no caso do Decreto mencionado,
298
abusivo. Considera abusivo o poder regulamentar do Decreto por inovar o
ordenamento, criando direitos e obrigaes no estabelecidas em lei. Neste
sentido, entende ser cristalina a violao do Decreto 4.887/03, bem como
do art. 2 da Portaria n 19, do art. 5, XXII, da CF/88, face s limitaes
ali institudas ao direito de propriedade dos agravantes. Indica que o direito
de propriedade no absoluto, mas s pode ser restringido por lei, sobre a
qual haver juzo de constitucionalidade, pois deve estar amparada por
outro direito constitucional ou direito juridicamente relevante que a
justifique. Por esses motivos, deu provimento ao recurso.
Deciso: Decide, por unanimidade, dar provimento ao agravo de
instrumento
Casos citados: (RE n. 81.532-BA, rel. Min. CUNHA PEIXOTO, in RTJ
81/494), (STF: RE 14263, ADIMC 2213/DF, MS 23452/RJ), (RE 246243/MG;
RE 308399/MG), (RE 246243/MG; RE 308399/MG), (RE 266994/SP; RE
415015/RS), (MS 23452/RJ; RE 374981/RS).
Observaes: -
299
Quilombo do Bairro Maria Rosa
Classe, nmero e origem: Apelao n 1221842-3 da Comarca de

Eldorado Paulista
Partes: Apelante: Associao dos Remanescentes de Quilombo do Bairro
Maria Rosa
Apelado: Olivar Braga de Almeida e outro
Relator: Paulo Dias de Moura Ribeiro
rgo julgador: 11 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo
Data do julgamento: 23 de fevereiro de 2006
Data da publicao: -
Ementa: Interdito proibitrio convertido em reintegrao de posse julgada
improcedente - Apelao dos que dizem ter a posse da rea turbada
aduzindo que o antigo ocupante a abandonou, perdendo a posse, quando o
direito s terras foi titulado pelo Estado para a Associao Quilombola - No
acolhimento - Prova eloqente de que o antigo ocupante da rea sobre ela
exerceu posse, adquirida por escritura pblica, transmitindo-a tambm por
escritura pblica para os rus - Recurso no provido.
Resumo: Apela da sentena que julgou improcedente ao de interdito
proibitrio sob a tese de que o antigo ocupante da rea a abandonou e que
a terra foi titulada pelo Estado de So Paulo apelante. A deciso profere
que o antigo ocupante da rea apresentou provas de sua posse e que
adquiriu os direitos possessrios atravs de escritura pblica e a transmitiu
aos rus. A autora no trouxe prova que leve concluso em sentido
contrrio. Logo, nega provimento apelao.
Deciso: Negaram provimento, v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
300
Quilombo do Bairro Maria Rosa II
Classe, nmero e origem: Embargos de Declarao n 1221842-3/01, da

Partes: Embargante: Associao dos Remanescentes de Quilombo do
Bairro Maria Rosa (Just Grat)
Embargado: Olivar Braga de Almeida e outro
Relator: Paulo Dias de Moura Ribeiro
rgo julgador: 11 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: Embargos de declarao interpostos contra acrdo que negou
provimento apelao manejada pela embargante firmes na tese de que o
julgado no observou o disposto no art. 68, do ADCT e o art. 216, da CF-
No acolhimento O juiz no est obrigado a responder todas as
particularidades, detalhes ou normatividades sustentadas pelas partes -
Basta que solucione a lide, fundamentando sua convico Embargos
rejeitados.
Resumo: Embargos de declarao contra acrdo que negou provimento
apelao proposta pela embargante, firmes na tese de que o julgamento
no observou o disposto no artigo 68 do ADCT, omisso que deve ser
sanada. A deciso indica que o juiz no est obrigado a se pronunciar sobre
todos os dispositivos legais em que os litigantes embasaram suas teses.
Portanto, rejeita os embargos.
Deciso: Rejeitaram os embargos v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
301
Quilombo do Bairro Pedro Cubas
Classe, nmero e origem: Agravo n 464.541.5/1-00 da Comarca de

Eldorado Paulista
Partes: Agravante: ITESP
Agravado: Hortncio Rufino da Silva e outros
Relator: Torres de Carvalho
rgo julgador: 10a Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: COMPETNCIA - Possessria - rea de quilombo - CF, art. 216 e
CPC, art 82, inciso III - Ao movida contra ocupantes no-quilombolas -
rea devoluta do Estado - Desnecessidade de interveno do Ministrio
Pblico - Competncia da Justia Estadual - Compete Justia Estadual o
processamento e Julgamento de ao possessria movida pelo Estado
contra ocupante no-quilombola de rea devoluta estadual doada aos
remanescentes de antigo quilombo. Agravo provido. Aplicao do art. 557
do CPC.
Resumo: Agravo interposto contra despacho que reconheceu
incompetncia absoluta da Justia Estadual e determinou remessa dos autos
Justia Federal em Santos. O ITESP, dando cumprimento ao art. 68 do
ADCT e legislao estadual (Lei Estadual n 9.757/97 e Decreto Estadual
n 42.839/98) demarcou e transferiu Associao dos Remanescentes dos
Quilombos do Bairro Pedro Cubas terras devolutas estaduais, parte sob
condio suspensiva por estarem ocupadas por pessoas no quilombolas.
A ao visa a recuperao da posse dessas reas ocupadas pelos rus, para
cumprimento da outorga feita Associao. Demanda movida pelo Estado
contra particular que ocupa indevidamente rea pblica estadual. No h
interesse pblico a justificar a interveno do MP. A causa no se enquadra
no art. 109 inciso I da CF/88 j que no foi demonstrado interesse da
Unio. A liminar foi concedida, os rus deixaram a rea e confessaram a
ao e nada mais resta que consolidar a liminar pela sentena, entregando
aos rus a indenizao por benfeitorias a que tem direito e que j est
depositada nos autos.
302
Deciso: Manifesta procedncia e com base no art. 557 1-A do CPC
provejo o agravo para, reformado o despacho agravado, afirmar a
competncia da Justia Estadual e do juzo agravado para o processamento
e julgamento da lide, at final.
Casos citados: -
Observaes: -
303
Quilombo do Bairro So Pedro
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 316.521-5/5-00, da

Partes: Agravantes: Moiss Frana e outra
Agravadas: Fazenda do Estado de So Paulo e ITESP
Relator: Osvaldo Magalhes
rgo julgador: Segunda Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
Data da publicao: -
Ementa: Agravo de instrumento Ao possessria que tem por objetivo
a desocupao das reas a serem transferidas aos remanescentes do
quilombo do bairro "So Pedro" - Deciso agravada que deferiu liminar de
reintegrao de posse em favor da Fazenda Pblica - Admissibilidade - Bem
pblico - Ocupao por particular que caracteriza mera deteno, e no
posse - Desprovimento do agravo.
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que deferiu liminar em
ao de reintegrao de posse em favor da Fazenda Pblica, em ao que
tem por objetivo a desocupao das reas a serem transferidas aos
remanescentes do quilombo do bairro So Pedro por no quilombolas. Os
agravantes pretendem a cassao da liminar sob o argumento de que
sempre estiveram na posse da rea. O agravo no foi acolhido.
Deciso: Negaram provimento ao recurso, v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
304
Quilombo do Bairro So Pedro II

Partes: Agravantes: Amadeu Bruning e outra
Agravados: Fazenda do Estado de So Paulo
Relator: Vicentini Barroso
rgo julgador: Primeira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
Data do julgamento: 01 de fevereiro de 2005
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVOS DE INSTRUMENTO E REGIMENTAL (que negou efeito
suspensivo quele) AO POSSESSRIA TERRAS DEVOLUTAS - Liminar
de reintegrao de posse Fazenda Pblica, visando desocupao de
reas transferveis aos remanescentes do quilombo do bairro So Pedro"
Matria afeta ocupao de bem pblico, da alada da Seo de Direito
Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Recurso
originariamente remetido sua Quarta Cmara, que, sob fundamento de
que se trata de ao relativa reivindicao de bem imvel, no conheceu
dos recursos e determinou remessa Seo de Direito Privado - No
conhecimento dos recursos - Dvida de competncia, a ser decidida pelo
Grupo Especial das Sees Civis do Tribunal de Justia.
Resumo: Agravo de Instrumento contra deciso que deferiu liminar em
ao de reintegrao de posse. Originariamente, o recurso foi processado
na Quarta Cmara da Seo de Direito Pblico do Tribunal, que determinou
remessa Seo de Direito Privado sob fundamento de se tratar de
reivindicao bem mvel. Com base no artigo 68 do ADCT o Estado de
So Paulo outorgou ttulo de domnio Associao dos Remanescentes de
Quilombo do Bairro So Pedro sob condio suspensiva de retirada dos
no quilombolas. Logo, h caractersticas de direito pblico. Deste modo,
no se conhece do recurso, suscitando dvida de competncia.
Deciso: No conheceram do recurso, suscitando dvida de competncia,
v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
305
Quilombo do bairro So Pedro III
Classe, nmero e origem: Dvida de Competncia n 120.841-0/3-00, da

Partes: Suscitante: Primeira Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo
Suscitada: Quarta Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So
Paulo
Relator: Luiz Tmbara
rgo julgador: rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: Dvida de Competncia 1 Cmara de Direito Privado 4
Cmara de Direito Pblico - Reintegrao de Posse - Terra devoluta
Domnio doado com condiro suspensiva Associao dos Remanescente de
Quilombo do Bairro "So Pedro" mas ainda pertencente ao Estado -
Ocupao de parte da terra por pessoas que no pertencem essa
comunidade - Bem pertencente ao Estado - Ao de reintegrao de posso
cuja competncia para o julgamento de uma das Cmaras de Direito
Pblico do Tribunal de Justia - Dvida procedente - Competente a Quarta
Cmara de Direito Pblico deste Tribunal de Justia.
Resumo: O Estado de So Paulo e o ITESP, propuseram ao de
reintegrao de posse com pedido de liminar em face de Amadeu Bruning e
Regina Caldana Bruning com a alegao de serem proprietrios do bem
ocupado pelos segundos e que outorgaram ttulo de domnio Associao
dos Remanescente de Quilombo do Bairro "So Pedro", estando parte da
rea sob condio suspensiva por estarem ocupadas por pessoas no
remanescentes do quilombo "So Pedro". O acrdo que remeteu os
agravos Seo de Direito Privado afirmou que deveria ser fixada a
competncia pela matria tratada e no pela qualidade das partes. J a
deciso proferida pela 2 Cmara de Direito Pblico julgou que a ao tem
por objeto bem pblico e, portanto, seria de competncia da Seo de
Direito Pblico. O carter pblico foi confirmado e, portanto, determinada a
competncia das Cmaras da Seo de Direito Pblico.
Deciso: Acordam, por votao unnime, julgar procedente a dvida e,
306
competente a cmara suscitada (Quarta Cmara de Direito Pblico do
Tribunal de Justia de So Paulo).
Casos citados: -
Observaes: -
307
Quilombo do Cafund

Comarca de
Sorocaba
Partes: Agravante: Pedro Antnio de Paiva Latorre e outra
Agravado: Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA
Relator: Paulo Eduardo Razuk
rgo julgador: Primeira Cmara de Direito Privado Tribunal de Justia de
So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: USUCAPIO - Imvel rural - Redistribuio da ao Justia
Federal porque o imvel integraria o antigo quilombo do Cafund, a pedido
do INCRA - Inviabilidade - A Fazenda Nacional declarou no ter interesse no
feito - O INCRA nada demonstrou acerca das alegaes - Ausncia de prova
documental de que o imvel em questo integrasse a rea do antigo
quilombo do Cafund, ou que fosse ocupado por quilombolas
remanescentes - Agravo de instrumento provido
Resumo: Agravo de instrumento contra deciso que determinou a
redistribuio de ao de usucapio de imvel rural para a Justia Federal,
devido a interesse alegado pelo INCRA. As Fazendas Pblicas, nacional,
estadual e municipal declararam no ter interesse no feito. O art. 68 do
ADCT reconhece aos remanescentes propriedade definitiva de suas terras e
o procedimento para delimitao e titulao das terras previsto no
Decreto 4887/03, porm no consta que tenha sido observado o
procedimento para identificao da rea como quilombola e o agravo no
est acompanhado de prova documental. Deste modo, d provimento ao
recurso.
Deciso: "Deram provimento ao recurso, v.u."
Casos citados: -
Observaes: -
308
Quilombo do Carmo
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 313.2 93-5/1-00, da

Comarca de So Roque
Partes: Agravante: Associao dos Remanescentes do Quilombo do Carmo
Agravada: Prefeitura Municipal da Estncia Turstica de So Roque
Relator: Wanderley Jos Federighi
rgo julgador: Primeira Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Liminar concedida, em sede de ao
de Reintegrao de posse, em favor da agravada - Apresentao de
oposio, por parte da Associao dos Remanescentes do Quilombo do
Carmo - Indeferimento do pedido de revogao da liminar - Recurso,
outrossim, deficientemente instrudo, sem que se possa aquilatar dos fatos
alegados pela agravante, bem como de sua legitimidade para recorrer -
Recurso improvido.
Resumo: Agravo de Instrumento interposto contra deciso que indeferiu
pedido de liminar formulado pela agravante, com o objetivo de suspender
os efeitos da liminar de reintegrao da posse, outorgada Prefeitura.
Alega a agravante que a liminar no poderia ter sido concedida j que o art.
68 do ADCT garante Associao o domnio da terra objeto da demanda. A
deciso indica que a agravante no comprovou sua legitimidade ativa para
apresentar a oposio ou pleitear que a reintegrao seja obstada. As
contra-razes do recurso indicaram que houve implantao de loteamento
irregular por parte dos responsveis pela Associao, que inclusive foram
denunciados pelo MP. Portanto, nega provimento ao agravo.
Deciso: Negaram provimento ao recurso, v.u.
Casos citados: -
Observaes: -
309
Quilombo do Carmo II
Classe, nmero e origem: 200261100013385/SP
Origem: Juzo Federal da 1 Vara de Sorocaba Sec Jud SP

Agravado: Karpagil Agropecuria Empreendimentos Rurais e Participaes
Ltda.
Relator: Sergio Nascimento
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra a deciso que nos autos
da ao de interdito proibitrio afastou o interesse da Unio e do MPF com o
argumento que mesmo havendo interesse da comunidade quilombola na
rea, o mesmo dever ser discutido em ao prpria e adequada e no nos
autos da ao possessria. O recurso interposto pelo MPF indica que a
causa de pedir prxima da ao proposta pelo agravado foi a que "um
movimento conhecido como Quilombo do Carmo, composto por cerca de
30 famlias, liderada pelo requerido, ameaou invadir o imvel Patrimnio
do Carmo, localizado no municpio de So Roque-SP, de propriedade da
requerente. Por outro lado, diligncias levadas a termo pela Procuradoria
da Repblica denotam a existncia de indcios de comunidade remanescente
de quilombo na rea em questo. A deciso indica que a leso grave e de
difcil reparao resulta da eventual nulidade dos atos processuais
praticados pelo magistrado estadual, caso venha firmar-se o entendimento
da existncia de interesse da Unio na lide e da no preservao dos
direitos constitucionais reconhecidos aquela comunidade dos quilombos.
Deciso: Suspendo o cumprimento da deciso ora agravada at o
pronunciamento definitivo da turma.
Casos citados: -
Observaes: -
310
Quilombo do Carmo III - Criminal
Classe, nmero e origem: Apelao Criminal, n. 849210.3/0-0000-000

da Comarca de So Roque
Partes: APELANTE(s) Diva Moreira da Silva, Nelson Morale Jnior
Apelado(s): Justia Pblica, sendo Co-ru(s) Carlos Roberto Junuario da
Silva.
Relator: Ribeiro dos Santos
Data da publicao: -
Ementa: LOTEAMENTO CLANDESTINO -Rus que, utilizando-se de
associao promovem o parcelamento e venda de lotes irregulares - Autoria
e materialidade comprovadas por prova documental e oral, que do amplo
suporte condenao - Penas bem fixadas Recursos improvidos.
Resumo: Diva Moreira da Silva e Nelson Morale Jnior foram denunciados
como incursos no artigo 50, inciso I e pargrafo nico, incisos I e II da Lei
n 6766/79. Os rus, previamente ajustados, criaram a "Associao dos
Remanescentes do Quilombo do Carmo", a fim de reivindicar as terras de
quilombo (art. 68 do ADCT da CF/88). Contudo, os rus invadiram terras
de pertencente empresa Karpagil Agropecuria Empreendimentos Rurais e
Participaes Ltda.. Posteriormente, a fim de burlar a lei, os rus
celebravam com os adquirentes contratos de concesso de uso e ocupao
do solo e incluam os contratantes na Associao, mediante prestao
mensal a ser depositada em agncia bancria.
A concesso de uso da rea registrada em nome da associao foi
autorizada pelo INCRA e o registro imobilirio em nome da associao ainda
no foi emitido.
Deciso: Negaram Provimento. v.u..
Casos citados: -
Observaes: -
311
Quilombo Piranhas

2007.01.00.008228-9/BA
Partes: Agravante: Edinilson Souza Lopes e outros
Relator: Hilton Queiroz
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: Agravo de instrumento interposto contra deciso em ao
ordinria que indeferiu pedido de antecipao de tutela que objetivava a
sustao do processo administrativo promovido pelo INCRA. Os agravantes
sustentam serem proprietrios de terras que foram declaradas em Portaria
do INCRA publicada no DOE como sendo remanescentes do Quilombo
Piranhas. Defendem que a definio dos territrios dos quilombos no pode
ser feita sem estudo histrico-antropolgico-topogrfico prvio e que no
foram notificados do procedimento, fato que afronta o princpio do
contraditrio (2 do art. 7 do Decreto 4.887/03). A deciso agravada
estabeleceu que o ato administrativo goza de presuno de legitimidade e
legalidade e a matria no objeto de prova pr-constituda, portanto,
somente a instruo poder constituir a prova de que necessita a autora. O
parecer do MP esclareceu que no houve afronta ao princpio do
contraditrio porque o relatrio tcnico do INCRA foi publicado no DOE,
abrindo-se prazo de 90 dias para contestao dos interessados, nos termos
do artigo 9 do Decreto 4.887/03. Alm disso, informou que no caso de
desapropriao o agravante poder levantar suas alegaes de defesa em
processo prprio. Neste sentido, negou-se provimento ao agravo.
Deciso: Diante do exposto, nego provimento ao agravo.
Casos citados: (AGIAG n 2003.01.00.010392-5/GO, Rel. Juiz LUCIANO
TOLENTINO AMARAL, DJ/I de 03.10.2003, pg. 142), (AG n
1998.01.00.060621-1/GO, Rel. JUIZ CNDIDO RIBEIRO, DJ/I de
30.06.2000, pg. 123), (TRF1, AG n. 2002.01.00.017252-5/MG, T3, Rel.
DES. FEDERAL LUCIANO TOLENTINO AMARAL, ac. un., DJ 06/12/2002),
(TRF1, AG n. 1998.01.00.095434-3/GO, Rel. Juza ELIANA CALMON, T4, ac.
312
un., DJ II 13/08/1999, p. 261)
Observaes: -
313
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 92670/SE

(2008.05.00.100809-3)
Partes: Agravante: Jose Joao Nascimento Lima
Agravado: INCRA; FCP; Associao do Territrio Remanescente de
Relator: Leonardo Resende Martins (Convocado)
rgo julgador: Segunda Turma do Tribunal Regional Federal da 5
Regio
Data do julgamento: 02 de junho de 2009.
Data da publicao: -
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. ANTECIPAO DE TUTELA. REQUISITOS.
PROCEDIMENTO DE IDENTIFICAO E DEMARCAO DE TERRAS DE
COMUNIDADE REMANESCENTE DE QUILOMBO. AUSNCIA DE PROVA
INEQUVOCA E DO FUNDADO RECEIO DE DANO IMINENTE. AGRAVO
DESPROVIDO.
1. A concesso de provimento antecipatrio, nos moldes do art. 273 do
CPC, est condicionada existncia de prova inequvoca, capaz de
convencer o juiz da verossimilhana da alegao, bem como de fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.
2. Hiptese em que o autor, ora agravante, ope-se s concluses do
Relatrio Tcnico de Identificao e Delimitao das terras da Comunidade
Remanescente de Quilombo Lagoa dos Campinhos, produzido pelo INCRA,
apresentando, em contraposio, estudo contratado junto a especialista
particular, o qual no tem o condo de afastar de plano, para os fins do art.
273 do CPC, a presuno de legitimidade do laudo confeccionado pelo ente
pblico. Ausncia do requisito da prova inequvoca.
3. Ademais, no comprovou o agravante o risco iminente de prejuzo
irreparvel, considerado o estado atual do procedimento administrativo
contra o qual se insurge. Nesse sentido, como bem salientou a deciso
agravada, eventuais ameaas intempestivas posse do imvel devem ser
repelidas por meio dos interditos possessrios previstos na legislao
processual civil, e no por meio da suspenso do procedimento
administrativo de identificao e demarcao das terras da comunidade
314
remanescente de quilombo.
4. Agravo no provido.
Resumo: Agravo de instrumento em face de deciso que indeferiu pedido
de antecipao de tutela a fim de suspender procedimento administrativo
de identificao e demarcao de terras da comunidade remanescente de
quilombo Lagoa dos Campinhos. O agravante alega a ilegalidade e
inconstitucionalidade do Decreto 4.887/2003, nulidade da certido de auto-
reconhecimento e do processo administrativo ante a ausncia de
comunidade quilombola por inexistncia dos traos tnicos, sociais e
antropolgicos.
Da deciso consta que nela ser analisado apenas se esto presentes os
requisitos que autorizariam o deferimento de antecipao dos efeitos da
tutela e, em momento oportuno, ser analisado o mrito da questo.
Lembra que a concesso de provimento antecipatrio est condicionada
existncia de prova inequvoca, capaz de convencer o juiz da
verossimilhana da alegao, bem como de fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao. Considerou errnea a tese de que o
Decreto 4.887/2003 careceria de qualquer respaldo legal, j que h a Lei n.
9.649/98 e a Lei n. 7.668/88. Alm disso, a Constituio determina que o
presidente possa determinar competncias mediante Decreto (art. 84, VI).
Ademais, indica que no h prova inequvoca j que o laudo do INCRA
possui presuno de legitimidade e o laudo elaborado por particular no
pode afast-lo de plano. Alm disso, entendeu no estar comprovado o
perigo da demora, j que eventuais ameaas ilegais posse poderiam ser
repelidas em aes possessrias e no pela suspenso do processo
administrativo. Deste modo nega provimento ao agravo.
Deciso: Decide, por unanimidade, negar provimento ao agravo.
Casos citados: -
Observaes: -
315
Quilombo-Alagadio
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 320.546-3, da Comarca de

Minas Novas
Partes: Apelante (s): Jos Moreira dos Santos e outro
Apelado (a) (os) (as): Marciano Soares de Souza e Outros
Relator: Juiz Belizrio de Lacerda (Relator vencido) e Juiz Drcio Lopardi
Mendes (Revisor e Relator para o acrdo)
rgo julgador: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais
Data da publicao: 07 de dezembro de 2000
Ementa: EMENTA: MANUTENO DE POSSE. JUSTIFICAO. REVELIA.
DIREITO DISPONVEL.
Em sede de manuteno de posse, com regular audincia de justificao,
em sendo concedida liminar - irrecorrida - com ela h concordncia,
corroborada pela revelia, mxime sendo direito disponvel.
Os requisitos do artigo 927 do Cdigo de Processo Civil devero ser
comprovados, liminarmente pelo autor para que a proteo possessria
adequada possa ser concedida.
A presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor, diante da revelia
do ru, apenas relativa, podendo ceder a outras circunstncias constantes
dos autos.
Resumo: Versa a questo de pedido de manuteno de posse ajuizada por
Marciano Soares de Souza e outros em desfavor de Jos Moreira dos Santos
e outro, sob o fundamento de que so posseiros de uma rea de terras de
aproximadamente 2.000 (dois mil) hectares, denominada "Quilombo-
Alagadio", cuja posse exercida em comunho com 33 (trinta e trs)
famlias, de forma mansa, pacfica, sem contestao e sem soluo de
continuidade, sendo a referida rea considerada terra devoluta da Unio, j
delimitada pelo INCRA h mais de 10 (dez) anos, porm, sem demarcao e
diviso oficial, e que criaram uma "Associao dos Posseiros da Comunidade
do Quilombo/Alagadio" registrada em Cartrio; que utilizam a terra em
plantaes de lavouras de milho, feijo, mandioca e pastagem. Contam que
os rus abriram caminhos em suas terras. Os rus foram revis. A sentena
julgou procedente a inicial, confirmando deciso liminar. Os apelados
alegam que no foram revis e que o nus probatrio recai exclusivamente
316
ao autor em aes possessrias. Segundo o Relator vencido, mesmo que
seja acolhida a revelia, a pretenso deve ser repelida, j que o autor no
comprovou quando e de que maneira se deu a turbao ou esbulho e em
que local teria ocorrido. Portanto, deu provimento ao recurso, para
considerar improcedente o pedido do Autor apelado. Todavia, o Revisor e
Relator para o acrdo que negou provimento ao recurso por entender que
se operou a revelia, por se tratar de direito disponvel.
Deciso: Acorda em negar provimento, vencido o juiz relator.
Casos citados: -
Observaes: -
317
Reserva Kalunga
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 2006.35.01.000324-8/GO

Partes: Apelante: INCRA
Apelado: -
Relator: Hilton Queiroz
Data da publicao: -
Ementa: -
Resumo: A sentena julgou extinta ao de desapropriao por interesse
social para fins de reforma agrria, por ser rea quilombola da Reserva
Kalunga, j que o magistrado entende que deveria ser desapropriao por
utilidade pblica e, portanto, de legitimidade do Estado de Gois. Isso
porque o imvel tem valor histrico e cultural por ser rea quilombola e no
poderia ser utilizado para reforma agrria. Logo, a legitimidade ativa do
INCRA estaria afastada. O juiz afirma na sentena que o Decreto [n
4887/03] em seu art. 3 delegou ao INCRA a competncia para
identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e titulao das
terras ocupadas pelos remanescentes de quilombos, no abrangendo,
porm, a faculdade de desapropriar reas ocupadas pelos remanescentes
das comunidades dos quilombos.
Houve levantamento de 80% do depsito e o juiz concluiu que o INCRA s
poderia reaver o valor em ao prpria, bem como o condenou ao
pagamento de honorrios advocatcios. O INCRA apelou afirmando que
detm legitimidade para realizar desapropriao de imvel rural situado em
reas remanescentes de comunidades quilombolas e que tais reas podem
ser desapropriadas, quando improdutivas, conforme previso do art. 13,
2, do Decreto 4.887, de 20/11/2003, regulamentado pela IN n 20, de
19/09/2005. Na apelao, o Desembargador entendeu que o art. 68 do
ADCT deve ser respeitado e, portanto, no h como admitir-se a
desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria de rea
quilombola. Na realidade, o legislador constituinte reconheceu o direito dos
quilombolas terra que originalmente ocupavam e previu que os Estados
da Federao sejam os responsveis pelos ttulos de propriedade. O Decreto
318
4.887/2003 deve ser interpretado conforme a CF/88. Acentua que no
presente caso, parte da Reserva Kalunga foi ocupada por terceiros, por
isso caberia eventual ajuizamento de desapropriao por utilidade pblica, a
ser realizado pelo Estado de Gois com a finalidade de resguardar a
propriedade dos quilombolas. No concorrendo as condies da ao, como
a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse
processual, correta a extino do processo, sem o julgamento do mrito.
Deciso: Nego provimento ao apelo do INCRA e remessa.
Casos citados: TRF 1 Regio, AC - Apelao Cvel n 930123695-8/MG
Observaes:
319
TRF 1 Regio Bahia

2007.01.00.006432-1/BA
Partes: Agravante: Piata Patrimonial Ltda
Agravado: Joo Carlos Telles e outros(as) e INCRA
Relator: I'talo Fioravanti Sabo Mendes
Rosimayre Gonalves de Carvalho (Auxiliar)
Data da publicao: -
Ementa: Processo civil. Agravo de instrumento. Desapropriao.
Antecipao de tutela. Ausncia dos pressupostos descritos no art. 273 do
cdigo de processo civil. Violao aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa. Inocorrncia. Agravo de instrumento improvido.
1. No se vislumbra relevncia na assertiva da agravante, no sentido da
violao aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois a r. deciso
agravada, fundamentadamente, indeferiu o pleito da ora agravante por no
verificar inconstitucionalidade no Decreto n 4.887/2003 a justificar a
suspenso do processo administrativo mencionado.
2. No h vcio, aparente a ensejar seja reconhecido ou declarada a
ilegalidade/inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03, em exame liminar, e,
tampouco, em sede de agravo de instrumento, afastando a presuno que
milita a favor dos atos pblicos, in casu, sobre a mencionada norma
inquinada de inconstitucional.
3. No se verifica a verossimilhana dos fundamentos apresentados como
sustentculo da antecipao pretendida, bem assim o perigo de dano
irreparvel, pois o processo administrativo visa apenas a demarcao,
estando a desapropriao sujeita a procedimento prprio, inclusive judicial.
4. Agravo de instrumento improvido.
Resumo: A deciso indicou que no se vislumbra relevncia na assertiva da
agravante, no sentido da violao aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa, pois a r. deciso agravada, fundamentadamente, indeferiu o pleito
da ora agravante por no verificar inconstitucionalidade no Decreto
4.887/2003 a justificar a suspenso do processo administrativo
320
mencionado. Alm disso, aponta que no h vcio aparente a ensejar seja
reconhecida ou declarada a ilegalidade/inconstitucionalidade do Decreto
4.877/03, em exame liminar, e, tampouco, em sede de agravo de
instrumento, afastando a presuno que milita a favor dos atos pblicos, in
casu, sobre a mencionada norma inquinada de inconstitucional. Por fim,
determina que no se verifica a verossimilhana dos fundamentos
apresentados como sustentculo da antecipao pretendida, bem assim o
perigo de dano irreparvel, pois o processo administrativo visa apenas a
demarcao, estando a desapropriao sujeita a procedimento prprio,
inclusive judicial. Deste modo, o agravo de instrumento foi improvido.
Deciso: Decide a Turma, por unanimidade, negar provimento ao agravo
de instrumento.
Casos citados: -
Observaes:
321
Urbanizadora Continental S.A
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 1.043.354-8, da

Comarca de Ubatuba
Partes: Agravante: Urbanizadora Continental S.A., Comrcio,
Empreendimentos e Participaes
Agravados: Antnio dos Santos e outros
Relator: Plnio Tadeu do Amaral Malheiros (Relator sorteado vencido) e
Cyro Bonilha (Relator designado)
rgo julgador: Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo
Data da publicao: -
Ementa: Competncia Ao possessria entre particulares Caso em
que, evidenciada a ausncia de interesse da Unio, os autos devem
permanecer na Justia Estadual, no obstante o teor da Smula 150 do STJ
Recurso provido, por maioria.
Resumo: Agravo de Instrumento contra deciso que, em ao de
reintegrao de posse, acolheu exceo de incompetncia, determinando a
remessa dos autos Justia Federal. O relator (vencido) entendeu que
havia interesse da Unio e, portanto, a competncia seria da Justia
Federal, conforme alegado pelo MPF. Contudo, os votos vencedores deram
provimento ao agravo, pois entenderam que houve invaso dos agravados
na rea e no se trataria de rea remanescente de quilombo. Logo, em se
tratando de ao meramente possessria entre particulares a competncia
seria da Justia Estadual.
Deciso: Isto posto, por maioria de votos, d-se provimento ao recurso.
Casos citados: -
Observaes: Eventual discusso acerca do domnio dever ser objeto de
procedimento prprio ou ao adequada, no constando dos autos que o
Estado tenha outorgado ttulos dominiais aos rus, com base no art. 68 do
ADCT.
322
Urbanizadora Continental S/A II
Classe, nmero e origem: Agravo de Instrumento n 1.043.354-8, da

Comarca de Ubatuba
Partes: Agravante: Urbanizadora Continental S/A com. Empreendimentos
e Participaes (atual denominao de Urbanizadora Continental S/A com.
Construo e Imveis)
Agravados: Antnio dos Santos e outros
Relator: Plnio Tadeu do Amaral Malheiros (Relator sorteado) e Eduardo
Jorge Luand (Relator designado)
rgo julgador: Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil
Data da publicao: -
Ementa: EXCEO DE INCOMPETNCIA - REINTEGRAO DE POSSE
AO ENVOLVENDO PARTICULARES - AUSNCIA DE INTERESSE DA UNIO
FEDERAL - PERMANNCIA DOS AUTOS NA JUSTIA ESTADUAL - RECURSO
PROVIDO.
Resumo: Agravo de Instrumento contra deciso que, em ao de
reintegrao de posse, acolheu exceo de incompetncia, determinando a
remessa dos autos Justia Federal. A agravante alega que no deve haver
o deslocamento, por inexistir interesse da Unio. O MPF pediu vista dos
autos dizendo que no foi intimado para acompanhamento do agravo de
instrumento, ingressando com embargos de declarao para que fosse
declarado nulo o acrdo 438/440 e, alternativamente, requereu a
apreciao da matria referente incompetncia absoluta da Justia
Estadual, tendo em vista o interesse da Unio comprovado pelo novo
documento petio da FCP. Os embargos foram acolhidos e o acrdo
declarado nulo. O MP alega no haver dvida que a lide tem por objeto rea
reconhecida pelo Governo Estadual e Federal como Quilombola. O recurso
foi conhecido e entendeu que devem prevalecer os mesmo argumentos do
acrdo anterior,qual seja,que houve invaso dos agravados na rea e no
se trataria de rea remanescente de quilombo. Logo, em se tratando de
ao meramente possessria entre particulares a competncia seria da
Justia Estadual. A presena do MP e da FCP no altera a natureza da lide.
Eventuais direitos das comunidades remanescentes de quilombos devero
323
ser disputados em outra sede. Portanto, deu provimento ao recurso.
Deciso: Deram provimento ao recurso
Casos citados: -
Observaes:
324
Vale do Rio Quilombo
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel n 273.615-5/2-00, da Comarca

de Santos
Partes: apelantes e reciprocamente apelados Esplio de Venncio Gonzalez
Conde e outros e Fazenda do Estado de So Paulo
Relator: Alberto Zvirblis
Data da publicao: -
Ementa: Indenizao - Criao do "Parque da Serra do Mar" - Recurso
adesivo no conhecido por no atender regra do disposto no art. 500 do
Cdigo de Processo Civil - Desapropriao indireta - Deficincia sobre a real
metragem da rea - As restries administrativas no impedem toda e
qualquer utilizao da rea e no se constituem em qualquer bice para seu
aproveitamento econmico - Improvido o apelo dos autores, prejudicado o
agravo retido e no conhecido o recurso adesivo.
Resumo: Trata-se de ao proposta pelo esplio de Venncio Gonzalez
Conde e demais herdeiros contra a Fazenda do Estado, que pleiteiam a
indenizao pela criao do "Parque da Serra do Mar", em decorrncia das
restries de utilizao econmica da rea por fora do Decreto Estadual n.
10.251/77 e do tombamento da rea remanescente do "Vale do Quilombo"
pela Resoluo SC-60/88, do Conselho de Defesa do Patrimnio Histrico,
Artstico, Arqueolgico e Turstico do Estado de So Paulo - Condephaat. A
ao foi julgada improcedente. Os autores recorreram. A Fazenda do Estado
apresentou suas contrarrazes e recorreu incidentalmente, buscando a
majorao da verba honorria e o pagamento das despesas com seu
assistente tcnico. A certido de domnio no apresentou a real metragem
da rea e as limitaes administrativas que restringem o uso da
propriedade no implicam em restrio econmica.
Deciso: Isto posto, por falta de interesse de agir, de rigor, o processo
devia ter sido extinto, sem o exame do mrito, na forma preceituada pelo
art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil.
Destarte, por tais fundamentos, fica improvido o apelo dos autores, com a
consequente alterao do dispositivo da r. sentena, restando prejudicado o
325
agravo retido reiterado nas contra-razes da Fazenda do Estado e no
conhecido o recurso adesivo.
Casos citados: (Apelao Cvel n. 130.578-5, da comarca de Itanham,
Relator o Eminente Desembargador Walter Swensson - voto n. 10.255, in
JTJ, 231/12).
Observaes: Mesma deciso da AASP 7, porm em recurso diverso
(Embargos de Declarao/Apelao Cvel)
326
Vale do Rio Quilombo II
Classe, nmero e origem: Embargos de Declarao n 273.615-5/6-02,

da Comarca de Santos
Partes: Embargante: Esplio de Venncio Gonzalez Conde e outros
Embargada: Fazenda do Estado de So Paulo
Relator: Alberto Zvirblis
rgo julgador: Quinta Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
Data do julgamento: 20 de Maro de 2003
Data da publicao: -
Ementa: Embargos de declarao - Omisso Inocorrncia Carter
infringente - Inadmissibilidade - Prequestionamento Inadmissibilidade -
Embargos rejeitados.
Resumo: Insurgem-se os recorrentes alegando que o v. acrdo omisso
quanto ao pedido de anulao total ou parcial da Resoluo SC 60, de
22.10.88, que determinou o tombamento da 'parte remanescente do Vale
do Rio Quilombo, Municpio de Santos, no includa no tombamento da
Serra do Mar e Paranapiacaba e no que tange ao pedido indenizatrio pela
perda de possibilidade de aproveitamento econmico da rea. O voto foi no
sentido de que o v. acrdo demonstrou que as restries administrativas
no implicam em qualquer restrio econmica e no podem, por via de
consequncia, conduzir expropriao indireta. Deste modo, no haveria
motivo para indenizao.
Deciso: Rejeitaram os embargos
Casos citados: -
Observaes: -
327
Vale do Rio Quilombo III
Classe, nmero e origem: Apelao Cvel com Reviso n 130.24 8-5/3-

00, da Comarca de SANTOS
Partes: Recorrente: o Juzo "ex officio
Apelantes e reciprocamente Apelados: Prefeitura Municipal de Santos e
Claudino de Almeida Espolio e Evangelina de Oliveira Almeida Espolio
e Joo de Almeida Espolio
Relator: Antnio Carlos Malheiros
Data da publicao: -
Ementa: INDENIZAO - Desistncia de desapropriao Imisso
provisria na posse Procedncia Dbito pelo tempo em que o bem
permaneceu fora do domnio do proprietrio Juros e correo devidos -
Sentena Mantida "Recursos Improvidos
Resumo: Afastou a alegao de litispendncia. Promovida a
desapropriatria, a r imitiu-se na posse do imvel em 20/09/74, situao
que permaneceu at 30/01/96, quando foi homologada a desistncia da
ao requerida pela autora, em virtude da Resoluo SC 60 de 22 de
outubro de 1988, da Secretaria do Estado da Cultura, que tombou a parte
remanescente do chamado "Vale do Quilombo", no qual as terras objeto
deste processo se acham includas. A privao do uso do bem h de ser
indenizada. A Medida Provisria 1.658-13, que modificou a redao de
artigos Lei n 8.629, de 25 de Fevereiro de 1993, cuida de reforma agrria,
aqui se trata de indenizao. A Medida Provisria citada, restringindo a
indenizao afigura-se inconstitucional.
Deciso: Isto posto, nega-se provimento aos recursos.
Casos citados: -
Observaes: -
328
329

153 Monografia Luiza

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Luiza Andrade Corra

COMUNIDADES QUILOMBOLAS NO JUDICIRIO

Os termos indicados a seguir sero adiante mencionados por sua respectiva

Ao Direta de Inconstitucionalidade - Adin

Este tpico contm uma sntese desta pesquisa, cujos resultados

O artigo 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias

No dia 20 de novembro de 2003 foi promulgado pelo Presidente da

A Petio Inicial apresentada na Adin 3239/04 inclui quatro questes

A presente pesquisa abordou todas as decises presentes nos sites da

A pesquisa importante, vez que a jurisprudncia revela as diversas

O mapeamento das decises indica a tendncia do judicirio brasileiro

Ademais, os casos levados ao poder judicirio relacionados questo do

O objetivo da pesquisa realizar uma anlise comparativa da

Neste sentido, o problema de pesquisa que se buscou responder

Durante a pesquisa, pude perceber que alguns argumentos outorgam

Existe dentre as decises estudadas, uma apelao criminal na qual

O resultado final da busca por jurisprudncia referente ao direito

Finalmente, em um total de 61 decises, apenas 17 aplicaram o

Primeiramente, cabe explicar que por aplicao direta do Decreto

O primeiro argumento utilizado para determinar a

O argumento contrrio a este, utilizado pelo judicirio, que, de fato,

No tocante competncia do Presidente da Repblica, quem alega a

O judicirio brasileiro trouxe o Decreto 4.887/03 como argumento

Muitos documentos apresentados em defesa da constitucionalidade do

Ficou claro que a tendncia geral do Poder Judicirio brasileiro a

Os defensores da inconstitucionalidade do Decreto 4.887/03 utilizaram

Diante disto, constatei que os proprietrios de terras e pessoas

Os argumentos para alegao de constitucionalidade ou

As aes do judicirio brasileiro demonstram que o artigo 68 do ADCT

A alegao de que o artigo 68 do ADCT tem eficcia plena poderia gerar

Isso no significa que o direito titulao das terras no poderia ser

Mesmo que se entenda que estejam presentes todas as facetas

Outro ponto abordado pela pesquisa foi o da redao do artigo 68 do

O Decreto n 4.887/03 traz em seu artigo 2 que consideram-se

Portanto, essa definio traz os critrios de autoatribuio (art. 2,

Este conceito semelhante ao apresentado pela antropologia e

Na maioria dos casos, o judicirio optou pela utilizao do conceito

O conceito mais genrico aquele que trata como quilombo o lugar

Deste modo, segundo a maioria das decises judiciais, podem ser

Por outro lado, a petio inicial da Adin 3239/04 argumenta que o

Os documentos da Adin 3239/04 que defendem a constitucionalidade do

A partir da exposio destes casos, conceitos utilizados e suas

Constatei que, tanto nas decises do judicirio em geral como nos

Logo, o cenrio apresentado no judicirio brasileiro o da adoo do

Ainda outro ponto frequentemente discutido nas decises foi a

O Decreto 4.887/03 fixa um procedimento administrativo, no mbito

Seguindo as diretrizes da CF/88 e da Lei do Processo Administrativo

Ademais, a Instruo Normativa n 49/08, publicada pelo INCRA em

Aps o trmino da elaborao e publicao do RTID, a IN 49/08 do

A IN n 57/09 do INCRA, publicada em 20 de outubro de 2009,

Em diversos dos processos judiciais estudados por esta pesquisa, foi

Alm disto, alguns documentos da Adin 3239/04 apresentam a alegao

Resultado relevante que nenhuma deciso judicial considerou que o

Ademais, outro ponto abordado pela pesquisa foi o de que, algumas

Alguns acrdos tratam do direito de propriedade como irrevogvel e,

Outro argumento trazido tona para defender os diferentes pontos

Todavia, este conceito foi alterado pelo Decreto 4.887/03 para

O novo conceito trazido pelo Decreto o de territorialidade, ou seja,

Nos casos em que h coincidncia entre a terra demarcada como de

Neste ponto, vale lembrar que no se pode confundir a questo da

O critrio da territorialidade e a possibilidade de desapropriao foram

Outro ponto comum que alegam ser necessria a comprovao de que

A principal linha argumentativa para a defesa da constitucionalidade da

Argumentam tambm que a funo do artigo 68 do ADCT a