Estado de Derecho

Este modelo fue creado por los griegos, y fue expandido por el Estado Romano.

En un lenguaje sencillo el Estado de Derecho vendra a ser el conjunto de

personas que han acordado reglas, para una convivencia pacfica y funciona a
travs de tres poderes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial1.

Para entender mejor en lo que respecta lo que es el Estado del Derecho,

debemos saber que el Estado es creador del Derecho, y que este ltimo es
definido como el conjunto de leyes, reglamentos, ordenanzas, decretos y todas
aquellas resoluciones creadas por el Estado para ser cumplidas por los
ciudadanos con el fin de garantizar el mantenimiento del orden social.

No es posible hablar del Derecho sin hacer referencia al Estado. Precisamente

el objeto de este captulo de nuestro estudio ser analizar la situacin que
corresponde a estos conceptos: el Estado y el Derecho. Siempre que hablamos
del Estado nos hemos referido al orden jurdico. Vimos anteriormente que uno
de los aspectos del Estado consiste en ser creador, definidor y sancionador del
orden jurdico. Entonces qu relacin hay entre Estado y Derecho?

Se expresa que el Estado y Derecho se encuentran en una relacin de todo a

parte. El Derecho es una de las partes sustanciales del Estado, porque no se
concibe a este sin Derecho, ni al Derecho como realidad positiva separada del
Estado porque como conocimientos previos se sabe que la norma jurdica es una
norma de conducta social, externa, que se impone por el Estado. Todo Estado
tiene que constituir un orden coactivo para lograr su propsito2.

El problema de la relacin entre el Derecho y el Estado se ha estudiado desde

dos puntos de vista, una de ellas es la funcin de principio de subordinacin. El
otro determina los vnculos y el contenido de los mismos, existentes entre Estado
y Derecho.

Dijimos que al hablar del Estado nos referimos al orden jurdico, y viceversa. De
ah que exista la necesidad de contestar las siguientes interrogantes que plantea
el profesor Luis Recasns Siches: "1 Constituyen el Estado y el Derecho entes

1
Constitucin Poltica del Per de 1993, art. 116
2
Hans Kelsen, Teora general del Estado, cit., p.119
distintos pero relacionados de alguna manera esencial? 2 Tratase, por el
contrario, meramente de dos palabras que designan una sola cosa, de suerte
que en realidad coinciden plenamente? 3 Si no son una misma cosa, cules
son las relaciones entre ambos? "4 La Existencia del Estado implica la del
Derecho o, por el contrario, es posible concebir la existencia del Estado sin el
orden jurdico? "5 La existencia del Derecho implica la del Estado o, por el
contrario es posible concebir la existencia del orden jurdico sin la del Estados''3

Vamos a contestar estas preguntas como lo hacen las diversas doctrinas que
tratan de resolver este problema, y que podemos clasificar en los siguientes
grupos:

Primero. Dentro de los grupos de doctrinas relacionadas con estas cuestiones,

encontramos en primer lugar, el de las teoras que consideran al Estado como
una mera realidad social, como un complejo de hechos sociolgicos ajenos en
todo al orden jurdico y como un "fenmeno de mando".

Segundo. Existe adems un upo de teoras que sostienen que el Estado tiene
dos facetas, dos aspectos, dos dimensiones: un aspecto jurdico y otro
sociolgico; pero no determinan cul es la conexin entre estas dos caras,
jurdica y sociolgica. Se limitan a constatar la existencia de esa doble faz, pero
no se refieren a la posible relacin que exista entre esas dos dimensiones.

Tercero. Encontramos en tercer trmino la doctrina de Kelsen, que afirma la

estricta identidad entre Estado y Derecho, considerando al Estado como el orden
jurdico vigente. Y aun afirma que Estado y Derecho son dos palabras con que
se designa un solo objeto. Kelsen slo toma en cuenta un aspecto del Estado, el
jurdico, y lo eleva a una categora absoluta. Cuarto.

En cuarto trmino encontramos las doctrinas que consideran que en el Estado

hay realidades sociolgicas y aspectos jurdicos; pero estas teoras se
diferencian de las del segundo grupo en que, adems de tener en cuenta que en
el Estado hay esa doble calidad, esa doble faz, procuran determinar la relacin
que existe entre ambos aspectos, en tanto que las teoras del segundo grupo
slo constatan el hecho de que en el Estado coexisten esa doble faz o aspecto.

3
Recasns Siches, Filosofia del Derecho y Sociologia, cit, vol. I, p.165
Las teoras de este cuarto grupo van ms all y procuran explicar la relacin que
hay entre el aspecto sociolgico y el aspecto jurdico.4

Aunque existen pensadores que ya la haban enunciado, siquiera

rudimentariamente, su expositor principal es Hans Kelsen, que dice que el
Estado no es ms que "el sistema del orden jurdico vigente". Funda su
afirmacin en la observacin de que las doctrinas puramente sociolgicas del
Estado, hacen siempre referencia implcita segn hemos visto, al orden jurdico
al tratar de explicar el fenmeno de mando que se da dentro de los hechos
"puramente sociolgicos", cuyo complejo forma el Estado. Dice Kelsen que
precisamente lo jurdico es lo que viene a trazar las fronteras de la realidad
estatal; que slo a la luz del Derecho podemos delimitar lo estatal; que un hecho
slo puede considerarse como estatal cuando se hace referencia al orden
jurdico, y por ello lo jurdico es lo que va a dar tono, lo que va a caracterizar a
un hecho cualquiera como hecho estatal. Entonces lo estatal se confunde con el
fenmeno jurdico, puede que un .hecho slo es estatal cuando tiene un
ingrediente jurdico. La consecuencia de esta doctrina es que el Estado se
reduce a pan sistema de normas, cristalizndose en el Derecho Positivo, ya que
lo que los llamados hechos estatales tienen de estatales, es precisamente su
insercin en las normas jurdicas. La consecuencia es que el Estado nicamente
puede ser conocido, al tener nicamente un aspecto jurdico por el mtodo
jurdico y no por el mtodo sociolgico, pues un mismo objeto no puede ser
conocido haciendo uso de mtodos dispares. El mtodo jurdico es para conocer
normas jurdicas, o sea, la realidad normativa del Estado; en tanto que con el
mtodo sociolgico slo podremos conocer hechos sociolgicos, que no tienen
ingrediente jurdica y que, por tanto, no son estatales. Dice Kelsen que el objeto
que conocemos por medio del mtodo jurdico se encuentra en el mundo del
deber ser, mientras que el objeto que conocemos mediante el mtodo
sociolgico se encuentra en el mundo del ser, ya que los hechos sociolgicos
pertenecen al mundo del ser.

La doctrina de Kelsen es inadmisible para ser falsa, pero presenta utilidad en su

parte crtica de las doctrinas que examinamos anteriormente: la puramente

4
Manuel Galindo Camacho, Teora del Estado, cap. 31.
sociolgica del Estado y la de las dos facetas, que no las relaciona entre s.
Entonces, esta doctrina de Kelsen seas plantea la necesidad de revisar la
problemtica y analizar los temas profundamente. Kelsen toma al Estado como
un ente jurdico, descartando los temas sociolgicos (pueblo, raza, etc.), porque
dice que son temas metajuridicos y que tambin lo son los problemas de
valoracin jurdica. Y as quedan fuera de su estudio las disquisiciones sobre los
fines del orden jurdico, porque, o se han transformado en Derecho positivo y
entonces forman parte del Estado en cuanto forman parte del Derecho, o no se
han transformado en Derecho positivo y entonces quedan fuera del Estado. En
la crtica de Kelsen vamos a seguir a Recasns Siches. Este autor hace a Kelsen
una primera objecin diciendo: hay una serie de hechos sociales que an no son
Derecho positivo, como la opinin pblica, pero que llevan a su cristalizacin. La
opinin pblica en s misma no es Derecho; pero su funcin es llegar a cristalizar
en normas jurdicas, lo que sucede en multitud de ocasiones. Este hecho social
en particular, la opinin pblica, para Kelsen es algo meta-jurdico, porque no es
Derecho; pero no obstante se acerca a l, llevada su produccin y se realiza
dentro del Estado y en relacin con el Derecho. Y es ilgico que este hecho que
lleva a la produccin de Derecho no se tome en cuenta por la Filosofa del
Derecho y concretamente por la Teora del Estado. Adems de la opinin pblica
existen multitud de fenmenos sociales que llevan necesariamente a la
deduccin del orden jurdico como fuentes materiales del mismo, como conducta
humana que necesita ser ordenada jurdicamente, formando entonces parte
indiscutible de la realidad estatal. Esta es la primera objecin: la existencia de
una realidad estatal como hecho social que crea, formula, circunscribe y da vida
al Derecho, y que sin embargo no forma parte del Derecho positivo misma. De
lo expuesto vemos que el Estado no coincide con el orden jurdico vigente; que
hay algo ms que el Derecho dentro de la realidad estatal; algo que rebasa las
fronteras del orden jurdico y que sin embargo, forma parte del Estado.

Las conclusiones para con lo que respecta a este tema del Estado de Derecho
seria que el Estado es un ente complejo que presenta diversos aspectos, entre
esos aspectos se encuentra un conjunto de hombres produciendo, creando y
definiendo un orden jurdico. En consecuencia, Estado y Derecho se encuentran
en una relacin de todo a parte. El Derecho es una de las partes sustanciales
del Estado, porque no se concibe a ste sin el Derecho, ni al Derecho como
realidad positiva separndolo del Estado; y siguiendo al maestro Manuel
Pedroso, afirmamos que, como mera operacin mental, s podemos concebir al
Estado y al Derecho aisladamente; pero como simples conceptos, pues en la
realidad existencial son paralelos.