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PROVISIN DE DEUDAS
INCOBRABLES O DE
COBRANZA DUDOSA
Demostracin de la morosidad del deudor como
requisito para efectuar dicha provisin
1 INTRODUCCIN
2 ANLISIS
Toda empresa que comercializa bie- 2.1. La LIR y su Reglamento
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nes o presta servicios, en el devenir Resumen El inciso i) del artculo 37 de la LIR
de sus operaciones, se encuentra, dispone lo siguiente:
bsicamente, con tres tipos clientes: Artculo 37.- A fin de establecer
los que pagan puntualmente sus En el presente Informe tributario el au- la renta neta de tercera categora
deudas, los que demoran en pagar tor hace un anlisis sobre la demostra- se deducir de la renta bruta los
sus obligaciones, y los que simple- cin de la morosidad del deudor como gastos necesarios para producir-
mente no las pagan. Esta situacin requisito para efectuar la provisin de la y mantener su fuente, as como
las deudas de cobranza dudosa.
Anlisis Tributario 355 agosto 2017
21 del Reglamento de la LIR esta- 2.2. Requisitos para efectuar normas tributarias podrn apli-
blece que: la provisin por deudas de co- carse normas distintas a las tri-
Artculo 21.- RENTA NETA branza dudosa butarias siempre que no se les
DE TERCERA CATEGORA De una interpretacin literal y l- opongan ni las desnaturali-
Para efecto de determinar la gica del numeral 2) del literal f) del cen. Supletoriamente se aplicarn
Renta Neta de Tercera Categora, artculo 21 del Reglamento de la los Principios del Derecho Tributa-
se aplicar las siguientes disposi- LIR, tenemos que la norma otorga rio, o en su defecto, los Principios
ciones: dos alternativas al contribuyen- del Derecho Administrativo y los
[] te para efectuar la deduccin de la Principios Generales del Derecho
f) Para efectuar la provisin provisin de cobranza dudosa, con (nfasis agregado).
de deudas incobrables a que el fin de que este demuestre la con-
se refiere el inciso i) del art- dicin de incobrabilidad de la 2.4. La constitucin en mora
culo 37 de la Ley, se deber deuda. Estas alternativas son: del deudor segn el Cdigo Civil
tener en cuenta las siguien- a) Mediante anlisis peridicos de El artculo 1333 del CC establece lo
tes reglas: los crditos concedidos o por siguiente:
1) El carcter de deuda incobra- otros medios. SISTEMAS DE CONSTITU-
ble o no deber verificarse en el b) Demostrar la morosidad del CIN EN MORA
momento en que se efecta la deudor, a travs de: Artculo 1333
provisin contable. Gestiones de cobro, luego de Incurre en mora el obligado
2) Para efectuar la provisin vencida la deuda. desde que el acreedor le exi-
por deudas incobrables se re- Protesto de documentos. ja, judicial o extrajudicial-
quiere: Inicio de procedimientos ju- mente, el cumplimiento de
a) Que la deuda se encuentre diciales de cobranza. su obligacin.
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vencida y se demuestre la exis- Que hayan transcurrido ms No es necesaria la intimacin
tencia de dificultades financieras de doce meses desde la fecha para que la mora exista:
del deudor que hagan previsible de vencimiento de la obliga- 1. Cuando la ley o el pacto lo de-
el riesgo de incobrabilidad, me- cin sin que esta haya sido claren expresamente.
diante anlisis peridicos de los satisfecha. 2. Cuando de la naturaleza y cir-
crditos concedidos o por otros Para efectos del presente trabajo, cunstancias de la obligacin
medios, o se demuestre la mo- procederemos a analizar la segunda resultare que la designacin
regla general, es la mora por intima- De lo expuesto, se advierte que si vitacin al deudor a regularizar su
cin, pues se le ordena al acreedor bien las tres expresiones: inter- deuda, el recordatorio de deuda
exigir al deudor el cumplimiento de pelar, intimar y requerir, se no califica como intimacin, por el
la obligacin; y, como excepcin, la utilizan en la prctica de manera contrario, significa que el incumpli-
mora automtica (sin intimacin), indistinta para indicar lo mismo, las miento no lo perjudica o consiente
si se cumple alguno de los cuatro dos ltimas, vale decir, intimar y la prrroga de su cumplimiento: De
supuestos que indica la norma; uno requerir, son aquellas cuyos sig- igual modo, el carcter dubitativo
de estos supuestos es que la ley lo nificados se acercan de modo ms o incierto del acreedor al momento
disponga expresamente. notorio al tema de la mora(5). de requerir el pago, como por ejem-
Asimismo, del artculo en referen- En ese sentido, tenemos que la plo consignar la frase si ya pag
cia se extraen tres requisitos con- intimacin o requerimiento de omita esta deuda, no califica como
currentes para considerar que el pago al deudor elemento for- intimacin, puesto que no existe
deudor ha incurrido en mora; el mal es esencial para el naci- certeza del incumplimiento de la
retardo o retraso (elemento obje- miento de la mora del deudor, obligacin, y evidentemente dista
tivo), la culpabilidad (elemento y debe ser realizada, evidentemen- de ser un requerimiento categrico,
subjetivo) y la intimacin (ele- te, despus de vencida la obligacin, inequvoco y coercitivo.
mento formal)(2). pues sera absurdo requerir el cum-
En cuanto al retardo o retraso, plimiento una obligacin que no se 2.5. Jurisprudencia de la Corte
se debe tener en cuenta que el re- encuentre vencida. As lo establece Suprema de la Repblica so-
traso en el cumplimiento constituye el primer prrafo del artculo 1333 bre la constitucin en mora del
un elemento indispensable para la del CC cuando seala que: Incurre deudor en el ordenamiento civil
existencia de la mora. Es evidente en mora el obligado desde que el La Sala Civil Transitoria de la Corte
que no podra haber mora sin retra- acreedor le exija judicial o extraju- Suprema de Justicia de la Repbli-
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so en el cumplimiento de la obliga- dicialmente el cumplimiento de su ca, en la Sentencia en Casacin N
cin, esto es, sin retraso o demora obligacin. Por lo que si no hay 436-2009, de 26 de agosto de 2009,
sera imposible que se presentara el intimacin o requerimiento, el considerandos sexto y sptimo, res-
fenmeno moratorio(3). Lgicamen- deudor no podr ser constitui- pecto al sentido del artculo 1333
te, para que se configure el retardo do en mora. del CC y la constitucin en mora del
en el cumplimiento de la obligacin, En efecto, mediante la intimacin deudor, estableci lo siguiente:
esta tiene que ser exigible, lo cual de pago el acreedor exige el cumpli- Sexto: [] A fin de determi-
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ocurre inmediatamente despus del miento inmediato de la obligacin nar cul es el recto sentido de la
vencimiento de la obligacin. al deudor. Este requerimiento debe norma precitada es necesario
Respecto a la culpabilidad, cabe ser categrico, inequvoco y coerci- concordarla con el artculo mil
sealar que la situacin jurdica de tivo, as como consignar la deuda trescientos treinta y tres, primer
mora debe ser inexcusable, es de- en detalle, a fin de que el deudor prrafo del Cdigo Civil, segn la
cir, producto del dolo o de culpa del conozca de manera indubitable la cual incurre en mora el obli-
obligado. De esta manera, la mora exigencia de pago realizada por el gado desde que el acreedor
se configura como un retardo impu- acreedor, de manera que no subsis- le exija, judicial o extraju-
table al deudor en el cumplimiento ta ninguna duda sobre la intencin dicialmente, el cumplimien-
de la obligacin(4). del acreedor de reclamar el cum- to de la obligacin. Queda
En cuanto a la intimacin o tam- plimiento. En caso que el requeri- claro que, para que el retraso
bin llamada interpelacin o reque- miento de pago sea defectuoso por (puro dato objetivo de ca-
rimiento, el Diccionario de la Len- carecer de alguna de estas caracte- rcter temporal) se convier-
gua Espaola de la Real Academia rsticas, no podr afirmarse que el ta en mora, es necesario que
Espaola define a la palabra inter- deudor ha incurrido en mora. el acreedor exija al deudor
pelar como requerir, compeler o La actitud pasiva o amigable del el cumplimiento de la obli-
simplemente preguntar a uno para acreedor, como por ejemplo la in- gacin, tal como precisa la
que d explicaciones sobre algo o
para que cumpla una obligacin.
Por su parte, la expresin intimar
significa requerir, exigir el cum-
plimiento de algo, especialmente
______
con autoridad o fuerza para obli-
(2) Op. cit., pg. 2137.
gar a hacerlo. Por otro lado, el tr- (3) Op. cit., pg. 2063.
mino requerir es definido como (4) OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Cdigo Civil Comentado Tomo VI; Co-
mentan 209 Especialistas en las diversas Materias del Derecho Civil. Gaceta Jurdica S.A., 3 Edicin,
intimar, avisar o hacer saber algo Lima, 2011, pg. 762.
con autoridad pblica. (5) Op. cit., pg. 769.
INFORME TRIBUTARIO
norma glosada. Esto es, pese querida por el ordenamiento mente detallado, para permi-
a que la obligacin sea exigi- jurdico. tir, adems, que el intimado
ble y est vencida, el acree- Esta falta de intimacin y la para el pago de una supuesta
dor ha de llevar a cabo la posterior aceptacin de los pagos obligacin, pueda exponer lo
intimacin o interpelacin efectuados por la demandada, as pertinente a su derecho, luego
al deudor para constituirlo como la celebracin de nuevas de tomar conocimiento de la obli-
en mora, la cual, por su mis- relaciones comerciales permiten gacin que se le imputa.
ma naturaleza, es un reque- concluir vlidamente que la par- Como se advierte de la citada juris-
rimiento hecho con autori- te demandante acept el pago en prudencia constitucional, el supre-
dad o fuerza, es decir, de un armadas de la obligacin pacta- mo intrprete de la Constitucin ha
modo imperioso. da, pues, de lo contrario habra establecido que la informacin m-
Sptimo.- Que, del tenor de la procedido a requerir el cumpli- nima que debe tener el requerimien-
carta obrante a fojas ciento uno miento de la obligacin conforme to de pago de la obligacin al deudor
se aprecia que el Banco invita a los mecanismos previstos por el es la siguiente: i) quin requiere el
al deudor Braulio Roca Naula a ordenamiento civil. pago; ii) en virtud de qu documen-
fin de que proceda a la regu- Como se observa, la citada juris- tos se le requiere; y iii) el monto re-
larizacin y saneamiento de prudencia judicial no hace ms que querido en detalle (capital, intereses
las obligaciones y garantas corroborar que para que el deudor y gastos de cobranza, de ser el caso).
que mantenga pendientes se constituya en mora, la obligacin Asimismo, al calificar al deudor
con el Banco Internacional debe ser exigible y estar vencida, y como intimado para el pago des-
del Per INTERBANK. Es el acreedor debe llevar a cabo la in- carta toda actitud pasiva o amigable
decir, no se aprecia que la timacin al deudor requirindole el del acreedor, que son ajenas al ca-
carta contenga la exigencia pago de la deuda de manera impe- rcter categrico, inequvoco y coer-
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propia de la intimacin, tal riosa y categrica, conforme se des- citivo, propio de la intimacin, para
como ha sido definida ante- prende del artculo 1333 del CC. requerir el pago de la deuda.
riormente, puesto que no es Los requisitos establecidos por el TC
un requerimiento imperio- 2.6. Jurisprudencia del Tri- para el denominado requerimien-
so, terminante []. bunal Constitucional sobre la to de pago son de suma relevancia,
En esa misma lnea, la Sala Civil informacin mnima que debe ya que tienen como finalidad que el
Permanente de la Corte Suprema de tener el requerimiento de pago intimado, luego de tomar debido co-
mul la intimacin o requerimiento del carcter categrico, inequvoco est vencida-, e intimar al pago
de pago para que pueda dar lugar al y coercitivo de la intimacin, consti- al deudor de manera categri-
nacimiento de la mora del deudor. tuyendo ms bien un documento de ca e inequvoca, consignando
Resulta oportuno sealar que exis- carcter informativo o recordatorio la deuda al detalle (capital, in-
ten empresas que utilizan diversos respecto de la deuda anterior. ters y/o costos de cobranza),
mecanismos informticos y otros, En relacin a esto ltimo, es impor- de acuerdo a lo establecido por
para realizar la cobranza de sus tante tener presente que la norma la jurisprudencia del TC y de la
acreencias. Veamos algunos de es- no debe adecuarse a los mecanis- Corte Suprema. Por el contrario,
tos mecanismos. mos de cobranza del acreedor, sino si el contribuyente decide provisio-
Tenemos al mecanismo denomina- es el acreedor quin debe adecuar nar deudas de cobranza dudosa pa-
do sistema llamador, mediante su sistema de cobranza a las exigen- sados los doce meses de vencida la
el cual se realizan llamadas a los cias de las normas. misma, no ser necesario realizar
clientes para transmitirles un aviso la intimacin al deudor, por haber
preestablecido (mensajes o locucio- 2.8. Aplicacin de la normati- operado la mora automtica.
nes pregrabadas) sobre su deuda. El vidad civil a la materia tribu- Es importante resaltar que el deno-
problema con este sistema es que no tara, en lo que resulte perti- minado supuesto del transcurso
registra la grabacin especfica de la nente, a efectos de acreditar la de ms de doce meses desde la fe-
llamada hecha por la operadora a morosidad del deudor cha de vencimiento de la obligacin
cada uno de los clientes deudores a Sobre la base de las consideraciones sin que esta haya sido satisfecha"
efectos de corroborar que efectiva- anteriores en torno a la constitucin es el nico supuesto de mora
mente se realiz el requerimiento en mora del deudor del campo civil, automtica contemplado por
o intimacin de pago al deudor y corresponde aplicar los referidos numeral 2 del literal f) del ar-
se le detall la deuda vencida. Otro conceptos a la materia tributaria, tculo 21 del Reglamento de la
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mecanismo utilizado es el sistema en lo que resulte pertinente, a fin de LIR. De este modo, se descarta la
de telegestin, mediante este siste- acreditar la morosidad del deudor. aplicacin de los dems supuestos
ma se realizan llamadas telefnicas Del anlisis del numeral 2 del literal de mora automtica (numerales dos
a los clientes travs de empresas f) del artculo 21 del Reglamento al cuatro) contenidos en el segundo
de Call Center, sin embargo, el de la LIR, se aprecia que el acreedor prrafo del artculo 1333 del CC,
inconveniente con este sistema es puede constituir en mora al deudor porque desnaturaliza lo dispuesto
que tampoco quedan registradas las bajo los dos sistemas recogidos por expresamente por la norma tributa-
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grabaciones de las llamadas a los el Cdigo Civil, nos referimos a la ria antes citada.
clientes, lo cual no permite apreciar mora por intimacin, y la mora au- Ciertamente, si se presentaran los
que el acreedor cumpli con intimar tomtica. dems supuestos de mora autom-
al pago al deudor, e indicarle el de- La mora por intimacin se apre- tica descritos en el segundo prra-
talle de la deuda vencida. cia en los siguientes supuestos: 1) fo del artculo 1333 del CC, tales
Otro mecanismo que suelen utilizar Gestiones de cobro, luego de ven- como: i) cuando de la naturaleza y
las empresas prestadoras de servi- cida la deuda; 2) protesto de docu- circunstancias de la obligacin re-
cios es el corte parcial o total del mentos, y 3) Inicio de procedimien- sultare que la designacin del tiem-
servicio. Con este sistema se pro- tos judiciales de cobranza. po haba de entregarse el bien, o
cede, obviamente, al corte parcial o Esta misma norma tambin con- practicarse el servicio, hubiese sido
total el servicio contratado, sin em- templa expresamente la mora motivo determinante para contraer-
bargo, en este mecanismo no existe automtica, nicamente en el su- la, ii) cuando el deudor manifieste
requerimiento o intimacin de pago puesto que haya transcurrido ms por escrito su negativa a cumplir la
al deudor, menos se le informa la de doce meses desde la fecha de obligacin; y iii) cuando la intima-
deuda vencida al detalle. Tambin vencimiento de la obligacin sin que cin no fuese posible por causa im-
se suele utilizar a los recibos de sta haya sido satisfecha. putable al deudor; el contribuyente,
consumo de servicios para, ade- En ese panorama, tenemos que, en para efectos de la deduccin de la
ms de informar el monto de con- materia tributaria, si el contribu- provisin de cobranza dudosa, ten-
sumo y la fecha de vencimiento de yente opta por provisionar deu- dr que efectuar la intimacin co-
la deuda, comunicar una deuda an- das de cobranza dudosa antes rrespondiente a sus deudores o, en
terior, no obstante, en estos recibos de los doce meses de vencida todo caso, dejar transcurrir ms de
se suele consignar la deuda del mes la misma, tendr que acreditar doces meses desde la fecha de ven-
anterior sin detalle alguno (capital, que el deudor ha incurrido en cimiento de la obligacin sin que
inters y/o costos de cobranza), y se mora conforme a lo dispuesto sta haya sido satisfecha, porque as
coloca la frase si se encuentra al da en el artculo 1333 del CC, es lo establece expresamente el nume-
en sus pagos, ignore esta deuda, decir, tendr que acreditar que ral 2 del literal f) del artculo 21 del
por lo que carecen notablemente la obligacin es exigible -que Reglamento de la LIR.
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2.9. Jurisprudencia adminis- tienen como finalidad princi- tienen como finalidad prin-
trativa y judicial sobre la ne- pal poner en conocimiento de cipal poner en conocimiento
cesidad de requerir el pago al los usuarios el detalle de los de los usuarios el detalle de
deudor para acreditar su mo- consumos realizados en el los consumos realizados en
rosidad en materia tributaria mes que se suministr el refe- el mes que se suministr el
En el mbito administrativo, el Tri- rido servicio, el detalle de los servicio de telefona, el de-
bunal Fiscal (TF) en la Resolucin importes facturados, la fecha talle de los importes factu-
(RTF) N 17044-8-2010, de 27 de de emisin y la fecha de ven- rados, la fecha de emisin y
diciembre de 2010, ha sealado, en cimiento de la deuda; sin em- la fecha de vencimiento de
su pgina 41, lo siguiente: bargo, no requieren el pago la deuda, no constituyendo
[] de la revisin de la referida de esta, ya que a pesar de que el per se un requerimiento de
documentacin se aprecia que su artculo 90 de la Ley N 25844 pago, ya que a pesar de pre-
finalidad era informar sobre el ha previsto el corte del servicio ver el corte del servicio ante
costo de los servicios de telefona elctrico cuando exista una moro- el incumplimiento, debe con-
fija consumidos o utilizados en sidad igual o mayor a dos meses, siderarse que al momento de
un periodo de facturacin deter- se debe considerar que al momen- la emisin de tales recibos
minado, y si bien se adicion un to de la emisin de los prenotados la deuda an no ha vencido,
aviso sobre la deuda anterior, recibos la deuda an no ha ven- es decir, la obligacin no es
ello solo obedeca a una finalidad cido, es decir, la obligacin no es exigible, al corresponder la
meramente informativa, pues no exigible al corresponder la fecha fecha de vencimiento al mes
se hizo referencia expresa a su de vencimiento al mes siguiente en siguiente en que se prest
exigencia de pago lo que se en- que se prest el servicio elctrico. el servicio de telefona; por
cuentra corroborado con la indi- () consiguiente, puede concluirse
En ese sentido, habindose 37
cacin de no tomarse en cuenta que los mecanismos de cobranza
de haber sido cancelada, con lo determinado que los reci- implementados por la ahora de-
cual se evidencia que no obedeca bos de pago no constituyen mandante no acreditan fehacien-
a un requerimiento de pago sino gestiones de cobranza al no temente la morosidad del deudor,
a la informacin arrojada en for- haberse vencido la deuda toda vez que no se ha demostrado
ma automtica por los sistema de cuando fueron emitidos, que documentariamente la realiza-
la recurrente a una determinada. los medios magnticos no otor- cin de gestiones de cobranza de
al Libro de Inventarios y Balances concedidos o por otros medios; no hace ms que corroborar que
las provisiones de deudas incobra- y, b) demostrar la morosidad del para que el deudor se constitu-
bles, discriminadas y la morosidad deudor, a travs de gestiones de ya en mora, la obligacin debe
del deudor; as como la gestin cobro, luego de vencida la deuda, ser exigible y estar vencida, y el
de cobranza se acredita con protesto de documentos, inicio de acreedor debe llevar a cabo la in-
la emisin del recibo o recibos procedimientos judiciales de co- timacin al deudor requirindo-
posteriores haciendo constar branza, o que hayan transcurrido le el pago de la deuda de manera
la deuda vencida. Precsase que ms de doce meses desde la fecha imperiosa y categrica, conforme
las modificaciones al valor de las de vencimiento de la obligacin se desprende del artculo 1333
operaciones de venta se sustentan sin que esta haya sido satisfecha. del CC. Por su parte, el TC ha es-
necesariamente con los Reportes de A efectos de determinar cundo tablecido que la informacin m-
Conciliacin de Cuentas Corrientes el deudor de una obligacin in- nima que debe tener el requeri-
por nmero de suministros. curre en mora, resulta necesa- miento de pago de la obligacin
Como se advierte del prrafo an- rio remitirnos al CC, en lo que al deudor es la siguiente: i) quin
terior, la gestin de cobranza co- resulte aplicable, en virtud de requiere el pago; ii) en virtud de
rrespondiente a las entidades que lo dispuesto por la Norma IX qu documentos se le requiere; y
prestan el servicio de saneamiento del Ttulo Preliminar del CT. De iii) el monto requerido en detalle
(Servicio de Agua Potable y Alcan- acuerdo al artculo 1333 del CC, (capital, intereses y gastos de co-
tarillado) tiene una regulacin es- en nuestro ordenamiento civil, el branza, de ser el caso).
pecial. En efecto, esta ley establece sistema de constitucin de mora, El artculo 1333 del CC no ha
expresamente que la gestin de co- como regla general, es la mora establecido una formalidad para
branza se acredita con la emisin del por intimacin, pues se le orde- realizar la intimacin, pues la nor-
recibo de servicio en el que conste na al acreedor exigir al deudor el ma solo indica que la exigencia de
38 pago puede efectuarse judicial o
la deuda vencida, es decir, la deuda cumplimiento de la obligacin;
por el consumo del mes anterior no y, como excepcin, la mora au- extrajudicialmente, por lo que el
cancelada oportunamente. Este es tomtica (sin intimacin), si acreedor tiene la libertad de utili-
un claro ejemplo de la exencin de se cumple alguno de los cuatro zar y elegir la forma de cobranza
la intimacin de pago al deudor por supuestos que indica la norma. para intimar o requerir el pago al
mandato expreso de la ley, de acuer- Asimismo, de dicho artculo se deudor, siempre que demuestre
do a lo previsto en el numeral 1 del extraen tres requisitos concu- fehacientemente que la realiz.
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segundo prrafo del artculo 1333 rrentes para considerar que el Al aplicar a la materia tributaria
del CC, citado lneas arriba. deudor ha incurrido en mora: los conceptos civiles relacionados
Debemos agregar que la regulacin el retardo o retraso (elemento a la morosidad del deudor, en lo
especial dada a las instituciones que objetivo), la culpabilidad (ele- que resulte pertinente, tenemos
prestan el servicio de saneamien- mento subjetivo) y la intimacin que si el contribuyente opta por
to respecto de la acreditacin de la (elemento formal). provisionar deudas de cobranza
gestin de cobranza es razonable, y La intimacin o requerimiento dudosa antes de los doce meses
no se puede equiparar a otro tipo de de pago al deudor elemento de vencida la misma, tendr que
servicios (electricidad y telecomu- formal es esencial para el naci- acreditar que el deudor ha incu-
nicaciones), debido a que el agua miento de la mora del deudor, y rrido en mora conforme a lo dis-
es un derecho fundamental de debe ser realizada, evidentemen- puesto en el artculo 1333 del
la persona humana conforme a lo te, despus de vencida la obliga- CC, es decir, tendr que acreditar
establecido por el TC en la STC N cin, pues sera absurdo requerir que la obligacin es exigible que
6546-2006-AA/TC, tiene desarrollo el cumplimiento una obligacin est vencida, e intimar al pago
constitucional, y se presta a travs que no se encuentre vencida. al deudor de manera categrica e
de un servicio pblico estatal. Si no hay intimacin o requeri- inequvoca, consignando la deuda
miento, el deudor no podr ser al detalle (capital, inters y/o cos-