LA GIRH EN LA REGULACIN DE AGUAS.

AVANCES, RETROCESOS Y ASUNTOS PENDIENTES

Dr. Christian Rojas Caldern
Profesor de la Facultad de Derecho
INTRODUCCIN

GWP la Gestin Integrada de Recursos Hdricos (en adelante GIRH)

[e]s un proceso que promueve el manejo y desarrollo coordinado
del agua, la tierra y los recursos relacionados, con el fin de
maximizar el bienestar social y econmico resultante de manera
equitativa sin comprometer la sustentabilidad de los ecosistemas
vitales.
el carcter integral se relaciona con una mayor coordinacin en el
desarrollo y gestin de la tierra y el agua, de las aguas superficiales
y las subterrneas, de la cuenca de los ros y los medios ambientes
marino y costero adyacentes, de los intereses agua arriba y agua
abajo. Sin embargo, la GIRH no se limita a la gestin de recursos
fsicos, sino que se involucra tambin en la reforma de los sistemas
sociales, con el fin de habilitar a la poblacin para que los beneficios
derivados de dichos recursos reviertan equitativamente.
I.- Primera parte

1) Reconocimiento normativo (indicativo) para Chile.

La OCDE, por otra parte, aprob en 2015 los Principios de
Gobernanza del Agua de la OCDE donde con una mirada ms
crtica sealan que la GIRH ha dado resultados desiguales entre
pases y dentro de stos, y requiere de marcos operativos que
consideren los aspectos a corto, mediano y largo plazo de una
manera coherente y sostenible. A la luz de tales desafos de
implementacin, los Principios buscan ayudar a los diferentes
rdenes de gobierno a fortalecer la gobernanza del agua para
adaptarse a los desafos del agua actuales y futuros.
2) Adopcin concreta a nivel local

La implementacin de un proceso de GIRH consta de tres

pilares fundamentales: i) el avanzar hacia un ambiente propicio
de polticas, estrategias y leyes para el desarrollo y la gestin de
los recursos hdricos sostenible, ii) el establecer un marco
institucional a travs del cual las polticas, estrategias y leyes
pueden ser implementadas, y iii) la creacin de instrumentos
de gestin requeridos por estas instituciones para hacer su
trabajo.
En consecuencia, la GIRH debe ser vista como un proceso ms
que como un enfoque que se aplique una sola vez; es un
proceso a largo plazo y progresivo. Como un proceso que trata
de cambiar los sistemas de gestin y desarrollo del agua de sus
formas actuales no sostenibles, la GIRH no tiene inicios o finales
determinados.
3) Adopcin a nivel de cuenca. Beneficios

a) Es la unidad apropiada para la gestin integrada

Una perspectiva a nivel del cuenca permite la integracin prctica de
cuestiones agua arriba y agua abajo, de cantidad y calidad, de aguas
superficiales y subterrneas, de uso de suelo y de recursos hdricos de
una manera prctica.
b) Interaccin entre enfoque a nivel de cuenca y distintos nivel
administrativos
La gestin del agua a nivel de cuenca debe coincidir con una visin
nacional y con los principios de desarrollo sustentable, pero tambin
deben reflejar los problemas especficos (ambientales, climticos, de
uso de suelo, etc.) que se dan a nivel de cuenca.

c) Todos los sectores pueden beneficiarse.

Una GIRH a nivel de cuenca permite superar la fragmentada regulacin
existente en materia de agua para dar paso a un integracin que
requiere que cada sector tenga acceso a todos los datos.
I.- La paradoja en Chile: legislacin unitaria (especial) frente a
situaciones diferenciadas.

1) La matriz del Derecho de Aguas chileno:

- Calificacin de todas las aguas como bien pblico (sin
excepcin).
- Generacin/asignacin de ttulos concesionales (de naturaleza
administrativa) por la DGA: derechos de aprovechamiento de
agua.
- Gestin del agua por las Juntas de Vigilancia de Ros.
- Gestin del resto de las condiciones hidrulicas por la DGA.

2) Indiferenciacin de zonas (pese a su variabilidad): la regla

- S, hay antecedente histrico: Cdigo Civil (prrafo 28 del
Mensaje) los pormenores a ordenanzas especiales.
- S, hay antecedente normativo: art. 63 CAg: limitacin en
acuferos que alimenten vegas y bofedales en regiones de Arica-
Parinacota, Tarapac y Antofagasta (previa resolucin DGA para
condicionamientos: identificacin y delimitacin de zonas)
3) En consecuencia, cul es el estado de esto en Chile?
(incluyendo las actuales propuestas de modificacin discutida).

No mucho.
La reforma se ha concentrado en temas de carcter institucional
(no necesariamente inadecuado).
Es esperable entonces que se avance en este mbito.
II.- BASES JURDICAS PARA LA VIGENCIA DE REGMENES DIFERENCIADOS
BASADOS EN LA GIRH
1) La base.
LaOECD ha fijado doce principios de gobernanza del agua, para
contribuir a la creacin de polticas pblicas orientadas a la
obtencin de resultados, sobre la base de tres dimensiones:
- Efectividad: definir las metas y objetivos sostenibles y claros de la
poltica de agua, a su implementacin y la consecucin de las
metas.
- Eficiencia: que maximicen los beneficios de la gestin sostenible
del agua y el bienestar, al menor costo para la sociedad.
- Confianza y participacin: que contribuyan a crear confianza entre
la poblacin, y garanticen la inclusin de los actores a travs de la
legitimidad democrtica y equidad para la sociedad en general.
De esta forma, entendemos que en la gestin regional del recurso
hdrico se debe tener en cuenta los objetivos de sostenibilidad y sus
metas.
2) Instrumentario jurdico (hoy)
(2.1.) Reglamentos regionales
Un instrumento normativo todava poco conocido y menos estudiado en
nuestra normativa lo constituyen los reglamentos regionales, que tienen
su base jurdica en el art. 113 de la Constitucin. En efecto, esta norma
le otorga al consejo regional un carcter normativo, resolutivo y
fiscalizador, dentro del mbito propio de competencia del gobierno
regional.
En general, los reglamentos regionales existen en diferentes clases: i) los
propiamente tales, dictados por los gobiernos regionales en el mbito
de su competencia material que seala la ley y sujeto a las disposiciones
reglamentarias emanadas del Presidente de la Repblica; ii) reglamentos
internos de organizacin y funcionamiento del propio Consejo Regional;
iii) reglamentos internos de organizacin de los servicios administrativos
del Gobierno Regional; iv) los planes reguladores comunales e
intercomunales.
(2.2.) Evaluacin ambiental Estratgica (EAE)
Un segundo elemento que puede ser utilizado como una forma de
gestionar de una forma sustentable el recurso hdrico lo constituye la
EAE a que deben ser sometidos diversos instrumentos de planificacin
territorial de formulacin regional.
Conceptualmente, la EAE puede ser definida tanto desde un punto de
vista formal como material. Desde la primera perspectiva, la Ley N
19.300 la define como un procedimiento realizado por el Ministerio
sectorial respectivo, para que se incorporen las consideraciones
ambientales del desarrollo sustentable, al proceso de formulacin de las
polticas y planes de carcter normativo general, que tengan impacto
sobre el medio ambiente o la sustentabilidad, de manera que ellas sean
integradas en la dictacin de la respectiva poltica y plan, y sus
modificaciones sustanciales.
Especialmente significativo a nuestros efectos es el art. 7 bis, conforme
el cual:
Deben someterse a EAE las polticas y planes de carcter normativo
general, as como sus modificaciones sustanciales, que tengan impacto
sobre el medio ambiente o la sustentabilidad, que el Presidente de la
Repblica, a proposicin del Consejo de Ministros para la
Sustentabilidad, decida.
Sin embargo, el inciso segundo seala que siempre debern someterse
a EAE los siguientes instrumentos: i) los planes regionales de
ordenamiento territorial, ii) los planes reguladores intercomunales, iii)
planes reguladores comunales, iv) planes seccionales, v) planes
regionales de desarrollo urbano, vi) zonificaciones del borde costero,
vii) del territorio martimo, y viii) el manejo integrado de cuencas.
No se descarta la incorporacin a la EAE de los planes de desarrollo
urbano, por ejemplo.
(2.3.) Normas de calidad ambiental
Una tercera alternativa se encuentra en la elaboracin de normas de calidad
ambiental de los recursos hdricos, en funcin de la cuenca en que se
encuentra.
Una NCA es aqulla que establece los valores de las concentraciones y
perodos mximos o mnimos permisibles de elementos, compuestos,
sustancias, derivados qumicos o biolgicos, energas, radiaciones,
vibraciones, ruidos o combinacin de ellos, cuya presencia o carencia en el
ambiente pueda constituir un riesgo para la vida o salud de la poblacin, o
para la proteccin o la conservacin del medio ambiente, o la preservacin de
la naturaleza. Especialmente, en caso que los valores de referencia se
fundamentan en la proteccin del medio ambiente o la preservacin de la
naturaleza, se denomina norma secundaria de calidad ambiental, establecida
en el art. 2 letra ) Ley N 19.300.
Ejemplos: la cuenca del Ro Serrano (2010), Lago Llanquihue (2010), Lago
Villarrica 2013), Ro Maipo (2014), Ro Biobo (2015) y Ro Valdivia (2017). Si
bien en los casos la regulacin de las aguas se refiere a aguas superficiales,
nada impide la dictacin de una norma de calidad ambiental respecto de
aguas subterrneas.
La elaboracin de una norma de calidad del agua segn la cuenca en la
que se encuentre permite:
i) contar con un estndar objetivo respecto de la obligacin que tiene
toda actividad o proyecto que sea desarrollado en las cuencas de las
regiones de respetar los niveles exigidos por la norma,
ii) contar con estndares objetivos para la posible declaracin de zona
latente o saturada en los casos que dichas normas sean superadas,
adoptando los planes de prevencin o de descontaminacin en su caso,
y
iii) establecer si un determinado proyecto o actividad debe ingresar al
sistema de evaluacin de impacto ambiental bajo la forma de un
estudio de impacto ambiental o declaracin de impacto ambiental,
dado que el criterio de componentes del agua contenidos en la norma
de calidad incide en la exigencia del artculo 11 letras a) y b) de la Ley
N 19.300.
En consecuencia:

- La GIRH constituye una necesidad no slo por requerimientos

de gestin, sino que tambin por necesidad jurdica.
- La propuesta de reforma actual no profundiza ese camino
(esperando que se haga en el futuro)
- Es posible hoy implementarla: reglamentos regionales, EAE y
Normas segundarias de calidad ambiental.
 Muchas gracias!

christian.rojas@uai.cl