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CONTESTACIN DEMANDA DESALOJO A PRECARIOS, CON EXCEPCIONES

EXPEDIENTE N 00625-2014-0-1411-JR-CI-01

SECRETARA: Dr. FERNANDO OMAR MAGALLANES SOTO

ESCRITO N 1

SUMILLA: ABSUELVE TRASLADO DE LA DEMANDA

AL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE PISCO

MARA ELENA CHAMOCHUMBI ORMEO, con D.N.I. N 22244263, con domicilio en calle Bolognesi
N 154- interior 4, Pisco, sealando domicilio procesal en la calle Fermn Tangis N 106, Pisco
dice:

Que, habiendo sido notificado el da 5 de diciembre de 2014, con la Resolucin N 01, de fecha 27
de noviembre de 2014, que corre traslado de la demanda DE DESALOJO POR OCUPANTE
PRECARIO, interpuesta por doa Lzaro de Ortecho Arriola Ana Mara, dentro del plazo
concedido la absuelvo presentando tacha contra documentos y excepcin de Falta de legitimidad
para obrar del demandante o del demandado; y contradicindola pido que declare INFUNDADA la
demanda, por los siguientes fundamentos:

1.- PROPONGO EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DE LA DEMANDANTE Y DE


LA DEMANDADA. Al amparo del numeral 6) del artculo 446 del C.P.C. propongo la excepcin de
Falta de legitimidad para obrar del demandante y de la demandada

1.1 MARIO ALZAMORA VALDZ (Derecho Procesal Civil, Teora General del Proceso, pgina 70) nos
ensea que son 3 las condiciones para que se admita la accin: a) la existencia de la voluntad de la
ley que asegure al actor algn bien y obligue al demandado a una prestacin; b) el inters de
conseguir el bien; y c) calidad, es decir, identidad del actor con la persona favorecida por la ley y
del demandado con la persona obligada.

1.2 Se aprecia que interpone la demanda Lzaro de Ortecho Arriola Ana Mara, pretendiendo el
DESALOJO, por ocupante precario de la demandada.

1.3 La demandante ha omitido que ella no es la persona con derecho para demandar el desalojo
por ocupante precario, por cuanto jams hemos mantenido ningn tipo de vinculacin por el
predio que ocupo con justo ttulo y buena fe en calidad de propietaria desde tiempo antes a la
inscripcin de ttulo de favor, para la demandante, expedido por COFOPRI, ni he tenido la
condicin de arrendatario cuyo arrendamiento haya fenecido por vencimiento de contrato, por lo
que la demandante carece de calidad para demandar la desocupacin del bien por precariedad,
siendo su pretensin mero ejercicio abusivo de un derecho, que adquiri por favor de COFOPRI,
debido a la corrupcin de este entidad, post sismo, y las influencias de la beneficiada para que le
inscriban la propiedad a su nombre.

1.4 Es as que en el ttulo de propiedad inscrito consta que la propiedad la obtiene por MEJOR
DERECHO DE POSESIN, como as tambin aduce la demandante, lo que es jurdicamente
imposible, porque el mejor derecho de posesin se adquiere en va de accin y no por favor del
ente administrativo, de lo que se infiere el ABUSO DE DERECHO, en mi agravio, por cuanto tanto el
MEJOR DERECHO DE POSESIN, como el MEJOR DERECHO DE PROPIEDAD, slo se puede otorgar
en va de accin, por el PODER JUDICIAL y mediante proceso de CONOCIMIENTO, ya que l es el
NICO PODER DEL ESTADO, que puede administrar JUSTICIA, conforme a lo previsto en el artculo
138 de nuestra Constitucin Poltica, por lo que es evidente que la demandante: a) NO cuenta
con la existencia de la voluntad de la ley que le asegure el bien y me obligue a su prestacin; b) el
inters de conseguir el bien est mal orientado; y c) NO tiene calidad, es decir, NO existe identidad
de la demandante con la persona favorecida por la ley, ni de la demandada con la persona
obligada, por cuanto la posesin sobre el bien es un derecho reconocido legalmente, el mismo que
no ha sido contradicho judicialmente y en consecuencia, el ttulo de posesin- en calidad de
propietaria en forma pblica, pacfica y continua- que ostento es un ttulo justo para ocupar el
bien del que se me pretende despojar en base a ardid, astucia y mala fe.

1.5 Como NO se ha podido configurar la legitimatio ad causam y consecuentemente no existe la


relacin procesal, y queda en evidencia que falta ms de una condicin de la accin, en este caso,
el desalojo por ocupante precario no configura un conflicto de intereses con relevancia jurdica,
ya que los derechos sustanciales de mi parte se mantienen inclumes: NO EXISTE RESOLUCIN
JUDICIAL QUE HAYA DEJADO SIN EFECTO MIS DERECHOS POSESORIOS, que ostento en forma
pblica, pacfica y de buena fe, por lo que si la finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia,
previamente se debe haber dilucidado en va jurisdiccional, quin ostenta mejor derecho a la
posesin.

1.6 En efecto, en los MEDIOS PROBATORIOS DE LA DEMANDA, que consta en el punto VII.3
ofrecido por la demandante, se menciona que La Resolucin N 048-2009-COFOPRI/OZIC, del 25
de febrero del 2009, expedido por la cuestionada Oficina Zonal de Ica, de COFOPRI, en su artculo
2 dispone DECLARAR el mejor derecho de posesin (destacado es nuestro) as como DISPONER
EL EMPADRONAMIENTO, calificacin y adjudicacin gratuita a ttulo de propiedad a favor de mi
persona sobre los LOTES 23, 24, 26, 27 Y 28, de la manzana 14, del Centro Poblado Centro
Urbano de Pisco, Sector I del distrito y provincia de Pisco, departamento Ica, en calidad de bien
Propio. Cuando toda la vida he acreditado posesin pblica, pacfica y en calidad de propietario,
por el inmueble ubicado en calle Bolognesi N 154- interior 4, Pisco, con lo que ha quedado
demostrado objetivamente que COFOPRI, se excedi en sus atribuciones y declar el mejor
derecho que est reservado como competencia del Poder Judicial, que es la nica entidad para
expedir resoluciones constitutivas de derechos, factibles de exigir su ejecucin en va de accin.

1.7 En tal sentido invoco el artculo VI del Ttulo Preliminar del C.C, que dispone que para ejercitar
la accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral, de lo cual carece la demandante,
siendo su pretensin un tpico caso de abuso del derecho, conforme a lo precedentemente
expuesto y tomando en consideracin las facultades otorgadas a COFOPRI, conforme a ley, el D.
Leg. 803, el D.S. N 009-99-MTC; el D.S. N 013-99-MTC; el D.S. N 011-2005-JUS (Precisa objetivos
y funciones de COFOPRI) Reglamento del Ttulo I de la Ley N 28687, referido a "Formalizacin de
la Propiedad Informal de Terrenos Ocupados por Posesiones Informales, Centros Urbanos
Informales y Urbanizaciones Populares" aprobado por D.S. N 006-2006-VIVIENDA, el Reglamento
de Conciliacin de Conflictos que surjan en el Proceso de Formalizacin de la Propiedad a cargo de
COFOPRI aprobado por D.S. N 010-2000-JUS; la Ley N 28923 que establece el Rgimen Temporal
Extraordinario de Formalizacin y Titulacin de Predios Urbanos; la Ley 28687, Ley de Desarrollo y
Complementaria de Formalizacin de la Propiedad Informal, Acceso al Suelo y Dotacin de
Servicios Bsicos y sus dems normas reglamentarias y el art. 65 del D.S. 005-2005-JUS.

1.8 En el caso de autos la demandante pretende con actos ilcitos por violacin de las normas
citadas precedentemente, para conseguir resolucin favorable- generar efectos jurdicos, por lo
que la pretensin deviene en un imposible jurdico, y por ende, una pretensin nula de pleno
derecho, por cuanto NO EXISTE FENECIMIENTO DE MI DERECHO A POSEER, como causal de justo
ttulo y buena fe, en calidad de propietario desde antes que COFOPRI otorgue ttulo amaado,
siendo el caso que el ttulo de propiedad, otorgado por COFOPRI, constituye una resolucin
declarativa y no constitutiva de derecho a la propiedad, con lo que se evidencia que la
demandante NO posee ttulo que la vincule como la persona facultada por la ley para exigir
judicialmente el despojo, o desalojo por ocupante precario, cuando la realidad es que ocupo el
inmueble con justo titulo y buena fe, en calidad de propietario, antes de que se le otorgue el
ttulo, y como no existe evidencia que el terreno que ocupo sea propiedad exclusiva de la
demandante, entonces NO existe vinculacin procesal con ella, toda vez que los actos jurdicos
deben interpretarse de acuerdo a su contenido y por la comn voluntad de las partes, sin olvidar
que los jueces administran justicia y no papeles, como cualquier tinterillo.

1.9 En tal contexto es de aplicacin la excepcin de falta de legitimidad para obrar de la


demandante, como medio de defensa que me confiere la Ley, en virtud del cual puedo poner de
manifiesto a usted seor Juez, la ausencia de uno de los presupuestos procesales o de las
condiciones de ejercicio vlido de la accin (legitimidad e inters para obrar).

1.10 La legitimidad para obrar es una de las condiciones del ejercicio vlido de la accin, que en la
doctrina ha sido conceptuada como la relacin lgica de correspondencia que debe existir entre el
demandante concretamente considerado y la persona a quien en abstracto la norma jurdica
confiere el derecho (legitimidad activa), o, tambin, como la posicin habilitante para formular
una pretensin y que surge de la afirmacin de ser titular de un derecho (legitimidad activa),
siendo el caso concreto, que NO existe algo que vincule a la demandante como favorecida por la
Ley para despojarme legalmente del bien que ocupo, ni cosa alguna por la que se me pueda
considerar ocupante precario, por tratarse de un bien que ha adquirido por decisin de una
autoridad, violando el debido proceso contenido en la Ley N 27444 del Procedimiento
Administrativo General y las normas citadas precedentemente (D. Leg. 803, el D.S. N 009-99-
MTC; el D.S. N 013-99-MTC; y dems que constan en el numeral 1.7 de la presente.)

1.11 La excepcin establecida en el inciso 6 del artculo 446 del C.P.C., plantea la imposibilidad de
que exista un pronunciamiento vlido sobre el fondo, por no haber coincidencia entre las partes
que conforman la relacin jurdico sustantiva y las que integran la relacin jurdico procesal,
porque la demandante no ha acreditado ser la titular de la pretensin que se est intentando, por
carecer de ttulo perfecto y suficiente y la demandada no es la persona que debe ser demandada
por no ser ocupante precario, puesto que tengo ttulo posesorio que nace de la Ley, (artculos
896 del C.C.)

1.12 En consecuencia, usted seor Juez debe examinar si el demandante tiene o no legitimidad
(activa) para obrar y verificar si existe esa relacin formal de correspondencia, comprobando los
documentos que obran como medios probatorios y su correspondencia con la realidad, sobre
todo, cuando no est acreditado de manera contundente que el inmueble y las partes, sean las
mismas que aparecen como titulares de ttulo suficiente para pretender el desalojo por precarios y
si en este caso concreto, la demandada tiene condicin de ocupante precario o es poseedor
ilegtimo.

1.13 Cito en este caso concreto la jurisprudencia recada en la CASACIN 1437-99. Lima, cuyo
fundamento V con prstina claridad determina: Que en los procesos de desalojo por ocupacin
precaria, atendiendo a la definicin establecida por el art. 911 del Cdigo Civil, el accionante debe
acreditar el derecho de propiedad que ejerce sobre el bien materia de la litis o cuando menos tener
derecho a la restitucin del bien, y por su parte el emplazado debe probar tener ttulo vigente que
justifique la posesin que ejerce sobre el mismo predio, no siendo objeto de este proceso dilucidar
la validez o no de dicho ttulo; Snchez Palacios Paiva, (El Ocupante Precario. Doctrina y
Jurisprudencia Casatioria Ed. Legales Asoc. No hay DerechoAb. 2003) nos dice que La sumilla de
esta ejecutoria podra ser: El legislador ha hecho una diferencia entre posesin ilegtima y
posesin precaria: en la primera existe un ttulo que adolece de un defecto formal o de fondo, y en
la segunda no existe ttulo alguno, por lo que la posesin ilegtima no se equipara a la precaria.
No existe posesin precaria cuando el demandado ostenta un ttulo vigente que justifica su
posesin, no siendo objeto de discusin la validez o no de dicho instrumento. Y argumenta que la
posesin, para ser considerada como precaria, debe relacionarse en oposicin al derecho de
posesin de otra persona sobre el mismo bien. Slo se es precario frente a quien tiene la posesin
mediata. Si ese propietario con derecho a poseer no existe o simplemente no ejercita su derecho,
entonces estaremos frente a un poseedor originario, que por el transcurso del tiempo adquirir la
propiedad del bien, por efecto de la prescripcin adquisitiva.

2.- MEDIOS PROBATORIOS DE LA EXCEPCION: Por adquisicin de pruebas, los medios probatorios
aportados por la demandante, con objeto de probar que carece de voluntad de la Ley, inters y
calidad para demandar, por ser la relacin jurdica procesal invlida, para el desalojo por ocupante
precario, por lo que debe declararse falta de legitimidad para obrar de la demandante.

2.1 Ofrezco como medio probatorio de la falta de legitimidad para obrar de la demandada, la
Fotosttica de CERTIFICADO DE POSESIN, expedido por autoridad competente de la
Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha 18 de Junio de 2008, con objeto de acreditar que
ostento ttulo legtimo para poseer, que no ha sido anulado y por ende, no tengo condicin de
ocupante precario, sino que tengo condicin de Posesionario permanente del inmueble ubicado
en la Av. Bolognesi N 154 Int. 4 del distrito y provincia de Pisco y que asimismo se ha
constatado que los recurrentes estn en posesin del inmueble ubicado en la direccin arriba
indicada, durante ms de 20 aos, con lo que acredito contar con justo ttulo y buena fe, que no
ha fenecido.

3.- CONTRADICCIN DE LA DEMANDA:

3.1 La pretensin demandada se debe declarar INFUNDADA, por carecer de sustento, pues es
totalmente falso lo que se afirma en el petitorio, por cuanto no tengo condicin de ocupante
precario, como demostrar en este proceso.

3.2 Es falso todo lo que se afirma en los fundamentos de hecho del petitorio, como paso a
demostrar:
3.2.1 Es falso que la demandante sea propietaria del inmueble que posee en calidad de
propietaria, desde hace ms de 26 aos, y que ste sea parte integrante del inmueble registrado
en mrito de la Resolucin N 048-2009-COFOPRI/OZIC del 25 de febrero de 2009, cuyo artculo 2
declara EL MEJOR DERECHO DE POSESIN, pues tal prerrogativa slo puede ser resuelta por el
PODER JUDICIAL, por imperio del artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per, y no en va
administrativa, como pretende la demandante, por lo que contradigo el numeral III.1 de la
demanda.

3.2.2 Es falso que la demandada haya ingresado al predio despus del terremoto del 2007 y que
permanezca en el sitio sin justo ttulo, lo que desmiento con la fotocopia del CERTIFICADO DE
POSESIN, expedido por autoridad competente de la Municipalidad Provincial de Pisco, de fecha
18 de Junio de 2008, en que se verifica mi posesin por ms de 20 aos en dicha fecha.

3.2.3 Como tambin es falso lo que se afirma en punto III.4 de los fundamentos de hecho de la
demanda, pues NO EST PROBADO QUE TENGA CONDICIN DE OCUPANTE PRECARIO, sin justo
ttulo, pues esto equivale a desconocer la autoridad de cosa decidida de los actos administrativos,
y un ataque directo a la Seguridad Jurdica y Estado de Derecho o mejor, estado constitucional de
derecho, del Per, ya que ostento el CERTIFICADO DE POSESIN Y LA CONSTANCIA DE
DAMNIFICADO, expedido por autoridad competente de la Municipalidad Provincial de Pisco que
acredita que poseo en pleno ejercicio de los derechos que me confiere el artculo 912 del C.C.

3.2.4 Existe una interpretacin errnea por parte de la demandante, del artculo 923 del Cdigo
Civil, que dispone: La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la
ley. Porque lo que corresponde, en este caso, por los hechos expuestos en la demanda, sera el
derecho a reivindicar el bien, y no el desalojo por ocupante precario, ya que no tengo condicin de
precario, ocupando el bien, desde antes que se conceda el ttulo amaado a favor de la
demandante, y el ttulo que tengo, me concede el derecho a la posesin, inclusive por
prescripcin adquisitiva de dominio, el cual no ha sido anulado, manteniendo todos sus efectos
jurdicos a la fecha, de lo que se desprende que mi ttulo haya fenecido, y el juez, a tenor de los
hechos expuestos, no debe perder de vista que administra justicia y para ello, debe analizar los
hechos objetivos y razonables, que implica no slo una observacin en abstracto, sin en directa
relacin con sus protagonistas, de lo que fluye la verdad de los hechos: la forma fraudulenta como
se ha titulado el predio a favor de la demandante, aprovechndose de la amistad o influencias-
con los funcionarios de COFOPRI y de la corrupcin que impera en el Per para lograr el ttulo de
propiedad a su favor, para despojarme del predio que vengo poseyendo con justo ttulo y buena
fe, desde antes del ao 2011, que es la fecha en que se inscribi la propiedad a su nombra, como
consta en la Partida ofrecida por la demandante como medio probatorio VII.1 (anexo 1.b).

3.3 Ahora bien, conforme a la doctrina y el Derecho, para que prospere una demanda de
DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO, el demandado DEBE CARECER DE TTULO, o el que tiene
debe haberse vencido, y probarse que el predio que no tiene ttulo, sea el mismo bien, que el
demandante posee con ttulo legtimo.

3.3.1 En el caso concreto, que nos ocupa, la demandante se limita a sealar que tiene ttulo de
propiedad por adjudicacin gratuita de COFOPRI, pero no ha demostrado que el predio que ocupo
sea el mismo que pretende, ni ha probado que el lote que ocupo corresponda a su propiedad ni
que yo posea el lote sin ttulo.

3.3.2 En este contexto, demuestro que tengo ttulo suficiente para ocupar el predio sub litis, como
probar en la estacin probatoria, por lo que la demanda debe ser declarada INFUNDADA, por
carecer de voluntad de la Ley que la faculte a despojarme de la posesin y faltar los requisitos de
inters y calidad.

4.- CONTRADICCIN DE LOS FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA DEMANDA

4.1 De conformidad con lo que ha enseado el maestro MANUEL SNCHEZ PALACIOS PAIVA, en su
obra EL OCUPANTE PRECARIO-DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA CASATORIA Ediciones Legales
Latinoamericanas E.I.R.L. de la Asociacin No hay Derecho. Ed. Abril de 2003, pgina 95
PRECARIO EN BREVES TRMINOS, ES EL QUE POSEE SIN TTULO, TAL COMO LO ESTABLECE EL
ARTCULO 911 DEL CDIGO CIVIL DE 1984. y cita como ejemplo, en la pgina 92, una casacin,
cuyo punto V, considera: Que, en los procesos de desalojo por ocupante precario atendiendo a la
definicin establecida por el artculo 911 del Cdigo Civil , EL ACCIONANTE debe acreditar el
derecho de propiedad que ejerce sobre el bien materia de la litis o cuando menos tener derecho a
la restitucin del bien, (que no se ha acreditado en esta demanda) y por su parte el emplazado
debe probar tener ttulo vigente que justifique la posesin que ejerce sobre el mismo predio, no
siendo objeto de este proceso dilucidar la validez o no de dicho ttulo.

4.2 No es de aplicacin el artculo 70 de la Constitucin que garantiza: El derecho de propiedad


es inviolable. Y en este caso, la propiedad la adquiere la demandante, no por derecho propio, sino
por concesin graciosa de COFOPRI, de favor, y violando mi MEJOR DERECHO que tengo a la
propiedad, por estar en posesin ms de 30 aos, con justo ttulo y con derecho a la prescripcin
adquisitiva de dominio.

4.3 No es de aplicacin el artculo 927 del C.C. que dispone: La accin reivindicatoria es
imprescriptible. Pues lo que aqu pretende la demandante es el desalojo por ocupante precario y
no la accin reivindicatoria.

4.4 Igualmente, NO es de aplicacin para la pretensin demandada, el artculo 923 del C.C. La
propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe
ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley. por lo que la norma
opera en mi favor.

En consecuencia, no debe tomarse en consideracin las normas legales que fundamentan el


petitorio de la demanda, porque no son de aplicacin para el caso concreto, pues el thema
decidendum es el DESALOJO por OCUPANTE PRECARIO, y nada ms. Nada tiene que hacer la
reivindicacin, ni otra ley en este proceso.

5.- MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco el mrito de los siguientes:

5.1 Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de 2007, con objeto


de probar que en dicha fecha ocupaba el bien inmueble que graciosamente COFOPRI, adjudic a la
demandante, inscrita en el ao 2011, con objeto que la posesin que ostento, en calidad de
propietaria, con justo ttulo, no ha fenecido, manteniendo su vigencia en la fecha.
5.2 Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad competente de la
Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008, con objeto de probar que en
dicha fecha ocupaba el bien inmueble que graciosamente COFOPRI, adjudic a la demandante,
inscrita en el ao 2011, con objeto que la posesin que ostento, en calidad de propietaria, con
justo ttulo, no ha fenecido, manteniendo su vigencia la posesin sobre el terreno ubicado en la
Av. Bolognesi N 154 interior 4, del distrito y provincia de Pisco, un rea de 51.85 metros
cuadrados, y los linderos y medidas perimtricas siguientes POR EL FRENTE, con un pasaje de
acceso de la Av. Bolognesi, con 4.25 metros; POR EL FONDO, con propiedad de la familia Apolaya,
con 4.25 metros; POR LA DERECHA, entrando, con el Hotel Csar, con 12.20 metros y POR LA
IZQUIERDA, con el lote N 3, con 12.20 metros, con objeto de probar que no es el mismo inmueble
que detenta la demandante y que la actora posee con justo ttulo y buena fe.

POR LO EXPUESTO:

Al juzgado pido tener presente los fundamentos de la excepcin, tener por contestada la demanda
en su oportunidad y resolver, declarndola infundada la demanda, por imperio de los artculos 196
y 200 del C.PC., no ser verdad que tenga la condicin de precario.

ANEXOS:

1.A Fotocopia de mi D.N.I.

1.B Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la excepcin

1.C Pago de tasa judicial por ofrecimiento de pruebas de la contestacin.

1.D Habilitacin del abogado.

1.E Fotocopia de la CONSTANCIA DE DAMNIFICADO, de fecha 22 de octubre de 2007.

1.F Fotocopia del CERTIFICADO DE POSESION expedido por autoridad competente de la


Municipalidad Provincial de Pisco, con fecha 18 de Junio de 2008.

1.G Cdula de notificacin.

Pisco, 15 de Diciembre de 2011.