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-El derecho societario como parte integrante del derecho comercial: el derecho comercial
nace de forma originaria y separada del derecho civil, debido a las necesidades del
comercio y por la falta de instituciones adecuadas para la regulacin de su actividad. Nace
con un determinado contenido y la evolucin de las circunstancias econmicas que le
dieron origen produce sucesivos cambios fundamentales en su materia. Por ello se dice que
el derecho comercial constituye una categora histrica producto de las necesidades del
momento y no una categora dogmtica.
Nuestra ley de sociedades 19.550 de 1972 adapto la legislacin societaria argentina a las
ms modernas, plasmando en aquel entonces las tendencias vigentes en el mundo en
materia de derecho societario, intentando corregir los abusos que haba llevado la mala
utilizacin de la tcnica societaria. Las principales caractersticas de la ley 19.550 son las
siguientes:
Pero la ley 19.550 originaria demostr con el paso del tiempo que deba ser objeto de una
reforma importante sobre temas nuevos de gran relevancia. En tal sentido fue la ley 22.903
que modifico la ley de sociedades, dentro de esas reformas las ms importantes son:
a)- Sociedades de inters o personalistas: son sociedades que cuentan por lo general con
muy pocos socios y se caracterizan fundamentalmente por la responsabilidad solidaria e
ilimitada, aunque no subsidiaria de sus integrantes, as como por un esquema sencillo de
funcionamiento. Es tambin caracterstica de estas sociedades la enorme relevancia de la
personalidad de los socios, y de ello se deriva la necesidad de obtener la conformidad de los
restantes socios para la cesin de la parte de inters por uno de ellos, as como tambin el
riguroso sistema de mayoras previsto a los fines de modificar el contrato social. Dentro de
estas sociedades de inters o de personas encontramos:
Las sociedades colectivas: todos sus socios responden en forma solidaria e ilimitada
por las obligaciones sociales, aun cuando ellos cuentan con el derecho de exigir a
los acreedores la agresin prioritaria del patrimonio societario (beneficio de
excusin). Su normativa va desde el art 125 a 133 de la ley, y es aplicable toda esta
legislacin a los dems tipos sociales incluidas en esta clasificacin siempre que
fueren compatibles.
Sociedades en comandita simple: se caracterizan por la existencia de dos categoras
de socios: los socios comanditados o solidarios que responden como los socios de
las sociedades colectivas, y los socios comanditarios, que responden solamente por
los aportes efectuados a la sociedad, que deben consistir necesariamente en
obligaciones de dar. Precisamente por los lmites de la responsabilidad asumida, les
est prohibido a estos socios ejercer la administracin de la sociedad, la cual debe
estar a cargo de los socios comanditados o de terceros. Su normativa va desde el art
134 a 140 de la ley.
Sociedades de capital e industria: tambin se caracterizan por la existencia de dos
categoras de socios: los socios capitalistas que responden de los resultados de las
obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y los socios
industriales, que responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
Los socios capitalistas ponen el dinero en la sociedad y los socios industriales ponen
el trabajo, es decir, la mano de obra. A diferencia de las sociedades en comandita
simple la administracin de la sociedad puede ser ejercida por cualquiera de los dos
tipos de socios. Su normativa va desde el art 141 a 145 de la ley.
Sociedades accidentales o en participacin: se trata de sociedades constituidas para
una o ms operaciones determinadas, pero que permanecen ocultas a los terceros, en
el sentido de que quien realiza las operaciones sociales lo hace con los aportes
recibidos de los restantes socios, pero a titulo personal o individual afectando todo
su patrimonio por los resultados de ellas. Sin embargo detrs de ese socio a quien se
le da el nombre de socio gestor, existe una verdadera sociedad que se gobierna por
las normas de la sociedad colectiva, a cuyos socios, denominados participes, debe el
socio gestor rendir cuentas. Precisamente por su carcter oculto y transitorio, las
sociedades accidentales o en participacin carecen de personalidad jurdica y no
estn sometidas a inscripciones registrales. Su normativa va desde el art 361 a 366
de la ley.
b)- Sociedades de responsabilidad limitada: caracterizadas por la divisin de su capital
social en cuotas de igual valor, y la responsabilidad de todos sus socios por las cuotas que
hubieran suscripto e integrado, por eso la responsabilidad es limitada. Si bien
originariamente pudieron incluirse a estas sociedades dentro de una categora mixta,
intermedia entre las sociedades de personas y las sociedades de capital, la actual regulacin
de las sociedades de responsabilidad limitada, efectuada por la ley 22.903 las acerca mucho
ms a las sociedades de capital, resultando cada vez ms indiferente la personalidad de sus
integrantes. Su normativa va desde el art 146 a 162 de la ley.
c)- Sociedades por acciones: son aquellas sociedades en las cuales su capital social se
divide en acciones que se incorporan a ttulos representativos, y as circulan. Sus socios
denominados accionistas, limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones
suscriptas. A su vez dentro de estas sociedades podemos encontrar:
b)- Diferencia entre sociedad comercial y asociacin civil: las diferencias son las
siguientes:
La diferencia ms importante recae sobre el fin de bien comn que tienen las
asociaciones, mientras que las sociedades persiguen fines lucrativos que benefician
particularmente a los socios.
En cuanto al capital, en las sociedades comerciales este se conforma con los aportes
que hacen los socios, en cambio en las asociaciones no existe aporte de capital sino
que sino que la participacin de los asociados se limita al pago de una cuota social
fijada en el estatuto o en la asamblea que les da derecho a utilizar los servicios que
brinda la asociacin.
Respecto del destino del patrimonio en caso de disolucin, las sociedades
comerciales una vez realizado el activo, cancelado el pasivo y reintegrado el capital
aportado a los socios, el remanente se les entrega segn como fuera convenido en el
contrato social. En las asociaciones civiles, el destino del remanente se dirige
necesariamente a un fin de bien comn o al Estado.
En la sociedad comercial, la formacin de la voluntad social se realiza en funcin
del capital y por ello los socios participan con una cantidad de votos proporcionales
al capital aportado. En las asociaciones civiles el voto de los asociados vale lo
mismo.
La sociedad solo puede ser constituida por el acuerdo de voluntades, mientras que el
condominio puede crearse por acuerdo de voluntades, testamento o por imperio de
la ley.
El condominio no constituye un sujeto de derecho, ya que es un derecho real, en
cambio la sociedad si por imperio del art 33 c.c y el art 2 de la ley 19.550.
El condominio carece de rgimen legal especfico en materia de administracin de
la cosa comn, a diferencia de la sociedad.
El condominio no es susceptible de disolucin, como las sociedades, sino de
divisin, a pedido de cualquiera de los condminos, salvo en los casos de
condominio con indivisin forzosa.
-Asociaciones constituidas bajo la forma de sociedad: el art 3 de la ley 19.550 dice: Las
asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de
los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.
Los autores de la ley de sociedades comerciales consideraron apta la adopcin por una
asociacin de la figura jurdica de la sociedad comercial. Este art 3 de la ley fue objeto de
severas censuras seguramente porque pretender aplicar a las asociaciones civiles el rgimen
de las sociedades comerciales resulta ilgico atento a que el fin de ambos contratos
asociativos resultan diferentes. En efecto la asociacin desprotegida por la inexistencia de
una regulacin normativa especial, nace y se desarrolla en un medio que poco y nada tiene
en comn con las sociedades comerciales, con lo que no parece correcto afirmar que el art 3
de la ley representa as una posibilidad de incitar a probables encubrimientos de la
verdadera esencia del principio asociacional, como podra suceder con las asociaciones
recreativas, benficas o culturales. Inclusive, razones de orden prctico tampoco justifican
la asimilacin entre las asociaciones y las sociedades comerciales, conforme a sus
significativas diferencias.
-La unificacin legislativa del derecho de sociedades: esta es otra de las grandes tendencias
actuales, que trata de evitar la coexistencia de ordenamientos societarios civiles por un lado
y comerciales del otro. Nuestro pas actualmente regula de formas separada a las sociedades
civiles y a las comerciales, pero a lo largo de la historia hubieron intentos de unificacin.
En la Argentina, el primer congreso nacional de derecho comercial en 1940 se inclin por
la unificacin legislativa, siendo incluso propuesta la redaccin de un cdigo nico. Pero el
intento ms serio en nuestro pas de unificar la legislacin civil y comercial en general y
societaria en particular fue el proyecto de unificacin civil y comercial de 1987 que
derogaba el cdigo de comercio e introduca su normativa dentro del cdigo civil en un
solo cuerpo normativo, iniciativa que fue sancionada por el congreso pero vedada por el
poder ejecutivo. Esto a su vez fue objeto de crticas y de aceptaciones por parte de la
doctrina cada uno fundamentando su negativa o conveniencia. Nissen opina que es viable
toda propuesta de unificacin de la legislacin civil y comercial en materia de contratos
asociativos, pues, en ese aspecto no se presentan los inconvenientes de aplicar soluciones
destinadas a los comerciantes a personas que no lo son.