SEBASTIN VANELLA GODINO

MAESTRA EN DERECHO Y ECONOMA UNIV. TORCUATO DI TELLA

LEGAJO: 10X1034

REF: TRABAJO FINAL DERECHO SOCIETARIO

PROF. RAFAEL M. MANOVIL TOMAS ARAYA

EL ASENTIMIENTO CONYUGAL EN LA TRASFERENCIA DE

ACCIONES: DISCUSIN ACERCA DE SU NECESIDAD.

Introduccin:

El asentimiento conyugal es un requisito legal emergente del art. 1277 de

nuestro Cdigo Civil, que reza: Es necesario el consentimiento de ambos
cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de
inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en
forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y
tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si
alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar
el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes. Tambin ser
necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble
propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos
menores o incapaces. Esta disposicin se aplica an despus de disuelta la
sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El juez
podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar
no resulte comprometido.

Como puede advertirse fcilmente, existe una evidente finalidad tuitiva en el

artculo apenas transcripto, donde se tiende a proteger al grupo familiar
legtimo o matrimonial y su patrimonio, estableciendo una fuerte restriccin a
la posibilidad de disposicin de los cnyuges individualmente considerados, en
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miras de la proteccin del otro. Tan amplia ha pretendido ser la proteccin,
que se la considera como custodia del Orden Pblico.

Por otro lado nuestra Ley de Sociedades Comerciales (LSC) en su art. 214
consagra la libre circulacin de las acciones como principio, a saber: La
transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la
transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda
importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el
ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados
respectivos.

Es por ello que, en el caso de que uno de los cnyuges manifestara la negativa
a prestar su asentimiento conyugal, se mantuviere en silencio o existiere
alguna imposibilidad para su otorgamiento, las normas descriptas podran
entrar en un fuerte conflicto digno de atencin y anlisis, que abordaremos
infra. En efecto de la mera lectura de los artculos, no surge en principio una
solucin lineal, sino que ser motivo de estudio el detalle del caso concreto
para arribar a lo que el legislador, en ambos casos, tuvo en mente a la hora de
regular las distintas situaciones que podran plantearse en la prctica.

Distintas posturas acerca de la necesidad del asentimiento conyugal

Hemos podido advertir la amplitud de tutela que esboza el art. 1277 del
Cdigo Civil, es por ello que concentraremos nuestros esfuerzos en lo atiente
al objeto del presente, vale a decir la transferencia de acciones nominativas no
endosables, por representar la gran mayora de acciones en nuestro pas.
Asimismo, dado que la situacin de conflicto en la que surge la discusin de
su necesidad es a partir de su negativa, silencio o imposibilidad, el foco de
anlisis de este apartado girar en torno a estos supuestos.

Existen distintas posturas, defensoras de la necesidad del asentimiento

conyugal para la formalizacin de la transferencia por un lado y por otro
aquellas defensoras de la libre circulacin de las acciones, quitndole mpetu
al art. 1277i; en el presente analizaremos los argumentos ms contundentes
de ambas posturas, en el afn de arribar a una conclusin propia.

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En cuanto a las posturas que niegan la necesidad del asentimiento
conyugal para la transferencia de acciones existen distintos argumentos,
creemos que los ms firmes al respecto son los siguientes, a saber:

1. El requisito planteado por el art. 1277 atenta contra la naturaleza

misma de las acciones nominativas no endosables, ya que la LSC
consagra el principio de libre circulacin y perjudicando de esa manera
la dinmica que debe existir en toda operatoria comercial.

2. La reglamentacin de la Ley de nominatividad obligatoria (24.587), a

travs del Dcto. 259/96, no exige la mencin del estado civil del
accionista en los ttulos representativos de su participacin, como
tampoco lo exige en los registros que debe llevar adelante la sociedad.

3. La accin responde al principio de literalidad, vale a decir se basta a s

mismo, debiendo surgir las eventuales restricciones del mismo
instrumento.

4. Las formalidades que deben respetar las acciones, contempladas en los

arts. 211 y 212 de la LSC, no exigen la mencin del estado civil del
titular.

5. Los registros a los que alude el art. 1277 C.C. deben interpretarse como
de naturaleza pblica, mientras que los registros que llevan las
sociedades comerciales son de carcter privado.

Las posturas que exigen la necesidad del asentimiento conyugal, disienten

como es lgico con los argumentos vertidos en el prrafo anterior; sus
argumentos principales son, a saber:

1. El legislador no ha hecho distincin alguna entre registros pblicos y

privados, por lo que la naturaleza del registro societario es
intrascendente.

2. El bien jurdico protegido por el art. 1277 C.C. es el rgimen

patrimonial del matrimonio, que debe primar en caso de conflicto.

3. No se afecta el principio del 214 LSC de la libre circulacin con el

requerimiento del asentimiento, siendo ste un requisito para el
perfeccionamiento de la transferencia accionaria.

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Entiendo que, para que los argumentos vertidos a favor de las exigencias del
art. 1277 C.C. sean vlidos y sin adelantar conclusiones al respecto, debera
necesariamente complementarse con un ulterior anlisis, cual es en un primer
momento determinar las distintas esferas de inters que se ven afectadas con
la falta del asentimiento, para evaluar la naturaleza de dicho acto jurdico y
consecuentemente su validez o menos en cada una de las esferas.

En todos los supuestos, si nos enrolramos en las posturas defensoras de la

necesidad de asentimiento, la venia supletoria del juez subsanara cualquier
imposibilidad, como tambin el silencio o bien una oposicin infundada.

Respecto de ste ltimo supuesto y para el caso de negativa a prestar el

asentimiento conyugal, es importante analizar si el mismo se ha realizado con
justa causa o no, ya que para el segundo caso, como referido en el prrafo
anterior, la Ley prev mecanismos tendientes a la consecucin de venia
judicial, capaz de suplir dicha negativa.

Siempre en el mbito de las posturas defensoras de la necesidad del

asentimiento conyugal, la distincin entre la existencia de justa causa o no,
resulta de vital importancia, dado que si la oposicin fuera infundada se
afectara sustancialmente la seguridad jurdica, desvirtuando tambin el
espritu de la norma bajo anlisis.

Entiendo entonces que, en aquellos casos en que se realice oposicin a una

transferencia accionaria sin justa causa, nos estaramos enfrentando a un
claro abuso de derecho, que de ninguna manera puede ser amparado por
nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, nuestro art. 1071 del Cdigo Civil
reza: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el
ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines
que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

Segn describe Salasii son distintos los criterios que caracterizan al abuso de
derecho, destacndose que ste se refiere a cuando el titular lo ejerce con dolo,
culpa o negligencia; cuando lo usa de una manera irrazonable, excesiva o
extravagante; al hacerlo sin inters legtimo; en forma agraviante; para causar
un perjuicio inmotivado o bien con intencin de perjudicar.

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Por lo expuesto, en aquellos casos en que exista una oposicin infundada, y
quisiramos cumplimentar con lo dispuesto por el art. 1277 C.C., no quedara
ms remedio que recurrir a los tribunales competentes para obtener la venia
judicial. En cuanto a quienes resultan competentes, entiendo que se trata de
los juzgados comerciales y no aquellos de familia, dado la naturaleza del acto
que motiva la solicitud judicial.

Nuestra postura respecto a la necesidad o menos del asentimiento conyugal,

ser expuesta en el apartado concerniente a las conclusiones.

Distintas esferas de inters emergentes de la transferencia accionaria sin

asentimiento conyugal: nulidad o anulabilidad del acto. Oponibilidad.

Realizada una transferencia accionaria sin contar con el asentimiento

conyugal son distintas las relaciones que se suscitan entre Cedente,
Cesionario, la Sociedad, terceros y el cnyuge omiso o no partcipe, lo que
hemos denominado a los fines de este trabajo esferas de inters.

Establecer las distintas esferas de inters involucradas, nos facilitar el

anlisis, permitindonos entender, en un primer momento, si existe, frente a
una falta de conformidad del cnyuge omiso, su silencio o impedimento, un
supuesto de nulidad o anulabilidad del acto, lo que a su vez nos permitir
inferir su validez y quienes se encontraran eventualmente en condiciones de
discutirla o formular reclamos.

Existen a la vez distintas posturas jurisprudenciales, donde, en un extremo, se

entiende que el instrumento que no contemple los requisitos del 1277 C.C.
resulta de nulidad absolutaiii, mientras que en el otro se lo considera de
nulidad relativaiv, fundamentndose sta ltima en virtud de que se trata de
un inters particular, pudiendo subsanarse a travs de distintas alternativas
an con posterioridad al acto de transferencia.

La temtica de la nulidad de los actos jurdicos se encuentra contemplada en

el Titulo VI de nuestro Cdigo Civil, a partir del art. 1037, que reza: Los jueces
no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos, que las que en ste
Cdigo se establecen.

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Respecto de las nulidades, stas pueden ser absolutas o relativas. Siguiendo
la tesis intermedia de Llambas v compartimos el hecho que, en los actos nulos
de nulidad absoluta la invalidez proviene exclusivamente de la Ley, con
independencia de toda sentencia judicial, por ser nulos aunque su nulidad no
haya sido juzgada. Resultan en consecuencia actos jurdicos nulos ab initio,
sin la necesidad de una sentencia que as los declare. El mismo autor
concluye que, y as lo entiendo, son diferentes los efectos y consecuencias de
un acto nulo o de un acto anulable, rigindose los primeros por el art. 1038 y
por los principios generales del Cdigo Civil en relacin a la restitucin de
cosas por el poseedor a su dueo, mientras que los arts. 1050 a 1055 sern de
aplicacin exclusiva a los actos anulables, que vienen definidos en el art.
1046, del mismo cuerpo legal, que reza: Los actos anulables se reputan vlidos
mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la
sentencia que los anulase.

Segn lo expuesto y las disposiciones propias del art. 1277 del Cdigo Civil, al
existir la posibilidad de subsanacin de la negativa, silencio u oposicin del
cnyuge omiso, entiendo que nos encontraramos en un claro supuesto de
nulidad relativa, ya que ninguna venia judicial podra subsanar un acto que es
nulo ab initio. Desde ya adelantamos que esta discusin se tornar abstracta a
la hora de expresar nuestras conclusiones, aunque el anlisis realizado nos
permitir determinar quines seran los legitimados a formular reclamos u
oponerse ante la falta de asentimiento conyugal.

En una primera esfera de inters, entiendo que no quedan dudas al

manifestar que el contrato es vlido entre las partes que lo celebraron, vale a
decir Cedente y Cesionario, sin embargo parte de la doctrina considera que
podra resultar inoponible al cnyuge no partcipe u omiso. Respecto de ste
ltimo particular disiento, dado que le competen al cnyuge no partcipe u
omiso distintas acciones para, por ejemplo, compensar su patrimonio al
momento de la disolucin de la sociedad conyugal, si existieran otros bienes
de similar valor, o bien para ser resarcido por los daos y perjuicios que se le
pudieran ocasionar, o bien recurrir a los estrados de la justicia a los fines de
que se declare la nulidad del acto a travs de una sentencia, con los efectos
previstos en el art. 1046, tenindose por nulo desde el da de la sentencia que
as lo declare. Es imperativo destacar que el cnyuge no partcipe u omiso,

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junto con sus herederos, resultan los nicos legitimados al reclamo por el
cercenamiento eventual de sus derechos.

As lo entiende tambin Vernvi, quien manifiesta respecto del asentimiento

conyugal la nulidad derivada de la inobservancia de dicho recaudo tiene
carcter relativo, pudiendo ser subsanado por confirmacin o prestacin ulterior
del asentimiento omitido, por renuncia del beneficiario de la accin, por
convalidacin o autorizacin judicial posterior, y por prescripcin decenal,
pudiendo oponerla exclusivamente el cnyuge cuya voluntad se omiti. Es que
la omisin del consentimiento del cnyuge no nulifica el negocio, que es vlido
entre las partes y, por ende, no oponible al cnyuge inasistente, quien podr
ejercer los derechos que tiendan a los resarcimientos debidos

En una segunda esfera de inters y respecto de la relacin Cesionario y

sociedad, una vez cumplida la notificacin prevista por el art. 215 de la LSC,
sta deber, sin ms, proceder a anotar la transmisin en el ttulo (Ley
24.587, artculo 2 y Dcto. 259/96, artculo 1 inc. a) e inscribir la misma en el
libro registro de acciones (art. 213, inc. 3 y 215 1er prrafo LSC y Ley 24.587,
art. 2), haciendo la operacin de transferencia oponible respecto de los dems
socios y tambin de terceros. Sobre este punto cabe aclarar que no est en
juego la validez del instrumento, sino su eficacia. En mrito de lo referido en el
apartado anterior, entiendo que la sociedad no se encuentra legitimada bajo
ningn aspecto a discutir u observar la falta de asentimiento conyugal,
ejercicio que corresponde, como dicho, al cnyuge omiso y a sus herederos, se
trata en definitiva de dos esferas de inters sustancialmente distintas. Ningn
dao acarrea a la sociedad el hecho de que un socio que quiere retirarse
transfiera su participacin accionaria, con la sola excepcin de que la sociedad
se haya constituido teniendo en miras una relacin intuito personae respecto
del socio que transfiere, ello podra argumentarse en la totalidad de las
sociedades personales y hasta, en algunos supuestos, en la S.R.L., por sus
caractersticas mixtas, pero para que ello ocurra, justamente por las
caractersticas propias de este ltimo tipo societario, entiendo que debera
estar previsto expresamente el carcter mencionado en el estatuto, previndolo
incluso como supuesto de disolucin en los trminos del art. 94 inc.3. En otro
supuesto de excepcin podramos encontrar las sociedades annimas
familiares, aunque el particular excede el presente anlisis.

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Por ltimo, en cuanto a la relacin del Cesionario con terceros, nuestra
tercera esfera de inters, una vez cumplidas por parte de la sociedad las
formalidades pertinentes para la inscripcin de la transferencia, el Cesionario
adquirir el status socii, no revistiendo tal carcter con anterioridad a sta, lo
que acarrea como consecuencia que el Cedente mantenga la calidad de socio,
respecto de terceros, hasta el cumplimiento las formalidades referidas, y con
posterioridad a stas dicha calidad pase en cabeza del Cesionario.

Conclusin. Nuestra postura.

Hemos intentado abordar sumariamente la problemtica vertida en la

introduccin, poniendo a la luz los distintos supuestos, posturas y
consideraciones de nuestra legislacin y doctrina. En este apartado,
aportaremos nuestras conclusiones sobre el particular, anticipando que, a la
luz de lo expuesto, no entiendo como necesario el asentimiento conyugal a la
hora de la transferencia o cesin de participaciones societarias.

Ms all de los argumentos vertidos por las doctrinas que se enrolan en la

negativa de la aplicacin del art. 1277, algunos que comparto y otros que no
considero del todo aplicables o contundentes, intentaremos realizar algn
aporte a la cuestin.

En efecto, el anlisis que intento resulta ms profundo que determinar la

nulidad o anulabilidad del acto, por entender que no es necesaria tal
discusin, ya que respecto del mbito societario en particular el artculo bajo
anlisis establece expresamente cuales son los supuestos en los que el
asentimiento conyugal debe requerirse, no estando contemplada la situacin
de la transferencia o cesin de las participaciones sociales, a saber: aportes
de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de
personas, la transformacin y fusin de stas, si bien es cierto que
previamente el mismo artculo requiere el asentimiento para disponer o
gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes
muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria entiendo
que al referirse especficamente al mbito societario realiza una diferenciacin
crucial y que si el legislador hubiera querido contemplar el asentimiento para
la transferencia o cesin de participaciones sociales, lo hubiese previsto

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expresamente, tal como lo hizo para las situaciones que consider de digna
mencin. Asimismo, si complementamos el art. 1277 con las previsiones
expresas de la norma especfica cual es la Ley de Sociedades Comerciales,
encontramos que ste ltimo plexo normativo, confirma la distincin realizada
y el criterio aqu vertido, en los trminos del art. 214, no resultando en
consecuencia necesario el asentimiento conyugal.

As las cosas, sostengo el anlisis realizado al momento de considerar las

distintas esferas de inters, entendiendo como nicos legitimados al reclamo
al cnyuge no partcipe u omiso y sus herederos, quedando fuera de esta
discusin cualquier otro.

Por tal motivo, sin la posibilidad de cuestionamientos de la transferencia o

cesin por parte de la sociedad, los socios o terceros, el acto ser vlido hasta
que se declare nulo, lo que deber eventualmente justificarse en un Tribunal
competente, en los trminos del art. 1046 del C.C.

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i
ASENTIMIENTO CONYUGAL Mara Fernanda Muntaner y Mariano Rodriguez, Convencin Notarial, Revista del
Notariado 895, Bs. As. pgs.. 159/163.
ii
CDIGO CIVIL ANOTADO LEGSILACIN ARGENTINA VIGENTE Acdeel Ernesto Salas, Tomo 1, Ed. Depalma,
Segunda Edicin, actualizada, Bs. As. 1977, pg. 535/536
iii
Falcucci de Warnes, Marta C/ Fayoni de Leiro, Blanca y Otros, Cmara Civil y Comercial de Tucumn, 9 de Mayo de
1984
iv
Irayzos, Jorge C/ Dombiak, Jaime, Cmara Nacional en lo Civil, Sala E, 12 de Marzo de 1988.
v
TRATADO DE LAS NULIDADES JURDICAS Mara Emilia Lloveras de Resk, Ed. Depalma, Bs. As. 1985, pgs.. 242/243
vi
TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS Alberto Vctor Vern, Parte II, Ed. La Ley, 1ra Edicin, Bs. As. 2007,
pgs. 423/424.