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present a competir y que buscaba cuestionar todas las licitaciones que se abran
para contratar el servicio de limpieza de la sede central, para seguir l con la
prestacin sin que sea licitado nuevamente.
A las preguntas efectuadas por el Tribunal, indic que no conoce a
Ricardo Echegaray ni a ningn funcionario de la A.F.I.P., como as tampoco sabe si
algn integrante de Limpiolux S.A. tiene algn vnculo con ellos.
Al ser consultada a qu se debi el aumento de la cotizacin efectuada
en el expediente n 256.305/10 en relacin al expediente n 256.641/09, expres
tomamos en cuenta el aumento paritario del 26% que se dio en el ao 2010, que
est reflejado en el convenio colectivo del trabajo, ms un incremento previsto por
la empresa de un 30% de paritaria, que estimamos iba a haber durante el ao 2011
y en funcin de ello fue que establecimos el valor actualizado, pasando de diez
millones doscientos mil pesos, al valor cotizado para la siguiente licitacin. De
hecho, luego el aumento salarial del 2011 fue de un 51,93%. La estimacin para la
licitacin se realiz en noviembre de 2010, teniendo en cuenta que el valor era
inamovible durante el tiempo que durara la licitacin, que de hecho fue otorgada
en abril de 2011, hasta el 31 de marzo de 2012, que venci el contrato. Durante
todo ese perodo, no bamos a poder ajustar el precio.
Asimismo, dijo desconocer la ganancia de la empresa en el marco de
la adjudicacin de la licitacin (fs. 1277/1709).
c. Los integrantes de la Comisin Evaluadora (Miriam Cashki,
Gustavo Obercie, Rodolfo Noe y Alida Gacio), presentaron sus descargos por
escrito en sentidos similares y se negaron a responder preguntas.
En resumen, expresaron que el art. 49 del Rgimen General para
Contrataciones de Bienes, Servicios y Obras Pblicas (disposicin 297/2003
A.F.I.P.) establece que la Comisin Evaluadora debe emitir un Acta de
Evaluacin, de carcter no vinculante, que proporcionar a la autoridad
jurisdiccional competente para adjudicar los fundamentos para el dictado del acto
administrativo con el que concluir el procedimiento. Sern contenidos mnimos
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del Acta: a) Examen del cumplimiento de los aspectos formales exigidos por el
presente Rgimen y por los respectivos pliegos. b) Evaluacin de la calidad de los
oferentes, a fin de determinar si se encuentran habilitados o son elegibles para
contratar con la AFIP. c) Evaluacin de las ofertas, en funcin de los criterios
establecidos en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares y Especificaciones
Tcnicas y en el presente Rgimen. d) Determinacin de la oferta ms
conveniente.
Se indic que la Comisin, al hacer su informe, debe respetar el pie de
igualdad entre todos los oferentes que se presentan y que el anlisis conlleva la
revisin de: 1 garanta de mantenimiento de oferta; su presentacin en monto, tipo
y legalidad; 2 condiciones de elegibilidad particular y otros requisitos establecidos
en el pliego y requisitos generales conforme la normativa; 3 existencia de
sanciones, multas y apercibimientos de los oferentes; 4 condiciones tcnicas
ofrecidas a fin de determinar si se ajusta o no al pliego; y 5 razonabilidad del
precio cotizado con relacin al precio estimado que deriva en el monto autorizado.
Tambin expresaron que en caso de ser necesario, se solicita
documentacin adicional a los oferentes, siempre que la misma no sea la que se
acompaa al momento de la apertura, y respetando que no se rompa el pie de
igualdad entre los oferentes (conf. art. 31 de la disposicin 297/03).
Una vez aceptada la oferta desde lo jurdico, tcnico y econmico, se
efecta la correspondiente matriz de evaluacin solo de los oferentes cuyas
propuestas resultan admisibles en la respectiva contratacin.
La conclusin del anlisis se materializa en el acta de evaluacin, en la
que se indica: las ofertas no elegibles; ofertas inconvenientes o inadmisibles; ofertas
admisibles; orden de mrito; y recomendacin de la oferta ms conveniente con
aclaraciones a tener en cuenta previo a la adjudicacin (diferencia entre el monto a
adjudicar y el proyectado o autorizado, prximo vencimiento del certificado fiscal
para contratar, etc.).
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con el grado de provisionalidad que requiere esta etapa procesal, de acuerdo con las
disposiciones del artculo 306 y concordantes del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin.
Para examinar el mrito de la atribucin, deber considerarse que
existe una suma de pruebas e indicios que marcan el camino de la interpretacin
aplicada.
En ese sentido, se ha sostenido que "la valoracin de la prueba
consiste en el examen razonado y crtico de los hechos incorporados vlidamente
en la causa, a fin de establecer la verdad real del contenido de la imputacin
conforme a las reglas de la sana crtica" (Washington balos, Ral, "Derecho
Procesal Penal", Tomo II. Ed. Jurdicas Cuyo, Chile, 1993, pg. 396); siendo que el
dictado de la medida de cautela personal referida "se trata de la valoracin de
elementos probatorios suficientes para producir probabilidad, an no definitivos ni
confrontados, pero que sirven para orientar el proceso hacia la acusacin, vale
decir, hacia la base del juicio" (cfr. Clari Olmedo, Jorge. "Derecho Procesal
Penal", Ed. Marcos Lerner, ao 1984, Tomo II, pg. 612 y ss.).
En otras palabras, cuando el Juez ordena el procesamiento no
emite ms que un juicio de probabilidad, donde los elementos afirmativos deben ser
francamente superiores a los negativos, de modo que ya no basta la simple
posibilidad de que concurran los extremos de la imputacin, pero tampoco es
preciso que el juez haya adquirido certeza de que el delito existe y de que el
imputado es culpable. Basta entonces con la exigencia de elementos de conviccin
suficientes para juzgar, en ese momento y provisionalmente, que se ha cometido un
hecho delictuoso y que el imputado es culpable como partcipe del mismo... (Conf.
Vlez Mariconde, A., Derecho Procesal Penal, T. II, Lerner Editora, Crdoba,
1986, p. 439).
La Excma. Cmara del Fuero se ha expedido sobre la naturaleza y
procedencia del auto regido por el artculo 306 del cdigo de rito sealando que
para el dictado del auto de procesamiento no se requiere certeza apodctica
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As, se solicitaron ciento quince operarios para tareas en la franja horaria de 06:00 a
10:00 horas de cada da hbil administrativo; y treinta y cinco operarios en franja
horaria de 10:00 a 18:00 horas de cada da hbil administrativo (fs. 149).
Adems, se modificaron ciertos requisitos exigidos a los oferentes. El
punto 12 Elegibilidad del oferente estableci: A fin de acreditar que es elegible
para participar en la licitacin deber cumplir con las siguientes condiciones:
12.1. Endeudamiento: (Pasivo Total/ Patrimonio Neto) deber ser
igual o menor a 1,00.
12.2. No sern consideradas aquellas empresas con ANTIGEDAD
societaria inferior a CINCO (5) aos.
12.3. El oferente deber presentar el mnimo de certificaciones de
clientes de acuerdo a lo establecido en el punto 13.1. del apartado
Documentacin Particular Solicitada de la presente Seccin del Pliego de Bases
y Condiciones.
12.4. No sern admitidas las ofertas presentadas por aquellos
oferentes que registren sanciones e incumplimientos por los cuales se les hubiera
rescindido contratos celebrados con esta AFIP, en un todo de acuerdo a lo
establecido en al Disposicin N 153/08 (AFIP), ni tampoco aquellos Oferentes
cuyos accionistas, socios, gerentes y/o miembros del directorio hayan integrado
empresas que registren las sanciones e incumplimientos mencionados en el
presente apartado.
12.4.1. El Oferente deber presentar nota en carcter de Declaracin
Jurada, que no se halla alcanzado por las causales de desestimacin enunciadas en
el apartado anterior, como as tambin, que no se encuentra vinculado por lazos de
parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con
personas all comprendidas.
12.5. No sern consideradas aquellas empresas cuyo objeto social no
contemple con precisin la realizacin de servicios que se licitan.
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A fs. 178/182 del expte. figura el anexo II, que es utilizado como
matriz de evaluacin por parte de la A.F.I.P. y establece los sistemas de puntuacin
para calificar a los oferentes.
Ricardo Bilbao impugn el pliego de bases y condiciones por
entender que vulnera la libertad de trabajar ante la ley ya que favorece a las grandes
empresas (fs. 236/238).
En este sentido, resalt que el pliego est armado para las
grandes empresas y no se condice con el trabajo licitado. De esta forma se esta
descartando a una gran cantidad de empresas chicas que cuentan con un buen
servicio, capacidad tcnica pero no tienen la antigedad, ni los dems requisitos
requeridos as se solicita en las certificaciones de servicios solicitadas una
dotacin mnima de 70 personas por sede o locacin en que se hubiera
desarrollado el servicio. Ello unido a la certificacin de clientes CERCLI que
establece un valor conforme a la cantidad de certificaciones presentadas o sea la
mayor es la que presenta 13 o ms ello nos est dando una dotacin de 910
personas, para obtener un valor de 1. Idntico criterio se adopta para la cantidad
de personal que sugestivamente se ha ampliado an ms desde la ltima licitacin
(se llev de 400 a 500 el mnimo de personal y se subi a 2001, el mximo de
personal para obtener el valor de uno.
Tambin critic la introduccin del ISO 9001 y del rubro
antecedentes como la AFIP, que segn su entender, otorgaba una puntuacin
arbitraria.
Agreg que esas cuestiones no hacan a la eficacia y a la excelencia
del servicio, sino que simplemente favorecan a las grandes empresas y violaban la
garanta constitucional de igualdad ante la ley.
Finaliz exponiendo que su empresa se encontraba prestando el
servicio en ese momento y estaba en condiciones de continuar el trabajo.
El 16 de noviembre de 2010, la Direccin de Asuntos Legales
Administrativos, a travs del dictamen DALA 1305/2010, rubricado por los
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mrito, sin perjuicio de que las certificaciones no se consideraron vlidas (fs. 1938
del expte.).
En esas actuaciones se solicit LOS OFERENTES DEBERN
PRESENTAR CONJUNTAMENTE CON SU OFERTA certificaciones de clientes a
los que preste o haya prestado servicios de similar rubro al que se licita en forma
satisfactoria dentro de los ltimos (3) tres aos IMPORTANTE: Se tomarn
como vlidas las certificaciones por servicios que involucren al menos SETENTA
(70) operarios, para lo cual, debern acreditar en forma fehaciente el personal
ocupado para cada certificacin presentada (punto 13 del pliego, fs. 157/158
del expte.).
En la licitacin n 99/10 se cambiaron los requisitos exigidos a los
oferentes, siendo que la Sindicatura General de la Nacin inform que no se
visualizaron referencias en el expediente que permitan sustentar los cambios de
criterio adoptadas en las tres versiones del pliego que obran en el mismo.
All se requiri que Los oferente debern adjuntar a su oferta
mnimamente TRES (3) certificaciones de clientes a los que preste o haya prestado
servicios de similar rubro al que se licita en forma satisfactoria dentro de los
ltimos VEINTICUATRO (24) MESES IMPORTANTE: se tomarn como vlidas
las certificaciones por servicios que involucren al menos SETENTA (70) operarios,
por sede o locacin en la que se hubiese desarrollado la prestacin, para lo cual
debern acreditar en forma fehaciente el personal ocupado para cada certificacin
presentada 13.1.3. Esta AFIP se resera el derecho de verificar que la
informacin contenida en dichas certificaciones sea verdica (punto 13 del
pliego, fs. 158/159 del pliego).
Ricardo E. Bilabo present las siguientes certificaciones: 1) A.F.I.P,
por 180 empleados; 2) Banco Hipotecario, donde se detall que el personal
afectado superaba los 70 operarios; 3) Universidad de Buenos Aires con un
planta de ms de 70 personas; 4) Pami, sin especificar cantidad de empleados; y
5) Tecnolab S.A., sin especificar cantidad de empleados (fs. 683/688 del expte.).
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que -en trminos coloquiales- dar la cara por el bien jurdico, sin poder escudarse
en la incumbencia de terceras personas respecto de la lesin" (Snchez-Vera
Gmez-Trelles, Javier, "Delito de infraccin de deber y participacin delictiva",
ed. Marcial Pons, Madrid, 2002, pg.42)".
Haciendo propias las palabras del Superior, En estos delitos de
deber su contenido es la falta de cuidado por una institucin del Estado o, dicho de
otro modo, la competencia por no mejorar su situacin. En este sentido se sostiene
que "El elemento anlogo al dominio del hecho propio de los delitos comunes, es en
los delitos de deber la jerarqua de los funcionarios obligados. La competencia se
desplaza de los ejecutores a los miembros directivos: responsabilidad en funcin
del rango y no en funcin de la medida de los movimientos de los dedos...que
cometa u omita es indiferente: en todo caso, la ejecucin infringe su deber, aunque
sea por mano ajena" (ver causa n 26.633, "Gabrielli y otros s/procesamiento y
embargo", reg. n 29.400, con cita de Jakobs, Gnther, "El ocaso del dominio del
hecho" en "Conferencias sobre temas penales", Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2000, pgs. 87/120)" (CCCFed. Sala II, c. 28.025, 3/12/09, del voto de los Dres.
Cattani e Irurzun).
Respecto Miriam Esther Cashki, Gustavo Daniel Obercie, Rodolfo
Alberto Noe, Alida Mirta Gacio, Orlando Luis Franco, Guillermo Adolfo
Espieira, Cristina Alejandra Mercado, Gustavo Ivan Malnis y a Pablo Jorge
Aguilera, todos tenan conocimiento de las irregularidades que se indicaron
previamente y an as, dictaminaron en los actos que participaron en la elevacin
del presupuesto y en sentido conveniente a Limpiolux S.A..
No pueden alegar el desconocimiento de esas anomalas ya que en
primer trmino, Ricardo Bilbao cuestion toda la tramitacin del expediente
previo a la adjudicacin, impugnando los cambios en el pliego de bases y
condiciones, las actas de evaluacin y la adjudicacin, ocasiones en las que resalt
las irregularidades que se indicaron en el presente resolutorio.
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el doble del monto que otra de las participantes. Si bien, ello por s solo no
demuestra la existencia de un delito, lo cierto es que las diversas diligencias
probatorias realizadas me hicieron entender que se hallaba reunido el grado de
sospecha exigido por el art. 294 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin; y luego del
descargo de los involucrados y el anlisis efectuado de la totalidad de las
constancias obrantes en la causa, entiendo que la solucin lgica es resolver en los
trminos del art. 306 del mismo cuerpo legal.
En conclusin, entiendo que la conducta de los funcionarios de la
A.F.I.P. indagados, no se condice con los intereses del Estado, a raz de la
injustificada elevacin del presupuesto y del claro direccionamiento hacia la
empresa Limpiolux S.A..
Corresponde recordar que nuestro sistema procesal ha adoptado el
sistema de la sana crtica racional (art. 398, 2 prr. C.P.P.N.), que requiere que las
conclusiones a las que se arriben deben ser consecuencia de una valoracin racional
de los elementos de juicio colectados, respetndose las leyes de la lgica, principios
de identidad, tercero excluido, no contradiccin y razn suficiente de la psicologa y
de la experiencia comn (cfr. Maier, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, Tomo I,
2. ed., 3 reimp., Editores del Puerto, Buenos Aires, 2004, p. 482).
As, el principio de razn suficiente implica que las afirmaciones a
que llega una decisin deben derivar necesariamente de los elementos de prueba
que se han invocado en su sustento. Son pautas del correcto entendimiento humano,
contingentes y variables con relacin a la experiencia del tiempo y del lugar, pero
estables y permanentes en cuanto a los principios lgicos en que debe apoyarse la
resolucin.
En efecto, el razonamiento empleado por el Juez en su fallo debe ser
congruente respecto de las premisas que establece y las conclusiones a las que
arriba, debiendo expresar las razones que condujeron a su decisin para posibilitar
el control. Entonces, los elementos probatorios indicados y el anlisis efectuado a lo
largo del presente conllevan inexorablemente a la solucin que se adoptar.
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rgano del Estado (Sebastin Soler, Derecho penal argentino, Ed. Tipografica
Editora Argentina, 1970, T V, pag. 189/190).
La accin tpica es interesarse con miras a un beneficio propio o de un
tercero en un contrato u operacin en el que el funcionario intervenga por su cargo.
Se puede decir entonces que existe un desdoblamiento en su personalidad ya que
acta como interesado y como representante del Estado a la vez.
Interesarse es volcar sobre el negocio ... una pretensin de parte no
administrativa, es decir, actuar en la operacin no slo como funcionario, sino,
conjuntamente, como particular interesado en una determinada decisin o
actuacin de la administracin (Creus, Carlos, Derecho Penal, parte especial,
ed. Astrea, Buenos Aires, 1999, Tomo II, pg. 299).
El inters que la figura requiere del funcionario pblico no se refiere a
la concrecin de un beneficio para s y un perjuicio al Estado, sino ms bien a un
actuar interesado en el que funcionario persigue una finalidad con independencia
del resultado final. Ello es as en la medida en que la actuacin parcial del
funcionario se verifica en una injerencia orientada a obtener un beneficio
condicionando la voluntad de la Administracin por la insercin del inters
particular. Es necesario que este inters se manifieste en un hecho cualquiera de
injerencia aprovechadora que demuestre que la ejecucin de ese contrato u
operacin le importa al funcionario (ver en este sentido, CCCFed. Sala II,
15/3/2005, Peragalo, Laura).
La configuracin de este delito no exige que el funcionario pblico
contrate consigo mismo, sino que basta con que vuelque en el negocio un inters
ajeno al de la Administracin Pblica (ver en este sentido, CCCFed. Sala I,
Bastos, 1/3/06).
Adems, el contrato u operacin debe estar vinculado con la esfera de
competencia funcional del agente, de modo que el comitente integre los niveles
decisorios o de fijacin de legalidad, respecto de la actividad administrativa en
cuestin.
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RESUELVO:
I. DISPONER EL PROCESAMIENTO SIN PRISIN
PREVENTIVA DE RICARDO DANIEL ECHEGARAY, de las dems
condiciones personales obrantes en autos, en base al hecho por el que fuera
formalmente indagado en el marco de esta causa n 2.610/2011, por considerarlo
prima facie autor de los delitos de defraudacin por administracin fraudulenta en
perjuicio del Estado y negociaciones incompatibles con el ejercicio de la funcin
pblica, los cuales concurren en forma ideal (arts. 45, 54, 173 inc. 7, 174 inc. 5 y
265 del Cdigo Penal de la Nacin y 306, 310 y concordantes del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin).
II. TRABAR EMBARGO sobre los bienes personales y/o dinero de
RICARDO DANIEL ECHEGARAY hasta cubrir la suma de quince millones de
pesos ($15.000.000), diligencia que tomar a su cargo el Secretario del Tribunal
(art. 518 del C.P.P.N.). A tal fin, se deber librar el correspondiente mandamiento.
III. DISPONER EL PROCESAMIENTO SIN PRISIN
PREVENTIVA DE CECILIA PELUSO, de las dems condiciones personales
obrantes en autos, en base al hecho por el que fuera formalmente indagada en el
marco de esta causa n 2.610/2011, por considerarla prima facie partcipe necesaria
de los delitos de defraudacin por administracin fraudulenta en perjuicio del
Estado y negociaciones incompatibles con el ejercicio de la funcin pblica, los
cuales concurren en forma ideal (arts. 45, 54, 173 inc. 7, 174 inc. 5 y 265 del
Cdigo Penal de la Nacin y 306, 310 y concordantes del Cdigo Procesal Penal de
la Nacin).
IV. TRABAR EMBARGO sobre los bienes personales y/o dinero de
CECILIA PELUSO hasta cubrir la suma de quince millones de pesos
($15.000.000), diligencia que tomar a su cargo el Secretario del Tribunal (art. 518
del C.P.P.N.). A tal fin, se deber librar el correspondiente mandamiento.
V. DISPONER EL PROCESAMIENTO SIN PRISIN
PREVENTIVA DE MIRIAM ESTHER CASHKI, de las dems condiciones
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Poder Judicial de la Nacin
C. N 2.610/11
Juz. Fed. 12
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Poder Judicial de la Nacin
C. N 2.610/11
Juz. Fed. 12
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Poder Judicial de la Nacin
C. N 2.610/11
Juz. Fed. 12
265 del Cdigo Penal de la Nacin y 306, 310 y concordantes del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin).
XIV. TRABAR EMBARGO sobre los bienes personales y/o dinero
de ORLANDO LUIS FRANCO hasta cubrir la suma de un milln de pesos
($1.000.000), diligencia que tomar a su cargo el Secretario del Tribunal (art. 518
del C.P.P.N.). A tal fin, se deber librar el correspondiente mandamiento.
XV. DISPONER EL PROCESAMIENTO SIN PRISIN
PREVENTIVA DE GUILLERMO ADOLFO ESPIEIRA, de las dems
condiciones personales obrantes en autos, en base al hecho por el que fuera
formalmente indagado en el marco de esta causa n 2.610/2011, por considerarlo
prima facie partcipe secundario de los delitos de defraudacin por administracin
fraudulenta en perjuicio del Estado y negociaciones incompatibles con el ejercicio
de la funcin pblica, los cuales concurren en forma ideal (arts. 46, 54, 173 inc. 7,
174 inc. 5 y 265 del Cdigo Penal de la Nacin y 306, 310 y concordantes del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
XVI. TRABAR EMBARGO sobre los bienes personales y/o dinero
de GUILLERMO ADOLFO ESPIEIRA hasta cubrir la suma de un milln de
pesos ($1.000.000), diligencia que tomar a su cargo el Secretario del Tribunal (art.
518 del C.P.P.N.). A tal fin, se deber librar el correspondiente mandamiento.
XVII. DISPONER EL PROCESAMIENTO SIN PRISIN
PREVENTIVA DE CRISTINA ALEJANDRA MERCADO, de las dems
condiciones personales obrantes en autos, en base al hecho por el que fuera
formalmente indagada en el marco de esta causa n 2.610/2011, por considerarla
prima facie partcipe secundaria de los delitos de defraudacin por administracin
fraudulenta en perjuicio del Estado y negociaciones incompatibles con el ejercicio
de la funcin pblica, los cuales concurren en forma ideal (arts. 46, 54, 173 inc. 7,
174 inc. 5 y 265 del Cdigo Penal de la Nacin y 306, 310 y concordantes del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
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Poder Judicial de la Nacin
C. N 2.610/11
Juz. Fed. 12
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Poder Judicial de la Nacin
C. N 2.610/11
Juz. Fed. 12
($1.000.000), diligencia que tomar a su cargo el Secretario del Tribunal (art. 518
del C.P.P.N.). A tal fin, se deber librar el correspondiente mandamiento.
Notifquese al Sr. Fiscal en su despacho y a las defensas mediante
cdulas electrnicas.
Ante m:
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