UC0183 MAI Derecho Empresarial ED1 V1 2016

Derecho Empresarial I
Manual Autoformativo Interactivo
Halley Lpez Zaldvar

Datos de catalogacin bibliogrfica
Derecho Empresarial I. Manual Autoformativo Interactivo

Halley Lpez Zaldvar
Primera edicin
Huancayo,abril de 2017
De esta edicin
Universidad Continental
Av. San Carlos 1980, Huancayo-Per
Telfono: (51 64) 481-430 anexo 7361
Correo electrnico: recursosucvirtual@continental.edu.pe
http://www.continental.edu.pe/
Versin e-book
Disponible en http://repositorio.continental.edu.pe/
ISBN electrnico N. 978-612-4196-44-
Direccin: Emma Barrios Ipenza

Edicin: Eliana Gallardo Echenique
Asistente de edicin: Andrid Poma Acevedo
Asesora didctica: Fabio Contreras
Diseo y diagramacin: Francisco Rosales Guerra
Todos los derechos reservados. Cada autor es responsable del contenido de su propio texto.
Este manual autoformativo no puede ser reproducido, total ni parcialmente, ni registrado en o transmitido
por un sistema de recuperacin de informacin, en ninguna forma ni por ningn medio sea mecnico, foto-
qumico, electrnico, magntico, electro-ptico, por fotocopia, o cualquier otro medio, sin el permiso previo
de la Universidad Continental.
NDICE
INTRODUCCIN 7
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA 8

RESULTADO DE APRENDIZAJE: 8
UNIDADES DIDACTICAS 8
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO 8
UNIDAD I
FUNDAMENTOS DEL ESTADO DERECHO, EMPRESA Y COMERCIO 9
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I 9
Tema N 1: Aspectos generales del Derecho Empresarial 11

1. El Derecho Empresarial 11
Tema N 2: Principios econmicos en la Constitucin Poltica del Per 29

1. Libertad de empresa 29
2. Economa social de mercado 30
3. Libre competencia 31
4. Principio de subsidiariedad 33
LECTURA SELECCIONADA N 1 34
ACTIVIDAD FORMATIVA N 1 37
Tema N 3: Anlisis de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, MYPEs y aspectos generales

de actividad empresarial asociada 38
1. Comerciante individual 38
2. Definicin y caractersticas de la EIRL 40
Tema N 4: Las MYPEs 44

1. Definicin y caractersticas 44
LECTURA SELECCIONADA N 2 46
ACTIVIDAD FORMATIVA N 2 48
GLOSARIO DE LA UNIDAD I 49
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD I 49
AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD I 50
UNIDAD II
LAS SOCIEDADES COMERCIALES 53
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II 53
Tema N 1: Sociedades comerciales 55

1. Aspectos generales 55
2. Reglas aplicables a todas las sociedades comerciales 56
3. Tipos de sociedades comerciales 59
Lectura seleccionada N 1: 62
Actividad N1 66
Tema N 2: Sociedad annima 67

2. Constitucin 68
3. Modificacin de estatuto, y aumento y reduccin de capital 70
4. Aumento del capital de la sociedad annima 72
Lectura seleccionada N 2 75
Actividad N2 77
GLOSARIO DE LA UNIDAD II 78
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD II 78
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II 79
UNIDAD III
DERECHO CONCURSAL Y DERECHO MARCARIO 83
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III 83
Tema N 1: Fundamentos del Derecho Concursal 85

1. Restructuracin patrimonial 85
2. Derecho Concursal 89
3. Quiebra 97
Tema N 2: Derecho Marcario 99

2. Caractersticas de la marca 99
2. Indecopi 101
Actividad N1 105
Tema N 3: La propiedad industrial 106

2. Tipos de propiedad industrial 106
Actividad N 2: 112
GLOSARIO DE LA UNIDAD III 113
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD III 114
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III 115
UNIDAD IV
TTULOS VALORES 119
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD IV 119
Tema N 1: Parte general 121

2. Elementos 125
3. Circulacin 125
4. Garantas 132
5. Pago 133
6. Protesto 135
7. Acciones cambiarias y extracambiarias 136
8. Deterioro, sustraccin, extravo y destruccin 137
Lectura seleccionada N 1: 138
Actividad N 1 140
Tema N 2: Parte especial 141

1. Cheque 141
2. Pagar 142
3. Letra de cambio 145
4. Factura negociable 147
5. Certificado de depsito y warrant 147
6. Conocimiento de embarque y carta de porte 149
7. Valores mobiliarios 152
Actividad N 2 155
GLOSARIO DE LA UNIDAD IV 156
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD IV 156
AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD IV 157
ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES 160

MANUAL AUTOFORMATIVO INTERACTIVO
INTRODUCCIN
A
preciado lector, el presente trabajo tiene como reconocen los usos de los ttulos valores en el ejer-
objeto establecer las bases necesarias para cicio de la actividad empresarial comercial, con los
forjar un inters en el conocimiento del mane- parmetros de la Ley de Ttulos Valores.
jo de las cuestiones jurdicas a nivel de la administra-
cin empresarial. Me veo en la necesidad de aclarar que los contenidos
recogidos en el presente documento corresponden
En ese sentido, se tratan diversos tpicos que van al 75% de los contenidos sealados en el slabo de
desde conceptos generales sobre empresa hasta la la asignatura. Los contenidos referidos a los meca-
identificacin de las particularidades de los ttulos va- nismos alternativos de resolucin de conflictos y los
lores. contratos comerciales, si bien se muestran como
importantes, no son esenciales para una adecuada
Es as que en la primera unidad se estudian los fun- formacin en Derecho Empresarial.
damentos jurdicos de la empresa, los actos de co-
mercio y los sujetos de comercio. En la segunda Espero que con el presente Manual Autoformativo
unidad se identifican las principales funciones de las puedan generarse las bases para una comprensin
sociedades comerciales conforme a lo dictado por la fundamental de las premisas del Derecho Empresa-
Ley General de Sociedades. En la tercera unidad se rial a travs del anlisis de sus categoras ms impor-
reconocen los efectos del uso de los procedimientos tantes.
administrativos en del derecho concursal y en el de-
recho marcario. Finalmente, en la cuarta unidad se El Autor.
7
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
RESULTADO DE APRENDIZAJE:
Conocer, entender y aplicar el marco jurdico general dentro del cual se desenvuelve la actividad de las empresas
y las distintas instituciones, contratos e instrumentos que tiene relevancia para la misma.
Adquiere un enfoque doctrinario y prctico de las ramas del Derecho que informan a los estudios empresariales,
conociendo y aplicando los principios generales que rigen los fenmenos econmicos, sociales y jurdicos de las
empresas en sus diversas fuentes y modalidades, sus relaciones con otras ciencias y la estructura de las normas
jurdicas relacionadas.
UNIDADES DIDACTICAS
UNIDAD I UNIDAD II Unidad III Unidad IV
Fundamentos del estado de Derecho concursal y derecho

Las sociedades comerciales Ttulos Valores
derecho, empresa y comercio marcario
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO
UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV

1era. Semana y 3era. Semana y 5ta. Semana y 7ma. Semana y
2da. Semana 4ta. Semana 6ta. Semana 8va. Semana
16 horas 16 horas 16 horas 16 horas
8
UNIDAD I
FUNDAMENTOS DEL ESTADO DERECHO, EMPRESA Y

COMERCIO
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I
CONTENIDOS
AUTOEVALUACIN EJEMPLOS
BIBLIOGRAFA ACTIVIDADES
9
CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES
Tema N 1: Aspectos generales del Lee, analiza y discute conceptos sobre Asumir una actitud amplia,
Derecho Empresarial el Estado, empresa y comercio. abierta y de constante dilogo,
1 El Derecho Empresarial Analiza y discute la relacin entre trasmitiendo el inters y la idea
la Constitucin Poltica del Per y el de importancia en la asignatura
a. O
rigen y evolucin histrica
ejercicio de la actividad empresarial, para el desarrollo profesional,
b. Definicin personal y nacional con amplios
as como el rol importante para la vida
c. F
uentes del Derecho Empresarial y desarrollo de nuestro pas. criterios de respeto mutuo y
autocritica.
d. Principios del Derecho Empresarial Describe y comenta las reglas
e. Registro Pblico Mercantil e instituciones contenidas en la
normativa vigente.
f. C
maras de Comercio
Explica las reglas e instituciones
g. Empresario y empresa
contenidas en la Ley de la EIRL.
Tema N 2: Principios econmicos en la

Actividad N1:
Constitucin Poltica del Per
1 Libertad de empresa
Elabora un mapa conceptual sealando
el concepto, caracterstica y funciones
2 Economa social de mercado de los principios econmicos de la
3 Libre competencia Constitucin Poltica del Per.
4 Principio de subsidiariedad
Actividad N 2:
Tema N 3: Anlisis de la Empresa Elabora un ensayo analizando
Individual de Responsabilidad Limitada, crticamente si las asociaciones sin
MYPEs y aspectos generales de fines de lucro pueden ejercer actividad
actividad empresarial asociada empresarial.
1 Comerciante individual
2 Definicin y caractersticas de la EIRL Control de Lectura N 1
Prueba escrita de los temas 1, 2, 3 y 4.
Tema N 4: Las MYPEs
1 Definicin y caractersticas
LECTURAS SELECCIONADAS
Lectura seleccionada 1:
Paniagua Zurera, M.(2012) El empresario. En. Nociones de derecho mercantil. Madrid: Marcial Pons. pp. 25-31.
Pagador Lpez, J. (2012). La empresa. En Nociones de derecho mercantil. Madrid: Marcial Pons. pp. 19-23.
10
Tema N 1:
UNIDAD I
Aspectos generales del Derecho Empresarial
Comnmente logra entenderse al derecho empresarial como el derecho comercial o mercantil, no obstante su
objeto resulta ser ms amplio porque incorpora disciplinas como el derecho laboral, administrativo y tributario.
En este apartado haremos referencia a los principios del derecho empresarial y los conceptos bsicos que con-
forman su estructura.
Tema N 1
1. El Derecho Empresarial
a. Origen y evolucin histrica

El derecho empresarial ha tenido desarrollo histrico variado, esto es, en razn a la latitud en la que las opera-
ciones comerciales se realizaban.
As, Carbonell (2015, pp. 7-16) seala que: El Derecho Comercial, bajo el concepto que actualmente se entiende
y se conoce, constituye una rama autnoma del derecho, la cual norma todas las relaciones comerciales sean
estas dadas en una ley especial, como la ley de ttulos valores, o en un cuerpo normativo integrado como el
cdigo de comercio o incluso el Cdigo Civil.
El comercio es una actividad relacionada al hombre desde el inicio de los tiempos con acciones tan sencillas
como el trueque. Con el paso del tiempo esta actividad fue evolucionando de distintas maneras; desde sus for-
mas en la realidad, hasta cmo era entendida en la antigedad a cmo es concebida actualmente. As como las
normas que la regan antes y las rigen actualmente.
Es as que el Derecho Comercial abarca los actos que al originarse esta rama eran relacionados con ella y con los
sujetos que los realizaban, as tambin abarca los actos que, con el desarrollo de esta rama, fueron incorporn-
dose al Derecho Comercial y que, por ende, eran reconocidos y realizados por los comerciantes, teniendo estos
en un inicio la prerrogativa de determinar si las actividades iban o no a estar normadas por el Derecho Comercial.
En este sentido, y a fin de comprender cmo es que se origina el concepto de Derecho Comercial y muchas
de las instituciones que actualmente se encuentran relacionados l, es necesario hacer un repaso al origen y
desarrollo del mismo a lo largo de la historia universal.
El Derecho Comercial, como tal, tiene sus inicios en la costumbre y las relaciones comerciales que se creaban
entre los hombres, es decir con intercambios o trueques, los cuales se encontraban regulados por la confianza
que se estableca entre los sujetos que realizaban las transacciones, es decir, por lo que actualmente conoce-
mos como buena fe. Fue recin alrededor del ao 2050 a. C. que se comenzaron a regular las relaciones co-
merciales con el Cdigo de Ur-Namu, el cual regul, de manera muy precaria, el transporte martimo, prstamo,
depsitos, compraventa, entre otros.
Se puede presumir que este cdigo no solo buscaba regular la vida comercial dentro de este Imperio Meso-
potmico, sino tambin regular las rutas martimas que generaban el comercio internacional con Egipto. Este
comercio se debi a que ambos eran los principales imperios comerciales tanto por tamao y ubicacin por las
rutas de ingreso y salida que tenan alrededor del Medio Oriente.
Sin embargo, no fue hasta Grecia que se comenz a reglamentar, no de manera totalmente autnoma e institu-
cionalizada, pero s de manera ms clara, las transacciones; toda vez que tena una posicin comercial estratgi-
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ca en aquellos aos, esto se debi a las nuevas rutas comerciales generadas en el Mediterrneo, lo que deveng
en los comienzos de las rutas intercontinentales.
UNIDAD I
Tal como seala Etcheverry, los griegos no solo dejaron leyes como el Nauticum Foenus, la Lex Rhodia de lactuc
y la Comenda, donde regularon temas como banca privada y estatal, y operaciones como el depsito y prs-
tamo; sino tambin se regul el derecho martimo, procedimientos de solucin de controversias comerciales,
entre otras subramas del Derecho Comercial. Estos inicios de reglamentacin constituyen la razn por la que se
puede asegurar que en Grecia se tuvo un Derecho Comercial diferenciado ms no completamente instituciona-
lizado y autnomo como lo tenemos actualmente.
ROMA Y EDAD MEDIA

Tema N 1
Roma
El origen de Roma fue la unin de pequeos pueblos latinos ubicados fuera de Lacio, alrededor de los siglos X y
XI, pero es recin en el siglo XII que se funda la ciudad que hoy se conoce.
A fin de que se logre fundar la ciudad de Roma se tuvo que pasar por una serie de guerras y tratados, lo que ge-
ner que comenzara como un pequeo Estado el cual pas a unificar todo lo que actualmente se conoce como
Italia y las tribus que en aquel entonces rodeaban el mar Mediterrneo. Es debido a la expansin que mostraba el
Imperio y a la ocupacin del mar Mediterrneo, ruta sumamente importante en el comercio de aquel entonces,
lo que generar que se vuelva un punto importante dentro del desarrollo comercial.
En este sentido, Roma adopta una regulacin distinta a la que se adoptara en Grecia, toda vez que, en Roma no
se legisl ni se intent legislar a las transacciones comerciales de manera autnoma al Derecho Civil. Esto se
debi a que en Roma se utilizaron figuras como el derecho pretorio y a las instituciones denominadas Ius Gen-
tium, que era la que se satisfaca las exigencias martimas.
Ma. Anah Cordero y Mariah A. Fernndez sealan que en Roma se tena una compulsin a la deuda, razn por
la cual se castigaba el incumplimiento a la palabra dada, es bajo esta premisa que un deudor poda, de incumplir
con sus obligaciones, pagar hasta con su vida; esto se mantuvo vigente hasta que se dict la Ley de las XII Tablas
y la Ley Paetelia Papiria las cuales limitan este castigo y se dispone que el faltar a la palabra y el no pago de la
deuda sea cobrado solo con los bienes del deudor.
Estas leyes fueron sustituidas por el derecho pretorio, que era aplicado por el pretor, el cual tena facultades
sumamente amplias a fin de poder flexibilizar la ley civil utilizando los principios y la costumbre aplicada con
criterios amplios y adecuados a la realidad de cada caso, esto permiti que se puedan solucionar los conflictos
de manera gil y eficiente.
Lo antes sealado, era aplicado solo para los ciudadanos romanos, toda vez que eran los que, desde el punto de
vista del Imperio, tenan mayores y mejores derecho que los no ciudadanos. A los no ciudadanos, que mantenan
relaciones comerciales con romanos o dentro de Roma, les eran aplicables las normas Ius Gentilium -Derecho de
las gentes- la cual constituira una compensacin al Ius Civile aplicada solamente a los romanos.
De lo antes sealado se puede concluir que, si bien Roma no cont con un Derecho Comercial desligado del
Derecho Civil, es decir autnomo, s tuvo leyes que, de manera analgica, regulaban las transacciones entre
romanos y entre no romanos, como el Ius Gentilium. Estas leyes le permitieron a Roma ser uno de los Imperios
ms desarrollados de la poca, toda vez que la ley civil era adaptada a la realidad de cada caso permitiendo una
solucin de conflictos gil lo que gener mayor dinamismo en la economa.
Cuando Roma es dividida en dos Roma de Oriente y Roma Occidente, esta ltima, de la mano de Justiniano,
busc limitar la aplicacin de la Ius Civile volvindola ms rgida, hecho que ayud a que la actividad comercial se
contrajera, lo que gener una serie de problemas a las clases mercantiles de Roma y trajo como consecuencia
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que las transacciones se volvieran ms lentas y a su vez se generara menor riqueza entre la poblacin. Para el
ao 476 d. C., el Imperio romano de Occidente desapareci.
UNIDAD I
Edad Media
Conjuntamente con la cada de Roma Occidental, se inici lo que se conoce como la Edad Media, y es, preci-
samente, durante esta etapa que se comienza a identificar al Derecho Comercial de manera diferenciada del
Derecho Civil.
Los inicio de la Edad Media fueron tiempos de crisis econmica y reordenamiento de las civilizaciones, toda
Tema N 1
vez que esta poca se inici con la cada del Imperio romano, el cual si bien se encontraba dividido, constitua
el Imperio de mayor tamao, con mayor movimiento comercial de la poca y que, a su vez, contaba con mayor
desarrollo en el ordenamiento jurdico.
Una de las principales causas de esta crisis se debi a que las ciudades, que antes eran focos comerciales,
perdieran este atractivo debido a que comenzaron a ser invadidas por los brbaros y por ende a volverse inse-
guras. El Imperio ya no se encargaba de salvaguardar la seguridad de los ciudadanos, razn por la cual la vida se
comenz a trasladar al campo y a los alrededores de la ciudad, lo que deveng en que el comercio se realice de
manera lenta y, mayormente, terrestre entre pueblos aledaos dejando el comercio martimo relegado, sin que
esto signifique que no era una necesidad de aquel entonces.
A lo sealado en el prrafo anterior, es necesario sumarle que con la desaparicin de Roma Occidental se gener
la desintegracin del sistema poltico y jurdico que se conoca hasta ese momento, esta desintegracin se debi
al desuso del mismo el cual se gener debido a que las leyes romanas tenan una aplicacin sumamente rigurosa
que resultaba poco prctica para los pueblos brbaros que se iban integrando a las antiguas comunidades. Estos
tenan un ordenamiento distinto, mayormente regido de forma consuetudinaria, razn por la cual esta pas a ser
la forma de legislacin que rega en las ciudades y pueblos aledaos.
Conforme se sali de la crisis comercial que hubo al inicio de este periodo, se reactivaron los caminos y la se-
guridad alrededor de las ciudades y el comercio se fue reactivando; una de las formas en que se aprovech fue
mediante el armado de ferias y mercados, en los cuales se intercambiaban o vendan productos y se liquidaban
las cuentas y deudas, el principio fundamental que rega en estos lugares era la buena fe en las negociaciones
que se hicieran.
Los mercados constituan el mbito permanente de todos los comerciantes, es decir, que eran espacios ubi-
cados de manera permanente dentro de las ciudades y/o pueblos, toda vez que constituan el lugar donde los
ciudadanos se abastecan en el da a da.
Estos constituyen exactamente los mismos espacios que son conocidos actualmente como mercados, un cen-
tro de abastecimiento diario, especfico y permanente.
Por el contrario, las ferias eran realizadas una vez al ao o como mximo dos y duraban entre uno o dos meses.
Dentro de las mismas se intercambiaban experiencias y productos entre comerciantes profesionales. Las ms
importantes eran las de Champagne y Lyon en Francia, Medina del Campo en Espaa, Francfort en Alemania y
Nijni-Novgorod en Rusia.
Actualmente las ferias constituyen espacios de comercializacin que se realizan tambin en tiempos estableci-
dos por la costumbre sean semanales, mensuales o anuales, mas no de manera permanente, sin embargo, ya
no es ms un centro donde se intercambien experiencias o se liquiden crditos pasados como s ocurra en la
antigedad, esto se debe a que las transacciones actualmente se liquidan en el da a da.
Con el origen de los mercados y las ferias, los comerciantes y artesanos que ejercan el mismo oficio, comen-
zaron a juntarse, a fin de buscar y proteger sus intereses, estas asociaciones y eran llamadas corporaciones y
buscaban proteger a los miembros de los abusos que ejercan los seores de las ciudades, sobre todo en el
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sobrepago de impuestos. Esta proteccin era obtenida mediante los privilegios dados por el rey -los cuales eran
llamados privilegio real de incorporacin-, estos constituan bsicamente un poder para gobernarse como una
corporacin independiente bajo la ley y la proteccin del mismo rey.
UNIDAD I
Es precisamente en el mbito de las ferias y gracias a las corporaciones que nace lo que actualmente se cono-
ce como Lex Mercatoria. Esto se debi a la necesidad de tener un mecanismo de resolucin de controversias
especializado y distinto a los tribunales comunes, los consejos se instalaban de manera peridica dentro de las
ferias y los comerciantes deban de acatar las decisiones, independientemente de donde se hizo la transaccin
y donde se llev a cabo el juicio, es por ello que se seala que la Lex Mercatoria naci como un sistema unifor-
me de medio de solucin de controversias10, pero que no solo regula este campo del derecho, sino tambin
norma temas como bienes, intercambio, crdito entre otros.
Tema N 1
Cordero seala que la Lex Mercatoria eran las costumbres mercantiles y la jurisprudencia establecida por los
consejos y los estatutos de las corporaciones; esta tena un carcter subjetivo, puesto que estaba basado en
funcin a las personas que realizaban comercio, transporte o banca, pero se encontraba regida por la costumbre,
con el paso del tiempo el derecho generado por esta costumbre nacera la regulacin escrita.
En el mbito de los consejos que aplicaban la Lex Mercatoria, la solucin de controversias era llevada a cabo por
el cnsul, que era elegido por los miembros de una corporacin y se instalaban tribunales consulares, y era l
quien, de manera gil y guiado por la costumbre y la jurisdiccin consular, buscaba resolver los conflictos solo
de los miembros. Con el paso del tiempo el Cnsul fue autorizado a resolver conflictos de sujetos ajenos a los
miembros de la corporacin.
En este sentido, la Lex Mercatoria nace tambin para colocar parmetros en las actividades relacionadas con el
comercio. Esta ley se enriqueca mucho de la costumbre razn por la cual poda variar con mucha rapidez, tal es
as que, con la Lex Mercatoria nacen figuras como la letra de cambio, la contabilidad mercantil, la matrcula de
comerciantes, el seguro, entre otros; sin embargo, mantena principios bsicos directrices como la equidad y la
buena fe.
De todo lo sealado se puede determinar que durante la Edad Media se comenz a desarrollar el comercio de
una manera ms ordenada razn por la cual se gener la necesidad de comenzar a legislar lo que lleg a la poca
actual con el nombre de Derecho Comercial. Las legislaciones de este periodo comenzaron a nacer, como la ma-
yora de legislaciones, de las costumbres que tenan los sujetos para la solucin de conflictos y como la misma
regulaba las instituciones que iban naciendo.
Era justamente el hecho de que nacieran de la costumbre lo que generaba que las legislaciones fueran suma-
mente cambiantes y dinmicas, toda vez que las mismas se iban adaptando a las necesidades y realidades de
los lugares y los sujetos donde se encontraban e iban desarrollando. Esto, en aquel entonces, no generaba la
incertidumbre jurdica que actualmente podra generarse entre los comerciantes, toda vez que todos los cambios
eran en su mayora adoptados por todos sus smiles y todas las modificaciones deban regirse por principios
bsicos que generaban confianza entre los sujetos.
CODIFICACIN Y PRIMEROS CDIGOS

Durante la Edad Media el Derecho Comercial se volvi autnomo, el mismo que se basaba en el Derecho Con-
suetudinario, en los estatutos de las corporaciones y en principios bsicos; sin embargo, la vida comercial segua
creciendo y ya no solo se limitaba a las ferias y mercados conocidos por todos los sujetos de esa poca, sino
tambin se integraron otras actividades y sobre todo otras costumbres, las cuales podan como no concordar
con las ya existentes.
Este choque fue el detonante para que se vuelva necesario de-terminar reglas ms claras a las que se manejaban
hasta aquel momento; es as que, se comenzaron a codificar las reglas mercantiles por medio de las ordenanzas
o edictos reales.
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Las primeras muestras de esta codificacin se dieron en la Espaa medieval, precisamente en Barcelona, donde
todos los usos y costumbres hasta ese momento utilizados en la resolucin de conflictos y otras instituciones
comerciales se empezaron a trasladar a colecciones privadas conocidas como Costums de la Mar, el cual en la
UNIDAD I
segunda mitad del siglo XIV pas a ser el Libro del Consulado de Mar (1370). Este libro contena toda la tradicin
del mar del Mediterrneo y era utilizado en los consulados de esta zona como norma general.
Por otra parte, en el Atlntico se elabor lo que se conoce como el Rooles dOleron. Este texto contena materias
como armas, fletes, minera entre otras instituciones. Su difusin y aplicacin fue menor que la del Consulado
del Mar, pero fue adoptado por pases como Francia y Holanda.
Para los aos 1673 y 1681, se emitieron las ordenanzas de Luis XIV, donde se regula lo relativo al comercio
terrestre y martimo; a estas le siguieron las ordenanzas de Bilbao de 1737, estas fueron consideradas como la
Tema N 1
primera manifestacin legislativa de Derecho Comercial, regulaba no solo todo lo relativo a los transportes sino
tambin seguros y otras figuras.
Todas estas ordenanzas constituan los primeros cuerpos legislativos que tenan carcter objetivo, puesto que se
deja de lado el derecho consuetudinario para dar paso a normas que regulaban y definan los actos relativos a la
actividad comercial, manteniendo el carcter autnomo del Derecho Civil y comenzando a juzgar bajo las mismas
normas, no solo a los comerciantes, sino tambin a aquellos que realicen actividades relacionadas al comercio.
Con todos los avances que se presentaron no fue hasta el ao 1807 que se comenz a elaborar lo que se co-
nocera como el primer Cdigo de Comercio. Este fue realizado en Francia por Napolen y sirvi como modelo
tanto en el resto de Europa como en Amrica Latina.
Para que se pueda comenzar la elaboracin del Cdigo de Comercio Francs fue necesaria la desintegracin de
los privilegios y las corporaciones, mediante este accionar se busc que el comercio pueda ser ejercido por cual-
quier persona, no solamente por los comerciantes miembros de una corporacin; para ello, la jurisdiccin consu-
lar fue transformada en los Tribunales Comerciales, es decir, que no dejaron de lado la solucin de controversias
pero ya no solo los comerciantes accedan a ella sino cualquier persona que ejerciera una actividad comercial.
Luego de todas estas modificaciones, el Cdigo de Comercio Francs fue promulgado el 15 de septiembre de
1807 y estuvo compuesto por cuatro libros, que eran una recopilacin de todo lo que ya exista, con los siguien-
tes temas: 1) comercio general, 2) comercio martimo 3) falencias y 4) jurisdiccin mercantil.
Teniendo como base el Cdigo de Comercio Francs, otros pases del continente siguieron este ejemplo, entre
los que se encontr el Cdigo de los Pases Bajos (Blgica y Holanda antes de separarse) el cual fue aprobado
en 1826 y renovado en 1829. Portugal, por su parte, promulga su cdigo en 1833; Alemania, luego de unificarse,
promulga su primer cdigo como ley en el ao 1869; finalmente, Italia, el primer cdigo que promulga fue en
1865 y es modificado luego por el de 1882. En Espaa, el Cdigo lleg recin en 1829, sin embargo es necesario
tener en cuenta que en este pas contaba con una serie de ordenanzas y edictos que regulaban el comercio, lo
que gener que el Cdigo de 1829 congregara y mejorara las disposiciones con las que ya se contaban tanto en
materia comercial como civil.
Se puede concluir que la codificacin, en el sentido ms literal, se dio recin con el Cdigo Francs de 1807, pero
se considera que en realidad esta se inici con las ordenanzas o la Rooles dOleron, toda vez que si bien estas
no tenan una estructura propia de un cdigo, s tenan un carcter objetivo y contenan disposiciones que eran
aceptadas y aplicadas por todos los sujetos que ejercan actividades comerciales.
Logramos advertir que el derecho empresarial tuvo una regulacin completamente consuetudinaria hasta la
actualidad, donde se estn realizando esfuerzos por positivizar las conductas relativas al comercio a travs de la
dacin de cdigo y leyes.
b. Definicin
Teniendo en consideracin lo sealado en la introduccin al temas, a decir de Carbonell (2015, pp. 37 y 38), el
derecho empresarial presente los siguientes elementos para su conceptualizacin.
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El derecho comercial es, actualmente, sin duda alguna una rama independiente y autnoma del derecho la cual
busca velar por los intereses comerciales y las relaciones jurdicas que emanan de estas. A fin de poder delimitar
de manera ms precisa a que se refiere con esto, se explicarn los elementos que se consideran necesarios
UNIDAD I
para que se considere a alguna actividad como de comercio, a fin de poder delimitar cul sera la ley aplicable.
c. Fuentes del Derecho Empresarial

En concordancia con Carbonell (2015, pp. 60-70), son fuentes del derecho comercial:
El Derecho Comercial, se rige por sus propias leyes las cuales deben ser interpretadas de manera distinta a las
Tema N 1
normas civiles o administrativas, encontrndose acordes a la realidad que regula y con el carcter tcnico que
se requiere de acuerdo a cada caso, tipo de comercio y realidad econmica; esto adquiere mayor importancia
cuando la actividad no se encuentra debidamente regulada.
Etcheverry seala que no se encuentra de acuerdo con el hecho de que se seale que los contratos promuevan
las relaciones jurdicas objeto del Derecho Comercial ms que las obligaciones, toda vez que actualmente la
actuacin empresarial es tal que abarca no solo derecho patrimonial sino que tambin crea figuras, estructuras,
situaciones y relaciones de una forma totalmente variada y dinmica, a lo que se adhiere Siburu, el cual sostiene
que las obligaciones mercantiles y civiles tienen un mismo origen la ley, el contrato, el cuasicontrato, el delito
entre otros, lo que actualmente vendra a ser el acto jurdico, el hecho ilcito, la norma legal o consuetudinaria.
En este sentido, se considera que lo sealado lneas arriba es correcto toda vez que al ser el Derecho Comercial
una rama in-dependiente y autnoma del derecho, que cuenta con sus propias leyes, aun cuando mantiene una
relacin muy estrecha con el Derecho Civil, y es justamente con la ley comercial que se deben de regular las
obligaciones y relaciones jurdicas que generan.
Conforme a lo sealado, el Derecho Comercial tiene sus propias leyes, sin embargo, las fuentes del Derecho Co-
mercial que sern utilizadas, no difieren del todo del conjunto fuentes que es utilizada por las dems ramas del
derecho, siendo esta la ley, usos y costumbres comerciales, jurisprudencia y principios generales del Derecho
Comercial las que debern utilizarse y sern explicadas a continuacin.
La Ley
En el Derecho Comercial, al igual que las dems ramas del derecho, tiene su principal cuerpo normativo en la ley,
y es precisamente esta, la que debe ser tomada en el sentido ms amplio empezando por las normas constitu-
cionales, siguiendo con las leyes de carcter general o especial, adems los cdigos y tratados internacionales
para concluir en las normas de menor jerarqua.
Sin embargo, as como debe ser tomada en el sentido ms amplio, luego resulta necesario disgregarlas y orde-
narlas, respetando las jerarquas, cules debern ser consideradas de manera inmediata y cules debern ser
consideradas, pese a tener el mismo rango legal, de manera secundaria. Esto se debe al carcter autnomo que
tiene esta rama del derecho y a la gran cantidad de leyes especficas que se encuentran relacionadas a esta rama.
En primer lugar, como en todo lo relacionado al derecho, la primera norma que deber ser considerada y respe-
tada es la Constitucin, al ser esta la Carta Magna del pas, en ella se dispone que el Estado apoya la creacin de
riqueza mediante la libre empresa. Es decir que, brinda todas las seguridades jurdicas necesarias para el buen
funcionamiento del comercio.
Luego de la Constitucin, se encuentran las leyes consideradas como primarias las que debern ser aplicadas
de manera directa e inmediata al hecho, acto o controversia toda vez que regulan el Derecho Comercial o alguna
subrama del mismo de manera directa. Es as que, en esta categora se presenta el Cdigo Comercial, solo res-
pecto de las partes an vigentes; tales como las leyes especiales y especficas, la Ley de Ttulos Valores, la Ley
de Mercado de Valores, la Ley General de Sociedades, entre otras.
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Las leyes que sern consideradas como secundarias son el Cdigo Civil, en primer trmino, seguidas de las
dems leyes civiles o administrativas que le sean aplicables.
UNIDAD I
En primer trmino se encuentra el Cdigo Civil el cual fue unificado a la ley comercial en todo lo relacionado a contra-
tos y obligaciones. Bajo este hecho, cuando se encuentra un vaco en alguna norma comercial especial se recurrir
necesariamente a la Ley Civil a fin de poder llenar los vacos legales y aplicar de manera ms completa el derecho.
Al ser que el Cdigo Civil regula las relaciones contractuales y obligacionales que las partes pactan libremente,
esta voluntad, tal como seala Madrian de la Torre, deber de respetar, a fin de que sea totalmente vlida, en
primer lugar las normas imperativas, es decir aquellas que contienen disposiciones de orden pblico, intereses
del Estado y de terceros y las buenas costumbres. Por lo general, estas normas tienen carcter restrictivo y, de
Tema N 1
ser contravenidas, hacen que el acuerdo sea nulo.
As tambin el Cdigo Civil tiene las normas dispositivas las cuales buscan regular posibles fenmenos ajenos
a la voluntad de las partes, en estas normas, seala Madrian de la Torre, se presentan normalmente los actos
enumerados como comerciales y los que no y buscan regular, de ocurrir alguna controversia, como legalmente
se puede llegar a una solucin.
La voluntad de las partes deber de atenerse tambin a las normas supletorias, las cuales sern utilizadas
cuando la voluntad de las partes no ha previsto un hecho o consecuencia y por ende no fue regulado dentro del
contrato, o cuando careciendo de este, por acuerdo verbal, se tenga que recurrir de manera inmediata en primer
lugar a la ley comercial y de manera complementaria a la ley civil.
En segundo trmino se encuentran las leyes supletorias o administrativas. Estas leyes se encargarn de regular,
ms que nada, los actuares administrativos de los sujetos del comercio a fin de actuar acorde a lo que se requie-
re del mismo. Entre estas se tienen leyes regstrales o tributarias las cuales sern de obligatorio cumplimiento,
puesto que de lo contrario se estaran incumpliendo obligaciones legales que el sujeto tiene para con el Estado,
el cual ser pasible de imponerle la sancin que corresponda.
Entre estas leyes se encuentra por ejemplo el registro tanto en la Sunarp como en la Sunat del comerciante
o empresa a fin de que puedan realizar sus actividades con normalidad, as tambin se encuentran las leyes o
reglamentaciones relacionadas con las municipalidades, entre otras obligaciones legales que tendrn los sujetos
del comercio.
Tal como se ha sealado, es as que legalmente los sujetos del comercio para poder ejercer sus actividades bajo
el amparo total de la ley, debern de respetar en primer lugar la Constitucin del Per, seguidas de las Leyes
Comerciales especiales y especficas, en tercer lugar las Leyes Civiles y finalmente las Leyes Administrativas.
Los Usos y Costumbres Comerciales

Tal como se ha sealado anteriormente, el Derecho Comercial naci de los usos y costumbres, y por ende cons-
tituye la fuente ms antigua e importante de esta rama, toda vez que estas se iban creando de manera natural
por los primeros comerciantes y que eran utilizados por ellos cuando se generaban controversias respecto de
determinadas actuaciones.
Es as que, histricamente, eran primero aplicadas por las asociaciones creadas por aquellos comerciantes
que ejercan la misma actividad, luego pasaron a los consulados y con el paso del tiempo y el desarrollo de las
culturas costumbres, se fueron normativizan- do, hasta llegar a lo que hoy son leyes totalmente positivizadas e
institucionalizadas.
Al ser que actualmente los pases se rigen por normas escritas siendo las costumbres relegadas a un plano in-
ferior a la ley, actualmente existen corrientes que sealan que la costumbre no debera considerarse como una
fuente de derecho, sin embargo, se considera que Madrian de la Torre hace bien en sealar que a la costumbre
se la puede definir como el uso implantado en una colectividad que se considera jurdicamente obligatorio, sien-
do un derecho no escrito sino tcito por su aplicacin prctica y tcita en determinadas actuaciones.
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En este sentido, y pese a que muchas de las costumbres se encuentran actualmente en el ordenamiento ju-
rdico, se considera que los usos y costumbres comerciales a la fecha siguen siendo una fuente de esta rama
del derecho, toda vez que no pueden dejarse de lado ni relegarse, si se tiene en cuenta que el mercado cambia
UNIDAD I
mucho ms rpido de lo que pueden hacerlo las leyes, y por ende, la ley puede quedar desfasada e inaplicable
en la realidad; lo que genera que se deban utilizar otros medios para interpretar y entender lo que las partes
realmente queran en el contrato.
Esto no significa, bajo ninguna circunstancia, que la costumbre prevalecer sobre la ley, toda vez que esto solo
podr suceder en ocasiones en las que la costumbre cumpla con una serie de requisitos y probablemente sea
aplicada para el caso en concreto.
Tema N 1
Bajo lo sealado en el prrafo precedente, la costumbre debe de cumplir con una serie de requisitos, constitu-
yendo como la ms importante la de una observacin constante debiendo cumplir, adems deber cumplir con
las siguientes caractersticas i) ser uniformidad en su realizacin; 2) constante y frecuente; 3) de uso general; y
4) conciencia en su obligatoriedad.
1. La uniformidad se encuentra referida a que la prctica debe de proceder de manera idntica frente a de-
terminadas situaciones, sin que se presenten omisiones o hechos contradictorios y lo ms importante es
que no haya sido contradicha o protestada por aquellos que hubieran tenido inters. Esto significa que una
prctica contraria o ambigua no puede ser tomada en cuenta como una costumbre ya que no presenta una
existencia y uso colectivo.
2. La costumbre debe de ser constante se encuentra relacionado con el hecho de que no debe tratarse de un
acto ocasional o accidental; el elemento de constancia est relacionado a la frecuencia, toda vez que esta
dispone que la costumbre debe de ser formada por una cantidad de actos repetidos de acuerdo a su natura-
leza. Ninguna de estas significa que la costumbre requiera una cantidad determinada de aos para adquirir el
valor como tal, sino que mientras sea utilizada con mayor frecuencia y de la misma manera ser considerada
como costumbre, toda vez que es aceptada por la mayora de sujetos del comercio.
3. El uso general est relacionado con el hecho de que la costumbre debe de ser utilizada por el mayor nmero
de interesados y relacionados a esta rama como sea posible, de lo contrario no podr ser considerado como
tal, toda vez que una costumbre no la puede imponer un nmero muy pequeo y aislado del colectivo en el
comercio.
4. Finalmente, se encuentra la conciencia de su obligatoriedad, es decir, que los miembros de la sociedad donde
se usa la costumbre deben de estar convencidos que esta norma no puede ser infringida por cuanto constituye
una obligacin jurdica, es decir, que de romperte traer consecuencias como si se rompiera una ley.
Se debe de tener presente, tal como seala Madrian de la Torre, que si bien los elementos antes descritos
son necesarios para determinar si la costumbre constituye una fuente del derecho y, por ende, tiene carcter
vinculatorio entre las partes; tambin se debe de respetar el carcter moral y el derecho natural, toda vez que
las leyes nacen respetando ambos elementos, y la costumbre debe de hacerlo de igual manera, ya que estos
elementos regulan la vida social con el criterio ms amplio por lo que contravenirlos implicara una contradiccin
con los supuestos esenciales del derecho.
As como la costumbre tiene elementos, tiene tambin clases, estn son estudiadas por la doctrina y clasificadas
como 1) costumbre integrativa de la ley (fuente del derecho); 2) costumbre gremial o estatutaria; 3) costumbre
interpretativa; 4) costumbre internacional.
1. La primera constituye una fuente autnoma del Derecho Comercial, es decir que funcionan como una regla para
determinar el sentido de palabras o frases tcnicas utilizadas e interpretar los actos relacionados al comercio.
Es decir, que integra la costumbre con los dispositivos legales a fin de resolver el caso de la manera ms justa.
2. La costumbre gremial implica la aceptacin de determinadas actuaciones que te llevan a un resultado jurdi-
co concreto, tales como el uso reiterado de actos que conlleven a determinar que se mantiene una actuacin
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negocial que implique una calidad determinada a la que se aplicarn las costumbres vinculantes relacionadas
y localizadas jurdicamente.
UNIDAD I
3. En tercer lugar tenemos la costumbre interpretativa, la cual califica como la de mayor utilizacin en el Dere-
cho Comercial, siendo tambin utilizada en el Derecho Civil de manera extendida, al ser que es la que busca
determinar de la manera ms precisa posible la voluntad de las partes, es decir utilizar la costumbre como
regla interpretativa de lo que se buscaba al realizarse el negocio jurdico.
4. Finalmente se encuentra la costumbre internacional, la cual es mayormente aplicada en los negocios inter-
nacionales o por organismos internacionales, siendo que las segundas dan el carcter de internacional a la
costumbre que era normalmente utilizada por los primeros.
Tema N 1
El orden que se da en este reconocimiento es que los comerciantes utilizan una costumbre determinada en
determinados casos la cual, al ocurrir una controversia, es invocada en el tribunal de una organizacin la cual,
de ser demostrada, la acepta. Esto se da debido a que los negocios internacionales no presentan un sistema
jurdico coactivo determinado, debiendo actuar las partes de buena fe y respetando lo que las instituciones in-
ternacionales, mediante tratados o jurisprudencia, han sealado como usos y costumbres dentro del comercio
internacional.
La costumbre es utilizada como una fuente de Derecho Comercial y es reconocida como tal en ordenamientos
como el argentino o el colombiano. Es as que en estos pases se utiliza la costumbre como una regla de inter-
pretacin hallando una vinculacin con el obrar de buena fe.
El Cdigo de Comercio argentino seala en el apartado II del Ttulo Preliminar que las materias en que las
convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autorizan al juez a indagar si es de
la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a lo hecho, el efecto que deben tener,
segn la voluntad de las partes, tal es as el uso de la costumbre en Argentina que solo si las partes deciden
dejarla fuera de uso podr ocurrir ya que esa es su real voluntad negocial, caso contrario ser incorporada a los
contratos tipo.
Por su parte, en Colombia, el Cdigo de Comercio, en el artculo 3, seala que la costumbre tendr la misma
autoridad que la ley, siempre que no la contrare manifiesta o tcitamente y que los hecho de la misma sean
pblicos uniformes y reiterados tambin dispone que servir para determinar sentido de las palabras o frases
tcnicas del comercio y para interpretar los actos y convenios mercantiles.
Tal como puede determinarse, en ambas legislaciones se le da, dentro del Derecho Comercial, a la costumbre
un rango legal que le permite intervenir y determinar formas de interpretacin y aclaracin a fin de entender de
manera ms ordenada los actos de comercio. Esto conlleva a que se sigan utilizando las prcticas por las que
naci el comercio, que es dejar que la costumbre logre regular el actuar de los sujetos conforme este derecho
lo entiende en la realidad.
Por el contrario, y pese a todas las regulaciones generales y especiales que se puede encontrar en la legislacin
peruana sobre Derecho Comercial, no existe un dispositivo legal que le d a la costumbre comercial un rango
legal tan claro como lo hace en las dos legislaciones antes descritas, sino que te lleva de manera inmediata al
Derecho Civil.
En el Cdigo de Comercio Peruano existen disposiciones que mencionan a la costumbre solo en temas pun-
tuales relacionados con las comisiones mercantiles y con el fletaje de buques, despus de estos dos puntos la
costumbre comercial no es mencionada dentro de este cdigo, lo que genera que una de las fuentes ms impor-
tantes del comercial, no solo a nivel histrico sino tambin de hecho, quede relegada a la decisin del Juez Civil.
Es por ello que se sostiene que queda a decisin del juez civil, porque en el Cdigo Civil, en el artculo i, seala
que la costumbre constituye fuente de derecho, con las caractersticas antes descritas; sin embargo, al no estar
en una Ley Comercial este no le confiere la misma fuerza vinculante en el ordenamiento peruano como s se
hace en otras legislaciones.
19
Jurisprudencia
UNIDAD I
La jurisprudencia constituye la interpretacin que los jueces realizan de las leyes cuando se aplican en la realidad
a fin de aclarar posibles lagunas legales. En el Derecho Comercial, como en otras ramas del derecho, la jurispru-
dencia puede crear normas, la cual se encontrar por debajo de la ley y las costumbres.
En el derecho romano-germnico, a diferencia del derecho anglosajn, la jurisprudencia puede o no ser una
fuente de derecho vinculante, esto se debe a que la jurisprudencia es la interpretacin de los hechos en un caso
concreto y la regulacin de posibles lagunas legales que se puedan encontrar, por lo cual pueden generarse re-
sultados contradictorios; las mismas que no se dan en el sistema anglosajn, toda vez que su jurisprudencia s
forma un precedente que resulta de observancia y que determina la correcta aplicacin de la norma a la realidad.
Tema N 1
A fin de que una jurisprudencia sea tomada como vinculante, esta debe de cumplir con determinadas caracters-
ticas. En primer lugar, la jurisprudencia debe ser pacifica, esto significa que debe mantenerse igual en el tiempo
cuando se estn resolviendo casos similares, es decir, ante hechos similares concretos y probados la ley debe
interpretarse de manera formal, muy similar, utilizando los dispositivos legales competentes y la costumbre, ms
an cuando lo que se est regulando es una laguna legal, a fin de que no se den sentencias contradictorias para
hechos similares.
En el Per, para que la jurisprudencia sea vinculante, esta debe de ser tomada como tal por el juez que la emite
y sealarlo en la misma resolucin. Este reconocimiento se da en tribunales ordinarios y tambin en el Tribunal
Constitucional el cual emitir pronunciamientos que no sern vinculantes, salvo que as lo disponga en la reso-
lucin. A nivel administrativo, esta regla tambin se cumple al ser una resolucin de carcter vinculante, o de
observancia obligatoria, cuando as se seale de manera expresa.
Es decir que, las resoluciones judiciales y administrativas tendrn el carcter de precedente vinculante u obliga-
torio, cuando as el rgano que lo emite determine que debe de ser. Esto genera que las posibilidades de que
se den contradicciones en casos similares sea menor, generando automticamente mayor seguridad jurdica de
saber cul ser el actuar de los tribunales en casos similares, siendo esta predictibilidad de suma importancia,
tomando en cuenta el ritmo cambiante que tiene el derecho comercial.
Tal como seala Etcheverry, lo cual se considera acertado, con lo cambiante que resulta el Derecho Comercial,
la jurisprudencia obra siempre como un importante motor en la interpretacin y adecuacin del derecho escrito,
y no escrito, en la realidad diaria generndose relaciones jurisprudenciales de enorme importancia.
El problema que se presenta en el caso peruano, es que solo los precedentes constituidos por el Tribunal Cons-
titucional son de observancia obligatoria, tanto a nivel judicial como a nivel administrativo, y estos solo versan
sobre interpretaciones constitucionales. Esto significa que el nivel judicial no reconoce los precedentes de los
tribunales administrativos y, an peor, los precedentes que dicte la Corte Suprema puede o no ser adoptados por
los jueces de menor jerarqua, lo que genera an ms incertidumbre en cmo resolver un juez casos similares.
Tal es as que, si bien judicialmente no se reconocen las observancias obligatorias administrativas, el problema
que se presenta a nivel judicial no se da a nivel administrativo, toda vez que cuando el Tribunal dicta una Resolu-
cin de Observancia Obligatoria respecto de un tema determinado, esta es seguida por todas las salas compe-
tentes fallando conforme lo dicta dicha resolucin.
Tenemos entonces que las fuentes son los orgenes de donde brotan las normas jurdicas que regularn las
relaciones del hombre en su entorno empresarial. Dichas fuentes pueden deberse tanto a la accin del Estado
como a la accin de los operadores del comercio.
d. Principios del Derecho Empresarial

Las guas de comportamiento para la actividad empresarial son reseadas por Carbonell (2015, pp. 70-75)
en el siguiente orden:
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Al ser que el Derecho Comercial se encuentra ligado al Derecho Civil, es necesario diferenciar y explicar los
principios que los diferencian y que son los que sirven para estudiar las fuentes del Derecho Comercial siendo
utilizados para poder interpretar y/o integrar la ley, toda vez que, de lo contrario, no podra ser aplicada de manera
UNIDAD I
correcta a la realidad comercial.
Muchos de los principios comerciales, que nacieron de la costumbre, se encuentran actualmente plasmados en
la ley, esta es una razn por la que se seala que los principios no son estticos sino que por el contrario son
mutables, abiertos al cambio conforme a lo que el hombre y los negocios, evolucionen conjuntamente con esta
rama del derecho.
A fin de determinar cules son estos principios, se realizar un estudio de los que actualmente pueden ser con-
Tema N 1
siderados como principios del Derecho Comercial, debiendo cumplir con una doble condicin, a) la regla que se
explica debe ser existente, b) la relacin entre el ambiente sociocultural y la regla jurdica debe ser rigurosamente
causal. Esta rigurosidad se debe a que, al ser considerado como principio, puede generar una modificacin pe-
culiar en la interpretacin del instituto que se analice.
Es as que los principios generales tienes una explicacin histrica, ontolgica y dogmtica; as, los principios
del Derecho Comercial presentan sus propias caractersticas siendo estos, en algunas ocasiones, totalmente
nuevos y en otras son una adaptacin al Derecho Comercial. Es as que, se presentan lneas rectoras especficas
para esta rama del derecho que poseen fuerza propia y un orden prelativo en la aplicacin al ordenamiento legal.
En el ordenamiento legal peruano, los Principios Generales del Derecho podrn ser aplicados de manera suple-
toria conforme lo sealado en el Art. VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, el cual seala que sern aplicados
ante defecto o insuficiencia legal.
Tal como se explic lo que ocurre con la costumbre comercial, el Derecho Comercial no presenta un disposi-
tivo legal general que permita la aplicacin de sus principios ante un vaco o insuficiencia en las legislaciones
comerciales, sin embargo, esto no significa que no se pueda realizar, toda vez que por deficiencia se recurre a
la Ley Civil y si esta resulta tambin insuficiente, recin ah se podr recurrir a los principios generales; esto se
considera errado, toda vez que la materia comercial y la materia civil, si bien pueden ser complementarias, no
son iguales y cada una presenta sus propios principios, por lo que se debern aplicar en primer lugar los que
rigen al Derecho Comercial.
Tal como se ha mencionado, no existe un dispositivo legal general que permita la utilizacin de los principios,
sin embargo, si existen dos normas comerciales que reconocen la utilizacin de los Principios, estas son: la
Ley General del Sistema Concursal y la Ley del Sistema Financiero. En este sentido, y para todas las dems
subramas del Derecho Comercial, se enumerar y se explicar los que se consideran los Principios del Derecho
Comercial segn Etcheverry, siendo los que aqu se expliquen a manera enunciativa y siendo que su utilizacin
permite identificar un negocio o acto de comercio cuando su identificacin resulta dudosa, resultando incluso
una sntesis del ordenamiento mercantil total.
1. Onerosidad.- Se ha explicado anteriormente que la onerosidad no constituye ms un elemento necesario

para determinar la existencia de un acto de comercio, sin embargo, es necesario sealar que este elemen-
to, si bien no es una presuncin absoluta puede constituir un elemento importante en la determinacin de
los actos y la ley aplicable.
En este sentido, resulta necesario para lograr hacer de la onerosidad un principio, sacarlo del campo estrecho en
que se ubica y elevarlo a una presuncin legal, en la que se asumir el fin de lucro en toda negociacin comercial. Es
necesario destacar que esta ser la regla genrica, no siendo aplicable cuando se trate de derechos obligacionales,
toda vez que en estos casos la obligacin puede estar directamente relacionada a un hecho pecuniario como no.
2. Habitualidad o continuidad en el negocio.- El Cdigo de Comercio seala la habitualidad para los co-
merciantes entendidos como personas naturales. Sin embargo, al no ser estos los nicos actores en el
derecho comercial, esta habitualidad debe de ser entendida en el sentido ms amplio de la palabra e
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incluso presumindose, siendo tomadas inclusos las actividades preparatorias para poder realizar el acto
o negocios comercial, pero tambin es necesario que la actividad se realice de manera ininterrumpida, es
decir de una manera reiterada y permanente.
UNIDAD I
Al igual que el anterior principio, este no debe ser tomado de manera absoluta, toda vez que existirn actos que
pueden o ser repetidos en el tiempo, pero que por su naturaleza o actividad con la que se relacionaron, terminen
siendo considerados como actos de comercio y amparados por esta regulacin.
Profesionalidad.- Este elemento inicialmente podra relacionarse con la persona natural y a los dos principios
descritos anteriormente. Sin embargo, actualmente esto resulta ser sumamente limitativo, esto se debe a que
la profesionalidad no debe limitarse al ejercicio de una profesin de manera habitual y onerosa, como era conce-
Tema N 1
bida anteriormente; puesto que los comerciantes actualmente pueden ser personas profesionales o no.
Este principio debe estar referido y vinculado a la responsabilidad, a la proyeccin de su actividad, encarando el
riesgo que conlleva la misma, eligiendo el camino que mejor le convenga para llevar su actividad al mercado, sea
que esta provenga de una persona fsica o jurdica.
Buena Fe.- Actualmente, la buena fe es considerada como un Principio General del Derecho el cual es exigido a
los individuos, este actuar presupone una accin moral que conlleva una accin integrada de elementos internos
y externos a fin de actuar de una manera moralmente correcta.
La buena fe no se limita solo a una rama del derecho constituyendo un principio jurdico fundamental, por lo que
deber ser entendida como parte integrante del derecho en general, pese a esto se encuentra en el ordenamien-
to civil peruano, en diferentes artculos y para diferentes materias dentro del Cdigo Civil y pasando la carga de
la prueba a quien invoque lo contrario, esto la convierte en una presuncin iuris tantum.
En materia comercial la buena fe no puede ser dejada de lado puesto que esta presupone una confianza entre
las partes sin la cual no se podran generar negocios. Un claro ejemplo de esta corresponde a los contratos,
los cuales pueden o no ser escritos pero independientemente de la forma, si las partes no presuponen que los
acuerdos realizados sern cumplidos conforme a lo pactado no se podran generar muchos negocios. Asimismo,
la buena fe ser tomada en cuenta cuando se necesite interpretar los contratos respetando la voluntad de las
partes y aclarando las partes que podran resultar ambiguas.
As como se ha sealado la buena fe en los contratos, tambin se invocara para diferentes reas del Derecho
Comercial, como ttulos valores, mercado de valores, en las sociedades respecto del actuar de los socios y/o
administradores, comercio martimo, entre otras actividades comerciales.
5. Celeridad en los Negocios.- Tal como lo seala su nombre, celeridad implica mayor dinamismo y rapidez
respecto de cmo se van realizando los negocios dentro del mercado, esto muchas veces se logra me-
diante lo que se conoce como la contratacin en masa, a fin de simplificar las formas y negociaciones por
medio de contratos tipo.
6. Mayor libertad en las formas y pruebas del acto.- Este principio est referido a que las partes integrantes
del negocio pueden declarar su voluntad de manera vlida, no solo mediante contratos escrito u orales,
sino que podrn entenderse actuares distintos a estos como un medio de aceptacin o rechazo al acuerdo
o variacin del mismo siempre que las partes intervinientes estn de acuerdo, puesto que de lo contrario
la celeridad que se requiere en los negocios se vera obstruida al tener que colocar todo de la manera ms
formal posible. Esto se da ms que nada en compra-venta de bienes, donde las transacciones pueden ser
de diferentes formas e ndoles y las contrataciones de la manera ms variada como por llamadas telefni-
cas.
Esto no significa que todos los negocios puedan regirse por esta voluntad, sino que habrn los que requieran
de una formalidad, hay casos en los que pese a la celeridad se deber realizar todas las formas exigidas de lo
contrario no se podr exteriorizar el negocio.
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Los principios descritos, tal como se ha sealado, no constituyen los nicos principios del Derecho Comercial,
sino que cada institucin puede tener los suyos propios, los que s no podrn ser dejados de lado son aquellos
que se aplican a todo el Derecho Comercial, pudiendo estos variar en el tiempo agregndose o modificndose
UNIDAD I
los principios.
Es por ello que, tal como seala Etcheverry, los principios sern aplicados en primer lugar por el abogado y luego
por los jueces, ambos lo harn enmarcndolos para un caso en concreto emanado de la realidad.
As constituirn una fuente de derecho en el sentido que, mediante ellos, se buscarn criterios de inspiracin o
corroboracin que permita una actuacin objetiva en su aplicacin a fin de evitar arbitrariedades.
Tema N 1
Entendemos que los principios son guas de conducta que no necesitan estar positivizados para lograr su con-
crecin en la resolucin de un caso que comprometa al derecho empresarial.
e. Registro Pblico Mercantil

En la actualidad la labor del registro ha adquirido gran importancia, sobre todo a raz de la oponibilidad
de los derechos que genera la inscripcin en el registro para los terceros que accedan a realizar negocios
con la empresa.
Al respecto, Carbonell (2015, pp. 100-104) nos menciona lo siguiente:
As como en Per se presenta un Registro de Persona Jurdica centralizado en un solo ente, otros pases tam-
bin presentan sus propios registros bajo sus propias reglas, es por ello que se har una breve resea-compara-
cin de estos respecto del peruano.
En Colombia es denominado como Registro Pblico de Comercio, el cual existe desde que se promulg su Cdigo
de Comercio y fue modificado por el Decreto 410 de 1971. Este busc la unidad del registro, lograr albergar la ma-
yor cantidad de actos o circunstancias de inters y que estas sean publicitadas a fin de ser conocidas por terceros.
Sin embargo, tal como seala Madrian de la Torre, el mismo decreto dispone que coexistan con este registro
un registro separado por un tema de especialidad, es as que en Colombia, a diferencia de Per, los registros
de naves y aeronaves, registro automotor, propiedad industrial y los registros financieros y de informacin en el
mercado de valores con todas sus implicancias estn desperdigados en distintos registros.
En Colombia no solo son las empresas las que se inscriben en el registro correspondiente, existe tambin un re-
gistro para las personas naturales a fin de que puedan ser considerados comerciantes, este registro es el deno-
minado registro mercantil. En ambos casos la entidad que tiene esta potestad es la Cmara de Comercio la cual
tendr una jurisdiccin determinada que es normalmente el lugar donde se haya iniciado el negocio o de donde
sea el comerciante. Este registro a su vez diferencia la matrcula de los comerciantes, de los establecimientos
de comercio y de la inscripcin de los actos, libros y documentos de los que se exige registro.
Cada uno de estos registros se llevan por separado y se abre un expediente por cada comerciante, sucursal
o establecimiento. En el caso de los contratos, actos y documentos la inscripcin se har en la cmara donde
el acto fue celebrado, de ser ejecutado en un lugar distinto, tambin ser inscrito en el Cmara de ejecucin
o cumplimiento del mismo; estos podrn ser inscritos en cualquier momento pero sern oponibles a terceros
cuando hayan sido efectivamente inscritos. Los registros son obligatorios, de no realizarse acarrean sanciones
pecuniarias y administrativas.
Tal como puede preverse, en Colombia, a diferencia de Per, existe ms de un ente administrativo facultado para
realizar registros respecto de las personas y los bienes relacionados a estas a nivel nacional mientras que en
Per hay un solo rgano facultado que tiene jurisdiccin nacional; por ejemplo, en el Per se encuentran todos
los datos relacionados a una empresa sus sucursales y obligaciones tanto en personas naturales como jurdicas
inscritos en Sunarp, mientras que en Colombia, a las personas naturales y jurdicas las ubicas en un registro que
se encuentra limitado a una jurisdiccin y que contendr solo lo relacionado a esta persona en dicha jurisdiccin,
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para saber de sus sucursales y obligaciones extras se deber de acudir a un ente administrativo distinto a la
jurisdiccin en que se encuentran lo que genera un sobre costo de tiempo y dinero.
UNIDAD I
Finalmente no se tienen en el Per sanciones pecuniarias ante una falta de inscripcin, lo que genera que mu-
chas veces, dependiendo de la naturaleza del acto, no se encuentren inscritos; en cambio en Colombia la no ins-
cripcin de un acto, sobre todo dependiendo del tipo de acto, acarrear una sancin econmica y administrativa
la cual puede dejar hasta inhabilitado a un comerciante, empresa o sucursal.
Por otro lado, en Argentina se denomina a la matrcula el Registro Pblico de Comercio, el cual se cre por el
Cdigo de Comercio y al que deben de inscribirse las personas jurdicas pero tambin las personas naturales
para poder estar sujetos a la ley comercial.
Tema N 1
El Registro de Comercio se encontraba antes ligado al Tribunal de Comercio Ordinario del distrito, quien se en-
cargaba de la exactitud y legalidad de los asientos puesto que estaban fiscalizados por el juez comercial, luego
fue convertido en juzgado denominndoseles juzgado nacional en lo comercial de registro. Finalmente Argentina
regres al mbito administrativo dependiendo de la Inspeccin General de Justicia.
La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo la matrcula y autorizacin para comerciar, sociedades mercanti-
les, sociedades constituidas en el extranjero, otros actos sujetos a inscripcin y sociedades sujetas a fiscalizacin
de la CNV. As tambin tiene a su cargo asociaciones sin fines de lucro, rbrica de libros de comercio entre otros.
Es necesario sealar que esta entidad solamente est relacionada con la Ciudad de Buenos Aires, es decir que
existirn tambin, con nombre propio, los registros en cada ciudad o jurisdiccin que la Ley le da, as por ejemplo
se tiene que en Crdoba el registro se encuentra sujeto a la Secretaria de Justicia; es decir, presenta la misma
organizacin que en Colombia lo que devenga en la misma diferencia con el Per puesto que ac si bien se tienen
diferentes oficinas en cada regin o departamento, al final todas estas responde e integran un mismo sistema.
Son sus facultades registrar la inscripcin de las sociedades comerciales que se constituyen en el mbito de la
Capital Federal, as como tambin otorgar personera jurdica a las entidades civiles que as lo soliciten.
En ejercicio de sus funciones regstrales, la Inspeccin General de Justicia inscribe en la matrcula a los comer-
ciantes y auxiliares de comercio.
Asimismo tiene competencia de fiscalizacin de las sociedades comerciales, de las sociedades constituidas
en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en su objeto social, establezcan
sucursales, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, de las sociedades que realizan ope-
raciones de capitalizacin y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones.
As tambin, puede determinarse que en Argentina, al igual que Colombia, el registro en la entidad respectiva
da a la persona natural la facultad de comerciante, es decir que se depende de un registro para poder ser consi-
derado como tal, a diferencia del Per donde el comerciante, para ser considerado como tal, no depende de una
inscripcin sino de los actos que realza y determinan esta denominacin.
En los tres pases el sistema de inscripcin se realiza de la misma manera, una partida registral por persona
jurdica o persona natural con los asientos correspondientes cuando el acto est relacionado a ella. Esto no solo
genera una forma ms o menos estandarizada de inscripcin a fin de evitar posibles confusiones en los actos
que se van inscribiendo, sino tambin que busca evitar el problema de la doble partida.
Lo que s puede considerarse una falencia respecto del sistema que actualmente se maneja en Per, es la falta
de una institucin centralizada que concentre todos los registros pertinentes.
Esto se considera as debido a que en los dos pases comentados el registro de las personas, tanto naturales
como jurdicas, es llevado por un ente centralizado pero limitado a la jurisdiccin que le corresponde, teniendo
una misma persona que inscribirse en diferentes registros dependiendo de los lugares en que vaya a desarrollar
su labor lo que genera un sobrecosto.
24
En cambio, en Per el registro se realiza ante un solo ente competente a nivel nacional, Sunarp, siendo lo regis-
trado en l vlido para todo el pas, esto permite en primer lugar aminorar costos de inscripcin. Adems permite
que, al estar todas las oficinas a nivel nacional interconectadas, no sea necesario desplazarse a un lugar distinto
UNIDAD I
al del domicilio para conocer el contenido de las partidas de personas inscritas en un distrito distinto y por ende
se pueden realizar negocios de manera ms gil y segura.
Este sistema permite que el conocimiento de las partidas no se limite a una jurisdiccin sino que sea a nivel
nacional, lo que permite llevar a dems un mejor control de los actos o hechos que se inscriben, toda vez que la
posibilidad de que se generen y se inscriban o coexistan actos o hecho contradictorios sobre una misma partida
resulta ser sumamente complicado por la interconexin que existe actualmente. Lo que no ocurre necesaria-
mente en los dos pases analizados, toda vez que estos no tienen una jurisdiccin central.
Tema N 1
Finalmente, cabe sealar que este problema de interconexin entre los registros de distintas jurisdiccin pue-
de tener una solucin como la que actualmente se maneja en Espaa, en donde existe un Registro Mercantil
Central el cual procesa de manera centralizada toda la informacin mercantil que le es enviada por los Registros
Mercantiles Provinciales. Es decir que, en Espaa se han fusionado ambos sistemas, manejando un registro
provincial pero que enva toda la informacin para que sea pblica a un registro centralizado al cual se accede
independientemente del lugar en que se encuentra fsicamente.
No slo la constitucin de una empresa sostiene la importancia del registro mercantil, sino tambin la oponibi-
lidad de los actos inscribibles respecto a los inters de terceros, generando as seguridad sobre las relaciones
comerciales forjadas por la empresa comercial.
f. Cmaras de Comercio
Si bien en el Per las cmaras de comercio se constituyen como instituciones privadas, sin intervencin estatal,
su importancia en la promocin de la actividad empresarial resulta ser importante.
Imagen N 01: Cmara de Comercio de Lima.
Fuente: www.camaralima.org.pe
As, Carbonell (2015, pp. 128-132) nos menciona que:
En el Per se presenta un cuerpo centralizado, como en Estados Unidos, Chile o Espaa, que alberga a todas a
lo largo y ancho del pas; esta es la Cmara Nacional de Comercio, Produccin y Servicios (Perucmaras) que es
la que alberga a todas las cmaras y asociaciones que representen a las empresas relacionadas con el comercio,
produccin o servicios. Esta red de cmaras tiene como principales objetivos los de fortalecer las cmaras a
nivel nacional, ser un nexo con el gobierno a fin de que este conozca las problemticas comerciales, impulsar el
desarrollo de las Mypes, desarrollar proyectos y capacitaciones, entre otros.
25
En el Per la primera cmara de comercio fue fundada bajo el nombre de Junta Central de Comercio de Tacna. En
dicha ciudad en el ao 1883, antes de que esta quedara bajo el gobierno chileno luego de la Guerra del Pacifico,
esta continu existiendo durante dicho periodo y aun cuando la ciudad fue reincorporada al Gobierno peruano
UNIDAD I
en el ao 1930 encontrndose vigente hasta la fecha. La cmara tacnea presta servicios de comercio exterior,
central de riesgos, centro de negocios y conciliaciones.
As tambin existen cmaras de comercio en las ciudades o provincias ms importantes del Per tales como
Arequipa, La Libertad, Lambayeque, Cusco, Puno, Hunuco, Huancayo, Cajamarca, entre otras; todas estas
cmaras prestan ms o menos los mismo servicios, todo depender de cules sean colocados en los estatutos
de Constitucin, entre lo ms destacados est el comercio exterior, arbitraje, oportunidades de negocios entre
otros.
Tema N 1
Una de las cmaras ms importantes en el Per es la Cmara de Comercio de Lima -CCL-, toda vez que en esta
ciudad, al ser la capital del pas, se renen las empresas ms importantes y por ende es la ciudad con mayor
movimiento comercial del pas. En este sentido, la CCL fue fundada en el ao 1888 como una iniciativa privada
a fin de comenzar a reconstruir el pas luego de la Guerra del Pacifico.
La CCL tiene como principales fines la defensa de la libre empresa y libre mercado, el equilibrio fiscal, buen
manejo del gasto pblico, respeto a los derechos humanos, entre otros; a fin de mantener la lnea por la que fue
fundada la CCL ha contribuido activamente con la promulgacin de leyes como la Ley General de Sociedades,
la Ley de Ttulos Valores, el Cdigo Tributario, entre otras leyes. En este sentido, entre los servicios que presta
la CCL se encuentra asesoras legales y en comercio exterior, certificaciones, capacitaciones empresariales,
arbitrajes, registro de protestos, entre otros.
Finalmente, es necesario explicar que as como existen cmaras de comercio en casi todos los pases del mundo,
resulta importante explicar la existencia y funciones de la Cmara de Comercio Internacional -ICC-. Esta cmara
fue fundada en el ao 1919 en Pars, lugar donde hasta el da de hoy se ubica, por un grupo de empresarios los
cuales buscaron que esta promueva el desarrollo comercial actuando como una suerte de representacin ante
los gobiernos. Actualmente es una organizacin empresarial mundial definindose a s misma como la voz del
mundo empresarial, toda vez que es la nica organizacin que alberga empresas y cmaras de todos los pases.
En el ao 2009 se volvi a revisar su estatuto, quedando el que actualmente se encuentra vigente y que sostiene
que sern miembros de la ICC quienes compartan sus principios, siendo ms especficos, organizaciones nacio-
nales y locales que realmente representan a las empresas, a los profesionales y sus intereses, corporaciones,
compaas u otras entidades legales que ejerzan realmente actividades comerciales y las cmaras de comercio
nacionales.
La ICC se dedica a diversas actividades, entre estas se encuentran la de defensa al libre comercio y del sistema
de economa de mercado, la autorregulacin de empresas, lucha contra la corrupcin y crmenes comerciales,
solucin de conflictos, busca estandarizar las herramientas que se utilizan en el comercio internacional, adems
es un acceso directo a los gobiernos mediante los comits que tiene y que responden a la secretaria internacio-
nal ubicada en Pars.
En conclusin, tal como se ha explicado en este captulo, existen cmaras de comercio en casi todos los pa-
ses del mundo y dentro de cada pas existe una organizacin especfica de las mismas, sea que su creacin y
actividad dependa de una ley o de iniciativas privadas. Las cmaras de comercio existirn de manera nacional,
regional, departamental o local, esta organizacin depender de las necesidades o regulaciones que se haya o
vayan dando en cada pas a lo largo de los aos.
Sin embargo, as como existen cmaras nacionales, existen tambin las binacionales que son bsicamente la
existencia de una cmara comn entre dos pases, por ejemplo, la peruano-alemana, peruano-italiana, franco-ar-
gentina, a fin de que los empresarios, comerciantes y/o empresas nacionales de los pases que conforman esta
unin tengan un organismo autnomo y especializado a donde recurrir. Estas sirven, como puede preverse, como
un medio de acercamiento a fin de promover la inversin por parte de los privados y colaboracin entre los pases.
26
Asimismo, todas las cmaras de comercio sealadas en este captulo tienen fines afines y servicios comunes.
Entre los primeros se encuentra el desarrollo del comercio e inversiones, la proteccin del sector empresarial,
ser un vnculo de comunicacin entre el Estado y el sector empresarial, apoyar al Gobierno a dar normas favo-
UNIDAD I
rables al comerciante, desarrollar y proteger los mercados, apoyar a las pequeas y medianas empresas en su
crecimiento, etc.; a fin de que sus fines u objetivos sean llevados a cabo, presta servicios como asesoras en
exportaciones, registros, comercio exterior, cursos de especializacin y/o capacitacin, solucin de conflictos
-conciliacin o arbitrajes-. Muchas veces los servicios que preste cada cmara estarn supeditados a lo sealado
por la ley, como en Colombia, y no a la voluntad de los constituyentes, como Estados Unidos.
No obstante, surge la duda si el control estatal efectivizara la actividad cameral con respecto a la empresa, ya
que en la actualidad las cmaras de comercio en el Per no agrupan a la totalidad de empresas.
Tema N 1
g. Empresario y empresa
Dos conceptos muy importantes en el derecho empresarial, son los referidos al empresario (sujeto de comercio)
y la empresa (como concrecin de un acto de comercio). Al respecto, Montoya, (2004, pp. 76-78) nos seala que:
La organizacin impulsa la actividad econmica y condiciona la produccin. La actividad general econmica

es el resultado de la actividad de numerosas unidades o clulas econmicas, cada una de las cuales cumple
actividades parciales. El empresario organiza las actividades de cada unidad. Es empresario, dice el CC. italiano
en su art. 2082s, el que ejerce profesionalmente una actividad econmica organizada con fines de produccin o
de intercambio de bienes y servicios.
En el derecho tradicional el empresario y la empresa no eran conceptos jurdicos sino nicamente econmicos.
Slo se conoca el concepto de comerciante, vinculado a la actividad mercantil, que ms tarde ira expandindo-
se a otras actividades econmicas, salvo la agrcola.
El moderno derecho econmico adeca el concepto de comerciante a la realidad econmica. El comerciante

es slo una parte del empresariado, al igual que los sectores industrial, tcnico o profesional. En el centro del
derecho econmico como sujeto est el empresario o la empresa.
De los conceptos de empresa que se han examinado surge que, en todo caso, hay en ella un elemento subjetivo
fundamental que es una actividad organizadora desarrollada por una persona fsica o jurdica, que imprime un m-
petu inicial; que es su promotora y al mismo tiempo su principal responsable y que acta en todas las relaciones
jurdicas emergentes de dicha actividad. Esta persona es el empresario. l es el titular de la empresa; es quien
organiza el trabajo ajeno; quien ejerce una actividad coordinadora, continuada y sistemtica con habitualidad, con
carcter de profesionalidad encaminada hacia un objetivo de ganancia o beneficio.
Desde este punto de vista, hay una aproximacin entre las figuras del comerciante y empresario, pero mientras
que el primero acta en el campo comercial, el segundo puede intervenir en otros campos econmicos.
No es fcil, sin embargo, establecer claramente la distincin entre comerciante y empresario. La figura de este
ltimo ha tenido su origen en el primero. Es el concepto de empresa lo que contribuye a establecer la distincin
entre ambos. Se ha afirmado que mientras que el comerciante es quien realiza profesionalmente actos de co-
mercio, el empresario es el titular de una empresa. Es evidente que si la empresa es una actividad del empresa-
rio y si la empresa es comercial, sera una actividad del comerciante. Pero habra que agregar que la empresa es
algo ms amplia y ms compleja que la actividad que los Cdigos de Comercio estiman para que una persona
adquiera la calidad de comerciante.
Tratndose de las empresas constituidas bajo la forma de sociedades comerciales, se hace ms ntida la diferen-
cia entre ambas figuras.
Una tendencia se orienta en el sentido de considerar la sociedad como el titular de la empresa; otra, como la
forma jurdica de la empresa colectiva. En ningn caso, la empresa se confunde con la sociedad. Si se trata de
27
actividades de gran envergadura, la empresa adopta la forma de sociedad, especialmente la de sociedad an-
nima. De esta manera, la titularidad del proceso econmico que se persigue queda intestada en una persona
jurdica mercantil.
UNIDAD I
La reglamentacin jurdica de la empresa bajo la forma de sociedad no puede confundirse con la que concierne
a las relaciones internas de la empresa, es decir, a las que son propias del derecho laboral, ni con aquellas que
se originan por la intervencin del Estado en la organizacin y funcionamiento de aqulla.
As, la autorizacin previa gubernativa para realizar ciertas actividades y el sealamiento de determinados requi-
sitos para algunas operaciones son ajenos al rgimen de sociedades.
Tema N 1
Entendemos entonces que la actividad empresarial se sujeta a la delimitacin del concepto de empresario y em-
presa, los cuales tienen un carcter muy flexible, ya que de un lado, la calidad de empresario podra ser asumida
por cualquier persona, y la empresa es el producto de cualquier sujeto de comercio.
28
Tema N 2:
UNIDAD I
Principios econmicos en la Constitucin
Poltica del Per
A diferencia de la Constitucin Poltica de 1979, el rgimen econmico de la actual Constitucin (1993) parte de
premisas ms liberales y de apertura a la inversin y actividad comercial privada, asumiendo el Estado un rol
regulador y corrector de las fallas del mercado.
Tema N 2
Diagrama N 01: Principios constitucionales econmicos.
Libertad de
empresa
Economa social
Subsidiariedad
de mercado
Libre
competencia
Fuente: Elaboracin propia
1. Libertad de empresa
Es funcin del Estado garantizar el libre acceso al mercado por arte del capital privado. Al respecto, Kresalja,
(2013, pp. 117-118) nos menciona que:
La libertad econmica es, sin discusin, uno de los grandes principios de orden econmico de la civiliza-
cin occidental y jurdicamente inspira todo el derecho patrimonial. Es, adems, uno de los fundamentos
ms invocados por las constituciones econmicas modernas y as lo ha sido tambin en las constitucio-
nes peruanas. La libertad econmica es, sin duda alguna, la frmula actualizada de la libertad de comercio
e industria, cuyo reconocimiento generalizado arranca tambin de la Revolucin Francesa. En definitiva en
cuanto constituye una expresin ms del derecho de libertad (Martn-Retortillo, 1988, pp. 125-126).
29
Pero esa libertad econmica paulatinamente proteger nuevos intereses, autnomos y diferenciales, que el
capitalismo har emerger de forma progresiva: los de ja empresa. Con la enunciacin de la empresa, abundante
en la Constitucin de 1979, y especficamente de la libertad de empresa, por primera vez en la vigente de 1993,
UNIDAD I
nuestras constituciones agregan o incorporan a su nomenclatura tradicional que se refera nicamente a la

libertad de comercio e industria y no a la empresa un fenmeno econmico-jurdico mucho ms moderno. El
trmino libertad de empresa es ahora de uso generalizado y viene a sustituir comprensivamente a la libertad
de comercio e industria, pero dndole una riqueza y sentido de los que antes careca. La frmula actualizada de
la libertad econmica es pues, hoy da, la libertad de empresa.
Resulta fundamental el estudio de la libertad de empresa, pues en ella se sustenta la consecucin de uno de
los objetivos asignados al sistema econmico por la Constitucin vigente: la defensa de la competencia econ-
Tema N 2
mica entre empresas en particular y agentes econmicos en general como va adecuada para el logro de
mejoras en el nivel de vida de los ciudadanos. Como se tendr ocasin de apreciar, esa libertad no es absoluta,
pues el texto constitucional vigente habilita a los poderes Ejecutivo y Legislativo a intervenir con el propsito de
garantizar, frente a los abusos en el ejercicio de la libertad cometidos por los particulares, la supervivencia de un
sistema econmico de mercado orientado al inters pblico (Viciano, 1995, p. 27) en el marco de la economa
social de mercado. Este es el marco en el que se edifica y fortalece el Estado democrtico y social de derecho,
para recuperar el objetivo consensuado que estuvo incorporado en el artculo 4 de la Constitucin de 1979 y que
la Carta de 1993 haba querido desterrar.
Nuestros textos constitucionales han reconocido histricamente el derecho individual a ejercer actividades eco-
nmicas, asumiendo que ello repercutir en beneficio de la sociedad, que ser compatible con el inters pblico
y que traer bienestar a los ciudadanos. Y como bien dice Viciano, (1995, p. 28).
Este difcil y complicado balance que busca el bienestar general a travs del inters particular requie-
re de intervencin que evite los abusos del ejercicio individual de los derechos y que oriente la actuacin
de los particulares hacia el bienestar de la colectividad, pero sin impedir de forma innecesaria el ejercicio
individual de la libertad de empresa
Identificamos la importancia de la funcin asumida por el Estado a los efectos de que sea el capital privado el que
promueva la actividad empresarial, debiendo el Estado poner mayor atencin en otras actividades que interesen
mayormente al orden pblico.
2. Economa social de mercado

En referencia al presente principio econmico recogido en nuestra Constitucin Poltica, Kresalja (2013, pp. 99-
100) seala que:
La economa social de mercado se basa en dos principios de liberalismo econmico: el individualismo, que
postula la libertad del hombre y comprende el derecho de disponer libremente de su propiedad; y el principio de
que la competencia es un instrumento rector. Se diferencia porque el mercado est organizado de manera cons-
ciente bajo un sistema de reglas o instituciones, con un objetivo determinado, sin desconocer que la libertad es
la que rige las decisiones econmicas (Clapham, 1979, pp. 56 y ss.); y, en segundo lugar, porque los objetivos
sociales se encuentran en el mismo nivel que los objetivos econmicos de la eficiencia, lo que fomenta la parti-
cipacin activa de los trabajadores en las decisiones de cierta magnitud.
Considera que a la competencia le incumben funciones econmicas importantes, tales como la utilizacin pro-
ductiva del trabajo y del capital; que genera beneficios sociales importantes, pues impide que se haga mal uso
de la propiedad privada y se formen de ganancias monoplicas; el abastecimiento ptimo del consumidor; y la
eficiencia econmica. Afirma que la propiedad privada de los medios de produccin se puede justificar sin reser-
vas desde el punto de vista poltico social solo dentro de una economa de competencia, por la que el Estado
tiene que velar (Clapham, 1979, pp. 60 y ss.).
30
La solidaridad que defiende presupone que el orden econmico construido no favorezca a un solo grupo, sino
que las posibilidades de ganar o perder deberan ser distribuidas ms o menos equitativamente entre todos los
grupos de la sociedad. Solo entonces, si existen oportunidades iguales para todos dentro de las reglas de juego,
UNIDAD I
el sistema econmico ser polticamente aceptado y defendido por todos los ciudadanos (p. 78).
En sntesis, las caractersticas fundamentales de la economa social de mercado son las siguientes (Tietmeyer,
1979, p. 30):
El mercado y la competencia no deben ser concebidos como privilegio de los empresarios, sino como ele-
mentos para garantizar la libertad de los consumidores, empleadores y trabajadores y tambin como instru-
mentos para aumentar el rendimiento.
Tema N 2
Sus funciones pueden peligrar por la formacin de carteles y la concentracin de poder econmico, por lo
que es pertinente una legislacin anti-trust.
El mercado y la competencia funcionan de manera ptima cuando el Estado establece normas claras e
inequvocas por intermedio de su sistema monetario y su ordenamiento jurdico, y no interviniendo en el
proceso econmico de manera permanente.
Lo anterior demanda un Estado fuerte e independiente de los grupos de poder econmico. A ello debe su-
marse un aparato administrativo y judicial independiente y libre de corrupcin.
Su prctica se refuerza por dos principios: el de la solidaridad, que exige un equilibrio poltico social y la pro-
mocin del bien comn; y el de subsidiariedad, en virtud del cual lo que el individuo puede hacer por propia
iniciativa no debe hacerlo la comunidad o el Estado.
Advertimos que uno de las principales manifestaciones de este principio es la subsidiariedad del Estado en la
actividad empresarial, garantizando la prioridad del sector privado en este campo pero no eliminando su partici-
pacin.
3. Libre competencia
Por libre competencia, entendemos a aquel principio dedicado a fomentar la concurrencia en la actividad empre-
sarial, otorgando condiciones de igualdad en su acceso.
A ello, Kresalja, (2013, pp. 135-137) menciona que:
La normativa que protege la libre competencia tiene como finalidad esencial garantizar el correcto funcio-
namiento de la economa social de mercado como sistema constitucionalmente escogido, reprimiendo las
actuaciones empresariales lesivas a ese objeto. Hay que recordar que se trata de un conjunto normativo
relativamente reciente (la primera ley en la materia se promulg en Canad en 1889), propio del estado
econmico y jurdico alcanzado por los pases desarrollados, pero que hoy se extiende por casi todo el
mundo. Esta normativa acta como medio de autocorreccin del sistema capitalista a travs de un con-
junto de tcnicas que ms adelante enunciaremos, pero es fruto tambin de la lucha de los demcratas
para combatir los grandes conglomerados econmicos, las prcticas monopolsticas y la deslealtad en la
vida econmica, con el propsito de hacer posible el acceso al mercado a los nuevos operadores, dando
igualdad de oportunidades a todos los ciudadanos.
Porque todo el sistema jurdico del derecho de la competencia, visto desde la perspectiva del derecho
pblico, no consiste en otra cosa que en llevar los derechos fundamentales al propio seno de la sociedad
civil y muy especialmente al principio y derecho de igualdad. No es cierto que los derechos fundamentales
sean ya derechos solamente contra el poder. Tambin pueden ser violados dentro de la propia sociedad ci-
vil. Y ah, precisamente, aparecen las reglas de la competencia (Surez Llanos, 1989, p. 37). Su naturaleza
31
es de orden pblico-econmico y su carcter de freno y limitacin de descontroles, a la vez que orientador
de las conductas de los agentes econmicos. Es falso que el mercado pueda cuidarse a s mismo. Un
sistema econmico abandonado a s mismo destruira la competencia.
UNIDAD I
De ah surge la afirmacin: el mercado exige Estado. Debe este cuidar que exista y que se perpete. Si
el mercado se cuidara a s mismo acabara en un caos en el cual las conductas anrquicas o las que solo
buscan el privilegio personal terminaran imponindose, derogando implcitamente el principio y mandato
constitucional de igualdad. Y es as que la regulacin en esta materia no solo debe ser pro mercado, sino
encauzarse bajo el imperio del Estado de derecho, lejos de la arbitrariedad y el subjetivismo, con aplica-
cin de los principios de legalidad, responsabilidad administrativa y proteccin jurisdiccional de los dere-
chos. De lo contrario, el Estado terminara recortando o suprimiendo libertades y derechos fundamentales
Tema N 2
constitucionalmente reconocidos.
Para comprender a cabalidad la motivacin y extensin de la proteccin constitucional y legal de la com-

petencia econmica, es preciso reconocer las profundas, recprocas y vigentes conexiones e influencias
entre el derecho y la economa en las sociedades modernas. Recordar, a su vez, que la libertad de compe-
tencia y el aprovechamiento de los bienes econmicos se encuentran normados por el derecho. Tal como
veremos, el derecho de los ciudadanos a satisfacer un inters legtimo, como es el de acceder al mercado
y competir, deber ajustarse no solo a satisfacer ese inters, sino tambin a cumplir con el deber de no
abusar de esa libertad que la Constitucin y las leyes le otorgan.
Ese deber est dirigido a sostener el sistema econmico constitucionalizado y hacer viable la competencia
econmica libre y leal. Si el agente econmico no lo cumple, el individuo o las empresas sern sanciona-
dos. La libertad de competir tiene, entonces, lmites. Y el conjunto de normas destinado a ese fin no solo
persigue el objetivo econmico de promover la eficiencia y la competitividad, sino adems el fin democr-
tico de impedir la concentracin de riqueza y lograr, hasta donde ello sea posible y conveniente, la igualdad
de los ciudadanos en un ambiente en el que reine la mxima libertad posible.
La libertad de competencia es una facultad inderogable del empresario y motor del sistema econmico
de mercado. No es solo un derecho, sino tambin una obligacin, que entre nosotros tiene consagracin
constitucional tanto implcita como explcita. Es implcita cuando en su artculo 58 seala que la iniciativa
es libre y se ejerce en una economa social de mercado, y en el artculo 59 garantiza la libertad de empresa;
y explcita cuando en su artculo 61 afirma que el Estado facilita y vigila la libre competencia y combate las
prcticas que la limiten y el abuso de posicin de dominio.
Se trata de una libertad integrada tanto por las denominadas libertades econmicas (establecimiento y
circulacin de bienes, capitales y personas), como por las jurdicas (la contractual, por ejemplo); esto es, li-
bertad de iniciativa y de organizacin y, a su vez, manifestacin de la autonoma de la voluntad contractual.
Cabe sealar que el Tribunal Constitucional peruano en la sentencia pronunciada el 11 de noviembre de

2003, correspondiente al Expediente 0008-2003-AI/TC, en el caso de la accin de inconstitucionalidad in-
terpuesta contra el artculo 4 del Decreto de Urgencia 140-2001, afirm en el fundamento jurdico 33 que
la libre competencia y las dems libertades patrimoniales consagradas en la Constitucin y ejercitadas en
el seno del mercado presuponen tres requisitos:
a) La autodeterminacin de iniciativas o de acceso empresarial a la actividad econmica.
b) La autodeterminacin para elegir la circunstancia, modo y forma de ejercitar la actividad econmica.
c) La igualdad de los competidores ante la ley.
Para lograr la concrecin de este principio el Estado se vale de las normas jurdicas y de las instituciones que,
como Indecopi, se encargan de la realizacin de velar por las condiciones de lealtad en el ejercicio de la actividad
empresarial dentro del territorio peruano.
32
4. Principio de subsidiariedad
UNIDAD I
Ya comentado, el principio de subsidiariedad le permite al Estado peruano dar prioridad al sector privado para el
ingreso y manejo de la actividad empresarial.
Kresalja (2013, pp. 102 y 103) nos comenta que:
En las Constituciones de 1979 y 1993, con distinta intensidad, el fundamento del sistema econmico
constitucionalizado se encuentra en el derecho a la libre iniciativa y a la libertad de empresa, en el marco
de una economa social de mercado. Se trata de un derecho subjetivo, ntimamente ligado a la libertad de
trabajo, el derecho de propiedad y la libertad de contratacin, que los ciudadanos y los poderes pblicos
Tema N 2
tienen la obligacin de respetar y garantizar para que sea real y efectivo. Pero no se trata de un derecho
subjetivo absoluto, pues suele necesitar de una intervencin reguladora para que de continuo se resta-
blezcan las condiciones de igualdad que exigen las democracias modernas, entre sujetos que son como
lo demuestra la vida econmica diaria bsicamente desiguales.
Si la libertad de empresa es la regla, la intervencin empresarial del Estado debe ser entonces la excep-
cin. En nuestra Constitucin econmica aparece con claridad que el sistema econmico se asienta en el
ejercicio de la libertad de empresa, no en la creacin y desarrollo de empresas pblicas o estatales. As,
en caso de que estas se crearan, debern competir en igualdad de condiciones con las privadas, sin privi-
legio alguno. El artculo 60 de la Constitucin reconoce en su primer prrafo este rgimen de paridad o de
igualdad jurdica en los siguientes trminos: El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa
nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y empresa. Este rgimen plural
no significa que la actividad empresarial sea producto de una forma de actuacin similar al ejercicio de
un derecho sino que se enmarca dentro del deber de subsidiariedad previsto en el segundo prrafo del
artculo 60.
El principio de subsidiariedad significa que los ciudadanos deben por su propio esfuerzo e iniciativa realizar
todas las actividades econmicas, con los lmites, claro est, que el propio ordenamiento seala. Y solo en
caso de que la actividad privada no estuviera presente o que el mercado no pudiera satisfacer necesidades
esenciales, puede autorizrsele al Estado mediante ley a intervenir directamente como empresario.
La Constitucin, en el segundo prrafo del artculo 60, declara que: Solo autorizado por ley expresa, el
Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters
pblico o de manifiesta conveniencia nacional. En ese sentido, la Constitucin exige la satisfaccin de
un inters general cierto y prevalente o de utilidad nacional como fundamento de la iniciativa pblica.
La apreciacin de las circunstancias de inters pblico o de utilidad nacional corresponde al Congreso de
la Repblica.
Sobre la subsidiariedad de la iniciativa pblica debe citarse el reciente Decreto Legislativo 1031 de junio
de 2008, cuyo objeto es promover la eficiencia en la actividad empresarial del Estado y cuyo mbito de
aplicacin comprende a todas las empresas comprendidas en el Fondo Nacional de Financiamiento de la
Actividad Empresarial del Estado-FONAFE. Seala ese Decreto, expresamente, que dicha actividad se
desarrolla en forma subsidiaria, autorizada por Ley del Congreso de la Repblica y sustentada en razn
del alto inters pblico o manifiesta conveniencia nacional, en cualquier sector econmico, sin que ello
implique una reserva exclusiva a favor del Estado o se impida el acceso de la inversin privada, lo que es
concordante con el mandato constitucional. Estas empresas del Estado podrn contar con accionariado
privado en porcentaje minoritario. En el dispositivo citado se hace referencia tambin a los recursos, ges-
tin y control de dichas empresas.
De otro lado, en el Decreto Legislativo 1044 sobre represin de la competencia desleal, artculo 14.3, se
estipula que toda actividad empresarial desarrollada por una empresa estatal con infraccin al artculo 60
de la Constitucin, constituir un acto desleal por violacin de normas, especificndose que al contrario
de los casos que caen en este supuesto no se requerir acreditar que la empresa estatal ha adquirido
33
por esa actuacin una ventaja significativa frente a sus competidores, lo que significa una calificacin ms
severa para la empresa estatal. Parecera entonces que los Decretos Legislativos 1031 y 1044 persiguen
no solo delimitar la actuacin de empresas estatales, sino desaparecerlas o hacer muy difcil su perma-
UNIDAD I
nencia en el mercado, bajo la inspiracin del neoliberalismo. Sin embargo, consideramos que la correcta
interpretacin de la norma obliga a entender que corresponder siempre al legislador la calificacin de la
actividad como subsidiaria, por razn de alto inters pblico o manifiesta conveniencia nacional, y no co-
rresponde al rgano administrativo la revisin de esta calificacin.
No obstante, el Estado no ve eliminada su intervencin como sujeto de comercio, pues a la fecha lo viene rea-
lizando a travs de diversas empresas que regulan varios sectores como el saneamiento, la administracin de
justicia, entre otros.
Tema N 2
LECTURA SELECCIONADA N 1
El empresario. En Nociones de derecho

mercantil.
Paniagua Zurera, M. (2012). Madrid: Marcial Pons. pp. 25-31.
1. CONCEPTO B) EMPRESARIO INDIVIDUAL Y EMPRESARIO

SOCIAL
Empresario es la persona fsica o jurdica en nombre
de la cual se desarrolla profesionalmente una activi- El empresario individual es la persona fsica o natural
dad econmica organizada dirigida al mercado. que adquiere la condicin de empresario. Cuando la
libertad de empresa es ejercida por varias personas
2. CLASES en comn nos encontramos, normalmente, ante un
empresario social, pues la mayora de las veces se
A) Empresario pblico y empresario privado
constituye una sociedad, usualmente de responsabi-
Cuando la iniciativa econmica es ejercida o con- lidad limitada. A veces la iniciativa econmica colec-
trolada por una Administracin u organismo pblico tiva se desarrolla a travs de otros tipos de personas
estamos ante el empresario pblico, que tradicional- jurdicas, como las fundaciones (p. ej., las cajas de
mente ha quedado al margen del Derecho mercantil, ahorros) o las asociaciones. Asimismo se recurre a
aunque con frecuencia recurre a sus instituciones (p. instituciones sin personalidad jurdica, como las co-
ej., se constituye bajo la forma de sociedad annima munidades de bienes.
o limitada). Cuando se ejerce por una persona fsica o
C) EMPRESARIO CIVIL Y EMPRESARIO MER-
jurdica de Derecho privado nos encontramos ante un
CANTIL
empresario privado.
La importancia de esta distincin radica en que el r-
Dentro de los empresarios privados debemos dis-
gimen jurdico aplicable a unos y otros empresarios
tinguir entre los empresarios privados tradicionales
es distinto. Slo los empresarios mercantiles estn
o capitalistas y los empresarios de la economa so-
sujetos al estatuto del empresario mercantil en las
cial (p. ej., cooperativas, mutuas, fundaciones, aso-
materias que no se han generalizado. Esta distincin
ciaciones, sociedades laborales o empresarios de
ha evolucionado a lo largo de la historia del Derecho
insercin), como ha reconocido en forma pionera en
mercantil. Hoy son civiles los empresarios que, no
la Unin Europea nuestra Ley de Economa Social.
constituyndose como sociedades mercantiles por
34
su forma, se dediquen a actividades econmicas para ser empresarios, no pueden desarrollar activida-
no mercantiles como la agricultura, la ganadera, la des econmicas por tenerlo prohibido legalmente (p.
pesca, la artesana, las actividades artsticas o las ej., los penados cuando as se establezca en senten-
UNIDAD I
profesiones liberales. No obstante algunas de estas cia firme) o por ser incompatible con la funcin o la
actividades (p. ej., la agricultura, la pesca de altura, la actividad que desarrollan (p. ej., los jueces). Pero si
ganadera o las profesiones liberales) experimentan estas personas ejercen una actividad econmica son
una fuerte atraccin hacia el Derecho mercantil. Por empresarios, aunque su conducta ser sancionada.
otro lado son sociedades mercantiles por su forma,
con independencia de la actividad econmica que de- 2 Desarrollar una actividad econmica, organizada y
sarrollen, la sociedad annima, la limitada y la coman- dirigida al mercado, de manera continuada y duradera.
ditaria por acciones.
Tema N 2
3 Asumir los derechos, las obligaciones y las res-
D) GRANDES, PEQUEOS Y MEDIANOS EM- ponsabilidades derivadas de su actividad econmi-
PRESARIOS ca. Por la falta de este requisito no es empresario el
que ejerce una actividad econmica por cuenta de
La tradicin en nuestro Derecho es la no distincin otra persona como colaborador dependiente (p. ej.,
en las normas sustantivas aplicables a los empresa- un apoderado general como un factor o gerente o un
rios en funcin de las dimensiones de su actividad apoderado singular como un dependiente).
econmica. Si bien en los ltimos tiempos se vienen
introduciendo diferencias de rgimen jurdico entre La Ley que ha regulado el estatuto del trabajador au-
grandes, medianos y pequeos empresarios en algu- tnomo define a este trabajador como la persona f-
nos aspectos concretos, tales como: 1. Las normas sica, que realice de forma habitual, personal, directa,
administrativas de fomento que otorgan subvencio- por cuenta propia y fuera del mbito de direccin y
nes y ayuda tcnica a las pymes. 2. Las normas organizacin de otra persona, una actividad econmi-
sobre contabilidad mercantil que permiten la presen- ca o profesional a ttulo lucrativo, den o no ocupacin
tacin del balance y del estado de cambios en el pa- a trabajadores por cuenta ajena.
trimonio neto abreviados y de la cuenta de prdidas
4. EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES ECONMI-
y ganancias abreviada a determinadas sociedades en
CAS MERCANTILES POR PERSONA CASA-
atencin a su reducida dimensin; o las normas que
DA
aprueban el Plan general de contabilidad de pymes y
los criterios contables especficos para las microem- Hoy estn superadas normativas claramente discri-
presas. 3 Las normas tributarias que establecen bo- minatorias para la mujer casada empresaria (p. ej.,
nificaciones fiscales a favor de las pymes. la necesidad de licencia marital). Los cnyuges pue-
den ser empresarios con los mismos requisitos para
3. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
ambos. Si el rgimen econmico del matrimonio es,
La persona fsica adquiere la condicin de empresa- como ocurre en buena parte de los matrimonios cele-
rio en virtud del cumplimiento de los siguientes re- brados en Espaa, la sociedad de gananciales, debe
quisitos de capacidad y de ejercicio de una actividad puntualizarse qu bienes responden por las deudas
econmica: empresariales. Siempre que respeten las normas
imperativas aplicables, los cnyuges pueden regular
1 Tener la capacidad de obrar para adquirir la con- mediante capitulaciones matrimoniales, inscritas en
dicin de empresario. El Cdigo de Comercio exige el Registro mercantil, el rgimen econmico de su
la mayora de edad (dieciocho aos cumplidos) y la matrimonio. La ley fija, en forma imperativa, los bie-
libre disposicin de sus bienes. En consecuencia, los nes que responden frente a los acreedores del cn-
menores, emancipados o no, no pueden adquirir la yuge empresario: los bienes privativos de ste y los
condicin de empresario. Por excepcin, para pre- gananciales que sean resultado de beneficios empre-
servar la continuidad de la empresa, los menores y sariales. El cnyuge empresario puede disponer (p.
los incapaces que adquieran a ttulo mortis causa una ej., enajenar o gravar) de esos mismos bienes. Los
empresa puede continuar el ejercicio de la actividad beneficios empresariales tienen la consideracin de
econmica por medio de sus representantes legales bienes gananciales.
y adquirir as la condicin de empresario.
La citada responsabilidad mnima e imperativa por las
Existen personas que, teniendo capacidad de obrar deudas empresariales puede ser ampliada mediante
35
el consentimiento del cnyuge no empresario. La tes o despus de practicar los asientos. Los Libros
responsabilidad se extiende a todos los gananciales deben llevarse por orden de fechas, sin espacios en
(esto es, tambin a los que no proceden de benefi- blanco ni tachaduras. El empresario debe conservar
UNIDAD I
cios empresariales) si as se consiente de manera ex- los Libros durante los seis aos siguientes a la prc-
presa, tcita o presunta. El consentimiento presunto tica del ltimo asiento. Los Libros contables pueden
nace de la ley, que lo entiende dado cundo el em- ser utilizados como medios de prueba, tanto a favor
presario vena desarrollando su actividad econmica del empresario como en su contra. Tienen la conside-
y el cnyuge no empresario no se opuso en forma racin de documentos privados.
expresa y formal (se exige que esta oposicin conste
en escritura pblica inscrita en el Registro mercantil). C) LA CONTABILIDAD MATERIAL
El cnyuge no empresario puede, en la forma indica-
Tema N 2
Las cuentas anuales comprenden el balance, la cuen-

da, revocar su consentimiento, con lo que pasara-
ta de prdidas y ganancias, un estado que refleje
mos a la situacin de responsabilidad mnima. Esta
los cambios en el patrimonio neto del ejercicio, un
revocacin no puede perjudicar a los derechos ya ad-
estado de flujos de efectivo y la memoria. Estos do-
quiridos. El cnyuge no empresario puede consentir,
cumentos forman una unidad. El objetivo perseguido
en forma expresa y formal, que sus bienes privativos
con la redaccin de estas cuentas es que la contabi-
tambin respondan de las deudas empresariales.
lidad muestre una imagen fiel de la realidad patrimo-
5. EL ESTATUTO DEL EMPRESARIO MERCAN- nial del empresario, de su situacin financiera y de
TIL los resultados de su empresa. La normativa contable
desarrolla los principios que presidirn la redaccin
Los empresarios mercantiles han estado tradicional- de las cuentas anuales. Por ejemplo, el principio de
mente sujetos a un especfico rgimen profesional realidad, el de claridad, el de unidad, el de continui-
en defensa de la seguridad del trfico econmico. dad y, el ms importante, el de prudencia valorativa.
Algunos aspectos de este rgimen estn hoy gene- Las cuentas anuales deben ser firmadas por el em-
ralizados, esto es, se extienden a todos los empresa- presario. Las irregularidades en la contabilidad pue-
rios civiles o mercantiles, e incluso a los empresarios den acarrear, incluso, responsabilidad penal.
pblicos. El contenido bsico de este rgimen es: 1
la obligacin de llevar una contabilidad (hoy impuesta La contabilidad material ha sido objeto de armoniza-
a todos los empresarios); 2 la facultad o la obligacin cin internacional, incluida Espaa, mediante las de-
de inscribirse en el Registro mercantil; 3 y la suje- nominadas normas internacionales de contabilidad
cin a un procedimiento de ejecucin colectiva en la (NIC y NIIF).
hiptesis de insolvencia (lo que, con la Ley Concursal,
Las sociedades annimas, limitadas y comanditarias
se aplica a cualquier deudor, exceptuando a las Admi-
por acciones que sobrepasen determinados niveles
nistraciones pblicas).
de actividad econmica o que operen en determina-
6. LA CONTABILIDAD DE LA ACTIVIDAD EM- dos mercados, estn obligadas a auditar sus cuentas
PRESARIAL anuales. Estas mismas sociedades deben depositar
sus cuentas anuales, una vez aprobadas, en el Regis-
A) GENERALIDADES tro mercantil de su domicilio social. El incumplimien-
to de esta obligacin conlleva sanciones (multas y el
Todo empresario est obligado a llevar una contabili- cierre registral).
dad ordenada y adecuada a su actividad econmica,
de conformidad a las normas legales aplicables. En 7. EL REGISTRO MERCANTIL
Derecho contable se distinguen dos grupos de nor-
mas, relativas a la contabilidad formal y a la contabi- A) Caractersticas
lidad material.
El Registro mercantil es un instrumento de publicidad
B) La contabilidad formal legal creado para dar seguridad al ejercicio de activi-
dades econmicas. Est constituido por un conjunto
La Ley obliga al empresario a llevar, como mnimo, de oficinas, dependientes del Ministerio de Justicia,
dos libros: el Libro inventario y de cuentas anuales y que radican en las capitales de provincia y en algunas
el Libro diario. Los libros deben ser legalizados en el otras ciudades (p. ej., Ceuta y Melilla). En Madrid tie-
Registro mercantil del domicilio del empresario an- ne su sede el Registro mercantil central, que recopila
36
la informacin procedente de los Registros provin- Los actos o contratos de inscripcin obligatoria tie-
ciales o territoriales, se encarga de la publicacin del nen acceso al Registro mediante documento pblico
Boletn oficial (BORME) y de la gestin de la Seccin y son calificados por el Registrador mercantil. Este
UNIDAD I
de denominaciones sociales. Desde el 1 de enero de procedimiento registral permite presumir, como hace
2009 slo existe la edicin electrnica del BORME, la Ley, que lo inscrito es exacto y vlido. Los efectos
que radica en el dominio de internet www.boe.es. de la inscripcin (publicidad material positiva) son la
Los efectos de la publicacin en el BORME tienen presuncin de conocimiento, sin que se admita prue-
lugar desde la publicacin electrnica. ba en contrario, por todos los terceros de buena fe
(la buena fe se presume) desde la fecha en la que
El Registro mercantil es un Registro pblico, esto es, lo inscrito es publicado (en extracto) en el BORME.
cualquier interesado puede tener conocimiento de su Esta oponibilidad a los terceros de buena fe se demo-
Tema N 2
contenido solicitando una nota simple o un certifica- ra quince das, cuando estos terceros puedan probar
do (publicidad formal). que no han tenido oportunidad de conocer la publi-
cacin. Esta prueba de desconocimiento es suma-
Es un Registro limitado en cuanto a los sujetos y los
mente difcil, mxime con la publicacin electrnica
actos inscribibles. Como regla tienen acceso al Re-
del BORME. Respecto a los terceros que conocen o
gistro los empresarios mercantiles individuales, las
deban conocer el acto o contrato inscrito (terceros
sociedades mercantiles y las entidades de crdito y
de mala fe) se entiende que lo conocen desde la ins-
de seguros. La inscripcin es voluntaria para el em-
cripcin en el Registro y, si se puede demostrar su
presario mercantil individual (salvo para los navieros)
conocimiento anterior, desde que dicho conocimien-
y obligatoria en los dems supuestos. El empresario
to se hubiese producido.
individual no inscrito no puede beneficiarse de los
efectos de la inscripcin, aunque s puede legalizar Los efectos de la falta de inscripcin (publicidad ma-
sus libros contables. terial negativa) consisten en que esa omisin no pue-
de beneficiar a quien est obligado a instar la oportu-
B) LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN Y DE LA
na inscripcin. Por el contrario los terceros de buena
FALTA DE INSCRIPCIN DE LOS ACTOS Y
fe pueden hacer valer el hecho no inscrito, pero ins-
CONTRATOS INSCRIBIBLES
cribible, en lo que les sea favorable.
ACTIVIDAD FORMATIVA N 1
Elabora un mapa conceptual sealando el concepto, caractersticas y funciones de los principios econmicos de
la Constitucin Poltica del Per.
1. La actividad debe ser realizada en un documento con formato .doc o .docx.
2. La extensin de la actividad debe ser de una (1) pgina.
3. Utiliza para ello los contenidos del Manual Autoformativo, las diapositivas animada, las video clases y/u
otro material de carcter jurdico o legal que pueda ser de ayuda.
37
Tema N 3:
UNIDAD I
Anlisis de la Empresa Individual de Responsabilidad

Limitada, MYPEs y aspectos generales de actividad
empresarial asociada
Una modalidad particular de hacer empresa como persona jurdica sin necesidad de asociarse es la Empresa In-
dividual de Responsabilidad Limitada, la misma que ha logrado constituirse con la nica finalidad de hacer micro
Tema N 3
o pequea empresa.
Diagrama N 02: Nivel de empresa segn su produccin.
1. Comerciante individual
La actividad comercial puede ser ejercida a travs de la personalidad natural o jurdica. En el primer caso es in-
dudable que la accin se ejerza de manera individual propiamente dicha, mientras que en la personalidad jurdica
esta puede no slo ejercerse de forma individual sino de manera asociada.
Al respecto, Montoya (2004, pp. 93 y 94) refiere que:
Conviene distinguir en primer trmino, respecto al comerciante, el concepto econmico y el concepto jurdico.
Desde el punto de vista econmico, es comerciante quien hace de la actividad comercial una profesin, bien sea
porque dirige directamente un establecimiento mercantil, o porque presta servicios como factor o empleado de
un comerciante individual, como apoderado, director o gerente de una sociedad mercantil.
Jurdicamente el concepto de comerciante es ms restringido.
Slo se reputa comerciante a quien acta para s y no para otros en la actividad mercantil, adquiriendo los dere-
chos y asumiendo las obligaciones que de ella derivan.
La determinacin de la calidad de comerciante tiene gran importancia en las legislaciones en las que existe C. de
38
C. Si se trata de codificaciones inspiradas en el sistema subjetivo, o sea, en las que el derecho mercantil se acota
en torno al comerciante, la actividad de ste como tal sirve para determinar cules son los actos de comercio.
En los sistemas objetivos, como el de nuestro C. de C. no puede dejar de precisarse la condicin del comercio
UNIDAD I
por las consecuencias que de ella emergen.
Del status de comerciante derivan mltiples derechos y obligaciones. Aparte de las de orden tributario o fiscal,
basta considerar las referentes a la obligacin de llevar libros de contabilidad y conservarlos, as como la docu-
mentacin pertinente, hasta cinco aos despus de terminadas sus actividades, las particularidades relaciona-
das con el rgimen concursal o de quiebra para el empresario -a diferencia de la persona no empresario, cuyo
acceso es regulado en forma distinta por la Ley No. 27809 (Ley General del Sistema Concursal).
Tema N 3
En referencia al concepto jurdico del comerciante individual, el C. de C. seala dos notas configurativas: una, la
capacidad, elemento tomado del derecho civil, y otra, determinada por un elemento de carcter real, como es la
realizacin de una serie de actos comerciales practicados en forma habitual, es decir, repetidos constantemente
y no en forma ocasional o espordica. No establece el Cdigo diferencias en cuanto al volumen o significacin
econmica de las actividades que se ejercen. Tan comerciante es una poderosa entidad comercial como el pe-
queo comerciante ambulatorio, si bien con posterioridad a las disposiciones del Cdigo se han dictado leyes de
orden tributario que eximen, a los pequeos comerciantes con limitado nmero de venta de ciertas obligacio-
nes, como las de llevar todos los libros de contabilidad, pues deben llevar nicamente los de inventarios y caja
o nicamente libretas.
No se afilia nuestro Cdigo al lado de aquellas legislaciones que exigen la inscripcin del comerciante individual
en el Registro Mercantil, lo que s es obligatorio para las sociedades de comercio. Empero, el Decreto Ley No.
19893 ha establecido la obligacin de inscribirse en el Registro Comercial para quienes ejerzan actividades co-
merciales de transferencia de bienes en las que no medien procesos de transformacin, a excepcin de los de
envasado, embalaje, rotulacin y fragmentacin. Pero estn exceptuados de esta obligacin quienes presten
servicios correspondientes a los Sectores de Salud, Educacin, Transportes y Comunicaciones, Economa y
Finanzas y Energa y Minas, as como servicios profesionales y religiosos.
Es de observar que la definicin legal del C. de C. es, respecto del comerciante, insuficiente, porque hay per-
sonas que, no obstante tener capacidad legal para ejercer el comercio y ejercerlo efectivamente, no son co-
merciantes. Tal ocurre con el personal auxiliar del comerciante, como el factor, el dependiente, el apoderado en
general o los directores, gerentes y administradores de las sociedades comerciales que ejercen el comercio
pero no a nombre propio sino a nombre del comerciante individual o colectivo. Los mandatarios o representan-
tes legales de quienes ejercen el comercio no son, pues, comerciantes, resultando de este modo que el Cdigo
ha omitido agregar, como nota configurativa de la calidad de comerciante, que el ejercicio del comercio sea en
nombre propio.
Entendemos que la actividad comercial debe observar los requisitos de capacidad sealados por el Cdigo de
Comercio y el Cdigo Civil, determinando, por ejemplo, la edad adecuada para la realizacin de actividades co-
merciales del mbito empresarial.
39
2. Definicin y caractersticas de la EIRL
UNIDAD I
Montoya (2004, pp. 102-106) nos menciona que:

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es una de las formas en que puede desarrollarse
actividades de la pequea empresa y micro empresa, a tenor de lo dispuesto en el Decreto Ley No. 21621, que
regula esta forma empresarial, estando en consecuencia, en aptitud de desarrollar actividades comerciales, pues
a tenor del artculo 8 de dicha ley, se reconoce a la EIRL carcter mercantil. Esta nueva forma empresarial es
el vehculo a travs del cual se desarrollan actividades de pequea empresa, por lo menos esa fue la intencin
Tema N 3
cuando el artculo 1- de dicha Ley seal que la empresa individual de responsabilidad limitada se constituye para
desarrollar en forma exclusiva actividades de pequea empresa, reguladas en ese entonces por el Decreto Ley
No. 21435, luego por el del Decreto Legislativo No. 705, y actualmente por la Ley No. 28015. La Ley No. 27144 ha
introducido algunas modificaciones al Decreto Ley No. 21621 en cuanto al objeto social e indica que la empresa
circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitas cuya descripcin detallada constituye su
objeto social. Se entiende que estn incluidos en el objeto social, todos los actos relacionados con ste y que
coadyuven a la realizacin de sus fines empresariales, aunque no estn expresamente indicados en el pacto
social o en su estatuto. La empresa no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas.
Imagen N 02: Ministerio de la Produccin.
Fuente: www.produce.gob.pe.
La caracterstica principal de la EIRL consiste en permitir a una persona natural limitar su responsabilidad a los
bienes que aporta a una empresa determinada para formar el patrimonio de sta, o sea, que el titular de la em-
presa no responde personalmente con todos sus bienes por las resultas de las actividades empresariales que
realiza. Tambin puede ser constituida por una sociedad conyugal. La Ley No. 26312, publicada el 24 de mayo de
1994, dispone que las personas naturales podrn ser titulares de una o ms empresas individuales de respon-
sabilidad limitada.
La Ley No. 26364, publicado el 2 de octubre de 1994, que hace extensiva la reserva registral a las EIRL, seala
que quien participe en la constitucin de una empresa o realice una modificacin estatutaria que importe un
40
cambio de denominacin tiene derecho a solicitar la reserva de preferencia registral de denominacin por un
plazo de 30 das hbiles, vencido el cual caduca de pleno derecho. No se podr adoptar una denominacin igual
al de una empresa que goce del derecho de reserva.
UNIDAD I
La Ley No. 27075, publicada el 26 de marzo de 1999, que regula la publicidad de la EIRL inscritas en el Regis-
tro Pblico, as como la disolucin disponindose que, la empresa se disuelve mediante escritura pblica en la
que consta la causal de disolucin y el nombramiento del liquidador, debiendo inscribirse tal acto en el Registro
de Personas Jurdicas. La decisin del titular de disolver la empresa debe publicarse dentro de los diez das
de adoptada, por tres veces consecutivas. La empresa disuelta conserva su personalidad jurdica mientras se
realiza la liquidacin, debiendo durante este lapso aadir a su denominacin las palabras en liquidacin en sus
documentos y correspondencias.
Tema N 3
La empresa puede ser objeto de transferencia a otra persona natural, y en caso de sucesin mortis causa, si se
trata de un solo sucesor, ste adquiere la titularidad de aqullas; si son varios, todos la adquieren en proporcin
a su participacin, pudiendo, posteriormente, adjudicarla a uno de los condminos mediante divisin y participa-
cin, transferirla a una persona natural, o transformarla en una sociedad comercial de responsabilidad limitada.
Si pasados cuatro aos del fallecimiento del titular originario no se hubiere adoptado ninguna de las anteriores
alternativas, se disuelve la empresa, asumiendo los sucesores responsabilidad personal ilimitada por los resul-
tados de los negocios.
La formacin de la empresa, as como los actos trascendentales que le conciernen estn sujetos a normas de
publicidad rigurosas, como son el otorgamiento de escritura pblica, la inscripcin en el Registro Mercantil y las
publicaciones en el peridico del lugar del domicilio de la empresa encargado de la insercin de avisos judiciales.
Asimismo, se obliga a que se adopte una denominacin que permita individualizarla, agregando las palabras
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, o las siglas EIRL, de modo que la denominacin mencione
su caracterstica de empresa individual de responsabilidad limitada; su domicilio, su objeto, sealando clara y
especficamente los bienes aportados y su valorizacin; el capital de la empresa; el nombre del primer gerente
o gerentes, y las dems condiciones lcitas que se establezcan.
El aporte de bienes importa una transferencia a favor de la empresa y su valorizacin, en caso de aportes no di-
nerarios, debe efectuarse como declaracin jurada de acuerdo a las normas expedidas por la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores.
De otro lado, el derecho del titular sobre el capital de la empresa no puede ser incorporado en ttulos valores.
Los rganos de la empresa son el titular y la gerencia. El titular es el rgano mximo de decisin y le correspon-
de; aprobar o desaprobar las cuentas y el balance general de cada ejercicio; disponer la aplicacin de beneficios;
resolver sobre la formacin de reservas facultativas; designar y sustituir a los gerentes y liquidadores; ordenar
investigaciones, auditoras y balances; modificar la escritura de constitucin en cuanto a su denominacin su ob-
jeto y domicilio; aumentar o disminuir el capital; transformar, fusionar o liquidar la empresa, y en general, decidir
sobre los asuntos que requiera el inters de aqulla o que la ley determine.
Las decisiones deben constar en un libro de actas legalizado conforme a ley, debiendo detallarse en cada acta,
adems del lugar y fecha, la indicacin clara de la decisin adoptada, suscrita por el titular. Asimismo, deben
constar las decisiones de la gerencia.
El titular responde en forma personal e ilimitada, si la empresa an no est debidamente representada; si hu-
biese efectuado retiros que no corresponda a beneficios legalmente obtenidos; si se pierde ms del veinte por
ciento del capital y no se repusiera pasado un ejercicio o no redujese, de acuerdo con lo previsto en la ley.
La disolucin de la empresa se produce en caso de muerte o incapacidad del titular, salvo que los sucesores de-
cidan continuarla. En caso de incapacidad, los tutores o curadores del titular ejercern los derechos de ste salvo
que pasaran ms de cuatro aos de esa situacin, caso en el cual se deber disolver la empresa o transformarla.
Si se trata de un menor de edad titular de la empresa, se esperar hasta que adquiera la mayora de edad.
41
La Gerencia es el rgano encargado de la administracin y representacin de la empresa. Puede ser desempea-
da por una o ms personas naturales. El cargo es personal e indelegable, en toda la amplitud de sus atribuciones.
Puede ser Gerente el propio titular, lo que deber ser expresado en todos los actos en que intervenga.
UNIDAD I
La inscripcin en el Registro Mercantil del nombramiento y remocin de Gerente es obligatoria.
El plazo de duracin en el cargo puede ser determinado, o sin plazo. En el primer supuesto, el Gerente tendr
derecho a ser indemnizado por los perjuicios sufridos si es removido sin causa justificada antes del vencimiento.
Las obligaciones del Gerente conciernen a la administracin, gestin y representacin de la empresa debiendo,
en especial, cuidar que la contabilidad sea bien llevada y refleje con veracidad y claridad la situacin de la em-
Tema N 3
presa.
Las modificaciones de la escritura de constitucin deben ser materia de escritura pblica e inscripcin en el
Registro Mercantil, previendo la ley en forma detallada los casos de aumento o reduccin de capital social, en
trminos similares a los que se establecen para las sociedades annimas (infra Nos. 169 y 172).
El balance debe ser presentado en el plazo de sesenta das, contados a partir del cierre del ejercicio econmico,
debiendo proponerse la distribucin de los beneficios, si los hubiese. En cuanto a stos, el Decreto Ley N 21621
determina (arts. 63, 64 y 65), la forma cmo han de participar en ellos los trabajadores, la constitucin de un
fondo de reserva legal y la determinacin de los beneficios obtenidos.
Respecto a los trabajadores, el monto correspondiente a su participacin en los beneficios se distribuir dentro
de los treinta das de aprobado el balance, debiendo la empresa mantener una cuenta en el pasivo en la que
se consignar el monto a que asciende la compensacin por tiempo de servicios de aquellos. El artculo ll9 del
Decreto Legislativo No. 892 respeta los regmenes especiales de participacin en las utilidades que se rigen por
sus propias normas.
Las sucursales de las empresas pueden establecerse por el titular, en el territorio de la Repblica, con la obliga-
cin de hacer la inscripcin correspondiente en el Registro Mercantil del lugar donde va a funcionar la sucursal.
Otras normas del Decreto Ley No. 21621 (de 71 al 76) se refieren a la transformacin de sociedades en em-
presas individuales de responsabilidad limitada y a la fusin de una de estas empresas con otras del mismo
gnero. En los casos de transformacin de una sociedad en empresa individual de responsabilidad limitada, no
se altera la personalidad jurdica debiendo los socios o accionistas de la sociedad que se transforma, transferir
sus acciones y participaciones a uno solo de ellos.
La transformacin debe hacerse constar necesariamente en el Registro Mercantil y la inscripcin contendr los
datos ms importantes relacionados con dicho acto, as como el balance correspondiente. Adems, se obliga a
la publicacin por tres veces consecutivas. La escritura de transformacin debe otorgarse en el plazo de treinta
das, contados desde la publicacin del aviso si no hubiera oposicin, y, en caso de haberla, cuando quede con-
sentida o ejecutoriada la resolucin que la declara infundada.
La fusin con otra empresa puede ocurrir por ttulo legal o contractual si una persona natural resulta titular de
ambas, salvo que transfiera alguna de ellas a otra persona natural. De no transferirse, se constituye una nueva
empresa que asume el patrimonio de ambas, las que se disuelven sin liquidarse. La fusin tambin puede efec-
tuarse mediante la incorporacin de una empresa en otra, disolvindose la primera sin liquidarse y asumiendo la
segunda la totalidad del patrimonio.
Si la fusin es con una sociedad, la empresa se incorpora en la sociedad, disolvindose sin liquidarse y asumien-
do la sociedad la totalidad del patrimonio de la empresa, la que continuar como sociedad regida por las leyes
respectivas.
La fusin debe tambin inscribirse en el Registro Mercantil, y en caso de disolucin de una de las empresas,
este acto se har constar igualmente. En la escritura se insertar el balance general cerrado el da anterior a
42
la decisin de la fusin y el balance final cerrado el da anterior al de otorgamiento de la escritura. Los mismos
datos deben constar cuando una empresa se incorpora a otra.
UNIDAD I
La Ley No. 26380, publicada el 4 de noviembre de 1994, regula la fusin en las EIRL, sealando que: la fusin de
una empresa con otra empresa, pertenecientes a un mismo titular, puede ser realizada por incorporacin o por
constitucin. Se produce una fusin por incorporacin cuando una empresa incorpora a otra, disolvindose sta
sin liquidarse y asumiendo la empresa incorporante la totalidad del patrimonio de la otra. La fusin por consti-
tucin se produce cuando se constituye una nueva empresa, la cual asume en su totalidad el patrimonio de las
empresas fusionadas, las que se disuelven sin liquidarse.
En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la empresa se incorpora en la sociedad asumiendo
Tema N 3
sta la totalidad del patrimonio de la empresa, la cual se disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto
en el presente prrafo, sern de aplicacin supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades.
La disolucin y liquidacin de la empresa estn tambin minuciosamente reguladas por la ley, y son, mutatis
mutandi, las consideradas en la ley de sociedades.
Identificamos que la actividad empresarial con la personalidad jurdica individual debe sujetarse a los cnones
sealados por las normas jurdicas que corresponden, dotando de formalidad a las actividades empresariales
para el cumplimiento de finalidades laborales y tributarias.
43
Tema N 4:
UNIDAD I
Las MYPEs
Casi la totalidad de la actividad empresarial en el territorio peruano (en nmero) se debe al accionar de la micro
y pequea empresa. En tal sentido, dichas modalidades de ejercicio empresarial constituyen un hito importante
en la gestacin de polticas de gobierno de impacto nacional.
Tema N 4
1. Definicin y caractersticas
Entendiendo la importancia de las Mypes para la actividad empresarial en el territorio peruano, deben ser cono-
cidas sus caractersticas para determinar en casos nos encontramos frente a la actividad de una Mype.
Al respecto, Montoya (2004, pp. 89-91) refiere que:
El Decreto Ley No. 23189, de 19 de julio de 1980, regula la actividad de las llamadas pequeas y medianas
empresas. Este decreto ley reemplaz al Decreto Ley No. 21435, de 24 de febrero de 1976, que fue el que por
primera vez estableci un rgimen especial para las empresas pequeas, por lo que recibi el nombre de Ley
de la Pequea Empresa del Sector Privado. Posteriormente (octubre de 1978), el Decreto Ley N 23310 introdujo
varias modificaciones en el texto original del Decreto Ley N 21435. Finalmente ste dispositivo fue reemplaza-
do por el mencionado Decreto Ley N 23189, que, apartndose bastante de los lineamientos del Decreto Ley
N 21435, establece dos regmenes diferentes: uno para la Pequea Empresa y otro para la Mediana Empresa,
norma que fue superada por el Decreto Legislativo N 705 de 8 de noviembre de 1991; en la actualidad por la Ley
N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa, que regula las microempresas y la
pequea empresa. Se regulan estas actividades motivadas por el hecho de brindar un acceso masivo al empleo,
sobre todo a la mano de obra no calificada, y con un costo por puesto de trabajo significativamente menor que
el de otros sectores productivos.
El Decreto Legislativo N 705 calificaba como micro empresa aquella cuyo propietario o propietarios de la empre-
sa laboran en la misma; su nmero total de trabajadores y empleados no excede de diez (10) personas; y que el
valor total anual de las ventas no excede de doce (12) Unidades Impositivas Tributarias.
En tanto que consideraba pequea empresa a aquella cuyo nmero total de trabajadores y empleados no excede
de veinte (20) personas, y que el valor total anual de las ventas no excede de veinticinco (25) Unidades Imposi-
tivas Tributarias. La Ley vigente (N 28015), tiene como nota caracterstica un nmero total de trabajadores de
la Microempresa que no exceda de 10 (diez) trabajadores y para la Pequea Empresa que no exceda de 50 (cin-
cuenta) trabajadores; y con niveles de ventas anuales para la micro empresa, hasta 150 UIT, y para la pequea
empresa desde 150 UIT hasta 850 UIT.
La ley define a la Pequea y Microempresa como una unidad econmica que opera una persona natural o ju-
rdica, bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial, que desarrolla actividades de extraccin,
transformacin, produccin y comercializacin de bienes o prestacin de servicios, dentro de los parmetros
establecidos. Se puede apreciar que dentro de la concepcin de la pequea y micro empresa se hace alusin a la
unidad econmica que opera la persona natural para hacer referencia al comerciante individual o empresario y
a la persona jurdica, lo que da lugar a que la explotacin pueda ser entendida como un patrimonio unitario capaz
de ser trasladado o gravado. La actividad empresarial situada dentro del marco de la pequea empresa puede
ser desarrollada por persona natural como por persona jurdica. El Decreto Ley N 21621, Ley de la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), concibi la forma de constituir una persona jurdica con el aporte
de una sola persona, bajo los mismos criterios societarios, pero a diferencia de esas modalidades, no se daba la
participacin de otra persona, pues la ficcin se cumpla con el aporte de la persona natural al patrimonio de una
44
empresa individual cuya caracterstica fue la responsabilidad limitada. De acuerdo con lo sealado en el primer
artculo de la ley de la EIRL, se define a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurdi-
ca de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular, que se
UNIDAD I
constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de Pequea Empresa, al amparo del Decreto
Ley No. 21435. Es decir, la modalidad empresarial responde a los moldes de la pequea empresa. El molde de
la pequea empresa ha ido desarrollando hasta concluir en la Ley N 28015, antes citada.
La EIRL cuenta con el patrimonio de la empresa aportado inicialmente por la persona natural que constituye la
empresa. El valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la Empresa. Se aporta al capital de la
empresa tanto bienes muebles como inmuebles. La responsabilidad de la Empresa est limitada a su patrimonio
y el Titular de la Empresa no responde personalmente por las obligaciones de sta. La ley limita a la persona
Tema N 4
jurdica a ser titular de una empresa individual de responsabilidad limitada, pero permite que una persona natural
pueda ser titular de varias empresas individuales de responsabilidad limitada (infra N 62).
Las empresas u organizaciones llamadas cooperativas constituyeron un sector que cobraron singular significa-
cin econmica en nuestro pas, particularmente a raz de la Ley de Reforma Agraria, en virtud de la cual empre-
sas privadas de muy considerable envergadura econmica pasaron a ser cooperativas.
Pese a la gran importancia econmica y poltica que cobraron estas empresas a lo largo de los aos setenta,
estuvieron sin el respaldo de una ley que en forma especfica las situara en el concierto de actividad econmica
nacional y regulara sus actividades. Esta situacin termin con la dacin de la Ley General de Cooperativas, cons-
tituida por el Decreto Legislativo N 85, de 20 de mayo de 1981, modificado por el Decreto Ley N 141 de 12 de
junio de 1981, y todava vigente en la actualidad, con numerosas modificaciones. Esta ley, que es sumamente
extensa (consta de 135 artculos) regula minuciosamente todos los aspectos de las cooperativas: institucin e
inscripcin, rgimen administrativo, rgimen econmico, determinacin y distribucin de los remanentes (utili-
dades), disolucin y liquidacin, etc.
Segn la mencionada ley, toda organizacin cooperativa adquirir la calidad de persona jurdica desde su ins-
cripcin en los Registros Pblicos sin necesidad de resolucin administrativa previa de conocimiento oficial y
quedar obligada al estricto cumplimiento de las disposiciones de la Ley General de Cooperativas. Esta reco-
noce 19 clases de cooperativas: Agrarias, Agrarias Azucareras, Agrarias Cafetaleras, Agrarias de colonizacin,
Comunales, pesqueras, Artesanales, Industriales, Mineras, de transporte, de Ahorro y Crdito de Consumo, de
Viviendas, ce servicios Educacionales, Escolares, de Servicios Pblicos, de Servicios Mltiples, de Produccin
Especiales, y de Servicios Especiales.
Sin embargo, pese a todo ese engranaje legal, la psima conduccin empresarial de estas entidades las llevaron
a colapsar en gran nmero, hacindose necesaria su recuperacin va la inversin privada en sus actividades.
Actualmente, diversos dispositivos legales promueven la conversin de estas cooperativas en organizaciones
empresariales ms competitivas a fin de favorecer al gran nmero de trabajadores que alguna vez fueron socios
de estas organizaciones.
En cuanto a las empresas de propiedad social, que constituyen el llamado Sector de Propiedad Social, estaban
regidas por la Ley de Empresas de Propiedad Social, Decreto Ley N 20598, de 30 de abril de 1974. Segn el art.
I2 de dicha ley: Las Empresas de Propiedad Social son personas jurdicas de Derecho Social integradas exclusi-
vamente por trabajadores, constituidos dentro del principio de solidaridad, con el objeto de realizar actividades
econmicas. Sus caractersticas son participacin plena, propiedad social de la empresa, acumulacin social y
capacitacin permanente. Lo que por encima de todo distingua a este tipo de empresa es la desaparicin de
todo atisbo de propiedad individual y, adems su dependencia directa del Estado a travs del Fondo Nacional de
Propiedad Social (en estado de disolucin, Decreto Ley N 25925), el Consejo de Propiedad Social y la Comisin
Nacional de Propiedad Social (arts. 154, 185 a 189). Obviamente, este tipo de empresas es sustancialmente
diferente de las organizaciones cooperativas, si bien en unas y otras hay ausencia de autoridad patronal.
45
LECTURA SELECCIONADA N 2
UNIDAD I
La empresa. En. Nociones de derecho mercantil.

Pagador Lpez, J. (2012). Madrid: Marcial Pons. pp. 19-23.
Tema N 4
1. CONCEPTO los distintos factores de produccin y de la actividad

que desarrolla en el mercado a travs del estableci-
Una mirada a la realidad pone de manifiesto que el miento mercantil.
desarrollo de actividades econmicas se centra en
torno a organismos que denominamos empresas. 2. NEGOCIOS JURDICOS SOBRE LA EMPRE-
Adems sobre estas empresas recaen los ms di- SA
versos negocios jurdicos: son vendidas, arrendadas,
heredadas, etc.; y constituye una necesidad conocer A) Consideraciones generales
sobre qu recaen estos negocios al objeto de deter-
La empresa puede ser objeto de trfico en virtud de
minar la disciplina jurdica aplicable. Estas constata-
distintos negocios jurdicos. La realidad muestra que
ciones elementales contrastan, sin embargo, con la
las empresas son compradas, arrendadas, aportadas
inexistencia de un concepto jurdico unitario de em-
a sociedades, adquiridas por sucesin hereditaria,
presa. Esta, como tal, tradicionalmente pareca no
etc. En todos estos casos la inexistencia de un con-
existir para el Derecho.
cepto jurdico cabal de empresa plantea problemas
Hoy, sin embargo, existen elementos de juicio que prcticos relativos al contenido y ejecucin de los ne-
permiten afirmar que ha comenzado el proceso de re- gocios jurdicos que recaen sobre ella: es necesario
cepcin del concepto de empresa por parte del orde- determinar con precisin qu es lo que se transmite
namiento. Este proceso empez ya en el ao 1954, y cul es el rgimen jurdico aplicable. Para resolver
merced a la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin estas cuestiones es preciso conjugar las normas
desplazamiento de la Posesin (cuya Exposicin de mercantiles y civiles aplicables con la finalidad per-
Motivos se hace eco de las dificultades terminolgi- seguida por los contratantes, que es la transmisin
cas y conceptuales que rodean a la empresa y cuyo de la empresa como un todo de carcter unitario, con
articulado regula la hipoteca sobre el establecimiento todos los elementos que la integran y sin merma de
mercantil) y cuenta con el importante hito de la (ya su unidad jurdica y econmica. Nada impide, as, que
derogada) Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964 en virtud del principio de autonoma de la voluntad los
(que defina el arrendamiento de negocio o empre- contratantes otorguen a la empresa consideracin
sa como aquel que tuviese por objeto adems del unitaria a efectos de la conclusin de negocios sobre
local, el negocio o industria en l establecido, de ella, sin perjuicio de que la ejecucin de tales nego-
modo que el objeto del contrato sea no solamente cios haya de acomodarse a la pluralidad y heteroge-
los bienes que en el mismo se enumeren, sino una neidad jurdicas de los elementos que la integran.
unidad patrimonial con vida propia y susceptible de
B) La compraventa de empresa
ser inmediatamente explotada o pendiente para serlo
de meras formalidades administrativas), Pero, sobre a) Concepto
todo, esta idea se infiere de los ms recientes mate-
riales normativos que, arrancando de la Constitucin La compraventa es el negocio arquetpico de trans-
de 1978, desembocan, por el momento, en la Ley misin inter vivos de la empresa. Sin embargo, nin-
Concursal de 2003. De estos materiales normativos gn texto legal regula de modo global y sistemtico
se deduce que para nuestro legislador la empresa es la compraventa de empresa. Puede definirse como
una especfica modalidad de riqueza productiva que aquel contrato por cuya virtud un contratante se obli-
nace de la iniciativa creadora del empresario, de la ga a transmitir a otro, a cambio de un precio, la titula-
proyeccin patrimonial de su labor organizadora de ridad de una empresa.
46
La especialidad de su objeto (una empresa) da cuen- inequvoco, y a falta de reglas especiales hay que en-
ta de la peculiar estructura contractual de este ne- tender aplicable el rgimen de la novacin subjetiva
gocio, que slo puede reputarse existente cuando por cambio de deudor. Por tanto, el comprador y el
UNIDAD I
recaiga sobre un conjunto organizado de elementos vendedor pueden alcanzar acuerdos respecto a las
en funcionamiento. Tal circunstancia, adems, ex- deudas, pero sin el consentimiento del acreedor no
plica la mayor complejidad de su contenido obliga- quedar liberado de ellas el deudor transmitente de
cional en comparacin con el propio del contrato de la empresa. Adems existen normas especiales re-
compraventa en general. No es un contrato formal, lativas a ciertas deudas: as, de las deudas salariales
sin perjuicio de que la transmisin de algunos de los y de seguridad social responder solidariamente el
bienes integrantes de la empresa exija el respeto de comprador durante tres aos y de las deudas tribu-
requisitos formales; sin embargo, resulta convenien- tarias responde solidariamente el comprador, salvo
Tema N 4
te, por razones de seguridad jurdica, la formalizacin que la empresa pertenezca a un deudor declarado en
del contrato en escritura pblica y la adicin de un concurso. 6 Los contratos en curso de ejecucin se
inventario comprensivo de los elementos vendidos. transmiten, como regla general, mediante un acuer-
do tripartito entre el comprador y el vendedor de la
b) Obligaciones del comprador y del vendedor empresa, por una parte, y la contraparte del contra-
to, por otra; a veces, sin embargo, esa transmisin
Ninguna peculiaridad presenta la posicin jurdica del
se produce ope legis, como ocurre en el caso de
comprador, el cual se obliga a satisfacer el precio es-
los contratos laborales y de los contratos de seguro
tipulado. No sucede lo mismo en el caso del vende-
sobre bienes integrados en la empresa; un caso es-
dor. Este, no slo se obliga a entregar la cosa vendida
pecial es el contrato de arrendamiento del local en
(la empresa) y al saneamiento en caso de eviccin o
que se ubica la empresa, que se transmite mediante
vicios ocultos, sino que adems asume obligaciones
traspaso o cesin, sin necesidad del consentimiento
de hacer (colaborar con el comprador) y de no ha-
del arrendador. 7 Los libros de contabilidad, que el
cer (no desarrollar una actividad competitiva para el
vendedor ha de conservar en su poder durante seis
comprador) causalmente enderezadas a posibilitar la
aos a contar desde la ltima anotacin, constituyen
transmisin de la clientela.
un instrumento imprescindible para el comprador;
La obligacin unitaria de transmitir la empresa supo- para su transmisin las partes pueden pactar la solu-
ne la de hacer entrega de todos los elementos que cin que estimen ms satisfactoria; en otro caso se
la integran (materiales e inmateriales) con arreglo a entender que el vendedor los ha de conservar en su
la ley de circulacin de cada uno. As: 1 Los bienes poder como depositario con la obligacin de mostrar-
inmuebles se entendern transmitidos mediante el los al comprador cada vez que ste lo requiera. 8 La
otorgamiento de la correspondiente escritura pblica clientela es un elemento no susceptible de dominio
y su inscripcin en el Registro de la Propiedad. 2 pero que puede llegar a ser econmicamente muy
Los bienes muebles mediante su entrega material o valioso; para su transmisin al comprador se impo-
puesta a disposicin. 3 Los derechos de propiedad nen al vendedor la obligacin de colaboracin con
industrial, en caso de que el contrato los incluya (lo ste (comunicacin de secretos industriales, entrega
que se presume en el caso de la marca), se trans- de listados de proveedores y clientes, etc.) y la de
mitirn, para su eficacia frente a terceros, mediante no hacerle competencia en los trminos y durante el
inscripcin en el Registro correspondiente de la Ofi- tiempo precisos para que el comprador consolide su
cina Espaola de Patentes y Marcas. 4 Los crditos posicin en el mercado.
procedentes de la actividad empresarial debern ser
El vendedor est obligado al saneamiento por evic-
transmitidos slo si hay pacto expreso o, a falta de
cin o vicios ocultos, pero siempre que aqulla o
ste, si as se desprende inequvocamente de las es-
stos alcancen al todo o a la mayor parte de los ele-
tipulaciones de las partes; en tal caso, se transmitirn
mentos transmitidos, o a alguno de carcter esencial
conforme a las reglas de la cesin ordinaria de crdi-
para la normal explotacin de la empresa o tambin
tos, o sea, por el simple acuerdo de las partes que
proceder el saneamiento individualizado cuando re-
deber ser notificado al deudor del crdito cedido
sulten afectados elementos de especial importancia
para que conozca quin es su nuevo acreedor. 5 Las
por su valor econmico.
deudas procedentes de la actividad empresarial pue-
den ser asumidas por el comprador si tienen carcter
contractual; es necesario un pacto expreso, claro e
47
C) ARRENDAMIENTO DE EMPRESA la aludida obligacin de restitucin.
El contrato de arrendamiento de empresa se regir 3. GARANTAS REALES SOBRE LA EMPRESA

UNIDAD I
por lo pactado entre las partes y por la legislacin

arrendaticia. Se define como el contrato por el que No existen en nuestro Ordenamiento derechos rea-
se cede la explotacin de una empresa a persona les de garanta sobre la empresa en cuanto tal. Esta
distinta de su titular por precio y tiempo determina- situacin dificulta injustificadamente el acceso del
dos. Tambin en este caso la especialidad del obje- empresario al crdito de las entidades financieras, en
to repercute sobre el contenido obligacional, que, la medida en que slo podr constituir derechos rea-
en sntesis, es el siguiente: el arrendador se obliga les de garanta sobre singulares bienes de su empre-
a entregar al arrendatario la empresa (a cuyo efecto sa. Sin embargo, tal carencia puede verse paliada en
Tema N 4
es aplicable, mutatis mutandis, lo dicho respecto a la virtud del recurso a la llamada hipoteca sobre el esta-
compraventa de empresa) y a mantenerle en el goce blecimiento mercantil, que puede constituirse sobre
pacfico de la misma frente al hecho ajeno y al propio. el instalado en un local de negocio del que el hipote-
Debido a esto ltimo el arrendador queda sujeto a cante sea propietario o arrendatario con derecho de
una obligacin de no hacer competencia al arrenda- cesin. Su contenido ha de incluir necesariamente el
tario durante el periodo de vigencia del contrato. El derecho de arrendamiento sobre el local y las instala-
arrendatario, por su parte, queda obligado a satisfa- ciones fijas y permanentes, as como, salvo pacto en
cer el precio o renta convenido, tiene el derecho y la contrario, los signos distintivos de la empresa y otros
obligacin de continuar la explotacin de la empresa derechos de propiedad industrial, maquinaria y utilla-
(nico modo de restituirla al trmino del contrato) y jes. Adems, si as se pacta, esta hipoteca se exten-
ha de devolverla en el estado en que razonablemente dera a las mercancas y a las materias primas. La ley
debera encontrarse a la finalizacin del contrato (en obliga al hipotecante a continuar con el desarrollo de
estado productivo). Una vez extinguido el contrato, su actividad y trata de asegurar que la eventual ejecu-
el arrendatario queda sometido a una prohibicin de cin de la garanta no la interrumpa, aun cuando sea
competencia con carcter instrumental respecto de a cargo de un adjudicatario distinto del hipotecante.
ACTIVIDAD FORMATIVA N 2
Elabora un ensayo analizando crticamente si las asociaciones sin fines de lucro pueden ejercer actividad em-
presarial.
48
GLOSARIO DE LA UNIDAD I
UNIDAD I
A
Arrendamiento
Es el acuerdo entre arrendador y arrendatario, donde el arrendador asume la obligacin de ceder el uso temporal
de un bien infungible y el arrendatario de pgar una merced conductiva.
Tema N 4
C
Compraventa
Es el acuerdo entre vendedor y comprador, donde el vendedor asume la obligacin de transferir propiedad y el
comprador de pagar un precio.
D
Derecho
Positivamente, el derecho es un conjunto de normas que regulan la conducta humana en sociedad.
S
Solidaridad
Es aquella responsabilidad asumida conjuntamente con un deudor principal.
Subsidiariedad
Es aquella responsabilidad asumida en defecto del deudor principal.
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD I
Carbonell, E. (2015). Elementos de derecho comercial. Lima: Ediciones Legales.
Kresalja, B. y Ochoa, C. (2013). El rgimen econmico en la Constitucin de 1993. Lima: PUCP.
Montoya, U. (2004). Derecho comercial. Tomo I. Lima: Grijley.
49
AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD I
UNIDAD I
Conteste a las siguientes preguntas formuladas, marcando la alternativa correcta (2 puntos cada una).
1. Es aquel principio econmico constitucional por el cual el Estado se encuentra obligado a respetar la prio-
ridad del sector privado en la realizacin de actividades empresariales:
a. Libertad de empresa
Tema N 4
b. L
ibre competencia
c. Subsidiariedad
d. E
conoma social de mercado
e. L
ibre tenencia de moneda extranjera
2. s aquel principio econmico constitucional por el cual el Estado debe asegurar niveles equilibrados de
E
concurrencia entre las empresas:
a. Libertad de empresa
b. Libre competencia
c. Subsidiariedad
d. Economa social de mercado
e. Libre tenencia de moneda extranjera
3. s aquel principio econmico constitucional por el cual el Estado asegura el acceso a la realizacin de
E
actividades empresariales:
a. L
ibertad de empresa
b. L
ibre competencia
c. Subsidiariedad
d. E
e. L
4. s aquel principio econmico constitucional por el cual fomenta la actividad empresarial realizando una
E
labor pasiva de regulacin:
a. L
ibertad de empresa
b. L
ibre competencia
c. Subsidiariedad
50
d. E
e. L
UNIDAD I
5. Las cmaras de comercio tienen la personalidad jurdica de una:
a. Sociedad annima
b. EIRL
c. Sociedad colectiva
Tema N 4
d. Fundacin
e. Asociacin
6. El mximo de produccin para calificar como micro empresa es de UITs:
a. 120
b. 110
c. 150
d. 1700
e. 2300
7. NO es una fuente del derecho empresarial:
a. Ley
b. Jurisprudencia
c. D
ecretos legislativos
d. P
rincipios del derecho
e. Doctrina
8. El Cdigo de Comercio francs entr en vigencia en:
a. 1804
b. 1808
c. 1910
d. 1902
e. 1920
51
9. Los registros pblicos son una dependencia de:
a. La SUNAT
UNIDAD I
b. La PCM
c. El MEF
d. El MINJUS
e. El Gobierno Regional

Tema N 4
10. Para el nacimiento de una persona jurdica se requiere:
a. La minuta
b. La escritura pblica
c. La inscripcin registral
d. El pacto social
e. El estatuto
52
UNIDAD II
LAS SOCIEDADES COMERCIALES

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II
CONTENIDOS
53
Tema N 1: Sociedades comerciales Analiza y comenta las reglas e Asumir una actitud amplia,
1 Aspectos generales instituciones que se aplican en comn abierta y de constante dilogo,
a las diversas formas de desarrollar trasmitiendo el inters y la idea
2 Reglas aplicables a todas las
una actividad societaria. de importancia en la asignatura
sociedades comerciales
Identifica y comenta las diversas reglas para el desarrollo profesional,
3 Tipos de sociedades comer-ciales personal y nacional con amplios
del derecho societario que le permitan
constituir una sociedad. criterios de respeto mutuo y
autocritica.
Tema N 2: Sociedad an-nima Analiza y sustenta que la sociedad
1 Definicin y caractersticas annima, es la forma societaria ms
2 Constitucin
usada para el desarrollo empresarial.
3 Reglas aplicables
Identifica y explica las normas que
regulan este tipo societario.
4 Modificacin de estatuto, y aumento y
reduccin de capital.
Actividad N1:
Elabora un cuadro comparativo de los
diversos tipos societarios que contempla
la Ley General de Sociedades.
Actividad N2:
Redacta el objeto de una sociedad
annima.
Tarea Acadmica N 1
Elabora una minuta de constitucin de
una sociedad annima.
Castro, J. (2011). Manual de derecho comercial. Lima: Juris-ta. pp. 61-68.
Montoya, U. (2006). Derecho comercial. Tomo I. Lima: Grijley. pp. 251-254.
54
Tema N 1:
UNIDAD II
Sociedades comerciales
A lo ya referido en la unidad precedente, la actividad empresarial, bajo el ropaje de la personalidad jurdica, tam-
bin puede ser ejercida de manera asociada, tal es el caso de las sociedades comerciales.
1. Aspectos generales
Tema N 1
Para explicar las generalidades de las sociedades comerciales, Montoya (2004, pp. 138 y 139) menciona que:
El art. l de las Reglas Bsicas de la Ley General de Sociedades dispone que quienes constituyen la Sociedad
convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas, dando base a la
concepcin legal de la sociedad como un convenio o pacto, a diferencia del artculo l del Ttulo Preliminar de la
Ley anterior, que defina a la sociedad como un contrato en virtud del cual quienes la constituyen convienen en
aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de una actividad econmica, en cualquiera de las formas
reguladas en la ley.
La sociedad se constituye para un fin lcito y en beneficio comn de los socios. Las utilidades netas, si las hu-
biese, se distribuyen entre todos los socios. La frmula de la Ley General de Sociedades es semejante a la de
la derogada Ley N 16123 (Ley de Sociedades Mercantiles de 1966) y a la del CC. de 1936 (art. 16879), que no
es de extraar si se tiene en cuenta que la Ley General de Sociedades regula tanto las sociedades comerciales
como las civiles. Al referirse a estas ltimas el art. 297 de la Ley anterior especificaba que ellas se constituan
para la realizacin de un fin comn preponderantemente econmico que no constituya especulacin mercantil,
acentuando, as una nota caracterizadora contrario sensu respecto a las sociedades mercantiles. El art. 295 de
la LGS define a la sociedad civil como aquella que se constituye para un fin comn de carcter econmico que
se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades per-
sonales por alguno, algunos o todos los socios.
DEFINICIN DE SOCIEDAD
A diferencia de la norma anterior, la nueva Ley no formula ni proporciona una caracterizacin completa de lo que
es la sociedad. El art. I9 -y otros de la LGS- se limita a mencionar implcitamente los elementos ms importantes
para su existencia.
Intentaremos, por ello, esbozar algunos planteamientos que se han dado en la moderna doctrina societaria para
aproximarnos a uno que se acerque a la naturaleza de esta institucin en la actual ley.
Para algunos autores como Garrigues, la sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de medios econ-
micos que exceden la del hombre aislado. Segn Ura, la sociedad es una asociacin voluntaria de personas
que crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio
individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan. En opinin de Messineo, se trata de un
acuerdo colectivo (negocio jurdico unilateral) caracterizado por estar formado por varias personas que poseyen-
do un mismo inters actan como una sola parte, a diferencia de la dualidad de partes que integra todo contrato.
De las definiciones transcritas, salta a la vista que en ninguna de ellas se habla concretamente de contrato,
pero podemos afirmar que en todas ellas se haya implcita la figura de un contrato. La Ley tampoco habla de
contrato, es ms, se ha omitido ex-profesamente de todo el texto de la Ley la cita o mencin a este trmino.
Pero s habla de pacto social.
55
Sin embargo, es evidente que en la formacin de voluntades que se requieran para configurar la sociedad se dan
las condiciones que tienden a caracterizar al contrato. Sobre esta aproximacin del concepto de sociedad con el
contrato vamos a ocuparnos cuando analicemos la naturaleza jurdica de la primera.
UNIDAD II
Por lo pronto definiremos a la sociedad como la manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad
de personas para realizar determinadas actividades econmicas. Para cumplir con esos propsitos el derecho
le atribuye a esta sociedad una serie de elementos que hacen de esta institucin la formulacin jurdica ms
propicia para realizar estas actividades.
Entendemos a estas personas jurdicas colectivas como aquellos sujetos de comercio capaces de realizar acti-
vidades empresariales con fines de lucro, lo que las diferencia de las personas jurdicas reguladas por el Cdigo
Tema N 1
Civil (asociaciones, fundaciones y comits).
2. Reglas aplicables a todas las sociedades comerciales

Castro (2011, pp. 49-54) nos describe las reglas que logran aplicarse a todas las sociedades reguladas por la Ley
General de Sociedades.
En cuanto a la designacin, denominacin o nombre social, Narvez Garca refiere que su funcin esencial
consiste en identificar a la persona jurdica como empresario social... (Narvaez Garca, 1990: p 28). El indicado
jurista seala, adems, que la designacin de la sociedad se equipara al nombre de pila y apellido de la persona
natural. As, el nombre comercial que adopta una compaa para individualizarse y diferenciarse de las dems
por medio del cual es conocida por el pblico y acta frente a terceros, se llama razn social, cuando se forma
con los prenombres y apellidos o con los apellidos de todos o algunos o varios socios; y es denominacin social
cuando se toma de los negocios o actividades que constituyen el objeto de la sociedad... (Narvaez Garca, 1990:
p 29). El mencionado autor concluye que la razn social ... es la frmula enunciativa del nombre completo de
alguno o algunos de los socios, o de la combinacin abreviada que compendia los apellidos de ellos. Basta que
se mencione el apellido de un solo socio, pues las expresiones y compaa, hermanos, e hijos u otras anlogas
indican la existencia de los dems socios... (Narvaez Garca, 1990: p 29).
En opinin de Villegas la razn social ... es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno o
ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propio de
las sociedades personales o mixtas donde se da esa responsabilidad subsidiaria (Villegas, 1988: p 60). Y, para
el citado tratadista, la denominacin social ... implica la utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir
el nombre de alguna persona fsica, socia o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y
es propia de las sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad Villegas, 1988: p 60).
El artculo 9 de la Ley General de Sociedades trata lo relacionado a la denominacin o razn social y seala:
Que la sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn corresponda a su forma societaria. En el pri-
mer caso puede utilizar, adems, un nombre abreviado (art. 9, primer prrafo, de la L.G.S.).
Que no se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social igual o semejante a la
de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello (art. 9, segundo prrafo, de la
L.G.S.).
Que esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social (art. 9, tercer prrafo, de la L.G.S.).
Que no se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social que contenga nombres
de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o
elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello (art. 9, cuarto
prrafo, de la L.G.S.).
56
Que el Registro (Registro de Sociedades) no inscribe a la sociedad que adopta una denominacin completa o
abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En los dems casos previstos en los prra-
fos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la modificacin de la denominacin o razn social por el
UNIDAD II
proceso sumarsimo (por lo que deber seguirse las reglas contenidas en los arts. 547 al 559 del Cdigo Procesal
Civil, que integran el Captulo I -Disposiciones generales- del Ttulo III -Proceso sumarsimo- de la Seccin
Quinta -Procesos contenciosos- de dicho cuerpo de leyes) ante el juez del domicilio de la sociedad que haya
infringido la prohibicin (art. 9, penltimo prrafo, de la L.G.S.).
Que la razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio separado o los suceso-
res del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso, la razn social debe indicar esta circunstancia. Los
que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan sujetos a res-
Tema N 1
ponsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar (art. 9, in fine, de la L.G.S.).
Acerca de la denominacin o razn social de las sociedades comerciales debe tenerse presente lo normado en
los artculos 50, 266, 279, 284 y 296 de la Ley General de Sociedades, numerales que citamos a continuacin:
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar necesariamente la indicacin
sociedad annima o las siglas S.A.. Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarro-
llarse, de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de indicacin o de las siglas es facultativo (art. 50
de la L.G.S.).
La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de todos los
socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin Sociedad Colectiva o las siglas S.C.. La
persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razn social, responde como si lo fuera (art.
266 de la L.G.S.).
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de todos
los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregndose, segn corresponda, las expresiones
Sociedad en Comandita o Sociedad en Comandita por Acciones, o sus respectivas siglas S. en C. o S.
en C. por A.. El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social responde frente a
terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo (art. 279 de la L.G.S.).
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada tiene una denominacin, pudiendo utilizar adems un nom-
bre abreviado, al que en todo caso debe aadir la indicacin Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
o su abreviatura S.R.L. (art. 284 de la L.G.S.).
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades bajo una
razn social que se integra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin Sociedad Civil o su expre-
sin abreviada S. Civil; o, Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o su expresin abreviada S. Civil de
R.L. (art. 296 de la L.G.S.).
Adems, en relacin con el tema de la denominacin o razn social, es de resaltar que cualquiera que participe
en la constitucin de una sociedad, o la saciedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su
denominacin, completa o abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con -enerva de preferencia
registral por un plazo de treinta das, vencido el cual sta auca de pleno derecho (es decir, en forma automtica).
No se puede adoptar la razn social o una denominacin, completa o abreviada, igual o semejante a aquella que
est gozando del derecho de reserva de preferencia registral (art. 10 de la L.G.S.).
OBJETO SOCIAL
Gutirrez Camacho, acerca del objeto social, anota lo siguiente:
... El objeto social sera entonces la actividad que la sociedad realiza en el mercado. El cambio del objeto
social exige un procedimiento agravado para su aprobacin y es causal que permite a los socios ejercer
su derecho de separacin.
57
De ah que la ley exija que la sociedad describa detalladamente en qu consiste su objeto, hecho que adicional-
mente permitir saber cundo determinados actos exceden el objeto de la sociedad.
UNIDAD II
En este sentido, el objeto social sirve para determinar la esfera de facultades de los rganos sociales. As, los
administradores slo podrn actuar dentro del mbito de sus poderes, los cuales a su turno necesariamente se
enmarcarn dentro del objeto social... (Gutirrez Camacho, 2004: 53).
Lind Petrovic apunta sobre el tema lo siguiente:
... El objeto social est conformado por las actividades (...) que la sociedad deber realizar para el logro del fin
comn que propugnan y anhelan los socios (-).
Tema N 1
(...) El objeto social es la actividad econmica a travs de la cual la sociedad busca desarrollarse durante su
existencia y (...) son los fundadores quienes determinan libremente cul habr de ser el objeto social teniendo
como nica limitacin el que sus actividades o aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada
constituye su objeto social, no sean contrarios a la ley ni a la moral (Lind Petrovic, 2004: p 170).
Argeri dice del objeto social lo siguiente:
... En lo abstracto, es la ejercitacin por el ente societario de una actividad destinada a la produccin o intercam-
bio y calificada normativamente como econmica (...).
El tema debe ser analizado bajo distintos aspectos: a) histrico: sus conclusiones sirven para delimitar el cuadro
dentro del cual queda circunscripta la actividad de la sociedad; b) dogmtico jurdico-legal: analiza los presupues-
tos determinantes de esa actividad, la posibilidad de actuar dentro de ese marco y la licitud de los actos que se
realicen, los cuales quedan fuera de su validez, en principio, cuando son notoriamente extraos al objeto para
que fuera constituido el ente social; c) legislacin comparada: las limitaciones quedan sujetas a las normas le-
gales en punto al objeto societario en relacin a los vnculos entre sociedad y terceros. En el segundo aspecto
(dogmtico jurdico-legal), la doctrina toma en cuenta el aspecto material y el abstracto en esta materia. En lo
material, unos entienden que el objeto social atae a la actividad especfica que estatutariamente asignan los
socios al ente societario en el contrato constitutivo, lo cual remite a la valoracin que le imputa el hombre de
negocios (nocin subjetiva); al paso que otros indican como cartabn de apreciacin u criterio objetivo, razn por
la cual ser necesario, para ejecutar aquella determinacin, tomar en cuenta el concepto tcnico profesional en
el momento de la apreciacin (Argeri, 1982: p. 298)
Por su parte, Mascheroni apunta lo siguiente:
La capacidad de las personas jurdicas est circunscripta al (y por el) cumplimiento de su objeto. Por ello el con-
tenido del mismo no es indiferente para la Ley de Sociedades, que requiere (...) un objeto preciso y determinado.
La determinacin de las actividades comprendidas en el objeto social y la pre-cisin consiguiente en su enuncia-

do son condiciones necesarias (...).
Sin perjuicio de su precisin y determinacin, el objeto debe ser lcito (...) y posible, tanto de hecho como de
derecho. Posible de hecho, pues las actividades a realizar deben ser fcticamente ejecutables, y de derecho,
pues se descarta el objeto prohibido en razn del tipo (...), de monopolios oficiales en ciertas actividades, etc.
La unidad del objeto social no es incompatible con la pluralidad de actividades comprendidas en el mismo, salvo
en los casos de actividades determinadas por la ley como excluyentes (...).
(...) No es necesaria la conexidad o complementacin de las actividades comprendidas en el objeto, siempre

que sean descriptas en formas precisa y determinada, circunscribindose a las que la sociedad se propone rea-
lizar... (Mascheroni, 1993: pp 53-54).
Ferrero Diez Canseco sostiene que la importancia del objeto social se sustenta en los siguientes argumentos:
58
1. El objeto social delimita la actividad de la sociedad;
2. El objeto social ayuda en la determinacin de lo que es el inters social;
UNIDAD II
3. Delimita la competencia de los rganos sociales, siendo incluso un freno a la competencia de la junta
general;
4. Fija los lmites a las facultades de los representantes ya que no pueden actuar ms all o en contra del
mismo;
De acuerdo a lo normado en el artculo 11 (parte inicial del primer prrafo) de la
Ley General
5. Tiene una funcin de que
delimitadora Sociedades
es til para(numeral que versa
definir la esfera sobre elenobjeto
de actividades social),
la que se laelsoledad
invertir
circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones
patrimonio social (Ferrero Diez Canseco; citado por Beaumont Callirgos, 1998: p 74). lcitos cuya descrip-
Tema N 1
cin detallada constituye su objeto social.
De acuerdo a lo normado en el artculo 11 (parte inicial del primer prrafo) de la Ley General de Sociedades (nu-
meral que versa sobre el Enobjeto
la parte final
social), del primer
la soledad prrafosus
circunscribe delactividades
artculo 11 de la Ley
a aquellos General
negocios de Sociedades
u operacio-
se precisa que se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con
nes lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto social.
el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresa-
mente
En la parte final del primer indicados
prrafo en el
del artculo 11 pacto social
de la Ley o endeelSociedades
General estatuto. se precisa que se entienden
incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines,
La Ley (art. 11, in fine, de la L.G.S.) prohbe terminantemente que una sociedad
aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
tenga por objeto la realizacin de actividades, negocios u operaciones que por
mandato
La Ley (art. 11, in fine, de deprohbe
la L.G.S.) la propia ley estn asignados
terminantemente a otras entidades
que una sociedad o personas
tenga por objeto con carcter
la realizacin
privilegiado o de exclusividad.
de actividades, negocios u operaciones que por mandato de la propia ley estn asignados a otras entidades o
personas con carcter privilegiado o de exclusividad.
Consecuentemente logra identificarse que toda sociedad comercial debe regirse
Consecuentemente logra bajo parmetros
identificarse que referidos al objeto
toda sociedad social,
comercial debelaregirse
denominacin, el capital,
bajo parmetros losal socios,
referidos
los aportes, entre otros. Todos ellos encaminan la organizacin de la persona jurdi-
objeto social, la denominacin, el capital, los socios, los aportes, entre otros. Todos ellos encaminan la organiza-
ca.
cin de la persona jurdica.
3. Tipos de sociedades comerciales
La actividad empresarial bajo el manto de la personalidad jurdica puede lograr ser

3. Tipos de sociedades comerciales
ejercida a travs de diferentes tipos societarios conforme a lo regulado por la Ley
General de Sociedades.
La actividad empresarial bajo el manto de la personalidad jurdica puede lograr ser ejercida a travs de diferentes
tipos societarios conforme a lo regulado
Imagen N 03: por la Ley General
Actuacin en una desociedad
Sociedades.
comercial.
Fuente:Imagen
www.contableshoy.blogspot.com.
N 03: Actuacin en una sociedad comercial.
Fuente: www.contableshoy.blogspot.com.
Al respecto, Castro (2011, pp. 42-44) menciona que:
8
59
Acerca de las clases de sociedades, Len Batardn seala que son las siguientes:
1. as sociedades colectivas. Es una sociedad de dos o ms personas que ejercen el comercio bajo una
L
razn social, y son responsables frente a terceros con todos sus bienes, personal y solidariamente.
2. La sociedad en comandita simple. Esta sociedad se asemeja a la precedente, pero comprende dos ca-
tegoras de socios: unos (socios colectivos) responden con la totalidad de sus bienes; los otros (coman-
ditarios), simples aportadores de fondos no responden de las obligaciones de la compaa sino hasta la
concurrencia de la suma que se han comprometido a aportar a la sociedad.
3. La sociedad comanditaria por acciones. Se encuentran en ella las dos categoras de asociados de la pre-
cedente, pero los comanditarios constituyen una colectividad de personas denominadas accionistas, y el
capital social est dividido en ttulos negociables o acciones.
4. La sociedad annima. En esta sociedad, como en la comanditaria por acciones, el capital est dividido
en acciones, pero no existe ms que una categora de asociados, o accionistas, responsables solamente
hasta la concurrencia de la suma que representan los ttulos suscritos.
5. La asociacin en participacin. Es una convencin privada, que no tiene existencia con respecto a tercero,
sin razn social, y en la cual el gestor se obliga personalmente frente a los que con l contratan, sin obligar
a sus asociados.
6. La sociedad a capital variable. No es, propiamente hablando, un caso especial de sociedad, sino ms bien
una modalidad aplicable a todas las sociedades y cuya caracterstica es la variabilidad del capital.
7. La sociedad de responsabilidad limitada. En esta clase de sociedades, los socios, al igual que en las com-
paas annimas, slo son responsables hasta la concurrencia de su aportacin; pero las participaciones
sociales
Diagramano pueden
N 03:ser representadas
Tipos por ttulos
de sociedades negociables (Leon Batardon, 1970: pp 5-6).
comerciales.
Annima
Comercial de
En comandita responsabilidad
limitada
Civil Colectiva
Diagrama N 03: Tipos de sociedades comerciales.

Fuente: Haley Lopez Zaldvar. Fuente: Haley Lopez Zaldvar.
Len Batardn seala, adems, lo siguiente:
60 Las diferentes especies de sociedades que acabamos de enumerar se clasifican en

sociedades de persona y sociedades de capitales.
Las primeras tienen por base la mutua confianza de los socios. Las segundas tienen
Len Batardn seala, adems, lo siguiente:
Las diferentes especies de sociedades que acabamos de enumerar se clasifican en sociedades de persona y
sociedades de capitales.
Las primeras tienen por base la mutua confianza de los socios. Las segundas tienen como fin fundamental agru-
par capitales, sin tener en cuenta las cualidades personales de sus miembros.
Las sociedades colectivas y comanditarias simples son sociedades de personas. La annima es una sociedad de
capitales. La comanditaria por acciones tiene carcter mixto.
La sociedad de responsabilidad limitada es una forma intermedia entre las sociedades de personas y las de
capitales, en tanto que su capital se halla representado por participaciones no incorporadas en ttulos (Leon
Batardon, 1970: p 6).
La Ley General de Sociedades prev las siguientes clases o formas de sociedades:
A. Sociedad annima (Libro II de la L.G.S., arts. 50 al 264).
B. Sociedad colectiva (Seccin Primera del Libro III de la L.G.S., arts. 265 al 277).
C. Sociedad en comandita (Seccin Segunda del Libro III de la L.G.S., arts. 278 al 282). Dicha sociedad se
sub-clasifica en: la Sociedad en comandita simple (Ttulo II de la Seccin Segunda del Libro III de la L.G.S.,
art. 281).
C.2 Sociedad en comandita por acciones (Ttulo III de la Seccin Segunda del Libro III de la L.G.S., art. 282).
D. Sociedad comercial de responsabilidad limitada (Seccin Tercera del Libro III de la L.G.S., arts. 283 al 294).
E. Sociedades civiles (Seccin Cuarta del Libro III de la L.G.S., arts. 295 al 303).
No podemos dejar de mencionar que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley General de So-
ciedades, toda sociedad necesariamente tiene que adoptar alguna de las formas previstas en la referida Ley (a
que se hiciera alusin lneas arriba). Por su parte, las sociedades sujetas a un rgimen legal especial (entindase
normadas por cualquier otro dispositivo legal que no sea la Ley Nro. 26887) se rigen tambin por lo dispuesto en
la Ley General de Sociedades, pero la normatividad de esta ltima ser aplicable en forma supletoria, vale decir,
a falta de disposicin legal expresa.
En el ltimo prrafo del artculo 2 de la Ley General de Sociedades se precisa que la comunidad de bienes, en
cualquiera de sus formas, se regula por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. As tenemos que dicha
comunidad de bienes ser regulada, verbigracia, por los arts. 969 al 998 del Cdigo Civil (tratndose de la copro-
piedad o condominio), y por los arts. 301 al 326 (en el caso de la sociedad de gananciales).
Logra apreciarse que la actividad empresarial colectiva puede ejercerse bajo diferentes formas, las cuales se di-
ferencian en razn al tipo de responsabilidad, la naturaleza del aporte otorgado, la naturaleza de la administracin
ejercida, entre otros.
61
Lectura seleccionada N 1:
Generalidades
Castro, J. Manual de derecho comercial. Lima: Jurista. 2011. pp. 61-68.
Aportar significa contraer la obligacin de dar o de y gastos demandados, bajo apercibimiento de iniciar-
hacer en favor de una sociedad; aporte, en trminos se la ejecucin forzada. Si la obligacin es en parte
generales, es toda prestacin de algo que tenga va- lquida y en parte ilquida, se puede demandar la pri-
lor de uso y valor de cambio, dado o hecho por los mera (art. 697, primer y ltimo prrafos, del C.P.C.).
asociados en favor de la compaa; y pagar el aporte
es entregarlo o cumplirlo en el lugar, forma y tiempo El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspen-
estipulados... (Narvaez Garca, 1990: pp 111-112). sivo. La apelacin slo podr fundarse en la falta de
requisitos formales del ttulo (art. 697, penltimo p-
El asociado que aporta bienes en general (el dinero rrafo, del C.P.C.).
es un bien) cumple una: aligacin de dar, y se deno-
mina socio capitalista; y el que slo aporta servicios Si el ttulo ejecutivo no rene los requisitos forma-
personales, su propia capacidad o actividad material les, el Juez de plano denegar la ejecucin. El auto
o intelectual, sus conocimientos especializados en denegatorio slo se notificar al ejecutado si queda
tcnicas o procedimientos industriales o comercia- consentido o ejecutoriado (art. 699 del C.P.C.).
les, etc., es socio industrial, y su obligacin es de ha-
El ejecutado puede contradecir la ejecucin y propo-
cer (Narvaez Garca, 1990: p 112).
ner excepciones y defensas previas, dentro de cinco
Con arreglo a lo previsto en el artculo 22 de la Ley das de notificado con el mandato ejecutivo, propo-
General de Sociedades, socio est obligado frente a niendo los medios probatorios. Slo son admisibles
la sociedad por lo que se haya comprometido a apor- la declaracin de parte, los documentos y la pericia.
tar capital. La contradiccin se podr fundar en: 1. la inexigibili-
dad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo;
De acuerdo a lo normado en el segundo prrafo del 2. la nulidad formal o falsedad del ttulo ejecutivo; 3.
artculo 22 de la Ley General de Sociedades, el aporte la extincin de la obligacin exigida; o 4. Excepciones
transfiere en propiedad a la sociedad el bien aporta- o defensas previas. El Juez debe declarar liminar-
do, salvo que se estipule que se hace a otro ttulo mente la improcedencia de la contradiccin si sta se
(uso o usufructo, por ejemplo), en cuyo caso la so- funda en supuestos distintos a los enumerados (art.
ciedad adquiere slo el derecho transferido a su favor 700 del C.P.C.).
por: el socio aportante.
Si hay contradiccin se concede traslado al ejecutan-
Contra el socio moroso respecto de sus aportes, la te, quien deber absolverla dentro de tres das propo-
sociedad est facultada para lo siguiente: niendo los medios probatorios respectivos (art. 701,
primer prrafo, del C.P.C.).
A) Exigir el cumplimiento de la obligacin median-
te el proceso ejecutivo. Esta clase de proceso El Juez, segn lo dispone el primer prrafo del art-
se tramita del siguiente modo: culo 701 del Cdigo Procesal Civil, citar a audiencia
para dentro de diez das de realizada la absolucin
Presentada la demanda, el Juez calificar el ttulo eje- (del traslado de la contradiccin) o sin ella, la que se
cutivo, verificando la concurrencia de los requisitos sujetar a lo dispuesto en el artculo 555 de dicho
formales del mismo. De considerarlo admisible, dar cuerpo de leyes, en lo que fuese aplicable. Este lti-
trmite a la demanda expidiendo mandato ejecutivo mo precepto legal prescribe lo siguiente:
debidamente fundamentado, el que contendr una
orden de pago de lo adeudado, incluyendo intereses Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excep-
62
ciones y defensas previas, el Juez ordenar al deman- Al admitir la demanda, el Juez conceder al deman-
dante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn dado cinco das para que la conteste (art. 554, primer
los medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida prrafo, del C.P.C.).
UNIDAD II
su actuacin, si encuentra infundadas las excepcio-
nes o defensas previas propuestas, declarar sanea- Contestada la demanda o transcurrido el plazo para
do el proceso y propiciar la conciliacin proponiendo hacerla, el Juez fijar fecha para la audiencia de sa-
su frmula. De producirse sta, ser de aplicacin lo neamiento, conciliacin, pruebas y sentencia, la que
dispuesto en el artculo 470 del Cdigo Procesal Civil, deber realizarse dentro de los diez das siguientes
numeral que trata sobre la audiencia con conciliacin. de contestada la demanda o de transcurrido el plazo
para hacerla, bajo responsabilidad (art. 554, segundo
A falta de conciliacin, el Juez, con la intervencin de prrafo, del C.P.C.).
Tema N 1
las partes, fijar los puntos controvertidos y determi-
nar los que van a ser materia de prueba. Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excep-
ciones o defensas previas, el Juez ordenar al deman-
A continuacin, rechazar los medios probatorios que dante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn
considere inadmisibles o improcedentes y dispondr los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555
la actuacin de los referidos a las cuestiones proba- del C.P.C.).
torias que se susciten, resolvindolas de inmediato.
Concluida la actuacin de los medios probatorios per-
Actuados los medios probatorios referentes a la cues- tinentes a las excepciones o defensas previas que se
tin de fondo, el Juez conceder la palabra a los Abo- hubieren deducido, si encuentra infundadas aqullas,
gados que as lo soliciten. Luego, expedir sentencia. el Juez declarar saneado el proceso y propiciar la
conciliacin proponiendo su frmula. De producirse
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por sta, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo
un plazo que no exceder de diez das contados des- 470 del Cdigo Procesal Civil, numeral este ltimo
de la conclusin de la audiencia. que trata sobre la audiencia con conciliacin (art. 555
C.P.C.).
Si no se formula contradiccin, el Juez expedir sen-
tencia sin ms trmite ordenando llevar adelante la A falta de conciliacin, el Juez, con la intervencin de
ejecucin (art. 701, in fine, del C.P.C.). las partes, fijar los puntos controvertidos y determi-
nar los que van a ser materia de prueba (art. 555,
El plazo para expedir sentencia es de cinco das de
segundo prrafo, del C.P.C.).
realizada la audiencia o de vencido el plazo para con-
tradecir (art. 702 del C.P.C.). A continuacin, rechazar los medios probatorios que
considere inadmisibles o improcedentes y dispondr
B) Excluir al socio moroso por el proceso suma-
la actuacin de los referidos a las cuestiones proba-
rsimo. El proceso sumarsimo, dicho sea de
torias que se susciten, resolvindolas de inmediato
paso, se tramita de esta manera:
(art. 555, tercer prrafo, del C.P.C.).
El Juez, al calificar la demanda, puede declarar su in-
Actuados los medios probatorios referentes a la
admisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dis-
cuestin de fondo, el Juez conceder la palabra a los
puesto en los artculos 426 y 427 del Cdigo Procesal
Abogados que as lo soliciten (art. 555, penltimo p-
Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibili-
rrafo, del C.P.C.).
dad e improcedencia de la demanda), respectivamen-
te (art. 551, primer prrafo, del C.P.C.). Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados
de las partes, conforme se sealara en el acpite an-
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder
terior, el Juez expedir sentencia. Excepcionalmente,
al demandante tres das para que subsane la omisin
puede reservar su decisin por un plazo que no exce-
o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expe-
der de diez das contados desde la conclusin de la
diente. Esta resolucin es inimpugnable (art. 551, se-
audiencia (art. 555, penltimo y ltimo prrafos, del
gundo prrafo, del C.P.C.).
C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordena-
La sentencia es apelable con efecto suspensivo, den-
r la devolucin de los anexos presentados (art. 551,
tro de tercer da de notificada. Tambin tiene efecto
ltimo prrafo, del C.P.C.).
63
suspensivo la apelacin de la resolucin que declara referida, efectivamente, al dinero depositado en los
fundada una excepcin o defensa previa. Las dems bancos. En tercer lugar, se debe ser muy restrictivo
resoluciones slo son apelables durante la audiencia, con la acepcin gastos necesarios de la sociedad.
UNIDAD II
sin efecto suspensivo y con la calidad de diferidas Entindase por tales, los gastos notariales, algunos
(art. 556 del tributos o tasas que pudieran afectar al acto consti-
tutivo o al capital, o los derechos regstrales. No pue-
C.P.C.). de entenderse por tales los gastos por actividades
u operaciones conducentes al objeto social, morque
En lo que atae a la exclusin del socio por la morosi-
en primer lugar se habra sido explcito al redactar la
dad en los aportes, Halpern refiere lo siguiente:
norma y evitar tenerse que llegar a ello va interpre-
tacin; y en segundo lugar, porque tales egresos no
Tema N 1
El mero vencimiento del plazo (para efectuar los

aportes) hace al socio incurrir en mora, con las si- tienen la condicin propiamente de gasto, sino de in-
guientes consecuencias: versin (Beaumont Callirgos, 1998: p 99).
a) s i el aporte fuere en dinero en efectivo, debe 10.3 Aportes no dinerarios

abonar el inters corriente
Acerca de los aportes no dinerarios o en especie,
(...); Narvez Garca ensea que la expresin aportes en
especie indica que son bienes corporales o incorpo-
b) s i el aporte consistiera en bienes no dinerarios, rales susceptibles de apropiacin privada, que no es-
la mora le har resarcir todos los daos y per- tn fuera del comercio y sean apreciables en dinero.
juicios resultantes de la mora (...); Desde luego, comprenden tanto prestaciones indi-
vidualizadas, esto es, cosas ciertas y determinadas
c) la posibilidad de excluir al socio inejecutante, (especies), como determinables por su calidad y can-
previa intimacin para que realice el aporte... tidad (gnero)... (Narvaez Garca, 1990: pp 116-117).
(Halperin, 1964: pp 194-195).
De conformidad con lo dispuesto en la parte final del
10.2 Aportes dinerarios artculo 22 de la Ley General de Sociedades, el aporte
de bienes no dinerarios se reputa efectuado al mo-
El artculo 23 de la Ley General de Sociedades trata lo mento de otorgarse la escritura pblica.
relativo a los aportes amranos y precepta que los
aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad El artculo 25 de la Ley General de Sociedades preci-
v condiciones estipuladas en el pacto social. El aporte sa -en su primer prrafo- respecto de los aportes no
que figura pagado al construirse la sociedad o al au- dinerarios que la entrega de bienes inmuebles apor-
mentarse el capital debe estar depositado, a nombre tados a la sociedad se reputa efectuado al otorgarse
de La sociedad, en una empresa bancaria o financiera la escritura pblica en la que conste el aporte.
del sistema financiero nacional al momento de otor-
garse la escritura pblica correspondiente. la Ley General de Sociedades se seala que la
entrega de bienes muebles (distintos al dinero, se
De acuerdo a lo normado en el artculo 24 de la Ley entiende) aportados a la sociedad debe quedar com-
General de Sociedades, que versa sobre los gastos pletada a ms tardar al otorgarse la escritura pblica
necesarios de la sociedad, otorgada la escritura p- de constitucin o de aumento de capital, segn sea
blica de constitucin y aun cuando no hubiese cul- el caso.
minado el proceso de inscripcin de a sociedad en
el Registro, el dinero depositado segn el artculo 23 Tratndose de aportes no dinerarios consistentes en
del indicado cuerpo de leyes (es decir, el dinero depo- documentos de crdito o ttulos valores, todo ello se
sitado como aporte, a nombre de la sociedad, en una encuentra normado en el artculo 26 de la Ley Gene-
empresa bancaria o financiera del sistema financiero ral de Sociedades, conforme al cual:
nacional) ruede ser utilizado por los administradores,
bajo su responsabilidad personal, rara atender gastos Si el pacto social admite que el socio aportante en-
necesarios de la sociedad. Al respecto, Beaumont tregue como aporte ttulos valores o documentos de
Callirgos explica que ... en primer lugar, la autoriza- crdito a su cargo, el aporte no se considera efectua-
cin para efectuar estos gastos pro- rede despus de do hasta que el respectivo ttulo o documento sea
otorgada la escritura pblica. En segundo lugar est ntegramente pagado.
64
Si el pacto social contempla que el aporte est repre- trimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el
sentado por ttulos valores o documentos de crdito aportante est obligado al saneamiento del conjunto
en los que el obligado principal no es el socio apor- y de cada uno de los bienes que: integran (art. 28,
UNIDAD II
tante, el aporte se entender cumplido con la trans- segundo prrafo, de la L.G.S.). En estos casos, sin
ferencia de los respectivos ttulos o documentos, con perjuicio de saneamiento individual que corresponda
el endoso de los respectivos ttulos valores o docu- por cada uno de los bienes aportados en conjunto, el
mentos y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria obligado queda obligado a satisfacer el saneamiento
prevista en la ley. de la totalidad de los bienes que conforman el blo-
que patrimonial, de tal manera que, si el derecho de
La valuacin de los aportes no dinerarios est con- propiedad sobre alguno de los bienes no pudiera per-
templada en el artculo 27 de la Ley General de Socie- feccionarse o ste resultase intil por culpa del apor-
Tema N 1
dades, que dispone que en la escritura pblica donde tante para los fines previstos por la sociedad, el .cor-
conste el aporte de bienes o de derechos de crdito, tante deber responder frente a la sociedad por todo
debe insertarse un informe de valorizacin en el que el conjunto comprometido, perdiendo el derecho a
se describe lo siguiente: recibir la totalidad de las acciones que correspondan
al bloque patrimonial aportado, en tanto no repare el
Los bienes o derechos objeto del aporte.
defecto o la diferencia que pide que el aporte del blo-
Los criterios empleados para su valuacin. que patrimonial se perfeccione (Elias Laroza, 1998,
Primer Volumen: p 72).
El valor de los bienes o derechos objeto del aporte.
En cambio, si el aporte consiste en la cesin de un
Al respecto, Mascheroni, (1986: p 83). sostiene que derecho, la responsabilidad el aportante se limita al
la valuacin de aportes no dinerarios sigue este or- valor atribuido al derecho cedido, pero est obligado
den: a) valuacin fijada en el mismo contrato de so- (el aportante) a garantizar en la oportunidad en que se
ciedad; b) los p recios de plaza, cuando se tratara de realiz el aporte:
bienes muebles o mercaderas con precio corriente
en el lugar de celebracin del contrato y, adems, La existencia del derecho cedido.
susceptible de ser determinado ciertamente; c) en
La exigibilidad del derecho cedido.
defecto de los anteriores supuestos, corresponde La
valuacin pericial, efectuada por el o los funcionarios La solvencia del deudor del derecho cedido.
designados a tal fin....
10.5 Riesgo y prdida de los aportes
10.4 Saneamiento de los aportes
La Ley General de Sociedades regula lo concerniente
Tal como lo seala el artculo 28 -primer prrafo- de al riesgo de los bienes objeto de aporte en su artculo
la Ley General de Soledades, el aportante asume 29, el mismo que seala que el riesgo del bien apor-
ante la sociedad la obligacin de saneamiento del tado en propiedad es de cargo de la sociedad desde
ren aportado. Aqu se comprende ... cualquier obli- que se verifica su entrega.
gacin de saneamiento que pudiera generarse como
consecuencia de la transferencia en propiedad de En lo que respecta al riesgo del bien aportado en uso
bienes de cualquier naturaleza aportados a la socie- o usufructo, tal riesgo recae (segn la parte final del
dad (Elias Laroza, 1998, Primer Volumen: p 72). ... art. 9 de la L.G.S.) sobre el socio que realiza el aporte,
Sin perjuicio de la indemnizacin que se encuentre perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sustitu-
obligado a pagar el aportante a la sociedad, el menor cin del bien.
valor atribuido a los bienes, los vicios: cultos, la impo-
sibilidad de perfeccionar la transferencia, etc., debe- Lo que atae a la prdida de los aportes antes de su
rn ser evaluados por el Directorio o el rgano social entrega se encuentra previsto en el artculo 30 de la
que corresponda a fin de determinar si se requiere Ley General de Sociedades, numeral que prescribe
la reduccin del capital social... (Elias Laroza, 1998, que la prdida del aporte ocurrida antes de su entre-
Primer Volumen: p 72). ga a la sociedad produce los siguientes efectos:
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que 1. Si se trata de un bien cierto o individualizado, la
se transfiere a la sociedad como un solo bloque pa- obligacin del socio aportante se resuelve y la
65
sociedad queda liberada de la contraprestacin. o usufructo, el aportante puede optar por sus-
El socio aportante queda obligado a indemnizar tituirlo con otro que preste a la sociedad el
a la sociedad en el caso que la prdida del bien mismo beneficio. La sociedad queda obligada
UNIDAD II
le fuese imputable. a aceptar el bien sustituto salvo que el bien per-

dido fuese el objeto que se haba propuesto ex-
2. Si se trata de un bien incierto, el aportante no plotar. En este ltimo caso, el socio aportante
queda liberado de su obligacin. queda obligado a indemnizar a la sociedad si la
prdida del bien le fuese imputable.
3. Si se trata de un bien a ser aportado en uso
Tema N 1
Actividad N1
Elabora un cuadro comparativo de los diversos tipos societarios que contempla la Ley General de Sociedades.
66
Tema N 2:
UNIDAD II
Sociedad annima
Una de las sociedades comerciales ms utilizadas, con base a su versatilidad y dinamismo, es la sociedad anni-
ma, que en algunos casos ha logrado desplazar al uso de otros tipos contractuales societarios como la sociedad
civil, la sociedad en comandita y la sociedad colectiva.
Tema N 2
Entendida como una sociedad capitalista y de responsabilidad limitada, Castro (2011, pp. 87-89) logra entenderla
de la siguiente forma:
A decir de Garrigues, citado por Cabanellas (1981, Tomo VII: p 472).
la sociedad annima es la ... sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones, y con una
denominacin objetiva, y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad, i ji
explotacin de la industria mercantil...
Codera Martn (1982: p 253), estima que la sociedad annima es la ... clase de Sociedad 3 .e -cantil cuyo capital
est representado por ttulos valores, denominados acciones, limitando la responsabilidad de los socios, deno-
minados accionistas, al importe que se han comprometido a aportar, mediante la suscripcin de acciones. Es
la edad capitalista por excelencia, tendr carcter mercantil cualquiera que sea su objeto, el cual no podr ser
la representacin de intereses colectivos, profesionales: econmicos atribuidos a otras entidades por la ley con
carcter exclusivo....
Len Batardn (1970: 178) entiende por sociedad annima ... aquella compaa que tiene el capital dividido en
acciones e integrado por las aportaciones de los socios, los cuales no responden personalmente de las deudas
sociales; y que, con una denominacin apropiada, se dedica a cualquier finalidad de carcter mercantil.
A criterio de Argeri, (1982: p 363), la sociedad annima es la ... clase de sociedad (...) : puesta exclusivamen-
te por asociados obligados hasta la concurrencia de su aporte, sin razn social, en la que todas las partes son
representadas por acciones negociables, cuya gestin es confiada a mandatarios revocables, llamados adminis-
tradores, que no responden por el pasivo social con la fortuna personal, salvo el caso de culpa que comprometa
su responsabilidad....
La sociedad annima para Hundskopf (1994, Tomo II: p 76)es ... una forma de sociedad capitalista, con un capi-
tal propio dividido en acciones, con una denominacin social y con un objeto social, el que, bajo el principio de
la responsabilidad limitada de los socios permite dedicarse a la explotacin de una actividad mercantil (Hunds-
kopf, 1994, Tomo II: p 75). El indicado jurista nacional agrega que el definir a la Sociedad Annima como una
sociedad de capitales significa que la organizacin interna de la sociedad y el ejercicio de los derechos de los
accionistas con respecto a la gestin, utilidades y el saldo de liquidacin patrimonial de la sociedad, se rigen en
principio por el monto del aporte del accionista a la formacin del capital social y en general, atendiendo a los por-
centajes de propiedad accionaria respecto del capital social, sin importar por ello las condiciones personales del
socio. Son pues caractersticas esenciales de la Sociedad Annima, la limitacin de la responsabilidad al aporte
comprometido y el derecho a la cesibilidad de la accin y de los derechos y calidad de socio, lo que ha permitido
que se configure como el instrumento mediante el cual se ha posibilitado la concentracin, la centralizacin de
capitales y la circulacin de capitales. Hundskopf, continuando con las caractersticas de la sociedad annima,
anota que stas son las siguientes:
1. Ser una persona jurdica con personalidad y con autonoma propia, sujeto de derechos y obligaciones que
67
acta a travs de sus rganos sociales y representantes legales, que en la Sociedad Annima son obligatoria-
mente:
UNIDAD II
Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia.
2. Su capital social no tiene conexin directa o indirecta con el capital de sus accionistas; es un capital propio.
3. Su capital est representado en acciones, cada una de las cuales es una parte alcuota, la misma que est
representada en ttulos que se extienden en libros talonarios. El capital viene a ser la suma del valor nomi-
nal de las acciones.
Tema N 2
4. Todas las acciones tienen su contravalor en aportes de bienes tangibles de por lo menos tres socios fun-
dadores. No pueden emitirse acciones por aporte de servicios.
5. De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad limitada, es decir, los accionistas nicamen-
te responden por sus aportes, por sus acciones.
6. La composicin y distribucin del accionariado se conoce por el Registro de Acciones y Transferencias que
es un registro de carcter privado y reservado, bajo control de la Gerencia.
7. Respecto de las transferencias de las acciones, stas se realizan por cualquiera de las formas permitidas
en derecho y deben comunicarse por escrito a la sociedad, debindose anotar en el Registro a que se
refiere el punto 6) precedente.
8. Las transferencias dependen de la libre voluntad de los accionistas salvo que (...) los propios socios hayan
incluido en el Estatuto algn tipo de clusula limitativa o restrictiva que tenga por finalidad consagrar una
opcin preferente o prioritaria de los accionistas existentes al momento de la transferencia, con respecto
a terceros interesados, en cuyo caso dicha disposicin estatutaria es vlida para la sociedad y debe respe-
tarse.
Es importante sealar sin embargo que (...) dicha clusula limitativa en ningn caso puede significar la prohibi-
cin de transmitir las acciones (Hundskopf, 1994, Tomo II: pp 80-81).
Puede apreciarse que la sociedad annima es una persona jurdica bastante dctil, ya que puede acomodarse
a las necesidades de sus constituyentes y/o socios, logrando satisfacer de mejor manera la concrecin de su
objeto social o giro de negocio.
2. Constitucin
Las dos modalidades de constitucin son explicadas de gran manera por Castro (2011, pp. 92-93 y 95-96) en la
siguiente manera:
CONSTITUCIN SIMULTANEA DE LA SOCIEDAD ANNIMA
Configuracin
La constitucin simultnea o definitiva de la sociedad annima es ... aquella en que el nmero de accionistas
establecido como mnimo por la ley suscribe, en un solo acto, la constitucin de la misma, la cual, desde otra
mira implica la previa realizacin de actos preparatorios (formulacin del programa estatutario; designacin de
autoridades; suscripcin de capital social; bsqueda de accionistas, etc.) (Argeri, 1982: p 286).
68
Segn Hundskopf, bajo la denominada constitucin simultnea, los socios fundadores suscriben el ntegro de
las acciones representativas del capital social, firmar la minuta y escritura pblica de constitucin social, son los
titulares de las acciones y los responsables frente a la sociedad y frente a terceros, en su condicin de socios
UNIDAD II
fundadores (Hundskopf, 1994, Tomo II: p 84).
Lo relativo a la constitucin simultnea de la sociedad annima se encuentra normado en el Ttulo I (Constitu-

cin simultnea) de la Seccin Segunda (Constitucin de la sociedad) del Libro Segundo (Sociedad anni-
ma) de la Ley General de Sociedades, arts. 53 al 55.
Precisamente, el artculo 53 de la Ley General de Sociedades precisa que la constitucin simultnea de la socie-
dad annima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto
Tema N 2
social y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.
()
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA POR OFERTA A TERCEROS
Configuracin
Acerca de la constitucin continuada o sucesiva o escalonada o progresiva o suscripcin pblica de la sociedad
annima (entindase constitucin por oferta a terceros), Argeri seala que ...en sta los promotores o fundado-
res formulan la programacin, estructuran sus estatutos y constituyen provisoriamente el ente social y lanzan al
pblico las acciones obteniendo adhesiones... (Argeri, 1982: p 286).
Por su parte, Soto lvarez refiere que el sistema (de constitucin) sucesivo de suscripcin pblica comprende
varios actos. La sociedad se va formando ame: i poco obtenindose los socios por medio de una oferta pblica
que invita a suscribir e integrar el capital y a constituir la sociedad. Se considera que desempean papel muy im-
portante quienes organizan la formacin, distinguindose por algunos a los promotores y a los fundadores, con-
siderndose que los promotores llevan a cabo los trabajos necesario para constituirla y que pueden o no suscribir
acciones, siendo los fundadores aquellos que concurren a la constitucin de la sociedad, como socios primitivos,
suscribiendo acciones, hayan o no participado en la organizacin de la sociedad... (Soto lvarez, 994: p 145).
A decir de Hundskopf:
la denominada constitucin sucesiva o por suscripcin pblica, se diferencia de la constitucin simultnea

por el rol de los socios fundadores; aqu stos no son los nicos que suscriben el capital social, sino que por el
contrario tienen que Damar al pblico y recurrir a terceros porque el negocio implica una inversin inicial que
requiere de un capital social que no puede ser cubierto nicamente por los promotores o fundadores. Para ello
se tiene que hacer un estudio de factibilidad o inversin que debe contener los objetivos, plazos, rentabilidad
proyectada, etc., y la forma cmo se va a captar el ahorro de la colectividad; debe llevarse a CONASEV para que
lo apruebe y luego de ello, recin comienza el procedimiento de constitucin, el cual consiste en cuatro etapas:
a. Programa de fundacin (...).
b. Suscripcin de acciones (...).
c. Asamblea de suscriptores (...).
d. Escritura pblica... (Hundskopf, 1994, Tomo II: p 84).
Lo concerniente a la constitucin de la sociedad annima por oferta a terceros se halla previsto en el Ttulo II
(Constitucin por oferta a terceros) de la Seccin Segunda (Constitucin de la sociedad) del Libro Segundo
(Sociedad annima) de la Ley General de Sociedades, arts. 56 al 69.
69
Justamente, segn el artculo 56 -primer prrafo- de la Ley General de Sociedades, la sociedad puede constituir-
se por oferta a terceros, sobre la base del programa suscrito por los fundadores.
Cuando la oferta a terceros tenga la condicin de oferta pblica, le es aplicable la
UNIDAD II
legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables

Cuando la oferta a terceros tenga la de
las disposiciones condicin de 57
los artculos oferta
y 58pblica,
de la Leyle es aplicable
General la legislacin
de Sociedades, que tra-especial que regula
tan, respectivamente, sobre el contenido y publicidad del programa de constitucin
la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las disposiciones de los artculos 57 y 58 de la Ley General
de la sociedad annima por oferta a terceros, y que sern vistos en el punto si-
de Sociedades, que tratan,
guiente.respectivamente,
Ello se desprende de sobre el contenido
la parte y publicidad
final del artculo del programa
56 del citado de constitucin de la
cuerpo de le-
sociedad annima poryes.
oferta a terceros, y que sern vistos en el punto siguiente. Ello se desprende de la parte
final del artculo 56 del citado cuerpo
Diagrama de leyes.
N 04: Partes de laminuta de constitucin.
Tema N 2
Pacto
Estatuto
social
Diagrama
Fuente: Halley N 04: Partes
Lpez Zaldvar. de la minuta de constitucin.
Dependiendo de las necesidades econmicas del proyecto que se cristalizar con la
Dependiendo de las necesidades econmicas
creacin de una del proyecto
sociedad annima, queconstituirse
sta puede se cristalizar con
de dos la creacin
maneras: de de una sociedad
forma simultnea, o por oferta a terceros.
annima, sta puede constituirse de dos maneras: de forma simultnea, o por oferta a terceros.
3. Modificacin de estatuto, y aumento y reduccin de capital
Teniendo en consideracin la expectativa de negocios de la sociedad comercial esta

podr ampliar su capital, reducirlo o modificarlo.
3. Modificacin de estatuto, y aumento y reduccin de capital
Imagen N 04: Estatuto.
Teniendo en consideracin la expectativa de negocios de la sociedad comercial esta podr ampliar su capital,
reducirlo o modificarlo.
22
Imagen N 04:
Fuente: www.derechoecuador.com. Estatuto.
Al
Fuente: www.derechoecuador.com.
respecto, Castro (2011, pp. 221-223, 227-228 y 237-240) nos menciona lo si-
guiente:
... El Estatuto original, que (...) es parte de la escritura pblica de constitucin

social, es un texto ordenado de artculos o clusulas, algunas de las cuales o todas,
Al respecto, Castro (2011, pp. 221-223, 227-228
podran modificarse si aylo237-240) nos menciona
largo de la existencia lonosiguiente:
de la sociedad se ajustan o no
se adecan a las actividades econmicas que pretende realizar la sociedad y al pro-
pio desarrollo y evolucin del patrimonio social, lo que conlleva la necesaria modifi-
... El Estatuto original, que (...) es parte de la escritura pblica de constitucin social, es un texto ordenado de
cacin parcial o total del Estatuto, segn sea el caso (Hundskopf, 1994, Tomo II:
p 98).
artculos o clusulas, algunas de las cuales o todas, podran modificarse si a lo largo de la existencia de la socie-
... Toda alteracin de los estatutos, ya afecte su fondo, ya afecte solamente su
dad no se ajustan o no se adecan a las
redaccin, actividades
tiene econmicas
el concepto legal que pretende
de modificacin estatutaria realizar
y queda sometida a la la sociedad y al propio
observancia de los requisitos que impone la ley (Garrigues; y Uria; citados por
desarrollo y evolucin del patrimonio social,
Elias Laroza, loPrimer
1998, que Volumen:
conlleva la necesaria modificacin parcial o total del Estatuto,
p 383).
segn sea el caso (Hundskopf, Lo 1994, Tomo II: p 98).
concerniente a la modificacin del estatuto de la sociedad annima se encuentra
regulado en el Ttulo I (Modificacin del estatuto) de la Seccin Quinta (Modifi-
cacin del estatuto, aumento y reduccin del capital) del Libro Segundo (Socie-
dad annima) de la Ley General de Sociedades, en los arts. 198 al 200.
70 1.2 Requisitos para la modificacin del estatuto
23
... Toda alteracin de los estatutos, ya afecte su fondo, ya afecte solamente su redaccin, tiene el concepto legal
de modificacin estatutaria y queda sometida a la observancia de los requisitos que impone la ley (Garrigues; y
Uria; citados por Elias Laroza, 1998, Primer Volumen: p 383).
UNIDAD II
Lo concerniente a la modificacin del estatuto de la sociedad annima se encuentra regulado en el Ttulo I (Mo-
dificacin del estatuto) de la Seccin Quinta (Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital) del
Libro Segundo (Sociedad annima) de la Ley General de Sociedades, en los arts. 198 al 200.
Requisitos para la modificacin del estatuto
Tema N 2
Es requisito primigenio de la modificacin del estatuto de la sociedad annima el hecho de que sea acordada
tal modificacin por la junta general de accionistas, mximo rgano de dicha clase de sociedad (art. 198, primer
prrafo, de la L.G.S.).
El artculo 198 de la Ley General de Sociedades seala, adems, que para cualquier modificacin del estatuto
se requiere:
1. xpresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin de los asuntos cuya modificacin
E
se someter a la junta.
2. ue el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades,
Q
dejando a salvo lo establecido en el artculo 120 de la citada ley. El artculo 126 de la Ley General de Socie-
dades trata J sobre el quorum calificado en la junta general de accionistas, y seala: A que es necesaria, en
primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho
a voto para que la junta general adopte vlidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados
en los incisos 2,3,4, 5 y 7 del artculo 115 de la referida ley, vale decir, de los siguientes asuntos: a) la mo-
dificacin del estatuto; b) el aumento del capital social; c) la reduccin del capital social; d) la emisin de
obligaciones; e) la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por
ciento del capital de la sociedad; f) la transformacin de la sociedad; g) la fusin de la sociedad; h) la esci-
sin I de la sociedad; i) la reorganizacin d la sociedad; j) la disolucin de la sociedad; y k) la liquidacin
de la sociedad; B. que, en segunda convocatoria, basta la concurrencia de, al menos, tres quintas partes
de las acciones suscritas con derecho a voto. Por su parte, el artculo 127 de la Ley General de Sociedades
versa sobre la adopcin de acuerdos en la junta general de accionistas, y prescribe lo siguiente: A. los
acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a
voto representadas en la Junta; B. cuando se trata de los ; asuntos mencionados en el artculo 126 de la
Ley General de Sociedades (asuntos citados precedentemente) se requiere que el acuerdo se adopte por
un nmero de acciones que represente, cuando menos, la mayora absoluta de acciones suscritas con de-
recho a voto; C. el estatuto puede establecer quorum y mayoras superiores a los sealado en este artculo
(art. 127 de la L.G.S.) y en los artculos 125 y 126 de la Ley General de Sociedades, pero nunca inferiores. El
artculo 125 de la referida Ley versa sobre el quorum simple en la junta general de accionistas y establece:
A. que, salvo lo previsto en el artculo 126 de la Ley General de Sociedades (numeral referido al quorum
calificado en la junta general de accionistas | y visto lneas arriba), la junta general de accionistas quedar
vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto; B. que en segunda convocatoria, ser
suficiente la concurrencia ; de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto; y C. que en
todo caso podr llevarse a cabo la junta general de accionistas, aun cuando : las acciones representadas en
ella pertenezcan a un solo titular. Finalmente, el artculo 120 de la Ley General de Sociedades, enunciado
en el inciso 2 del artculo 198 de dicha ley, trata sobre la junta universal de accionistas y dispone que, sin
perjuicio de lo prescrito en los artculos precedentes (es decir, los siguientes arts. de la L.G.S.: art. 116 -re-
ferido a los requisitos de la convocatoria a junta general-, art. 117, referido a la convocatoria a junta general
a solicitud de los accionistas-, art. 118 -referido a los requisitos de la segunda convocatoria a junta general-,
y art. 119 -referido a la convocatoria a junta general ordenada judicialmente-), la junta general de accionistas
se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos
71
correspondientes, siempre que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la junta y los asuntos
que en ella se proponga tratar.
UNIDAD II
Con los mismos requisitos (enunciados en los incisos 1 y 2 del art. 198 de la L.G.S.) la junta general de accionis-
tas se encuentra facultada legalmente para acordar la delegacin, en el directorio o la gerencia, de la facultad de
modificar determinados artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas (art. 198, ltimo prrafo,
de la L.G.S.).
Alcances de la modificacin del estatuto

Tema N 2
Lo relativo a los alcances de la modificacin del estatuto de la sociedad annima es materia de tratamiento legal
en el artculo 199 de la Ley General de Sociedades, que dispone lo siguiente:
Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los accionistas nuevas obligaciones de carcter econmico,
salvo para aquellos que hayan dejado constancia expresa de su aceptacin en la junta general o que lo hagan
posteriormente de manera indubitable.
La junta general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya previsto, la creacin de diversas clases de accio-
nes o la conversin de acciones ordinarias en preferenciales.
4. AUMENTO DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA
4.1 Generalidades
El aumento de capital es el ... acto mediante el cual, con ajuste a la ley y a los estatutos societarios, una empre-
sa social comercial aumenta su capital societario. Esto puede lograrse por distintos procedimientos: a) mediante
nuevos aportes de los socios o de terceros que integrarn, segn el tipo societario, la misma u otra sociedad; b)
por capitalizacin de reservas; c) por conversin de obligaciones en acciones; d) por emisin de acciones; etc-
tera. De conformidad con la naturaleza de la sociedad y los estatutos, la procedencia del aumento condiciona a
la voluntad de los socios o accionistas, sin perjuicio, en su caso, del derecho de receso... (ARGERI, 1982: 44).
Lo concerniente al aumento de capital de la sociedad annima se encuentra regulado en el Ttulo II (Aumento

del capital) de la Seccin Quinta (Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital) del Libro Se-
gundo (Sociedad annima) de la Ley General de Sociedades, en los arts. 201 al 214.
4.2 Requisitos para el aumento del capital

La Ley General de Sociedades, en su artculo 201, prescribe que el aumento de capital se acuerda por la junta
general de accionistas cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en es-
critura pblica y se inscribe en el Registro respectivo. En consecuencia, debe tenerse presente lo dispuesto en
el artculo 198 de la mencionada ley, numeral que trata sobre los requisitos en la modificacin del estatuto de
este modo:
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, H| los asuntos cuya modificacin
se someter a la junta.
72
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el
artculo 120. [El art. 126 de la L.G.S. trata acerca del quorum calificado para la adopcin de acuerdos en la
junta general de accionistas. El art. 127 de la L.G.S. versa sobre la adopcin de acuerdos en la junta gene-
UNIDAD II
ral de accionistas. Finalmente, el art. 120 de la L.G.S. norma lo atinente a la junta universal de accionistas].
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el directorio o la gerencia la facultad de
modificar determinados artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas.
Por ltimo, en relacin a los requisitos exigibles para el aumento de capital, debe tenerse en consideracin que,
conforme lo dispone el artculo 204 de la Ley General de Sociedades, para el aumento de capital por nuevos
aportes o por la capitalizacin de crditos contra la sociedad es requisito previo que la totalidad de las acciones
Tema N 2
suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas. No ser exigible este requisito
cuando existan dividendos a cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso la sociedad y en los
otros casos que prev esta ley (...)
LA REDUCCIN DEL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANNIMA
Generalidades
La reduccin del capital social ... significa disminuir la cifra del capital nominal que figura en los estatutos en
virtud de una resolucin de asamblea | extraordinaria. Los motivos pueden ser varios; pero generalmente se
procura; mediante dicha operacin adecuar la cifra de capital con la realidad patrimonial de la sociedad, a fin,
principalmente, de evitar el engao de terceros (Faria, 1979, Parte Especial II-B: p 275).
Hundskopf afirma que son causales de la reduccin del capital las siguientes: ... En primer lugar la reduccin
de capital que se deriva de una valorizacin excesiva de los aportes no dinerarios (...); en segundo lugar la re-
duccin de capital, que se tiene que hacer para anular las acciones de los socios morosos en el pago de sus
dividendos pasivos, cuando no es posible enajenarlas a favor de los accionistas o de terceros (...); en tercer lugar
la reduccin de capital que (...) se debe llevar a cabo cuando la sociedad adquiere sus propias acciones con cargo
a capital social, nicamente para amortizarlas; dicha reduccin implica la anulacin posterior de las acciones. En
cuarto lugar, la causal de reduccin obligatoria por efecto de las prdidas si hubiere transcurrido un ejercicio sin
haberse superado, (...) y por ltimo, la reduccin de capital voluntaria, mal denominada devolucin de aportes y
que implica compensar a los accionistas con el contravalor de las acciones ya sea en dinero o con la adjudicacin
de activos de la sociedad (Hundskopf, 1994, Tomo II: p 100).
Sobre el particular, Len Batardn expresa que varias circunstancias diferentes pueden hacer necesaria una
reduccin del capital:
1. El capital es demasiado elevado con relacin a la importancia de los negocios.
2. La sociedad ha sufrido una importante prdida, que quiere amortizar.
3. La sociedad comprueba que su activo ha sufrido una notable depreciacin.
4. La sociedad quiere reducir a su valor real aportaciones cuya estimacin inicial fue exagerada.
5. La reduccin tiene por objeto preparar una ampliacin de capital (Len Batardon, 1970: p 348).
Para Alegra, la reduccin del capital puede obedecer a varias causas, a saber:
a) Exceso de patrimonio. Cuando el patrimonio societario es mayor al requerido por la explotacin, puede ser
conveniente o necesario limitarlo devolvindolo a sus aportantes, para lo cual se reduce el capital y se amortizan
las acciones que lo representan. No indica esta causa deficiencia de conduccin societaria. La reduccin benefi-
cia a los accionistas, que as pueden destinar estos fondos a otras inversiones en que pueden ser tiles.
73
b) Prdidas. Indica deficiencia econmica. Generalmente se impone la reduccin del capital para evitar que
el agotamiento del patrimonio produzca la disolucin de la sociedad (...).
UNIDAD II
c) Depuracin del activo. Ocurre cuando diversos bienes de la sociedad pierden el valor que tienen asigna-
do. Para asignarles el verdadero se impone la reduccin del capital para hacerlo acercar al patrimonio (...).
d) Liquidacin parcial de la sociedad. Cuando un grupo de accionistas, por cualquier causa, decide retirarse
de la sociedad, es posible que los restantes prefieran liquidarla parcialmente para reintegrarles el valor de
su participacin mediante la venta de algunos bienes u otros procedimientos. En este caso sus acciones
son anuladas y se reduce el monto del capital.
Tema N 2
e) Conversin de acciones preferidas en debentures. No produce disminucin patrimonial.
f) Caducidad de certificados de acciones. Cuando acciones suscritas no son integradas, puede decidirse
su cancelacin, para lo cual se reduce el capital hasta su valor. Pero si despus de la cancelacin se efec-
tan nuevas emisiones, no se produce reduccin alguna.
g) Defecto de suscripcin. La sociedad que no logra suscribir todo su capital, decide reducirlo hasta lo suscrito.
h) Recepcin de acciones de la sociedad en pago de crditos. Ciertos incobrables slo pueden ser supe-
rados recibiendo la sociedad sus propias acciones. (...)
Debe reducirse el capital proporcionalmente. En esta reduccin la sociedad no devuelve aportes sino que slo
cancela crditos en su favor, lo que tiene el mismo sentido econmico.
i) Conversin de capital oro a papel. Puede suceder que ocurran diferencias de cotizacin del valor oro que
obliguen a reducir el capital, cuando se lo vuelca a papel.
j) Pago de ventas de propiedades de la sociedad con acciones. Sera una variante de h, estipulada di-
rectamente al pactarse la enajenacin. La reduccin del capital es imperiosa, porque de lo contrario la
operacin sera prohibida (...).
k) Ejercicio del derecho de receso (...). Si las acciones no son inmediatamente suscritas otra vez, debe
reducirse el capital (Alegra, 1963: pp 49-50).
Lo concerniente a la reduccin del capital de la sociedad annima se encuentra regulado en el Ttulo III (Reduc-
cin del capital) de la Seccin Quinta (Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital) del Libro
Segundo (Sociedad annima) de la Ley General de Sociedades, en los arts. 215 al 220.
Requisitos de la reduccin del capital

Tal como lo indica el artculo 215 de la Ley General de Sociedades, la reduccin del capital de la sociedad anni-
ma se acuerda por junta general de accionistas, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del
estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro. En consecuencia, debe tenerse presente lo
dispuesto en el artculo 198 de la mencionada ley, numeral que versa acerca de los requisitos de la modificacin
del estatuto de este modo:
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los asuntos cuya modificacin se
someter a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el
74
artculo 120. [El art. 126 de la L.G.S. trata acerca del qurum calificado para la adopcin de acuerdos en la
junta general de accionistas.
UNIDAD II
El art. 127 de la L.G.S. versa sobre la adopcin de acuerdos en la junta general de accionistas. Finalmente, el art.
120 de la L.G.S. norma lo atinente a la junta universal de accionistas]. Con los mismos requisitos la junta general
puede acordar delegar en el directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos
y circunstancias expresamente sealadas.
Por ltimo, en relacin a los requisitos de la reduccin del capital debe tenerse presente lo normado en el artculo
217 de la Ley General de Sociedades, precepto legal que regula las formalidades exigibles para la realizacin de
la reduccin del capital de la sociedad annima, en estos trminos: El acuerdo de reduccin del capital debe ex-
Tema N 2
presar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta
y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo. La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata
de su participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual
a todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las
acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das.
Resulta identificable la posicin de la Ley General de Sociedades de establecer requisitos y procedimientos para
la variacin del capital social de una empresa (como sociedad comercial), agotndose en la inscripcin en los
registros pblicos para su oponibilidad y conocimiento de terceros.
Lectura seleccionada N 2
CONCEPTO
Se acepta la existencia de uno o varios gerentes, se- cordancia con lo sealado en el artculo 185, segundo
gn lo determinen los estatutos o lo acuerde la junta prrafo, seala que la sociedad puede tener ms de
general. Si fuesen varios los gerentes, no precisa que un gerente general.
formen un cuerpo colegiado que deba actuar conjun-
tamente. Lo que corresponda resultar de lo que dis- El cargo de gerente est basado en la confianza y es
ponga el estatuto o la junta general, en su caso. esencialmente revocable en cualquier momento por
el director o por la junta general, cualquiera que sea
DESIGNACIN Y REVOCACIN DEL GERENTE el organismo del que haya emanado el nombramien-
to, sancionndose con la nulidad cualquier disposi-
La designacin del gerente recae en el directorio, cin estatutaria o de la junta general o del directorio
salvo que el estatuto reserve esta facultad a la jun- que establezca la irresponsabilidad del gerente, o
ta general. Cuando se designe un solo gerente ste que imponga para su remocin una mayora superior
ser el gerente general y cuando se designe ms de a la mayora absoluta.
un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos
recae el ttulo de gerente general. A falta de tal in- Sin embargo, no puede escaparse al criterio estable-
dicacin se considera gerente general al designado cido en los pactos societarios que podrn establecer
en primer lugar. La sociedad puede contar con uno o como condicin la designacin del gerente por un
ms gerentes generales, y en tal caso, el Reglamen- grupo de socios sindicados.
to del Registro de sociedades (art. 60 inc. a) en con-
75
Los gerentes pueden ser nombrados por tiempo in- 701-95. Ledesma Narvez, Marianella, Ejecuto-
definido y se supone esta modalidad si en el estatuto rias, Cultural Cuzco, Lima, 1996. T. 2, p. 184).
o al hacerse el nombramiento no se hubiese seala-
UNIDAD II
do plazo determinado. III. Lapromulgacin del CPC, no determina, no po-

da hacerlo, de que todas las sociedades mer-
Si el gerente ha sido designado por tiempo deter- cantiles cambien de estatutos, y por tanto los
minado, transcurrido ste se origina la terminacin poderes de sus gerentes; si la propia Ley an-
de su funcin, sin que le sea aplicable lo dispuesto terior en su art. 179 indica que las facultades
para los directores en cuanto se establece que deben de representacin judicial no pueden ser limi-
continuar hasta que se produzca nueva eleccin y el tativas (Sentencia de Vista de la 2a. Sala de la
reemplazante acepte el cargo. Corte Superior de Lima, de 4 de julio de 1995.
Tema N 2
Exp. N 803-95 Ledesma Narvez, Marianella,

La revocacin del cargo del gerente que tuviera plazo Ejecutorias, Cultural Cuzco, Lima, 1996, T. 2, p.
determinado procede si se ha perdido la confianza en 187).
la persona que lo desempea.
El cargo de gerente es personal, no admitindose
ATRIBUCIONES delegacin, salvo que el estatuto lo autorice. Rige el
principio del intuito personae, al igual que en el caso
Los gerentes tienen las atribuciones que les confiere
de los directores.
el estatuto, al ser nombrados o por acto posterior. El
cargo les permite autonoma en sus decisiones, sin Tambin en relacin con los impedimentos, prohibi-
necesidad de consentimiento o de ratificacin de otro ciones y vacancia del cargo se aplican las disposicio-
rgano social. Salvo disposicin distinta del estatuto nes referentes al directorio.
o acuerdo expreso de la junta general o del directorio,
se presume que el gerente general est autorizado RESPONSABILIDAD DEL GERENTE
a celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios
correspondientes al objeto social; representar a la En cuanto a responsabilidad del gerente, hay que
sociedad, con sus facultades generales y especiales considerar dos aspectos: a) uno de carcter general,
previstas en el Cdigo Procesal Civil; asistir, con voz que se refiere al incumplimiento de sus obligaciones,
pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo al dolo, abuso de facultades, negligencia grave, in-
que sta decida en contrario; expedir constancias y cumplimiento de la ley, del estatuto y de los acuerdos
certificaciones respecto del contenido de los libros y de la junta general y del directorio; y b) otro de carc-
registros de la sociedad; y actuar como secretario de ter concreto y especfico.
las juntas de accionistas y del directorio.
La responsabilidad deriva del hecho de ser el gerente
La Jurisprudencia de la Corte Suprema nos seala la persona que est en contacto permanente con las
que: actividades de la sociedad y por ello en condiciones
de conocer y proporcionar los informes necesarios
I. El Gerente General tiene las facultades de re- para su buena marcha. Un deber de lealtad impone
presentacin legal y sin restricciones las facul- que las informaciones que rinda deban ceirse a la
tades para la representacin judicial (Sentencia verdad para no inducir a una errnea apreciacin de
de Vista de la 2a. Sala de la Corte Superior de los hechos. El cuidado de los bienes y el deber de
Lima, de 2 de mayo de 1995. Exp. N 157-95. diligencia al servicio de la sociedad le obligan a com-
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Cul- probar la existencia, regularidad y veracidad de los
tural Cuzco, Lima, 1996. T. 2, p. 185). sistemas de contabilidad, los libros que la Ley ordena
llevar a la sociedad y los dems libros y registros que
II. Los poderes generales y especiales otorgados debe llevar un ordenado comerciante.
conforme al CPC abrogado, no han quedado
revocados por el nuevo CPC, dado que el man- Asimismo, el gerente es responsable del estableci-
dato es un acto jurdico que corresponde al de- miento y mantenimiento de una estructura de control
recho privado y slo por voluntad del mandante interno diseada para proveer una seguridad razona-
o del mandatario pueden ser extinguidos (Sen- ble de que los activos de la sociedad estn protegi-
tencia de Vista de la 2a. Sala de la Corte Supe- dos contra uso no autorizado y que todas las opera-
rior de Lima, de 23 de junio de 1995. Exp. N ciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones
76
establecidas y son registradas apropiadamente. pretensin entablada.
Si el gerente participa con los miembros del direc- Es aplicable a la responsabilidad del gerente lo expre-
UNIDAD II
torio en actos que originan responsabilidad de stos sado respecto al director en referencia a los casos
o, si conociendo la realizacin de tales actos, no los de la accin por parte de la sociedad, por un grupo
denuncia al directorio, o a la junta general, asume de socios, por un solo accionista y por terceros por
responsabilidad solidaria con quienes los hubiesen actos que lesionen directamente sus intereses.
ejecutado.
El plazo de caducidad de la pretensin social de res-
Puede designarse gerente de una sociedad annima ponsabilidad contra el gerente es de dos aos, inde-
a una persona jurdica. En este caso la persona jurdi- pendientemente de la accin penal, si procediera.
Tema N 2
ca est obligada a nombrar de inmediato una persona
natural que la represente. La Ejecutoria de la Corte suprema de 9 de mayo de
1977 resolvi que la responsabilidad del Gerente
El gerente no puede ser absuelto de responsabilidad de una sociedad annima frente a terceros est li-
en forma antelada. Sera nulo el acuerdo de junta ge- mitada a la indemnizacin de daos y perjuicios que
neral o de directorio que as lo estableciera, pues de ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones,
otro modo significara autorizarlo a que infrinja obliga- dolo, abuso de facultades y negligencia grave. Desde
ciones impuestas por la Ley. luego, esto no excluye la responsabilidad penal, si el
Gerente de una sociedad annima incurriese en de-
Del acuerdo para iniciar la pretensin de responsabili- lito, lo que se desprende del art. 181a de la Ley de
dad contra el gerente deriva como resultado inmedia- Sociedades Mercantiles (art. 1909 LGS); asimismo,
to su remocin automtica, lo cual se explica porque se ha establecido que las personas jurdicas no pue-
se supone que se han constatado las infracciones a den ser sujeto activo de un delito, ya que esta calidad
los deberes del cargo que desempea, con los consi- slo la puede tener la persona fsica pues slo ella es
guientes perjuicios para la sociedad. Por esta misma capaz de ejercitar acciones o incurrir en omisiones
razn se admite que no puede volver a ser nombrado que caigan en el mbito del Derecho Penal (Ejecutoria
gerente, ni desempear cualquier funcin en la so- Suprema de 3 de febrero de 1972. Exp. N2 1759-71.
ciedad, salvo que se declare infundada la demanda Cuzco. RJP. N2 338, p. 357).
de responsabilidad o que la sociedad se desista de la
Actividad N2
Redacta el objeto social de una sociedad annima.
4. La sociedad annima de la que se redactar el objeto deber tener como mnimo 5 actividades relaciona-
das entre s.
5. La especialidad del objeto social es de libre eleccin del estudiante.
77
GLOSARIO DE LA UNIDAD II
UNIDAD II
C
Constitucin
Acto de creacin de una sociedad.
E
Tema N 2
Estatuto
Documento orgnico de una sociedad que determina su estructura y su funcionalidad.
I
Improcedencia liminar
Es el rechazo de una accin judicial sin tener que avanzar en el desarrollo del proceso judicial.
R
Responsabilidad ilimitada
Es aquella responsabilidad que alcanza hasta el patrimonio propio del socio, sin excusar su aporte.
Responsabilidad limitada
Es aquella responsabilidad que slo alcanza hasta la magnitud del aporte del socio.
S
Sociedad
Es la organizacin de personas naturales y/o jurdicas, que tiene por objeto la realizacin de actividades econm-
nicas con fines de lucro.
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD II
Castro, J. (2011). Manual de derecho comercial. Lima: Jurista Editores.
78
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II
UNIDAD II
Conteste a las siguientes preguntas formuladas, marcando la alternativa correcta (2 puntos cada una).
1. La denominacin se utiliza para:
a. Sociedades de capital
Tema N 2
b. Sociedades de personas
c. Sociedades colectivas
d. Sociedades irregulares
e. Slo para MYPEs
2. NO es un tipo de sociedad inscrita en SUNARP:
a. Sociedad annima cerrada
b. Sociedad annima abierta
c. Sociedad colectiva
d. Sociedad irregular
e. Sociedad comercial de responsabilidad limitada
3. Una sociedad annima cerrada tiene un mximo de socios:
a. 10
b. 20
c. 30
d. 40
e. 50
4. La ley que regula especficamente a las sociedades comerciales es:
a. El Cdigo Civil
b. El Cdigo de Comercio
c. La Ley de Ttulos Valores
d. La Ley General de Sociedades
e. La Ley de Sociedades Comerciales
79
5. El capital de una sociedad annima se divide en:
a. Participaciones
UNIDAD II
b. Aportes
c. Aportaciones
d. Compromisos
e. Acciones
Tema N 2
6. El capital de una sociedad colectiva se divide en:
a. Participaciones
b. Aportes
c. Aportaciones
d. Compromisos
e. Acciones
7. Es aquella sociedad donde existen socios colectivos y socios capitalistas:
a. Annima
b. En comandita
c. Colectiva
d. Civil
e. Comercial de responsabilidad limitada
8. Es aquella sociedad que se constituye con la finalidad de ejercer una profesin u oficio:
a. Annima
b. En comandita
c. Colectiva
d. Civil
9. Es aquella sociedad donde todos sus socios tienen responsabilidad ilimitada:
a. Annima
b. En comandita
80
c. Colectiva
d. Civil
UNIDAD II
10. La contribucin de una persona al capital de una sociedad se denomina:
a. Participaciones
b. Aportes
Tema N 2
c. Aportaciones
d. Compromisos
e. Acciones
81
82
Tema N 2 UNIDAD II
UNIDAD III
DERECHO CONCURSAL Y DERECHO MARCARIO
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III
CONTENIDOS
83
Tema N 1: Fundamentos del Derecho Identifica y explica las diversas Asumir una actitud amplia,
Concursal soluciones financieras normativas a la abierta y de constante dilogo,
1 Restructuracin patrimonial crisis de las empresas. trasmitiendo el inters y la idea
Establece relacin entre los de importancia en la asignatura
a. Definicin y caractersticas
antecedentes del derecho industrial y para el desarrollo profesional,
b. Procedimiento personal y nacional con amplios
la constitucin del INDECOPI como el
2 Derecho Concursal rgano rector en la materia. criterios de respeto mutuo y
autocritica.
a. La insolvencia Identifica y analiza conceptos,
b. Procedimiento instituciones y normatividad acerca
3 Quiebra
del derecho industrial y la propiedad
industrial.
Identifica, analiza y explica los
Tema N 2: Derecho Marcario distintos conceptos y normas jurdicas
1 Definicin y caractersticas relacionadas con la promocin y
2 Indecopi formalizacin de las micros y pequeas
empresas.
Tema N 3: La propiedad industrial

Actividad N1:
1 Definicin y caractersticas
Construye un cuadro sinptico de
2 Tipos de propiedad industrial
los procedimientos concursales,
caractersticas y requisitos previstos en la
normativa.
Actividad N2:
Elabora un mapa conceptual explicando
los tipos de derechos que conforman la
propiedad industrial.
Control de Lectura N 2
Prueba escrita de los temas 1, 2, 3 y 4.
Nez, P. Los instrumentos del trfico empresarial. En: Nociones de derecho mercantil. Madrid: Marcial Pons. pp. 92-98.
84
UNIDAD III: DERECHO CONCURSAL Y DERECHO MARCARIO

Tema N 1:
UNIDAD III
Fundamentos del Derecho Concursal
La crisisTema N 1:
econmica Fundamentos
y financiera del Derecho
de una empresa se hanConcursal
constituido en el objeto del derecho concursal, el cual
nos ha dotado de las herramientas que le permitirn sobrellevar de mejor manera las condiciones adversas por
La crisis econmica y financiera de una empresa se han constituido en el objeto del
las cuales pueden pasar los crditos concursados.
derecho concursal, el cual nos ha dotado de las herramientas que le permitirn so-
brellevar de mejor manera las condiciones adversas por las cuales pueden pasar los
crditos concursados.
Tema N 1
1. Restructuracin patrimonial
1. Restructuracin patrimonial
Definicin y caractersticas
a. Definicin y a.
caractersticas
Una de las formas de manifestacin, una de aquellas referidas herramientas, es la
Una de referida
las formasa de manifestacin, una
la restructuracin de aquellas oreferidas
patrimonial tambin herramientas, es la el
conocida como referida a la restructuracin
reflotamiento.
patrimonial o tambin conocida como el reflotamiento.
Imagen N 05: Junta de acreedores.
Fuente: www.leyconcursal.org.
Imagen N 05: Junta de acreedores.
Al respecto, Montoya (2004, pp. 447-451)
Fuente: nos refiere que:
www.leyconcursal.org.
En lo
Al respecto, que se(2004,
Montoya refiere pp.a447-451)
la legislacin en materia
nos refiere que: concursal se puede distinguir varias
etapas, considerando los diversos criterios aplicables desde el Cdigo de Comercio
de 1902
En lo que hasta
se refiere la legislacin
a la reciente Ley General
en materia del Sistema
concursal Concursal
se puede Nvarias
distinguir 27809.
etapas, considerando los
diversos criterios aplicables desde el Cdigo de Comercio de 1902 hasta la reciente Ley General del Sistema Con-
En27809
cursal N una .primera etapaetapa
En una primera se acepta fcilmente
se acepta fcilmentelala mala situacin
mala situacin de de la empresa,
la empresa, se dic-
se dictan normas que
tan normas que regulan los derechos de los acreedores, entre ellos la que corres-
regulan los derechos de los acreedores, entre ellos la que corresponde a los trabajadores, protegindolos a fin de
ponde a los trabajadores, protegindolos a fin de que puedan cobrar sus crditos
que puedan cobrar sus crditos contra la realizacin de los bienes de la empresa. Se contempla la posibilidad de
convenios con los acreedores, no existiendo un esfuerzo del Estado para evitar el cierre del centro laboral. 39
El criterio predominante en el siglo XIX basado en que el incumplimiento de las obligaciones determinaba la
quiebra de la actividad, corresponda a una visin del derecho de ese entonces en el que el individualismo era el
centro, con un predomino patrimonialista.
A fines de ese siglo se distinguan diversos planteamientos relacionados con la quiebra, es as que, seala la
Exposicin de Motivos del Cdigo de Comercio de 1902, para los jurisconsultos italianos, sta consista en la
85
absoluta insolvencia del comerciante, esto es, cuando el pasivo excede al activo; y por lo mismo, la simple sus-
pensin de pagos en ningn caso produce aquel estado. Para la legislacin francesa de esa poca y la antigua
UNIDAD III
espaola, a la que segua nuestro Cdigo de Comercio de 1853, era todo lo contrario. La quiebra exista desde
el momento en que el comerciante deja de pagar sus obligaciones temporal o definitivamente; en su virtud,
la suspensin de pagos produce iguales efectos que la cesacin o sobreseimiento en ellos. Para la legislacin
belga, deba reconocerse la existencia de un estado provisional y particular en el comerciante que suspende
sus pagos, en beneficio de ste y de los mismos acreedores, cuyo estado, sin llegar a la quiebra, produce -se
sealaba- muchos de sus buenos efectos.
El Cdigo de Comercio de 1902 de estos tres sistemas adopta sustancialmente el ltimo. Segn el Cdigo, el
comerciante que no pudiendo satisfacer en el acto todas sus obligaciones corrientes, cuenta, sin embargo, con
Tema N 1
recursos o bienes suficientes para pagarlas ntegramente; goza del beneficio de suspender los pagos hasta que
sus acreedores acepten o rechacen el convenio que debe proponerles. Reconoce un estado preliminar al de
quiebra que corresponde a la situacin en que se encuentra el comerciante que, sin gozar de toda la plenitud
de su crdito tampoco se halla en la situacin de cesar por completo en el pago de sus obligaciones corrientes.
El Cdigo de Comercio de 1902 no se diferencia del que rega en Espaa desde el ao de 1886, sin embargo
este ltimo no se ocupaba del procedimiento judicial en materia de quiebras y suspensin de pagos, separaba
la parte sustantiva de la parte adjetiva, por este motivo la ley espaola de procedimientos sealaba los trmites
del juicio de quiebra.
En el Per no se segua el mismo sistema, el Cdigo de Enjuiciamiento trataba sobre el juicio de concurso y no
sobre el juicio de quiebra. Siendo la ley sustantiva la espaola, corresponda la aplicacin de su ley adjetiva, sin
embargo habindose planteado con insistencia su modificacin y existiendo una ley para proceder a su reforma,
se consider que una ley que no es aceptable no poda ser una ley modelo, amoldndose el proyecto al sistema
argentino.
La Ley Procesal de Quiebras N 7566, promulgada el 2 de agosto de 1932, derog la parte pertinente del Cdigo
de Comercio, y regul a partir de ese entonces el aspecto procesal y sustantivo de las quiebras y en general
la materia del derecho concursal. Esta ley contemplaba aspectos relacionados con los Convenios Judiciales de
acreedores o extrajudiciales.
En este sentido tom singular importancia el Decreto Ley No. 19857 que regulaba los convenios extrajudiciales
de acreedores, posibilitando acuerdos de pago o de liquidacin en forma extrajudicial sin necesidad de llegar al
extremo de la quiebra.
La segunda etapa se caracteriza por la intervencin del Estado, a efecto de permitir que empresas en quiebra
continuasen funcionado.
En los aos setenta se dieron una serie de leyes que incidan sobre la situacin de las empresas declaradas en
quiebra. El Decreto Ley No. 19525 dispuso que a travs de Resolucin Suprema se poda disponer la continua-
cin forzosa de la actividad industrial o comercial de una sociedad mercantil declarada en quiebra, para ello se le
deba calificar como de necesidad y utilidad pblica para la economa nacional o para el inters social.
Por otra parte, dispositivos como los Decretos Leyes N. 20023, 20158, 21584 y 22972, permitieron que los
trabajadores de empresas en quiebra pudieran solicitar la administracin de la empresa. Dicho pedido proceda
no slo en el caso de quiebra, sino en el caso que los empresarios paralizaran las labores o abandonaran sus
empresas, para lo cual deban constituir cooperativas de trabajo.
Esta etapa culmina con la dacin de los decretos leyes de los aos setenta, ya mencionados, con los cuales se
procuraba proteger el centro de trabajo, pero con un exceso que significaba propiciar condiciones para apoderar-
se de los bienes de la empresa bajo una situacin coyuntural.
La situacin econmica en la dcada de los ochenta del siglo pasado, determin el cierre de numerosas em-
presas, as como su quiebra, empieza una tercera etapa, en la cual nuevamente el centro de la problemtica es
86
la empresa, y ms concretamente, el cierre de la empresa. Las medidas se orientan a evitar que las empresas
cierren o quiebren, y para ello comprometen a los acreedores, para que bajo el criterio y decisin de las ma-
UNIDAD III
yoras aprueben la reestructuracin de la empresa. El objetivo de los acreedores ser mantener en actividad la
empresa, en este sentido debern pronunciarse sobre su viabilidad econmica; slo en el caso extremo ser
de aplicacin la alternativa de pedir la liquidacin, que de resultar infructuosa llevara a la quiebra de la empresa.
Esta alternativa se va a plasmar en las disposiciones que se dictan sobre reestructuracin empresarial y patri-
monial, destinada a permitir la recuperacin de empresas viables que atraviesan crisis econmicas y financieras
temporales y, con ello, a mantener y salvaguardar puestos de trabajo. Mientras la Ley Procesal de Quiebras (N
7566) privilegiaba la liquidacin del patrimonio del deudor para pagar sus deudas hasta donde alcance el produc-
to de la venta de sus bienes, bajo la Ley de Reestructuracin Empresarial, Decreto Ley N 26116, se privilegi la
Tema N 1
posibilidad de reflotamiento de las empresas viables.
En cuanto al procedimiento concursal, el Decreto Ley N 26116, deroga la Ley Procesal de Quiebras modificando
sustancialmente la forma de realizar el proceso concursal, estableciendo un nuevo proceso de orden admi-
nistrativo bajo la responsabilidad del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Intelectual (Indecopi).
La Ley se ocupa de la insolvencia considerndola como el estado econmico-financiero en virtud del cual una
persona natural o jurdica, independientemente de su actividad, ha sufrido la prdida de ms de las dos terceras
partes de su patrimonio o se encuentra impedida de afrontar temporal o definitivamente el pago de sus obliga-
ciones, dejando para un segundo trmino la quiebra. En este sentido establece los mecanismos para la reestruc-
turacin de las empresas viables, asimismo facilita la salida del mercado, y se faculta a las Juntas de Acreedores
la decisin de los patrimonios en crisis.
Entre los aspectos relevantes de la Ley de Reestructuracin Empresarial, se sealan los siguientes: (a) la desju-
dicializacin de los procedimientos concrsales implantados a travs de la antigua Ley Procesal de Quiebras, (b)
la decisin sobre el destino de la empresa en manos de la decisin mayoritaria de los acreedores, (c) el anlisis
consciente de la posibilidad de reestructurar econmicamente a las empresas viables y, (d) en defecto de dicha
viabilidad, la liquidacin ordenada del patrimonio insolvente en un procedimiento extrajudicial.
Posteriormente el Decreto Legislativo N 845, denominado Ley de Reestructuracin Patrimonial, de 21 de oc-

tubre de 1996, que sustituye al Decreto Ley N 26116, completa esta nueva fase. Este dispositivo no regul
la quiebra, sino la forma de liquidar una empresa, y se centr en la proyeccin de la empresa para que pueda
restablecerse en el mercado y posesionarse en situaciones favorables. La intencin es que la empresa acuerde
con sus acreedores las facilidades para que pueda cumplir sus obligaciones, considerando la viabilidad de la
empresa, basndose en la aprobacin de un Plan de Reestructuracin, dentro del denominado procedimiento
de concurso preventivo, el mismo que est destinado a prevenir la problemtica de la crisis patrimonial de un
deudor. De no ser factible dicho Plan se contempla la liquidacin o la quiebra de la empresa.
La aplicacin de esta Ley dio lugar a los pocos aos de nuevos dispositivos a fin de hacer ms eficientes su
funcionamiento considerando la experiencia desarrollada, as se flexibilizaron los mecanismos de reestructura-
cin, en particular en lo que se refiere a la participacin del Estado, en su condicin de acreedor tributario. La
Ley N 27295 de 26 de junio de 2000 modific diversos aspectos de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
tales como los Artculos 30 y 50 concerniente a la informacin para la adopcin de acuerdos, y a la Participacin
del Estado en los procesos de reestructuracin; incorpora por otra parte normas reguladoras sobre rganos de
competencia exclusiva, y de los efectos de interposicin de acciones de garanta en materia de reestructuracin,
disponiendo en este caso que no se admitir a trmite accin judicial alguna que lmite, restrinja o impida el ac-
ceso a los procedimientos regulados por la Ley de Reestructuracin Patrimonial y sus normas complementarias.
La cuarta etapa corresponde a la reciente Ley General del Sistema Concursal N 27809, en que la proteccin del
crdito constituye el aspecto sustancial del sistema concursal. Esta proteccin da lugar a un sistema de cobro,
sustituyendo los esquemas de los aos noventa, destinados a proteger la empresa, los puestos de trabajo, ali-
viar la crisis econmica, etc. Se restringe el acceso al procedimiento concursal preventivo a aquellos deudores
cuya crisis econmica tiene una mayor magnitud. En este sentido, para esta Ley, el sistema concursal tiene por
finalidad proteger el crdito, permitir que las empresas viables puedan recuperarse y seguir funcionando, y las
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que no, disolverse y liquidarse, ya que de otra manera sera prolongar una agona que significa desperdicio de
recursos y de tiempo, con la consiguiente repercusin en el encarecimiento del crdito, adems de una falta de
UNIDAD III
competitividad dentro de un mundo que marcha hacia la reduccin de las barreras arancelarias.
Finalmente es conveniente tener presente la diferencia entre los trminos iliquidez, insolvencia, y falencia, que
se encuentran siempre ligados a la quiebra. La iliquidez es el estado en que se encuentran las empresas en
el momento de la presentacin de obligaciones vencidas a su cargo; no obstante tener el deudor activos no
corrientes suficientes, carece de efectivo para hacer el pago. La insolvencia no es un simple y singular incumpli-
miento obligacional, no se trata de un atraso, o de suspensin de pagos, requiere que integralmente el deudor
se encuentre incapacitado de pagar, no es una situacin transitoria o coyuntural, es un estado crnico que com-
promete no una parte de su activo, el activo corriente en el caso de la insolvencia aguda, sino su totalidad, por
Tema N 1
cuanto lo ms probable sea que el pasivo supere al activo, aun cuando esta relacin no se manifieste claramen-
te, pues para conocerla es necesario examinar el balance y los libros del insolvente.
Asimismo, entendamos que la insolvencia es un simple hecho que se presenta cuando el activo de un deudor
es menor que su pasivo, en cambio la quiebra es un estado jurdico que slo existe cuando el juez la declara,
cuando se extingue el patrimonio del deudor quedando acreedores pendientes.
La falencia, por su parte, es propia del fallido, y como tal, es el comerciante quien suspende sus pagos por haber
cado en la imposibilidad de pagar sus deudas a consecuencia de algn accidente que haya sufrido en sus nego-
cios. En Argentina y Chile se emplea este trmino como sinnimo de insolvencia.
Entendemos que la reestructuracin tiene como objetivo hacer efectivo el pago de los crditos pero sin necesi-
dad de liquidar la actividad empresarial de la empresa o persona concursada.
b. Procedimiento
La concatenacin de pasos a seguir para la obtencin del producto referido al pago de los crditos concursados
es descrito por Montoya (2004, pp. 451-453) en la siguiente forma:
El Decreto Legislativo N 845 no regul la quiebra, sino la forma de liquidar una empresa, y se centr en la pro-
yeccin de la empresa para que pueda restablecerse en el mercado y posesionarse en situaciones favorables.
Desechado este objetivo, recin se puede contemplar la liquidacin o la quiebra de la empresa. La actual Ley
N 27809 (LGSC) se proyecta ya no como un manto de proteccin empresarial exclusivamente, sino como una
modalidad propicia para recuperar los crditos comprometidos en la empresa que se encuentra en situacin con-
cursal, siendo prueba de esta nueva tendencia la regulacin del concursado a travs de dos procedimientos, uno
de ellos que se da en situacin ms crtica, como es el Procedimiento Ordinario, y otra en situacin previsible y
coyuntural que viene a estar regulado en el Proceso Preventivo, proceso en el cual la sociedad no se encuentra
en crisis, pero prev su situacin en el mediano plazo, razn por la que conscientemente se adelanta a los he-
chos planteando un proceso preventivo que le permitir superar cualquier nefasta proyeccin.
De acuerdo al Decreto Legislativo N 845, la Comisin de Salida del Mercado, tena la tarea de declarar la insol-
vencia de las empresas deudoras cuando observe que no tiene capacidad de pago, reconociendo la titularidad,
legitimidad y cuanta de los crditos, y la declaracin de la prelacin de los crditos reconocidos de acuerdo al
orden de preferencia establecido en el art. 24 de la Ley.
La Comisin de Salida del Mercado, luego de evaluar la situacin de la empresa y comprobar su dificultad para
el pago de las obligaciones, emita una resolucin declarndola insolvente. La resolucin de declaracin de in-
solvencia produca efectos relacionados con las deudas de la sociedad y con la exigibilidad de las obligaciones.
El proceso instaurado en el Decreto Legislativo N 845, que empezaba con la declaracin de insolvencia del
deudor, que a su vez marcaba el inicio de un concurso de acreedores, estaba destinado a procurar el pago de las
obligaciones en forma ordenada, y principalmente la continuacin del giro de la empresa en virtud de la viabilidad
econmica de la misma. Se pretenda dar la facilidad adecuada para que la empresa se ponga de acuerdo con
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sus acreedores a fin que stos otorguen facilidades para el pago de las obligaciones, en plazos ms prolongados,
de forma tal de permitir que la empresa pueda proyectarse con una carga financiera ms holgada y de forma tal
UNIDAD III
que pueda dar resultados favorables que le permitan en el tiempo cancelar sus obligaciones. Jugaban un papel
muy importante, en este esquema, los acreedores y la aprobacin del Plan de Reestructuracin, en virtud del
cual se proyectan los ingresos de la empresa, as como el pago de las deudas.
Los antiguos esquemas legislativos, fueron creados para regular la quiebra de los comerciantes. La nueva alter-
nativa concebida con los decretos de reestructuracin empresarial y patrimonial surge como alternativa concur-
sal, destinada a permitir la recuperacin de empresas viables que atraviesan crisis econmicas y financieras tem-
porales y, con ello, a mantener y salvaguardar puestos de trabajo. Mientras la Ley Procesal de Quiebras (N 7566)
privilegiaba la liquidacin del patrimonio del deudor para pagar sus deudas hasta donde alcance el producto de la
Tema N 1
venta de sus bienes, bajo la Ley de Reestructuracin Patrimonial se privilegiaba la posibilidad de reflotamiento de
las empresas viables. La diferencia obedeca a que, mientras la anterior legislacin se tena una visin individual
de la empresa en crisis, la Ley la entendi como parte de un mecanismo en el que se interrelacionan diversos
intereses, como el de los empresarios que pueden salvar a su empresa de la crisis; los trabajadores que mantie-
nen sus puestos de trabajo; los proveedores y entidades del sistema financiero cuyo cliente se mantendr en el
mercado; o el propio Estado que se beneficiaba con la recuperacin econmica de un contribuyente. Con la nue-
va Ley General del Sistema Concursal (Ley N 27809) se busca proteger el crdito, lograr la recuperacin viable
y oportuna de las empresas en marcha y adoptar la forma propicia una recuperacin en la forma ms inmediata.
Con excepcin del procedimiento de quiebra, la aplicacin de la Ley de Re-estructuracin Empresarial se encar-
gaba a la Comisin de Salida del Mercado del Indecopi, dicha Comisin era competente para conocer sobre la
declaratoria de insolvencia de los deudores, el reconocimiento de la titularidad, legitimidad y cuanta de los crdi-
tos, la realizacin de las Juntas de Acreedores y todos los dems asuntos relacionados con dichos temas. Por su
parte, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del mencionado organismo se encarga de revisar en l-
tima instancia administrativa los pronunciamientos de la Comisin. Para la mayor difusin de los procedimientos
la ley faculta a la Comisin a delegar sus funciones en entidades de reconocido prestigio mediante convenios.
Puede advertirse que el paso principal para entendernos dentro del reflotamiento de una empresa es el acuerdo
de la junta de acreedores al respecto.
2. Derecho Concursal
a. La insolvencia
Por su parte, Montoya (2004, pp. 453-457) describe a la insolvencia en los siguientes trminos:
La determinacin de la situacin de la insolvencia era el punto inicial en el esquema de la reestructuracin

patrimonial regulada en el Decreto Ley N 26116 y Decreto Legislativo N 845, esquemas dentro de los cuales
la autoridad administrativa declaraba la insolvencia de una persona en funcin de la definicin que contemplaba
la ley sobre la situacin coincidente de dicha persona con el presupuesto de la ley. En efecto la ley defina la
insolvencia como el estado econmico-financiero en virtud del cual una persona natural o jurdica, independiente-
mente de su actividad, ha sufrido la prdida de ms de las dos terceras partes de su patrimonio o se encuentra
impedida de afrontar temporal o definitivamente el pago de sus obligaciones. Se tena entonces que el primer
acto administrativo que se produca, al amparo del sistema ya derogado era la declaracin de insolvencia por la
Comisin de Salida del Mercado.
El primer problema que nos generaba la definicin del estado de insolvencia era la falta de uniformidad en su
definicin; el concepto se puede graficar con mayor facilidad que su definicin.
Dicha expresin se suele mezclar o intercalar con la falta de pago de las obligaciones, sin embargo, la falta de
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pago no necesariamente significa la falta de solvencia, pues el deudor puede dejar de pagar una obligacin sien-
do su condicin de solvente, ya que podra darse el caso que el mal que sufra el deudor es la falta de liquidez,
UNIDAD III
mas no de bienes, que por su situacin coyuntural pueden ser de difcil realizacin.
La imposibilidad del cumplimiento de las obligaciones del deudor es lo que calificara la insolvencia. Sin embargo,
como dicha situacin debe manifestarse, para que se configure la insolvencia se requiere de una manifestacin
pblica, que exteriorice la situacin del deudor; ste sera el criterio que proclam el sistema derogado.
La doctrina mercantil no tiene un criterio uniforme respecto del trmino insolvencia. Generalmente es aceptado
como el vocablo que refiere un desequilibrio econmico que resulta de la superioridad aritmtica del pasivo so-
bre el activo; a criterio de otro sector de la doctrina, el trmino insolvencia equivale a la imposibilidad de hacer
Tema N 1
frente al cumplimiento de obligaciones exigidas por los acreedores. Para stos, la insolvencia es sinnimo de
cesacin de pagos.
Se distingue la causa (insolvencia) y su efecto principal (la cesacin de pagos). Insolvente es quien no puede
pagar todas las deudas vencidas. La cesacin de pagos es una forma de manifestacin de la insolvencia. Preci-
samente se cesa en los pagos porque no se es solvente. La cesacin de pagos conlleva a la quiebra.
La insolvencia se relaciona con el incumplimiento de pago de las obligaciones, sin embargo, para que pueda
declararse la insolvencia debe encontrarse el sujeto en una situacin constante y significativa para acreditar una
inconducta en el pago de sus obligaciones. En trminos reales, la insolvencia responde no slo al incumplimien-
to sino al incumplimiento permanente en el pago de obligaciones. Una forma de medir el incumplimiento es por
el nmero de veces que se incumple en el pago con sus diversos acreedores, o limitarlo a un monto significativo
a fin de relacionar el volumen de la deuda con un incumplimiento grave mas no sostenido, que hace viable la
declaracin de insolvencia.
La insolvencia guarda relacin con el incumplimiento simple en el pago de las obligaciones, precisamente es la
falta de recursos lquidos que permitan pagar de inmediato o solventar las deudas. Los activos cuya realizacin
sea difcil, por su precio, por su caracterstica, nos puede llevar a pensar que la empresa cuenta con activos
slidos para el pago de sus obligaciones, pero no los puede realizar con facilidad, hacerlos lquidos para pagar
sus obligaciones. Entra a la discordia pues, si la calificacin de insolvencia se encuentra ligada a la liquidez de
recursos de la sociedad, es decir, a esa facilidad con que debera contar la sociedad para traducir en dinero sus
activos, o la solidez de la empresa, que por contar con activos de difcil realizacin, no puede hacer lquidos sus
activos para pagar sus obligaciones.
Entre estos conceptos debemos centrar nuestra atencin, y aceptar que la insolvencia no es el resultado de una
condicin por la falta de pago, sino de la dificultad de realizar los activos, lo que origina que la empresa reincida
en el incumplimiento de sus obligaciones. Es importante reflexionar si el trmino reincidencia es correcto, o
basta la determinacin de una suma como el factor de la reincidencia.
La posicin que adoptaba el artculo l del Decreto Legislativo N 845 al definir la insolvencia obligaba a compro-
bar el desbalance patrimonial para ver si se incurra en una declaratoria de insolvencia, o si no tena los recursos
necesarios para hacer frente a las obligaciones. La ley completaba este requisito cuando sealaba como monto
mnimo para solicitar la declaratoria de insolvencia en forma directa ante la autoridad, de la existencia de crditos
que superen en total el equivalente a cincuenta Unidades Impositivas Tributarias.
En la Ley General del Sistema Concursal (Ley N 27809) no se han introducido conceptos relativos a la situacin
de insolvencia, ya que no es un estado crtico legalmente declarado, sino ms una consecuencia econmica a
ser evaluada por los elementos personales que integran el sistema. En cierta medida la situacin del estado de
insolvente es sustituida por la del estado de concursado, es decir, del sujeto que es sometido a concurso por no
poder hacer frente a sus obligaciones inmediatas. En tal caso la ley distingue la situacin del deudor sometido a
concurso a travs del procedimiento ordinario establecido en la misma ley, y el caso del deudor no sometido a un
concurso ordinario, sino que, por la caracterstica de su situacin patrimonial es sujeto de un proceso preventivo,
en el cual slo tendrn derecho a participar en la Junta del Procedimiento Concursal Preventivo los acreedores
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que presenten sus solicitudes de reconocimiento de crditos, y en donde no procede el reconocimiento de cr-
ditos que se presenten fuera de dicho plazo. Si fracasa la aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin y no
UNIDAD III
se logra el objetivo del concurso preventivo, la Comisin de Procedimientos Concrsales decretar el inicio del
Procedimiento Concursal Ordinario de dicho deudor, siempre que ms de 50% de sus acreedores, en la Junta
donde se desaprob el Acuerdo Global de Refinanciacin, acordaran el ingreso a dicho procedimiento. El deudor
tiene la posibilidad de acogerse al Procedimiento Concursal Preventivo una vez cada doce (12) meses contados
desde la conclusin del procedimiento anterior.
En el nuevo sistema concursal se da prioridad a la situacin patrimonial del deudor, pues en la medida que su
carga sea elevada, en funcin de los parmetros que establece la ley, se produce la situacin de concursado; en
tanto que, si la situacin patrimonial es manejable a la lectura de los ratios financieros de la empresa, entonces
Tema N 1
estamos ante el caso del concursado, que puede acogerse a un proceso preventivo, en el cual incluso no haya
solicitado la suspensin de la exigibilidad de sus obligaciones. En el concurso preventivo las proyecciones de
xito deben ser superiores al del concurso ordinario, y ello suceder en la medida que la empresa detecte opor-
tunamente su situacin y tenga la capacidad de convencimiento ante sus acreedores para hacerlos intervenir en
un Acuerdo Global de refinanciacin de obligaciones.
a) La declaratoria de insolvencia y la difusin del proceso

La nueva Ley N 27809 ha variado algunos conceptos, entre ellos, la declaracin de insolvencia, pues ya no se
preocupa la ley emitir un pronunciamiento respecto de la calificacin del deudor, sino ms bien en difundir p-
blicamente la situacin del concursado, a efecto que sus acreedores se presenten al proceso concursal, que ya
no est a cargo de una Comisin de Salida del Mercado, sino de una Comisin de Procedimientos Concrsales
del Indecopi.
En doctrina la declaracin de insolvencia formaliza una comunidad de intereses, y a su vez conlleva la clasifica-
cin de los acreedores en categoras distintas, segn la posicin jurdica de cada acreedor. Se puede dividir en:
a) acreedores en la masa o concrsales, y b) acreedores de la masa.
Los acreedores en la masa o concrsales son aquellos que quedan sometidos al procedimiento concursal por
ser anteriores a la declaracin de insolvencia.
Los acreedores de la masa obtienen su crdito con posterioridad, a ellos no les afecta la decisin de la junta de
acreedores, ellos cobran el importe total de su acreencia.
Las deudas de la masa se originan por efecto de gastos y costas del procedimiento, de administracin, y obliga-
ciones vlidamente asumidas por los liquidadores con posterioridad a la declaracin de insolvencia.
En la Ley General del Sistema Concursal Ley N 27809 se consideran estos criterios a travs de los artculos 159
y 16s; as, sern crditos comprendidos en el concurso: a) Las obligaciones del deudor originadas hasta la fecha
de la publicacin del aviso de difusin del proceso, con la excepcin de los crditos generados con posterioridad
a dicha fecha cuando se trate de la disolucin y liquidacin de la empresa; b) las obligaciones asumidas por el
deudor derivadas de contratos de arrendamiento financiero celebrados hasta la fecha de la publicacin del aviso
de difusin del proceso, siempre que el titular de los crditos manifieste expresamente su decisin de incorporar
al concurso las cuotas originadas con posterioridad a la fecha mencionada, con la presentacin de la solicitud de
reconocimiento de crditos respectiva, sometindose al Plan, Convenio y dems acuerdos que adopte la Junta
a partir de su incorporacin; y c) en el caso de sucesiones indivisas en donde se considera como obligaciones,
adems de las deudas descritas en el Cdigo Civil, las cargas de la masa hereditaria, contempladas en el artculo
869e de dicho cuerpo legal.
Se contempla tambin la situacin de los acreedores concrsales, concurrentes y tardos. Son acreedores con-
crsales todas las obligaciones del deudor originadas hasta la fecha de la publicacin del aviso de difusin de
proceso ordinario -punto de origen que sustituye a la anterior fecha de declaratoria de insolvencia-, y quedan so-
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metidos a los efectos de dicho proceso. Se consideran acreedores concurrentes, aquellos que teniendo derecho
a integrarse a la masa, solicitan y obtienen el reconocimiento de los crditos por la Comisin; y acreedores tar-
UNIDAD III
dos son los que no inscriben sus crditos, pero solicitan su inscripcin despus de la convocatoria de la Junta;
stos carecern de derecho a voz y voto en las Juntas.
La ley vigente contempla que en caso de que al momento de cierre de la liquidacin, el Liquidador tenga pen-
diente de cancelacin crditos registrados en los libros de la empresa que no hubieren sido reconocidos por la
Comisin, stos debern ser pagados despus de todos los crditos reconocidos por la Comisin, de acuerdo al
orden de preferencias establecido en la ley (art. 42), consignndose en el Banco de la Nacin los fondos corres-
pondientes a disposicin de sus legtimos titulares, cuando su domicilio no fuere conocido. Corresponde a la Co-
misin emitir las resoluciones de reconocimiento posteriores a la fecha de difusin del concurso, considerando
Tema N 1
para tal efecto la fecha de la reunin que acuerda la disolucin y liquidacin (art. 742.4). Los crditos reconocidos
por la Comisin despus que el Liquidador ya hubiere cumplido con cancelar los crditos del orden de preferen-
cia que se les hubiere atribuido, sern pagados inmediatamente, pero sin alterar los pagos ya efectuados.
El inicio del procedimiento concursal tiene efecto ante terceros con la difusin del proceso, que se produce una
vez que se ha verificado el presupuesto establecido por la ley para acoger a la persona como concursado dentro
de un procedimiento, sea ordinario o preventivo. Es por ello que se han diseado los procedimientos concrsales
para crear un ambiente adecuado para la negociacin con el objetivo de llegar a acuerdos que permitan la rees-
tructuracin o salida ordena del patrimonio en crisis. En estos casos se encuentran un sinnmero de agentes
econmicos y cada uno tiene intereses contrapuestos. En esta situacin de crisis empresarial, los mecanismos
comunes para enfrentarla, sobre la base de decisiones individuales, no son los mejores. Por ello, el procedi-
miento concursal establece normas transitorias y excepcionales que permiten llegar a una solucin colectiva
eficiente. Con este fin, el Estado se encarga de formular reglas de juego cuyo principal atractivo para los agentes
privados es lo poco costoso que implica participar en el concurso versus los beneficios que pueden obtener de
dicho procedimiento, segn se expresa en la exposicin de motivos publicada en la pgina web del Indecopi.
Podemos concluir que la insolvencia tiene una relacin estrecha con el incumplimiento de los crditos a los cua-
les el deudor se ha comprometido en formas y tiempos distintos.
b. Procedimiento
Los pasos a seguir segn Montoya (2004, pp. 457-461 y 489-491) para determinar la insolvencia del deudor son
los siguientes:
El Procedimiento Concursal Ordinario podr ser iniciado por el propio deudor o por sus acreedores; declarada la
situacin de concurso, el deudor deber presentar a la Comisin, la totalidad de la informacin y documentacin
sealada establecida en la ley. Consentida o firme la resolucin que dispone la difusin del procedimiento, la
Comisin de Procedimientos Concrsales del Indecopi dispondr la publicacin semanal en el Diario Oficial El
Peruano de un listado de los deudores que, en la semana precedente, hayan quedado sometidos a los procedi-
mientos concrsales.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 26e.3 de la Ley General del Sistema Concursal, no procede promover el
Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se encuentren tramitando su disolucin y liquida-
cin, al amparo de las disposiciones de la Ley General de Sociedades.
El inicio del procedimiento puede tener lugar a peticin del propio deudor o por sus acreedores:
Cuando se solicita el inicio del procedimiento ordinario a instancia del propio deudor, la ley establece que debe
acreditar encontrarse en, cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a) Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por un perodo
mayor a treinta (30) das calendario.
92
b) Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del capital so-
cial pagado.
UNIDAD III
Si el deudor solicita su acogimiento al Procedimiento Concursal Ordinario al amparo del literal a) del numeral
precedente, pero tiene prdidas acumuladas, deducidas reservas, superiores al total de su capital social, slo
podr plantear su disolucin y liquidacin.
Si la solicitud del deudor tiene por objeto llevar a cabo una reestructuracin patrimonial o la disolucin y liquida-
cin, el deudor deber acreditar, mediante un informe suscrito por su representante legal y por contador pblico
colegiado, que sus prdidas acumuladas, deducidas las reservas, no superan al total de su capital social pagado.
El deudor tambin especificar los mecanismos y requerimientos necesarios para hacer viable su reflotamiento,
Tema N 1
y presentar una proyeccin preliminar de sus resultados y flujo de caja por un perodo de dos (2) aos. Si el im-
porte de sus prdidas es mayor al capital social pagado deducidas las reservas slo podr solicitar su disolucin
y liquidacin. En caso pretenda demostrar la viabilidad econmica de sus actividades, presentar los medios
idneos para solventar las obligaciones adeudadas; debiendo incluir dentro de la documentacin la informacin
acerca de las fuentes de financiamiento a que ha accedido el deudor durante los dos ltimos ejercicios, as como
sobre la forma en que se ha acordado el retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se ha destinado para
ello; una relacin detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando la identidad y domicilio de cada
acreedor, la relacin detallada de sus bienes muebles e inmuebles y de sus cargas y gravmenes, as como los
titulares y montos de los mismos; la relacin detallada de sus crditos por cobrar, indicando sus posibilidades
de recuperacin; y la declaracin jurada de la existencia o inexistencia de vinculacin con cada uno de sus acree-
dores.
Cuando se solicita el inicio del procedimiento a solicitud de acreedores, estarn legitimados para actuar, acree-
dores impagos cuyos crditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan sido pagados dentro de los treinta
(30) das siguientes a su vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de presentacin, podrn solicitar el inicio del Procedimiento Concursal
Ordinario de su deudor. El desistimiento de alguno de los acreedores que present la solicitud, luego de empla-
zado el deudor, no impedir la continuacin del procedimiento (art. 269.1). La solicitud deber indicar el nombre
o razn, domicilio real y la actividad econmica del deudor con una declaracin jurada del acreedor sobre la
existencia o inexistencia de vinculacin con su deudor, y acompaar copia de la documentacin sustentatoria
de los respectivos crditos.
Verificada la existencia de los crditos invocados, la Comisin requerir al emplazado para que dentro de los
veinte (20) das de notificado, se apersone al procedimiento. El emplazado podr apersonarse al Procedimiento
Concursal Ordinario optando por alguna de las siguientes alternativas: a) Pagando el ntegro de los crditos
objeto del emplazamiento. Si el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor podr consignar el ntegro del
monto emplazado, conforme a las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Civil, en cuyo caso la
obligacin quedar extinguida; b) ofreciendo pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento. Se
otorgar al acreedor el plazo de diez (10) das para dar su conformidad. El silencio constituir una aceptacin del
ofrecimiento de pago; c) oponindose a la existencia, titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos objeto del
emplazamiento. El ejercicio de esta opcin no enerva el derecho del emplazado a plantear subordinadamente la
alternativa anterior. La Comisin se pronunciar en el mismo acto administrativo sobre ambos, previo traslado al
acreedor; y d) allanndose a la solicitud.
Se declarar la situacin de concurso bajo los siguientes supuestos: a) cuando el acreedor solicitante rechace el
ofrecimiento de pago formulado por el emplazado; b) cuando la oposicin presentada por el deudor resulte in-
fundada o improcedente; c) cuando el emplazado reconoce el monto de los crditos materia del emplazamiento
y se allana a la solicitud presentada; y d) cuando el emplazado no se pronuncia sobre ninguna de las alternativas
previstas en este artculo, dentro de los veinte (20) das de notificado de su emplazamiento como deudor.
En la publicacin por la cual se difunde el procedimiento se requerir a los acreedores para que soliciten el reconoci-
miento de sus crditos, informndoles sobre el plazo para el apersonamiento al procedimiento y se pondr a dispo-
sicin de los acreedores en las oficinas de la Secretara Tcnica la relacin de obligaciones declaradas por el deudor.
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Toda presentacin de informacin o documentacin por parte de las partes se hace con carcter de declaracin
jurada sujeta a las disposiciones contenidas en el Ttulo XIX del Cdigo Penal. Los requerimientos de informa-
UNIDAD III
cin y documentacin efectuados por la Comisin debern ser atendidos bajo apercibimiento de iniciarse las
acciones correspondientes por resistencia y desobediencia a la autoridad conforme al artculo 368e del Cdigo
Penal, sin perjuicio de aplicarse las sanciones administrativas contempladas en la Ley sobre facultades, normas
y organizacin del Indecopi (Decreto Legislativo No. 807).
La declaracin de concursado obliga al deudor a presentar a la Comisin, la informacin y documentacin rela-

cionada con la situacin patrimonial y legal de la empresa. La Comisin pondr, oportunamente, a disposicin de
los acreedores la documentacin financiera y patrimonial presentada por el insolvente y elaborar un resumen
de la informacin contenida en ella que deber ser entregado a cada acreedor, adjunto a su resolucin de reco-
Tema N 1
nocimiento de crditos. El art. 25 de la Ley General del Sistema Concursal obliga al deudor a presentar conjunta-
mente con su solicitud un Resumen Ejecutivo fundamentando el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario, la
viabilidad econmica de sus actividades, de ser el caso y los medios para solventar las obligaciones adeudadas;
de esta forma se procura dar desde un inicio la informacin necesaria para los acreedores.
La propuesta fundamentada respecto de la decisin que sobre el destino de la empresa debe especificar los
mecanismos y requerimientos bsicos que considera necesarios para la viabilidad de su propuesta, as como
una proyeccin preliminar de resultados.
A partir de la difusin del Procedimiento se producen una serie de efectos y empiezan a correr plazos para acre-
ditar las acreencias y los derechos de los acreedores. Del mismo modo, consentida o firme la declaracin de
concursado, la Comisin, deber disponer la convocatoria a Junta a los acreedores. Debe tenerse presente que
la Comisin deber calificar los crditos que le presenten los deudores, luego de lo cual expedir el certificado
de reconocimiento de crditos para que se presente a la Junta. Dentro de los diez (10) das posteriores al aviso
de difusin del procedimiento, la Comisin dispondr la convocatoria a Junta mediante aviso que se publicar por
una sola vez en el Diario Oficial El Peruano. Entre la publicacin del aviso y la fecha de la Junta en primera con-
vocatoria deber mediar no menos de tres (3) das. La citacin a Junta deber sealar el lugar, da y hora en que
sta se llevar a cabo en primera y segunda convocatoria. Entre cada convocatoria deber mediar dos (2) das.
La complejidad o la cantidad de crditos que se presente pueden motivar el derecho de la Comisin de postergar
la instalacin de la Junta de Acreedores. Es as como el art. 50Q.3 de la Ley dispone que, de oficio o a pedido
del deudor o de acreedores que representen en conjunto ms del diez por ciento del monto total de los crditos
reconocidos, la Comisin podr suspender la instalacin de la Junta de Acreedores siempre que medie razn
justificada.
Los acreedores que soliciten el reconocimiento de sus crditos dentro del plazo de treinta (30) das posteriores
a la fecha de publicacin del aviso que informa sobre la situacin de concurso, ms el trmino de la distancia, y
que hayan obtenido su reconocimiento, tienen derecho a participar con voz y voto en la reunin de instalacin
de Junta y en las posteriores.
Tambin se reconoce como acreedores a aquel cuyo crdito dio lugar a la declaracin de situacin de concurso
o al apercibimiento en aplicacin del artculo 03Q del Cdigo Procesal Civil. En ambos casos los crditos co-
rrespondientes sern reconocidos de oficio por la Comisin (artculo 703e del Cdigo Procesal Civil Modificado
por la Ley del Sistema Concursal: Si al expedirse la sentencia de primera instancia el ejecutante desconoce la
existencia de bienes de propiedades del deudor, solicitar se le requiera para que dentro de quinto da seale
uno o ms bienes libres de gravamen o bienes parcialmente gravados cuyo saldo de cobertura posible resulte
cuantitativamente suficiente para cuando menos igualar el valor de la obligacin materia de la ejecucin, bajo
apercibimiento del juez de declararse su disolucin y liquidacin.
Consentida o firme la resolucin, concluir el proceso ejecutivo y el Juez remitir copias certificadas de los actua-
dos a la Comisin de Procedimientos Concrsales del Indecopi o a la Comisin Delegada que fuera competente,
la que, conforme a la Ley de la materia, proceder a publicar dicho estado, debiendo continuar el trmite legal.
El apercibimiento contenido en el presente artculo tambin ser de aplicacin en la etapa procesal de ejecucin
94
forzada que se desarrolle luego del inicio de un procedimiento de ejecucin de sentencia derivada de un proce-
dimiento de conocimiento, abreviado o sumarsimo).
UNIDAD III
Los acreedores debern presentar los ttulos que acrediten la existencia, origen, titularidad y cuanta de los cr-
ditos devengados, se encuentren o no vencidos, debiendo identificar los crditos invocados por concepto de
capital, intereses y gastos y sealar el orden de preferencia correspondiente.
La Sala de Defensa de la Competencia por Resolucin N 224-97-TDC (Diario Oficial El Peruano, 31 de octubre
de 1997), ha establecido un criterio de observancia obligatoria para la evaluacin de las solicitudes de insolvencia
presentadas en aplicacin del art. 703 del Cdigo Procesal Civil. En tal sentido, se exige que: Tratndose de
solicitudes declaracin de insolvencia presentadas en aplicacin del art. 703s del Cdigo Procesal Civil, debe
Tema N 1
entenderse que el acto por el cual el juez remite a la autoridad concursal los actuados en un proceso ejecutivo
sustituye a la etapa procesal de verificacin de la antigedad, exigibilidad y cuanta de los crditos. En estos
casos, cumplidos los requisitos formales establecidos para admitir a trmite las solicitudes de declaracin de
insolvencia a pedido de acreedores, la autoridad concursal deber emplazar al deudor para que acredite su capa-
cidad de pago conforme a los artculos 102 y 103 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
()
331. PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO
La LGSC introduce el procedimiento concursal preventivo, como la alternativa apropiada para permitir la recu-
peracin econmica y financiera de las empresas, dentro de la temtica del diagnstico oportuno para lograr la
viabilidad econmica de la empresa. El concurso preventivo procura evitar que se llegue a una situacin de crisis
que se vislumbra a corto o mediano plazo. El Procedimiento Concursal Preventivo se orienta fundamentalmente
a prevenir la problemtica de la crisis patrimonial de un deudor, a diferencia del Procedimiento Concursal Ordina-
rio destinado a enfrentar y revertir una crisis manifiesta.
La Ley introduce una innovacin consistente en fijar la lnea demarcatoria que separa a aquellos individuos que
estn aptos para acogerse al Procedimiento Concursal Preventivo, respecto de los que no lo estn por hallarse
ya en una situacin de crisis manifiesta. As, mediante la creacin de barreras de acceso al procedimiento pre-
ventivo, en funcin de la situacin patrimonial de la empresa, se restringe el uso de este tipo de procedimientos
a deudores cuya crisis econmica tiene una mayor magnitud.
El Procedimiento Concursal Preventivo tiene por finalidad principal, conceder un espacio para que los acreedores
convocados manifiesten su aprobacin o desaprobacin al Acuerdo Global de Refinanciacin propuesto por el
deudor. De aprobarse el citado instrumento con el voto de los acreedores que representen ms de 66.6% del
monto total de los crditos reconocidos o asistentes, segn corresponda, el acuerdo ser oponible a todos los
acreedores. De no aprobarse el Acuerdo Global, el Procedimiento Concursal Preventivo tambin habr conclui-
do, pudiendo eventualmente solicitarse el paso inmediato a un Procedimiento Concursal Ordinario.
No se afecta el derecho de los acreedores que no lograron su calificacin de crditos para la participacin en la
nica Junta, dado que la publicidad de la convocatoria garantiza que todos los interesados decidan libremente
su participacin, y, se presenten oportunamente a la calificacin de crditos exigida por la Ley. La falta de pre-
sentacin oportuna y las consecuencias que de ello se deriven es responsabilidad exclusiva de los acreedores.
En el Procedimiento Concursal Preventivo, el deudor puede solicitar su acogimiento en dos modalidades:
a) Pidiendo una proteccin anticipada que implicar la suspensin en la exigibilidad de todas sus obligaciones
y que le ser otorgada a partir del momento de la publicacin del aviso por el que se difunde el inicio de su
procedimiento.
b) Ingresando al procedimiento sin solicitar la suspensin de exigibilidad de sus obligaciones, en cuyo caso la
negociacin con los acreedores se efectuar sin paralizar el desarrollo paralelo de las acciones de cobranza
por parte de aquellos.
95
En el caso de pedir la suspensin anticipada de la inexigibilidad de sus obligaciones, de no aprobarse la pro-
puesta de Acuerdo Global elaborada por el deudor, existir la opcin de que el deudor pase inmediatamente a
un Procedimiento Concursal Ordinario, siempre que as lo acuerden en la misma reunin de Junta, acreedores
titulares de ms de 50% de los crditos reconocidos en el procedimiento. Caso contrario, simplemente concluir
el procedimiento concursal.
Cuando el deudor lo solicite al iniciarse el procedimiento, la publicacin de la difusin del concursado, suspen-
der la exigibilidad de todas las obligaciones que el concursado tuviera pendientes de pago devengadas hasta
dicha fecha, sin que este hecho constituya una novacin de tales obligaciones. La suspensin antes mencionada
durar hasta que se apruebe el Acuerdo Global de Refinanciacin en el que se establecern las condiciones refe-
ridas a la exigibilidad de todas las obligaciones comprendidas en el procedimiento y la tasa de inters aplicable,
de ser el caso.
De tramitarse el procedimiento sin la peticin de inexigibilidad de obligaciones, la consecuencia ser que, de

aprobarse la propuesta de Acuerdo Global de Refinanciacin preparada por el deudor, las obligaciones a su cargo
se vern reprogramadas en los trminos previstos en dicho instrumento, o caso contrario, se determinar la
conclusin del procedimiento concursal prosiguiendo de manera normal las relaciones jurdicas entre el deudor
y sus acreedores, sin mayores consecuencias.
En lo que se refiere a los requisitos para acogerse al procedimiento, se podr acoger el deudor siempre que no
se encuentre, en ninguno de los supuestos establecidos en el primer prrafo del artculo 249, es decir, que ms
de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por un perodo mayor a treinta (30)
das calendario; y que no tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio
del capital social pagado. Si el deudor no se encuentra incurso en esta situacin puede acogerse al Procedimien-
to Concursal Preventivo. La peticin es plausible en la medida que sea solicitada por el deudor, no prev este
sistema la peticin del acreedor, o acreedores que tengan montos vencidos superiores a las cincuenta Unidades
Impositivas Tributarias (UIT).
Presentada la solicitud, acompaada con los documentos que establece la ley, se procede de inmediato a admitir
el pedido y publicar el aviso de difusin del proceso. Slo tendrn derecho a participar en la Junta del Procedi-
miento Concursal Preventivo los acreedores que presenten sus solicitudes de reconocimiento de crditos den-
tro del plazo de treinta (30) das posteriores a la fecha de publicacin del aviso que informa sobre la situacin de
concurso. No procede el reconocimiento de crditos que se presenten fuera de dicho plazo.
El Acuerdo Global de Refinanciacin deber detallar cuando menos: el cronograma de los pagos a realizar; la tasa
de inters aplicable; y las garantas que se ofrecern de ser el caso.
De conformidad con el art. 110 de la LGSC, cuando el deudor incumpla con el pago de alguna de sus obligaciones
en los trminos establecidos en el Acuerdo Global de Refinanciacin, ste quedar automticamente resuelto.
En este caso, cualquier acreedor podr solicitar el pago de los crditos que mantuviera frente al deudor, en las
vas que estime pertinente y en las condiciones originalmente pactadas.
Restructuracin Liquidacin
Diagrama N 05: Opciones de la Junta de Acreedores.

Fuente: Halley Lpez Zaldvar.
Logra identificarse dos procedimientos por los cuales un deudor asume su situacin
de insolvencia frente a los crditos y acreedores impagos, por su parte el procedi-
miento concursal ordinario, y de su parte, el procedimiento concursal preventivo.
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3. Quiebra
Logra identificarse dos procedimientos por los cuales un deudor asume su situacin de insolvencia frente a los
crditos y acreedores impagos, por su parte el procedimiento concursal ordinario, y de su parte, el procedimien-
to concursal preventivo.
3. Quiebra
Como punto final al procedimiento concursal est la declaracin de quiebra por solicitud al juez por parte del
liquidador.
A estos efectos, Montoya (2004, pp. 487-489) ha sealado que:
Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se hubiese cumplido con realizar todos los pagos y
se extingue el patrimonio de la empresa quedando acreedores pendientes de ser pagados, el Liquidador deber
solicitar en un plazo no mayor de treinta (30) das, la declaracin judicial de quiebra del concursado, de lo que
dar cuenta al Comit o al Presidente de la Junta y a la Comisin.
El Juez, dentro de los treinta das de presentada la solicitud de quiebra por el Liquidador, verificar la extincin
del patrimonio a partir del balance final de liquidacin que deber adjuntarse en copia por el liquidador, y sin ms
trmite, declarar la quiebra del insolvente, la extincin de la empresa, y la incobrabilidad de sus deudas. La de-
claracin de la extincin de la empresa contenida en dicho auto, deber ser registrada por el Liquidador en el Re-
gistro Pblico correspondiente. El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y
la incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos (2) das consecutivos.
Una vez ejecutoriada la resolucin que declara la quiebra, concluir el procedimiento y el Juez ordenar su
archivamiento, as como la inscripcin de la disolucin del insolvente, en su caso, y emitir los certificados de
incobrabilidad para todos los acreedores impagos.
La declaratoria de quiebra constituye un acto de constatacin y ya no un proceso como en la legislacin anterior.

El Juez podr pedir al Fiscal el inicio de las investigaciones cuando presuma que la quiebra es fraudulenta.
El efecto de la declaracin de quiebra recae sobre el quebrado, quien est impedido de constituir sociedades o
personas jurdicas, en general, o de formar parte de las ya constituidas; ejercer cargos de director, gerente, apo-
derado o representante de sociedades o personas jurdicas, en general; ser tutor o curador, o representante legal
de personas naturales; ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos regulados en la Ley.
El quebrado no se le limita en sus derechos civiles, salvo aquellos anteriormente referidos.
La LGSC (art. 109.2) impone sancin al titular de la empresa y al Presidente de Directorio de la empresa concur-
sada, disponiendo que se le aplican las mismas limitaciones del quebrado. Sobre el particular debemos precisar
la extensin de la norma, pues la nica sociedad que cuenta con Directorio es la sociedad annima, por tanto
quedaran excluidos del presupuesto de la norma los administradores de las otras modalidades societarias; y en
lo que se refiere al titular de la empresa, debemos entender como tal al sujeto activo de la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada (EIRL), al cual el Decreto Ley No. 21621 lo califica de titular; o al empresario o co-
merciante individual. Pareciera que la norma concursal trata de responsabilizar a la autoridad mxima del rgano
colegiado y administrador de la sociedad annima, pero restringe la sancin al Presidente del rgano colegiado y
no a los directores, y por el lado de la EIRL centra la responsabilidad en el titular de la empresa, en vez de hacerlo
en el gerente de la misma, en quien recae la responsabilidad de la administracin de la empresa; por lo dems
obvia la situacin de los administradores de las otras modalidades societarias, como la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, la sociedad annima cerrada sin directorio, y las sociedades civiles.
97
La ley contempla la rehabilitacin del quebrado bajo ciertas condiciones, como haber transcurrido cinco aos,
contados desde la fecha de expedicin de la resolucin judicial que declara la quiebra, producindose en tal caso
la casacin del estado de quiebra, aun cuando los crditos no se hubieran alcanzado a pagar con los bienes del
quebrado, siempre que se acredite que el deudor no ha sido condenado por delito de quiebra fraudulenta con-
templado en el Cdigo Penal, as como no tener procedimiento penal abierto por dichos delitos.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 417 de la Ley General de Sociedades, si durante la liquidacin de
la sociedad se extingue el patrimonio de sta y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores
deben convocar a la junta general para informarla de la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de
quiebra. En tal caso, el Juez competente tramitar la declaracin de quiebra del deudor, aplicando las normas de
la ley concursal, sin que para tal efecto sea necesario que dicho deudor se someta al Procedimiento Concursal
Ordinario previsto en la Ley.
Se colige que la quiebra, como declaracin judicial, es aquella fase en donde se da por culminado el procedimien-
to concursal iniciado en contra del deudor concursado, posterior a la disolucin y liquidacin de su patrimonio, y
posterior al pago de los crditos.
98
Tema N 2:
UNIDAD III
Derecho Marcario
Se trata de aquella disciplina jurdica que tiene por finalidad delimitar el ejercicio de las facultades nacidas del uso
de distintivos para lograr diferenciacin en el uso de productos y/o servicios.
Tema N 2
Habiendo definido al derecho marcario, corresponde centrarnos en su objeto principal, la marca.
A tales efectos, Lajo (2013, pp. 16-23) ha sealado que:
Sobre la definicin de la marca, podemos comenzar sealando que la misma se encuentra comprendida dentro
de la categora de los signos distintivos, los cuales han sido entendidos por distintos estudiosos en la materia
dentro del conjunto de los bienes inmateriales.
Son varias las teoras que se han formulado en torno a la naturaleza jurdica de los derechos intelectuales en
general y de las marcas en particular. Debido a su recurrencia en la doctrina nos interesa mencionar dos de las
mismas: la teora del derecho de propiedad y la teora de los bienes inmateriales. En cuanto a la teora del dere-
cho de propiedad, Baylos Corroza nos dice lo siguiente:
A pesar de todas las diferencias que existen entre la propiedad y los derechos de los creadores, sin embargo, la
tesis de la propiedad es la que ha sabido expresar mejor que ninguna otra concepcin dos notas fundamentales
en estos derechos: la de tratarse de poderes jurdicos sobre un bien exterior y la de incluir como un elemento
fundamental la relacin de pertenencia de la obra al que la ha creado.
Es sobre este punto que la teora de la propiedad se distingue de, por ejemplo, la teora de la personalidad, pues
la primera entiende al bien sobre el que recae como un quid externus mientras que la segunda identifica al bien
con los derechos que le son propios a la persona tales como la integridad, la dignidad y la reputacin.
A propsito de la teora de los bienes inmateriales, Ascarelli seala:
Hablaremos, pues, de bien inmaterial para referirnos a una creacin intelectual que, perteneciendo a uno de los
tipos de creaciones intelectuales tutelables, sea tutelada por el ordenamiento jurdico considerado, tutela que a
su vez se coordina con la conversin de la creacin intelectual en un bien inmaterial individualizado conforme a
una especial normativa, distinta, despus, para los diversos tipos de creaciones intelectuales tutelables.
2. Caractersticas de la marca
De conformidad con lo estipulado por el artculo 134 de la Decisin 486, Rgimen Comn de la Propiedad Indus-
trial, son dos los requisitos que se exigen actualmente a un signo para acceder a registro: la aptitud distintiva y
la representacin grfica.
Esto en su momento result un cambio en comparacin a la normativa anterior, la Decisin 344 del 21 de
octubre de 1993, que exiga a efectos del registro que el signo fuera perceptible, suficientemente distintivo y
susceptible de representacin grfica. Sobre el segundo de los requisitos sealados (que en realidad resulta una
exigencia de forma ms que de fondo), Otero Lastres realiza la siguiente reflexin:
A lo dicho cabra aadir que el requisito de la susceptibilidad de representacin grfica o, en un sentido ms

amplio, su posibilidad de descripcin, no es una cuestin que deba formar parte de los rasgos conceptuales
de la marca, sino que se trata de una exigencia que debera radicarse en sede de procedimiento de registro.
99
Esta no sera la situacin, en cambio, en el caso del primero de los requisitos enunciados dado que la distinti-
vidad resulta ser un elemento esencial para que un signo adquiera la condicin marcaria. Sobre la distintividad,
UNIDAD III
podemos comenzar sealando que una de las principales dificultades que se nos presenta, tanto al momento
de definirla como de verificar su existencia, radica en su carcter cambiante. En esta lnea de razonamiento,
Mansani sostiene lo siguiente:
Ya en este sentido puede, por tanto, afirmarse que la capacidad distintiva es un concepto dinmico, en cuanto
vara en el tiempo en funcin de la percepcin del pblico (e, indirectamente, en funcin de la actividad desarro-
llada o no desarrollada por el titular del signo a efectos de determinar o modificar aquella percepcin).
Debido a esta condicin cambiante, un signo que en sus orgenes posee una distintividad dbil por evocar indi-
Tema N 2
rectamente las caractersticas de su producto, una vez puesto en el mercado, ver fortalecida su capacidad dis-
tintiva como resultado de, por ejemplo, una intensa campaa publicitaria. En el extremo opuesto, un signo que
en teora cuente con una fuerte distintividad por ser una creacin sin ningn contenido conceptual, si no cuenta
con el apoyo de su titular, no tendr presencia en el recuerdo de los consumidores.
Lo dicho hasta aqu es aplicable a la distintividad observada desde un punto de vista terico. En la prctica, y
toda vez que en nuestro ordenamiento rige el sistema constitutivo de derechos, la distintividad de un signo ser
analizada en el momento en que es presentada la solicitud ante la autoridad administrativa. Luego de superado
dicho examen, el signo mantendr su registro de manera pacfica a menos que algn tercero cuestione su ca-
rcter distintivo.
Siguiendo con la reflexin de Mansani, el mismo nos presenta una definicin inicial de lo que podemos entender
por distintividad:
() la capacidad distintiva (entendida como la percepcin, variable en el tiempo, que el pblico tiene del hecho de
que un signo o uno de sus componentes identifiquen inequvocamente los productos o servicios de una especfica
empresa) constituye el elemento decisivo para determinar el mbito de tutela que se confiere a una marca.
Como podemos apreciar, el elemento comn en ambas afirmaciones es la percepcin que tiene el pblico con-
sumidor del signo puesto ante l, siendo menos relevante la actuacin del titular que busca intervenir en dicha
percepcin. Sin embargo, no podemos dejar de sealar que en nuestro ordenamiento la actuacin por parte del
titular de la marca s puede ser recompensada, independientemente de la asociacin que realice el consumidor.
La asociacin realizada en la mente de dicho consumidor es descrita por Fernndez Novoa de la siguiente ma-
nera:
El signo asociado a los productos por el empresario se convierte en una verdadera marca cuando la contem-
placin del signo desata en la mente de los consumidores las representaciones en torno al origen empresarial,
calidad y, en su caso, buena fama de los productos a las que antes se hizo alusin. Cuando as ocurra, a la unin
entre signo y producto se habr sumado el perfil psicolgico que como sabemos es tambin parte integrante
del bien inmaterial llamado marca.
En este punto nos interesa mencionar dos contribuciones de la doctrina nacional sobre la materia. En primer
lugar, de acuerdo a la investigacin realizada por Mara del Carmen Arana:
La distintividad es una funcin compleja de la marca, que comporta o articula dos aspectos u operaciones: una,
la de identificar, es decir, reconocer la marca como perteneciente a cierto gnero, clase o especie de productos
o servicios (). La otra operacin es la de diferenciar, es decir, separar por sus caractersticas una marca de
las otras marcas del mismo gnero, estableciendo una relacin de alteridad entre ellas gracias a la aparicin o
percepcin de sus caractersticas diferentes.
Esto quiere decir que la funcin distintiva de la marca comprende dos relaciones: una primera que se produce
entre la marca y el producto o servicio, y una segunda que se da entre la marca y el resto de marcas de la misma
clase.
100
En el mismo sentido, Patricia Gamboa seala que hay dos situaciones que deben ser diferenciadas, la primera
() entendida como la capacidad de identificar y distinguir productos o servicios () y la presencia en el signo
UNIDAD III
de caractersticas particulares que lo diferencien de las dems marcas registradas para los mismos productos o
servicios, o para productos o servicios relacionados ().
Finalmente, en cuanto al tema del pblico consumidor, son dos los ms recurrentes en la doctrina: el consumi-
dor diligente o razonable y el consumidor medio. El primero representa el parmetro empleado en los casos de
competencia desleal y el segundo, en materia de propiedad intelectual. Cornejo Guerrero seala adicionalmente
un tercer tipo en esta clasificacin y nos presenta las siguientes definiciones:
a) Consumidor Diligente: Es aqul consumidor, observador, analtico, de especial cultura, que est bien
Tema N 2
informado sobre los movimientos del mercado y que se detiene a considerar las caractersticas de los
productos, servicios y marcas que los distinguen.
b) Consumidor Medio: Es aqul consumidor que no es muy diligente, pero tampoco muy distrado.
c) Consumidor Distrado: Como su mismo nombre lo indica, el consumidor distrado es el que no pone
atencin al momento de adquirir el producto o solicitar el servicio, en consecuencia puede confundir las
marcas en conflicto fcilmente.
El consumidor medio ser, en consecuencia, aqul que al momento de efectuar su eleccin no invierta mucho
tiempo en informarse sobre el producto o servicio pero preste una cierta atencin sobre la decisin que est
efectuando.
A nivel resolutivo, la autoridad administrativa reconoce dos de estos estndares. En primer lugar, el consumidor
razonable, el cual debe entenderse como aquella persona que, frente a una publicidad, () no hace un anlisis
exhaustivo y profundo del anuncio, no siendo exigible un anlisis experto y detallado del mismo () el consumi-
dor asume () una posicin prudente antes que ingenua (). Y en segundo lugar, el consumidor medio, cuya
prudencia resulta menor al momento de realizar una eleccin de compra o de contratacin.
Identificamos que la marca juega un rol importante en las relaciones comerciales, pues ayuda al consumidor a
diferenciar no slo el producto consumido sino las caractersticas cualitativas y cuantitativas del mismo.
2. Indecopi
Resulta inevitable no referirse al Indecopi, puesto que es la institucin pblica que vela por el respeto de las
facultades que emanan de la propiedad intelectual en general, y especficamente por la propiedad industrial que
emana de esta.
En este sentido, Montoya (2004, pp. 500-501) nos menciona que:
El surgimiento de una economa de libre mercado, en los primeros aos de la dcada de los noventa, requiri
de normas que protegiesen su funcionamiento e instituciones que supervisasen el respeto a dichas normas.
La legislacin de la libre competencia vela por el proceso competitivo a travs del comportamiento de los agen-
tes que interactan en el mercado, siendo el fin ltimo de la misma que la libre iniciativa privada se desenvuelva
procurando el mayor beneficio de los usuarios o consumidores.
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (Indecopi),

creado por Decreto Ley N9 25868, es la institucin que tiene como finalidad esencial garantizar el funcionamien-
to fluido de un mercado entre los participantes del mismo, las empresas y los consumidores.
El Indecopi es un organismo pblico descentralizado adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros (Ley N
101
27789, y Reglamento de Organizacin y Funciones de la Presidencia del Consejo de Ministros, D. S. N 083-
2002), con personera jurdica de derecho pblico y que goza de autonoma tcnica, econmica, presupuestal y
UNIDAD III
administrativa.
Su funcionamiento se rige de acuerdo a las disposiciones contenidas en el Decreto Ley N 25868, sus modifica-
ciones y adicionales contenidas en los Decretos Legislativos Nos. 788 (Normas sobre reorganizacin) y 807 (Ley
sobre facultades, normas y organizacin), as como en el Decreto Supremo N 025-93-ITINCI, reglamentario de
la primera de las disposiciones citadas.
En el desarrollo del presente y posteriores captulos se ha tomado en consideracin los conceptos y resolucio-
nes de la Comisin de Libre Competencia y de la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de
Tema N 2
la Competencia y de la Propiedad Intelectual, que se mencionan en los siguientes documentos de trabajo del
Indecopi:
Fortalecimiento del sistema de proteccin al consumidor: Diagnstico y Propuesta, Documento de Trabajo

N9 001-2000, Resolucin de la Presidencia del Indecopi N9 015-2000-Indecopi/DIR, 13 de marzo de 2000.
Impulsando la simplificacin administrativa en el Indecopi: 2000-2001, Documento de Trabajo N 007-2001,

Resolucin de la Presidencia del Indecopi N 073-2000-Indecopi/DIR, 24 de agosto de 2000.

Lineamientos sobre Proteccin al Consumidor, Resolucin Nos. 001-2001- LIN-CPC/Indecopi, 07 de junio de
2001.
Lineamientos sobre competencia desleal y publicidad comercial. Resolucin N 001-2001-LIN-CCD/Indecopi.
Finalidad
El Indecopi cumple su rol a travs de las siguientes funciones:
a. Evitar prcticas monoplicas y restrictivas de la libre competencia.
b. Garantizar al consumidor la informacin adecuada para asegurar sus derechos de eleccin.
c. Evitar los actos de competencia desleal.
d. Evitar el desarrollo de prcticas desleales en el comercio internacional tales como el dumping o los subsi-
dios.
e. Reducir los costos de acceso y salida del mercado.
f. Proteger todas las formas de propiedad intelectual, desde los signos distintivos y los derechos de autor,
hasta las patentes y la biotecnologa.
Estas funciones son ejercidas a travs de sus Comisiones y Oficinas correspondientes.
Podemos notar que el Indecopi asume un rol importante en la correccin de las fallas del mercado, no slo refe-
ridas al derecho marcario, sino tambin al derecho de la propiedad intelectual (incluyendo la propiedad industrial),
el derecho de la competencia y el derecho de consumo.
102
UNIDAD III
LA SITUACIN DE CONCURSADO DE LAS PERSONAS
NATURALES
Tema N 2
Tal como se indic anteriormente cualquier deudor correspondientes al ltimo mes.
podr solicitar el inicio del Procedimiento Concursal
Ordinario siempre que acredite que ms de un tercio Por otro lado, la declaracin de inicio de Procedimien-
del total de sus obligaciones se encuentren vencidas to Concursal Ordinario de uno de los cnyuges de-
e impagas por un perodo mayor a treinta (30) das termina de pleno derecho la sustitucin del rgimen
calendario; o, que tenga prdidas acumuladas, dedu- de sociedad de gananciales por el de separacin de
cidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio patrimonios y, para que produzca efectos frente a ter-
del capital social pagado. ceros, se inscribir en el registro personal de oficio a
solicitud de la Comisin de Procedimientos Concr-
En caso la solicitud sea presentada por el deudor, sales competente, del deudor, de su cnyuge o del
ste expresar su peticin de llevar a cabo una rees- administrador o liquidador, Presidente de la Junta de
tructuracin patrimonial o uno de disolucin y liquida- Acreedores o cualquier acreedor interesado.
cin, y en el caso de las personas naturales, socie-
dades conyugales o sucesiones indivisas al menos No obstante lo anterior, en el supuesto que al mo-
se acreditar que ms de 50% de sus ingresos se mento de iniciarse el procedimiento concursal de
deriven del ejercicio de una actividad de comercio de- una persona natural se encontrase vigente otro pro-
sarrollada directamente y en nombre propio por los cedimiento de la misma naturaleza previamente di-
mencionados sujetos; o que ms de las dos terceras fundido conforme a la ley de la materia respecto de
partes de sus obligaciones se hayan originado en la la sociedad conyugal que integra, no se producir la
actividad empresarial desarrollada por los menciona- sustitucin del rgimen de gananciales, en tanto se
dos sujetos y/o por terceras personas, respecto de desarrolle el trmite de tal procedimiento.
las cuales aquellos hayan asumido el deber de pago
Ante la insolvencia de la sociedad conyugal, formarn
de las mismas. Se incluye para estos efectos, las in-
la masa concursal los bienes sociales, y ante la falta o
demnizaciones y reparaciones por responsabilidad ci-
insuficiencia de sta, ingresarn a la masa los bienes
vil generadas con el ejercicio de la referida actividad.
propios de cada cnyuge para responder a prorrata
Si el deudor que solicita acogerse al procedimiento por las obligaciones de la sociedad. Sin embargo en
concursal ordinario fuera persona natural, sociedad aplicacin del art. 330 del Cdigo Civil, partir de la
conyugal o sucesin indivisa, no acompaar la docu- fecha de la declaracin de inicio de Procedimiento
mentacin detallada en los literales d), e) y f), del art. Concursal Ordinario de uno de los cnyuges se susti-
25.1 que se refiere a Copias del Balance General; Es- tuye el rgimen de sociedad de gananciales por el de
tado de Ganancias y Prdidas; Estado de Cambios en separacin de patrimonios.
el Patrimonio Neto y del Estado de Flujos de Efectivo,
Si se declara la insolvencia de un cnyuge, formarn
de los dos ltimos aos; y de un cierre mensual con
la masa concursal sus bienes propios y, de ser el
una antigedad no mayor de dos meses a la fecha de
caso, la parte de los de la sociedad conyugal que le
presentacin de la solicitud; a la informacin acerca
corresponda. Sobre el particular habra que evaluar la
de las fuentes de financiamiento a que ha accedido el
tendencia por la cual se sostiene que los bienes de la
deudor durante los dos ltimos ejercicios, as como
sociedad de gananciales no se pueden equiparar a la
sobre la forma en que se ha acordado el retorno de
situacin que se genera con una sociedad mercantil,
dicho financiamiento y el tiempo que se ha destinado
y en consecuencia no se puede establecer derechos
para ello; y a la copia de las fojas del libro de planillas
103
y acciones de un todo, y habr que estar a las resultas cuenta por ciento de las acciones y derechos que
de la disolucin de la sociedad de gananciales para le correspondan respecto de los bienes de la so-
UNIDAD III
ejercer las medidas sobre los derechos y acciones de ciedad conyugal o de la unin de hecho. No se in-
cada uno de los cnyuges en la masa de los bienes cluir en la valorizacin del patrimonio los bienes
de la sociedad de gananciales. Sobre el particular, ha- y derechos inembargables al amparo del artculo
br que estar a lo dispuesto por el artculo 3189 del 6489 del Cdigo Procesal Civil.
Cdigo Civil que establece que por la sustitucin del
rgimen patrimonial fenece la sociedad de ganancia- Establecido el patrimonio de la persona natural,
les, con lo cual queda se cae en el supuesto del art. se deber calificar si el mismo ha sufrido prdi-
3309 al imputarse de pleno derecho la sustitucin del das que determinen su reduccin en ms de dos
rgimen de gananciales por el de separacin de patri- terceras partes. Las obligaciones vencidas y exi-
Tema N 2
monios. Se tiene entonces que con la sustitucin del gibles que conlleven la posibilidad de una ejecu-
rgimen de gananciales de pleno derecho, por el de cin forzada se considerarn como prdidas que
separacin de patrimonios, no cabe considerar una afecten el patrimonio del solicitante.
masa intangible los bienes de la sociedad conyugal,
En caso que la persona natural que solicita su
y consecuentemente dichos bienes respondern por
declaracin de insolvencia acredite la existencia
las deudas de la sociedad, segn los supuestos de
de obligaciones vencidas y exigibles cuya cuan-
los artculos 3079 al 3102 y 3179 del Cdigo Civil.
ta supere las dos terceras partes del patrimonio
Ser pues determinante considerar si la declaratoria materia del procedimiento, resultar procedente
de insolvencia conlleva la disolucin de la sociedad declarar su situacin de insolvencia.
de gananciales. Al respecto, el artculo 3309 del Cdi-
Tratndose de persona natural empresario el patri-
go Civil, con lo cual se puede practicar la asignacin
monio se destinar al proceso de reestructuracin
de responsabilidad sobre los derechos y acciones de
patrimonial debiendo aprobarse el plan de reestruc-
cada uno de los cnyuges.
turacin o la disolucin y liquidacin de la empresa,
Por Resolucin N 002-96 de la Comisin de Salida aplicndose para tal efecto las normas del rgimen
del Mercado (Diario Oficial El Peruano, 20 de junio de del procedimiento ordinario.
1997), se han restablecido los criterios para evaluar
Nada impide que el deudor, persona natural preten-
la procedencia de las solicitudes de declaracin de
da acogerse al Procedimiento concursal preventivo,
insolvencia de personas naturales a su propio pedido.
en cuyo caso se proceder a presentar una solicitud
Entre estos criterios se tiene: a la Comisin, adjuntando la documentacin e infor-
macin sealadas en el artculo 25, en lo que resulte
La verificacin por parte de la entidad competen- aplicable.
te de los documentos acompaados a la solicitud
a fin de determinar el patrimonio del solicitante. La aprobacin del Acuerdo Global de Refinanciacin
Este patrimonio estar constituido por los bienes se regir por las mayoras calificadas establecidas
y derechos cuya titularidad corresponde al soli- en el artculo 53 de la ley, y el Acuerdo Global de Refi-
citante, de acuerdo a lo declarado por ste en nanciacin deber contemplar necesariamente todos
la solicitud respectiva. En el caso de los cnyu- los crditos reconocidos, as como aquellos que sin
ges cuyos bienes se encuentren sujetos al rgi- haber sido verificados por la autoridad concursal se
men de gananciales, as como para el caso de hubiesen devengado hasta la fecha de difusin del
las personas naturales que conformen una unin procedimiento. El Acuerdo Global de Refinanciacin
de hecho (art. 3269 del CC.), el patrimonio com- deber detallar, cuando menos, el cronograma de los
prendido en el proceso estar integrado, adems pagos a realizar; la tasa de inters aplicable; y, las ga-
de los bienes propios del solicitante, por el cin- rantas que se ofrecern de ser el caso.
104
Actividad N1
UNIDAD III
Construye un cuadro sinptico de los procedimientos concursales, caractersticas y requisitos previstos en la
normativa.
Tema N 2
otro material de carcter jurdico o legal que pueda ser de ayuda (Ley General del Sistema Concursal).
105
Tema N 3:
UNIDAD III
La propiedad industrial
Una de las manifestaciones de la propiedad intelectual se constituye en la propiedad industrial que vela por aque-
llos derechos que tienen una forma de manifestacin fsica, como la marca, el slogan, los diseos industriales
entre otros.
Tema N 3
Bajo las premisas otorgadas por la Organizacin Mundial para la Propiedad Intelectual (2016), creada en 1967,
entendemos a la propiedad industrial en los siguientes trminos:
La propiedad intelectual se refiere a las creaciones de la mente: invenciones, obras literarias y artsticas, as
como smbolos, nombres e imgenes utilizadas en el comercio. La propiedad intelectual se divide en dos cate-
goras:
La propiedad industrial, que incluye las patentes de invenciones, las marcas, los diseos industriales y las indi-
caciones geogrficas.
El derecho de autor, que incluye obras literarias, tales como novelas, poemas y obras de teatro, pelculas, obras
musicales, obras artsticas, tales como dibujos, pinturas, fotografas y esculturas, y diseos arquitectnicos. Los
derechos conexos al derecho de autor incluyen los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes sobre sus
interpretaciones o ejecuciones, los de los productores de fonogramas y los de los organismos de radiodifusin
respecto de sus programas de radio y televisin.
De manera concreta, podemos entender nuevamente que la propiedad industrial, a diferencia de la propiedad
intelectual, puede tener una manifestacin fsica, pasible de ser percibida por nuestros sentidos.
2. Tipos de propiedad industrial

De la misma forma, OMPI (2016) reconoce los siguientes tipos de propiedad industrial a travs de las siguientes
frmulas conceptuales:
Derecho de autor
En la terminologa jurdica, la expresin derecho de autor se utiliza para describir los derechos de los creadores
sobre sus obras literarias y artsticas. Las obras que abarca el derecho de autor van desde los libros, la msica,
la pintura, la escultura y las pelculas hasta los programas informticos, las bases de datos, las publicidades, los
mapas y los dibujos tcnicos.
Patente
Una patente es un derecho exclusivo que se concede sobre una invencin. En trminos generales, una patente
faculta a su titular a decidir si la invencin puede ser utilizada por terceros y, en ese caso, de qu forma. Como
contrapartida de ese derecho, en el documento de patente publicado, el titular de la patente pone a disposicin
del pblico la informacin tcnica relativa a la invencin
106
Patente
Una patente es un derecho exclusivo que se concede sobre una invencin. Derecho Empresarial I
En tr-
minos generales, una patente faculta a su titular a decidir siMANUAL
la invencin puede serINTERACTIVO
AUTOFORMATIVO
utilizada por terceros y, en ese caso, de qu forma. Como contrapartida de ese de-
recho, en el documento de patente publicado, el titular de la patente pone a dispo-
sicin del pblico la informacin tcnica relativa a la invencin
Imagen N 06: Patente.
UNIDAD III
Tema N 3
Imagen N 06: Patente.
Fuente: www.cnnexpansion.com.
Fuente: www.cnnexpansion.com.
Marcas
Marcas Una marca es un signo que permite diferenciar los productos o servicios de una
empresa de los de las dems. Las marcas se remontan a los tiempos en que los
Una marca es un signo que artesanos
permite reproducan
diferenciar los sus firmas oomarcas
productos serviciosendesus
unaproductos.
empresa de los de las dems.
Las marcas se remontan a losDiseos
tiemposindustriales
en que los artesanos reproducan sus firmas o marcas en sus produc-
tos.
Un diseo industrial (dibujo o modelo industrial) constituye el aspecto ornamental o
esttico de un artculo. El diseo puede consistir en rasgos tridimensionales, como
Diseos industriales la forma o la superficie de un artculo, o en rasgos bidimensionales, como motivos,
lneas o colores.
Un diseo industrial (dibujo oIndicaciones

modelo industrial) constituye el aspecto ornamental o esttico de un artculo. El
geogrficas
diseo puede consistir en rasgos tridimensionales, como la forma o la superficie de un artculo, o en rasgos
bidimensionales, como motivos, lneas o colores. 67
Indicaciones geogrficas
Una indicacin geogrfica es un signo utilizado para productos que tienen un origen geogrfico concreto y cuyas
cualidades, reputacin o caractersticas se deben esencialmente a su lugar de origen. Por lo general, la indica-
cin geogrfica consiste en el nombre del lugar de origen de los productos.
107
Una indicacin geogrfica es un signo utilizado para productos que tienen un origen
geogrfico concreto y cuyas cualidades, reputacin o caractersticas se deben esen-
cialmente a su lugar de origen. Por lo general, la indicacin geogrfica consiste en
el nombre del lugar de origen de los productos.
Diagrama N 06: Contenidos (tipos) de la propiedad industrial.

UNIDAD III
Patentes
Indicaciones
Marcas
Tema N 3
geogrficas
Diseos
industriales
Diagrama N 06: Contenidos (tipos) de la propiedad industrial.

Podemos concluir que la importancia de la propiedad industrial radica en su objeto, que es la proteccin de fa-
cultades de creacin
Podemos de las personas
concluir naturales, determinando
que la importancia caractersticas
de la propiedad de identificacin
industrial radica en suy titularidad
objeto, sobre
que es la proteccin de facultades de creacin de las personas naturales, determi-
un invento.
nando caractersticas de identificacin y titularidad sobre un invento.
Nez, P. Los instrumentos del trfico empresarial. En: Nociones de derecho mer-
cantil. Madrid: Marcial Pons. pp. 92-98.
3. LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
A) La categora de la propiedad industrial
La categora de la propiedad industrial acoge bienes inmateriales cuya proteccin

especfica, conforme a su naturaleza jurdica, se funda en su natural vinculacin al
trfico empresarial, sea por razn del destino de los resultados de una actividad
68
108
UNIDAD III
LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Nez, P. Los instrumentos del trfico empresarial. En: Nociones de derecho mercantil. Madrid: Mar-
cial Pons. pp. 92-98.
Tema N 3
A) La categora de la propiedad industrial No se consideran invenciones patentables, en parti-
cular, los descubrimientos, las teoras cientficas y los
La categora de la propiedad industrial acoge bienes mtodos matemticos; las obras literarias o artsticas
inmateriales cuya proteccin especfica, conforme a y cualquier otra creacin esttica; las obras cientfi-
su naturaleza jurdica, se funda en su natural vincula- cas; los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de
cin al trfico empresarial, sea por razn del destino actividades intelectuales, juegos y actividades econ-
de los resultados de una actividad inventiva o dise- micocomerciales; los programas de ordenadores; y
adora (creaciones industriales), sea por razn de la las formas de presentar informaciones.
funcin de identificacin de los empresarios como
tales y de sus establecimientos, productos y servi- Aun cuando en principio resultaran comprendidas en
cios (signos distintivos). El sistema normativo de la la nocin legal de-invencin, por razones de ndole
propiedad industrial se asienta sobre la consideracin diversa no pueden ser objeto de patente ciertas in-
de que dispensar un tratamiento de proteccin espe- venciones, como aquellas cuya explotacin comercial
cfica a los bienes inmateriales comprendidos en ella sea contraria al orden pblico o a las buenas costum-
es algo necesario para garantizar el progreso tcnico bres.
y la configuracin de un adecuado marco de compe-
tencia libre y leal. b) Concesin
B) La patente de invencin No se debe confundir con el derecho derivado de la

patente el derecho a la obtencin de sta. En el trn-
a) Caracterizacin general sito de uno a otro derecho se encuentra, como centro
del sistema, la concesin de la patente por la Oficina
La patente de invencin es el ttulo de propiedad in- Espaola de Patentes y Marcas y su inscripcin en el
dustrial en virtud del cual se goza del derecho a ex- Registro de Patentes, lo cual se ha de publicar en el
plotar en rgimen de exclusividad una invencin id- Boletn Oficial de la Propiedad Industrial y a travs de
nea para la produccin de una cosa nueva (patente folletos. Salvo en supuestos especiales, el derecho a
de producto) o para la produccin de una cosa por la patente, que es transmisible, pertenece al inventor
medio de un procedimiento nuevo (patente de pro- o, en comn, a los varios inventores o a sus causa-
cedimiento). habientes.
Son patentables las invenciones que sean nuevas, c) Contenido

impliquen actividad inventiva y sean susceptibles de
aplicacin industrial. Una invencin es nueva si no La patente tiene una duracin improrrogable de vein-
est comprendida en el estado de la tcnica, consti- te aos contados a partir de la fecha de presentacin
tuido por todo lo que antes de la fecha de presenta- de su solicitud. Produce efectos desde el da de la
cin de la solicitud de patente se ha hecho accesible publicacin de la mencin de que ha sido concedida.
al pblico por cualquier medio. Una invencin implica
actividad inventiva si no resulta del estado de la tc- La patente sita a su titular en una posicin de privile-
nica de una manera evidente para un experto en la gio, comprensiva de las facultades necesarias para la
materia. Una invencin es susceptible de aplicacin salvaguardia de la exclusividad en la explotacin de la
industrial si su objeto puede ser fabricado o utilizado invencin patentada. Frente a la violacin del derecho
en cualquier clase de industria. sobre la patente, su titular dispone de la posibilidad
109
de actuacin judicial en los rdenes civil y penal. ciones de rango inferior no protegibles como paten-
tes. El estado de la tcnica, al efecto de calificar la
Como contrapartida, el titular de la patente ha de pa-
UNIDAD III
novedad y la actividad inventiva, lo constituye sola-

gar unas anualidades y ha de proceder a la explota- mente aquello que, antes de la fecha de presentacin
cin de la invencin patentada, por s mismo o por de la solicitud de modelo de utilidad, ha sido divulga-
persona autorizada por l, de modo que resulte su- do en Espaa por cualquier medio. Para su proteccin
ficiente para satisfacer la demanda del mercado na- como modelos de utilidad se considera que implican
cional. La falta de pago de una anualidad y la falta de actividad inventiva las invenciones que no resultan
adecuada explotacin constituyen causas de extin- del estado de la tcnica de una manera muy evidente
cin, por caducidad, de la patente. para un experto en la materia.
Tema N 3
d) Consideracin de la patente de invencin b) Concesin

como objeto de trfico
El certificado de proteccin de modelo de utilidad se
La patente posee valor patrimonial, aspecto que es obtiene en virtud de su concesin por la Oficina Es-
separable del derecho moral del inventor, el cual tie- paola de Patentes y Marcas. Expedido el certificado
ne, frente al titular de la solicitud de patente o de la se inscribe en Seccin anexa al Registro de Patentes,
patente, el derecho a ser mencionado como tal. As lo cual se ha de publicar en el Boletn Oficial de la
pues, la patente puede ser objeto de trfico: es trans- Propiedad Industrial.
misible inter vivos y mortis causa, y plena o limitada-
mente; es susceptible de gravamen y de ejecucin; c) Contenido
etc.
El modelo de utilidad tiene una duracin improrroga-
Particular atencin merecen las licencias sobre las ble de diez aos contados a partir de la fecha de pre-
patentes, que comportan una autorizacin de explo- sentacin de su solicitud.
tacin de la invencin patentada. Las licencias con-
tractuales nacen de un convenio entre el licenciante El titular de un modelo de utilidad goza de los mismos
y el licenciatario. Las licencias de pleno derecho tam- derechos que el titular de una patente de invencin.
bin son de naturaleza contratual, con la peculiaridad
D) EL DISEO INDUSTRIAL
de que la oferta para su contratacin se publica a tra-
vs de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, la a) Caracterizacin general
cual ejerce una funcin mediadora entre las partes
contratantes. Las licencias obligatorias no son de na- Para acceder a la especfica proteccin dispensable al
turaleza contractual, sino que su concesin compete diseo industrial es necesario obtener su inscripcin
a la Oficina Espaola de Patentes y Marcas si concu- en el Registro de Diseos de la Oficina Espaola de
rre alguna de las causas previstas al efecto, entre las Patentes y Marcas. Pueden registrarse los diseos
que destaca la falta o insuficiencia de explotacin de que sean nuevos y posean carcter singular. El dise-
la invencin patentada. o industrial es la apariencia dada a una cosa con el
designio de facilitar as su colocacin en el mercado.
C) El modelo de utilidad Un diseo es nuevo si ningn otro diseo idntico ha
sido hecho accesible al pblico antes de la fecha de
a) Caracterizacin general
presentacin de su solicitud, bien entendido que se
El modelo de utilidad es el ttulo de propiedad indus- consideran idnticos los diseos cuyas carac-tersti-
trial en virtud del cual se goza del derecho a explotar cas difieren slo en detalles irrelevantes. Un diseo
en rgimen de exclusividad una invencin que, siendo posee carcter singular si la impresin general que
nueva e implicando una actividad inventiva, consista produce en el usuario informado difiere de la impre-
en dar a un objeto una configuracin, una estructura sin general producida en dicho usuario por cualquier
o una constitucin de la que resulte alguna ventaja otro diseo que haya sido hecho accesible al pblico
prcticamente apreciable para su uso o fabricacin. antes de la fecha de presentacin de su solicitud. Un
No son protegibles las invenciones de procedimiento diseo ha sido hecho accesible al pblico cuando ha
ni las variedades vegetales. sido publicado, expuesto, comercializado o divulgado
de algn otro modo antes de la fecha de presentacin
Como modelos de utilidad son protegibles las inven- de su solicitud, salvo que estos hechos, razonable-
110
mente, no hayan podido llegar a ser conocidos en el que sirven para identificar a las personas; las imge-
curso normal de los negocios por los crculos espe- nes, figuras, smbolos y dibujos; las letras, las cifras
UNIDAD III
cializados que operen en la Unin Europea. y sus combinaciones; las formas tridimensionales,
entre las que se incluyen los envoltorios, los envases
b) Concesin y la forma de los productos o de su presentacin; y
los sonoros. La naturaleza del signo del cual se trate
Salvo en supuestos especiales el derecho a registrar
es el criterio que conduce a distinguir entre la marca
el diseo pertenece al autor o, en comn, a los inte-
denominativa, la grfica y la mixta.
grantes del equipo creador o a sus causahabientes.
No todo signo idneo en principio para cumplir una
Expedido el ttulo de registro la mencin de la con-
funcin distintiva es susceptible de registrarse como
Tema N 3
cesin se ha de publicar en el Boletn Oficial de la
marca. A tal efecto se establecen legalmente prohibi-
Propiedad Industrial.
ciones de registro: absolutas y relativas, bsicamente
c) Contenido configuradas para la defensa, respectivamente, de in-
tereses generales y de intereses particulares.
El registro del diseo se otorga por un plazo de cinco
aos, computado desde la fecha de presentacin de b) Concesin
su solicitud, y es renovable por uno o ms perodos
El derecho de propiedad sobre la marca se adquie-
sucesivos de cinco aos, hasta un mximo de vein-
re por el registro. La solicitud de registro de marca
ticinco, a contar desde dicha fecha. Produce efectos
puede ser presentada a ttulo individual o por varias
desde la fecha de la publicacin de la mencin de la
personas en comn. Interesa mencionar dos moda-
concesin.
lidades de marcas que no se obtienen, de suyo, en
El registro del diseo confiere a su titular el derecho rgimen de comunidad: la marca colectiva, que dis-
a utilizarlo en rgimen de exclusividad y a prohibir su tingue en el mercado los productos o servicios de los
utilizacin por terceros sin su consentimiento. Frente miembros de la asociacin titular de la marca de los
a la violacin del diseo registrado su titular puede de otros empresarios; y la marca de garanta, utilizada
actuar judicialmente en los rdenes civil y penal. por una pluralidad de empresarios bajo el control y
autorizacin de su titular, que acredita que los pro-
d)
Consideracin del diseo industrialcomo ductos o servicios a los que se aplica cumplen unos
objeto de trfico requisitos comunes en lo que concierne a su calidad,
componentes, origen geogrfico, condiciones tcni-
Sin perjuicio del derecho del autor a ser mencionado cas o modo de elaboracin.
como tal (la mencin de los autores puede sustituir-
se, en su caso, por la del equipo creador), el diseo Expedido el ttulo de registro e inscrita la marca en el
industrial registrado, por tener valor patrimonial, pue- Registro de Marcas de la Oficina Espaola de Paten-
de ser objeto de trfico. tes y Marcas se ha de publicar su concesin en el
Boletn Oficial de la Propiedad Industrial.
E) LA MARCA
c) Contenido
a) Caracterizacin general
El registro de una marca se otorga por un plazo de
La marca es el derecho de propiedad industrial en diez aos computado desde la fecha de presentacin
virtud del cual se goza del derecho a la utilizacin en de su solicitud y es renovable por perodos sucesivos
rgimen de exclusividad de un signo susceptible de de diez aos.
representacin grfica que sirva para distinguir en
el mercado los productos (marca de producto) o los El registro de una marca sita a su titular en una po-
servicios (marca de servicio) de un empresario de sicin de privilegio, comprensiva de las facultades
los productos o los servicios idnticos o similares de necesarias para la salvaguardia de la exclusividad en
otros. la utilizacin del signo registrado. Frente a la violacin
del derecho de marca su titular puede ejercer accio-
Entre los signos que pueden constituir, por s o por nes judiciales en los rdenes civil y penal.
la combinacin de unos con otros, marca se encuen-
tran las palabras y sus combinaciones, incluidas las Esta posicin de privilegio no se disfruta gratuita ni
111
incondicionadamente: la renovacin del registro de Es nombre comercial todo signo susceptible de re-
marca requiere el pago de una tasa, como lo requiere presentacin grfica que identifica a un empresario
UNIDAD III
el propio registro; la falta de uso opera como causa en el trfico y que sirve para distinguirlo de los dems
de caducidad de la marca. que desarrollan actividades idnticas o similares. Pue-
den constituir nombres comerciales, en particular, los
d) Consideracin de la marca como objeto de nombres patronmicos, las razones sociales, las de-
trfico nominaciones de las personas jurdicas, las denomi-
naciones de fantasa, las denominaciones alusivas al
La marca, que tiene valor patrimonial, puede ser ob-
objeto de la actividad empresarial, los anagramas y
jeto de trfico. Particular inters reviste la disposicin
logotipos, las imgenes, las figuras y los dibujos, as
en virtud de la cual la transmisin de la empresa en
como cualquier combinacin de estos signos.
Tema N 3
su totalidad implica la de sus marcas, salvo que exis-

ta pacto en contrario o ello se desprenda claramente La regulacin de las marcas es aplicable, mutatis mu-
de las circunstancias del caso. tandis, a los nombres comerciales.
F) El nombre comercial
Actividad N 2:
Elabora un mapa conceptual explicando los tipos de derechos que conforman la propiedad industrial.
112
GLOSARIO DE LA UNIDAD III
UNIDAD III
A
Acreedor
Aquella persona con el derecho a exigir el pago de una obligacin.
Tema N 3
Declaracin judicial
Resolucin emitida por una auytoridad judicial que reconoce una situacin jurdica factual.
Deudor
Aquella persona con la obligacin de pagar una obligacin.
P
Procedimiento administrativo
Conjutno de actuaciones destinadas a la atencin del pedido de un administrado.
Procedimiento concursal
Conjunto de actuaciones con el objetivo de determinar el pago de las acreencias concursadas.
Q
Quiebra
Situacin de indefectible regresin econmica declarada judicialmente.
R
Reflotamiento
Conjunto de actuaciones con el objetivo de hacer que la empresa concursada pueda realizar nuevamente sus
actividades comerciales.
113
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD III
UNIDAD III
Lajo, S. (2013). Anlisis de las principales prohibiciones absolutas en el registro marcario: los signos genricos,
descriptivos y usuales. Tesis de grado. Lima: Pucp.. Disponible en: http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/
handle/123456789/4521. Visitado el 14 de febrero de 2016.
Organizacin Mundial para la Propiedad Intelectual. Disponible en: http://www.wipo.int/edocs/pubdocs/es/in-

Tema N 3
tproperty/450/wipo_pub_450.pdf. Visitado el 14 de febrero de 2016.
Organizacin Mundial para la Propiedad Intelectual. Disponible en: http://www.wipo.int/about-ip/es/. Visitado el

14 de febrero de 2016.
114
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III
UNIDAD III
Responda a las siguientes preguntas, marcando la respuesta correcta (2 puntos cada una).
1. Es la rama del derecho que tiene por objeto a las barreras para la concurrencia en el mercado:
a. Libre competencia
Tema N 3
b. Consumo
c. Propiedad industrial
d. Concursal
e. Laboral
2. Es la rama del derecho que tiene por objeto el respeto de los derechos de los usuarios de bienes y servi-
cios expedidos al pblico.
b. Consumo
d. Concursal
e. Laboral
3. Es la rama del derecho que tiene por objeto determinar el destino del patrimonio de un deudor:
b. Consumo
d.
Concursal
e. Laboral
4. Es la rama del derecho que tiene por objeto la proteccin de la facultades de seoro sobre una creacin.
b.
Consumo
d.
Concursal
e. Laboral
115
5. Es un derecho de propiedad industrial que se basa en aquella seal que permite determinar el lugar de
procedencia del producto:
UNIDAD III
a. Patente
b. Marca
c. Diseo industrial
d. Indicacin geogrfica
e. Derecho de autor
Tema N 3
6. Es un derecho de propiedad industrial que se basa en aquella seal que permite idenficar a un producto:
a. Patente
b. Marca
c. Diseo industrial
e. Derecho de autor
7. Es un derecho de propiedad industrial que se basa en aquel poder otorgado sobre la creacin de un bien:
a. Patente
b. Marca
c. Diseo industrial
e. Derecho de autor
8. Es un derecho de propiedad industrial que se basa en la proteccin de la forma del producto ideado:
a. Patente
b. Marca
c. Diseo industrial
e. Derecho de autor
116
9. La autoridad administrativa encargada de administrar los procedimientos concursales:
a. Indecopi
UNIDAD III
b. SUNAT
c. SUNARP
d. MEF
e. MINTRA
Tema N 3
10. La autoridad administrativa encargada de administrar los procedimientos de reflotamiento empresarial:
a. Indecopi
b. SUNAT
c. SUNARP
d. MEF
e. MINTRA
117
Tema N 3 UNIDAD III
118
UNIDAD IV
TTULOS VALORES
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD IV
CONTENIDOS
119
Tema N 1: Parte general Identifica y aplica instrumentos y Asumir una actitud amplia,
1 Definicin y caractersticas normatividad en relacin a los ttulos abierta y de constante dilogo,
valores especficos mayormente trasmitiendo el inters y la idea
2 Elementos
utilizados en la actividad. de importancia en la asignatura
3 Circulacin para el desarrollo profesional,
Explica la importancia de la circulacin
4 Garantas de los ttulos valores. personal y nacional con amplios
5 Pago
criterios de respeto mutuo y
Identifica y analiza las opciones a autocritica.
6 Protesto seguir para el ejercicio de las acciones
7 Acciones cambiarias y extracambiarias
cambiarias derivadas de los ttulos
valores.
8 Deterioro, sustraccin, extravo y
Conoce y describe los procedimientos
destruccin
legales en los supuestos de deterioro,
destruccin, extravo y sustraccin de
Tema N 2: Parte especial ttulos valores.
1 Cheque
2 Pagar Actividad N 1:
3 Letra de cambio Elabore un mapa conceptual explicando
4 Factura negociable las diferentes formas de circulacin de los
ttulos valores.
5 Certificado de depsito y warrant
6 Conocimiento de embarque y carta de
Actividad N 2:
porte
7 Valores mobiliarios Elabora un cuadro comparativo entre los
ttulos valores previstos en la normativa
vigente.
Tarea Acadmica N 2
Elabora un ensayo sobre la importancia
del uso de los ttulos valores para la cir-
culacin de la riqueza.
Castro, J. (2011). Manual de derecho comercial. Lima: Jurista. pp. 639-643.
Castro, J. (2011). Manual de derecho comercial. Lima: Jurista. pp. 813-815.
120
Tema N 1:
UNIDAD IV
Parte general
La importancia de los ttulos valores radica en la forma en cmo estos logran la fluidez del intercambio comercial
pero con mayor seguridad y garanta que el dinero en efectivo.
Tema N 1
Para empezar los ttulos valores son documentos que incorporan un derecho de corte patrimonial que permite el
cobro de una determinada acreencia.
As, Castro (2011, pp. 485-489 y 490-492) ha sealado que: Segn La Lumia, los ttulos de crdito, llamados
tambin ttulos valores o ttulos circulatorios o efectos o papeles de comercio, ... son documentos necesarios
para el ejercicio y la transmisin de los derechos subjetivos de naturaleza literal y autnoma enunciados en ellos
(La Lumia; citado por Williams, 1981; p 17).
Para Lordi, citado por Williams (1981: p 17). ... los ttulos de crdito son aquellos documentos de un derecho de
crdito, los cuales son necesarios para el ejercicio del derecho indicado en ellos
Gualtieri; y Winizky, citado por Gmez Contreras, (1996: p 71), entienden por ttulo circulatorio ... el documento
creado para circular, necesario para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en el mismo
Ascarelli, citado por Gmez Contreras (1996: p 71) califica al ttulo de crdito como ... aquel documento escrito y
firmado, nominativo, a la orden o al portador, que menciona la promesa unilateral de pago de una suma de dinero
o de una cantidad de mercadera, con vencimiento determinado o determinable; o de consignacin de mercade-
ra o de ttulos especificados y que socialmente sea considerado como destinado a la circulacin, as como aquel
documento que constate, con la firma de uno de los directores, la calidad de socio de una sociedad annima.
A juicio de Brunner, citado por Prez Fontana, (1990: p 39), ... el ttulo de crdito es un documento de un dere-
cho privado que no puede ejercitarse si no se tiene el ttulo a su propia disposicin...
Navarrini, citado por Prez Fontana, (1990: p 41) asevera que el ttulo de crdito es el documento atestiguante
de una operacin de crdito, cuya posesin es necesaria para ejercitar el derecho que deriva de l y para investir
a otras personas
Vicente y Gella, citado por Prez Fontana, (1990; p 42) concepta al ttulo de crdito como ... un documento
que presume la existencia de una obligacin de carcter patrimonial, literal y autnoma y el cual es necesario
para que pueda exigirse por el acreedor o efectuarse vlida-mente por el deudor el pago de la prestacin que
conste en ella....
Prez Fontana, (1990: p 44) se ha formado esta idea del ttulo valor: ... el ttulo valor es el documento necesario
para investir y legitimar al tenedor del derecho literal en el mencionado para el ejercicio de ese derecho.
Sandoval Lpez, (1983, Tomo II: p 15), considera que los ttulos de crdito ... son documentos que llevan incor-
porado un derecho literal y autnomo que se puede ejercer por e! portador legtimo contra el deudor a la fecha
de su vencimiento...
En opinin de Asquini, citado por Williams, (1981: pp 18-19), el ttulo de crdito ... es el documento de un de-
recho literal destinado a la circulacin e idneo para conferir de manera autnoma la titularidad del derecho al
propietario del documento y la legitimacin del ejercicio del derecho al poseedor regular del documento
121
En palabras de Vivante; citado por Ferri, (1982: p 19), el ttulo valor es ... el documento necesario para ejercitar
el derecho literal y autnomo mencionado en el mismo.
UNIDAD IV
Villegas (1989, p 13) califica al ttulo valor como ... un documento que incorpora a l un derecho de crdito que
es literal y autnomo y que se ejerce mediante su presentacin.
Codera Martn (1982, p 268), define a los ttulos valores como ... documentos representativos de un derecho
que va incorporado a un ttulo, siendo imprescindible su posesin para poder ejercitar tal derecho
Yadarola, (1961: pp 109-110), en lo atinente a la concepcin de los ttulos de crdito, seala lo siguiente: ... es
el documento de un derecho literal y autnomo cuya posesin es necesaria para el ejercicio de ese derecho.
Tema N 1
Mediante esta frmula quiero sealar, por una parte, la distincin conceptual entre el documento que (...) es una
cosa representativa de un derecho y el derecho creditorio que es un hecho, por lo comn una declaracin, re-
presentado por el documento; documento y derecho se unifican en el aspecto funcional del ttulo de crdito (...);
determinando esa recproca compensacin de ambos elementos, queda establecida la necesidad esencial de la
posesin del documento para ejercitar el derecho de carcter literal y autnomo; sin el documento el derecho
deja de existir con estos caracteres peculiares; ser un simple crdito personal; a su vez, el documento sin el
derecho creditorio pierde todo valor econmico. No necesito decir en la definicin que el documento es cons-
titutivo o dispositivo (...), pues si el derecho no existe sin el documento, esto ya significa que el documento es
constitutivo; por eso cuando la definicin expresa que es el documento de un derecho... etc., quiero decir, que
ese derecho nace o se constituye ex-novo, con la formacin del documento. Finalmente en las palabras ejercicio
de ese derecho se comprenden todas las diferentes maneras de ejercitarlo sea transfirindolo a un tercero por
cualquier ttulo, gratuito u oneroso, gravndolo con un derecho real (prenda o caucin, p.ej.), cobrando su valor o
ejecutando los derechos que el ttulo atribuye....
Muoz (1973, p 32), respecto del ttulo valor, se ha formado el siguiente concepto: Es el ttulo de valor acto de
comercio y negocio jurdico unilateral, intervivos, patrimonial a las veces completo e instrumento para el trfico
jurdico (...) que documenta una declaracin unilateral de contenido volitivo preceptivo, jurdicamente relevante,
vinculante, recepticia, dirigida a persona incierta, que incorpora un derecho derechos literales, autnomos, abs-
tractos y en ocasiones causales, as como las obligaciones correlativas, y que transfundidos stos en e! docu-
mento, es ste tambin una cosa, y probatorio, constitutivo, dispositivo y con poder de legitimacin, ya que en
virtud del reconocimiento por el derecho de la autonoma privada o por ministerio del ordenamiento jurdico, en
consideracin a determinados presupuestos y con sujecin a cargas determinadas, est destinado a cumplir la
funcin econmica y jurdica de facilitar la circulacin de los valores, requirindose en ocasiones la cooperacin
de la autoridad
Por su parte Soto lvarez (1994, pp 220-221), apunta sobre el ttulo de crdito o ttulo valor lo siguiente:
1. Los ttulos de crdito son documentos.
2. Es el documento necesario para ejercitar el derecho.
3. El derecho consignado en el ttulo de crdito es literal, derecho que se, define por lo que est escrito en el
documento.
4. En los ttulos de crdito el documento es condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho (...).
5. De ser el ttulo el documento necesario, y como una consecuencia de la incorporacin, se desprende que
el ttulo de crdito es un medio de legitimacin. El poseedor de un ttulo debe detentarlo legalmente.
6. Otro elemento se considera el de la autonoma (...).
7. La abstraccin, significa que la obligacin del ttulo desde el principio, no est dirigida a una persona deter-
minada, sino a cualquier poseedor, con el fin de facilitar la circulacin del documento.
122
8. Intimamente relacionado con el elemento anterior est el de la circulacin.
9. (...) Son cosas mercantiles (...), su emisin, expedicin, endoso, aval y aceptacin, y las dems operacio-
UNIDAD IV
nes que en ellos se consignen, son actos de comercio
En lo que toca a la denominacin de los ttulos examinados, Sandoval Lpez (1983, Tomo II, p 30) ensea que:
... A estos documentos se les han dado diferentes denominaciones (...):
a) Ttulos valores, nombre que resulta inapropiado toda vez que comprende documentos que no cuentan
con las tres caractersticas esenciales comunes a los ttulos que estudiamos (necesariedad, literalidad y
autonoma); podra incluso aplicarse al papel moneda como a un ttulo de propiedad, es demasiado amplio;
Tema N 1
b) Ttulos circulatorios, tampoco es la denominacin correcta, ya que la circulacin no es esencial para que
exista un documento como el que analizamos; el ttulo que no circula no por eso deja de ser tal;
c) Efectos o papeles de comercio, tampoco designa apropiadamente a estos ttulos esta denominacin ya
que slo incluye aquellos cuyo contenido es una suma de dinero;
d) Ttulos de crdito, parece ser el mejor nombre que pudiera drseles. Con todo es censurable en cuanto no
comprende documentos cuyo contenido no es un derecho de crdito.
Se justifica esta ltima denominacin, que ha tenido consagracin prctica y legislativa, porque para el titular
del instrumento existe un crdito que permite exigir la prestacin contenida en l y para el deudor hay una con-
ducta debida, que en el campo de las relaciones negociables puede ser objeto de una valuacin o estimacin
econmica
La Ley de Ttulos Valores (Ley Nro. 27287, del 17-06-2000), en el inciso 1.1 de su artculo 1, claramente seala que
los valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales tendrn la calidad y los efectos
de ttulo valor, cuando estn destinados a la circulacin, siempre que renan los requisitos formales esenciales
que, por imperio de la ley, les corresponda segn su naturaleza. En el citado inciso se precisa, adems, que las
clusulas que restrinjan o limiten su circulacin o el hecho de no haber circulado no afectan su calidad de ttulo
valor.
Advertimos que, a tenor de lo dispuesto en el inciso 1.2 del artculo 1 de la Ley de Ttulos Valores, si le faltare
alguno de los requisitos formales esenciales que le corresponda, el documento no tendr carcter de ttulo valor,
quedando a salvo los efectos del acto jurdico a los que hubiere dado origen su emisin o transferencia.
De acuerdo a lo normado en el artculo 3 de la Ley de Ttulos Valores, la creacin de nuevos ttulos valores se har
por ley o por norma legal distinta en caso de existir autorizacin para el efecto emanada de la ley o conforme al
artculo 276 de la referida ley, numeral este ltimo que dispone: A. que la Superintendencia de Banca y Seguros,
la CONASEV (Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores) y la Superintendencia de Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones quedan facultadas a autorizar la creacin, emisin, negociacin y adquisicin
de valores mobiliarios e individuales por parte de las personas y empresas sujetas a su control, sea en ttulo o
en anotacin en cuenta, que inclusive podrn representar derechos patrimoniales distintos a los de participa-
cin o deuda, estableciendo sus condiciones, formalidades y dems requisitos; B. que dichos valores, en forma
especia!, se regirn por las Resoluciones que las autoricen y por la Ley de Ttulos Valores, en todo aquello que
les resulte aplicables; C. que sin perjuicio de lo dispuesto anteriormente, las empresas bancarias podrn emitir
valores mobiliarios representativos de derechos sobre acciones, obligaciones, o sobre la base de carteras de
valores diversos u homogneos entre s, o de ndices y, en general, sobre derechos que correspondan a valores
emitidos por personas jurdicas constituidas en el pas y/o en el exterior, sujetndose a las disposiciones de ca-
rcter general que expida la Superintendencia de Banca y Seguros; y D. que la emisin de los valores a los que
se refiere la dcimo sexta disposicin final del Decreto Legislativo N 861 y el Artculo 3o del Decreto Legislativo
N 709, debern ser previamente autorizadas por la Superintendencia de Banca y Seguros (...)
123
CARACTERISTICAS DE LOS TTULOS VALORES
UNIDAD IV
La doctrina seala como caracteres esenciales comunes de los ttulos de crdito o ttulos valores los siguientes:
...a) La necesidad: su nocin traduce la tenencia del documento para ejercitar el derecho representado en el
mismo. Se dice ser necesario porque el acreedor debe exhibirlo para ejercitar el derecho principal o accesorio
en l contenido (...); b) la literalidad: su nocin importa sujecin de los derechos y deberes (obligaciones) entre
quienes quedan vinculados por el instrumento creditorio a los trminos textuales en que se encuentra conce-
bido. Es su consecuencia ser irrelevante la pretensin de desconocer el contenido o los derechos y deberes
emanados del propio instrumento invocando otras probanzas ajenas al propio documento (...); c) la autonomia:
Tema N 1
su nocin implica que cada tenedor legtimo de instrumento creditorio es legtimo propietario del mismo, no por
la transferencia que le efecte su sucesor (adquisicin derivada), sino a ttulo originario y que emana exclusiva
y directamente del contenido literal que el ttulo consagra (...). Esa independencia intersubjetiva derivada de la
necesidad de mantener rapidez y seguridad en la circulacin del comercio, viene basada en la poltica crediticia,
y su consecuencia es que el deudor obligado al pago no puede oponer al tenedor legtimo otras excepciones,
contra los endosantes, que las derivadas del propio documento (Argeri, 1982: p 382).
Estevan Ruiz afirma que son elementos caractersticos de los ttulos valores los siguientes:
a) El ttulo de crdito es un documento.
b) Es un documento necesario para ejercitar el derecho.
c) El derecho est consignado en el documento.
d) El derecho tiene, adems, la calidad de literal (Estevan Ruiz; citado por Soto lvarez, 1994: 217).
Para Chiomenti, citado por Gmez Contreras, (1996: p 73) los caracteres del ttulo de crdito son los siguientes:
a) El ttulo de crdito no es de creacin subjetiva, sino el resultado de esa fuerza objetiva y social que es el
comercio (instrumento comercial).
b) El ttulo de crdito es un instrumento de cambio de la riqueza (instrumento negociable).
c) El ttulo de crdito es un instrumento que confiere un valor de sustancial liquidez, en sentido econmico,
a la riqueza por l representada (instrumento de liquidez).
En opinin de Pino Carpi (1970: p16), los principales caracteres de los ttulos valores son los siguientes:
1) Que el ttulo-valor, es un instrumento constitutivo, por contener el derecho creado con motivo de su
emisin y representarlo con el documento que lo contiene, como un todo nico, esto es, confundidos
consustancialmente el derecho con el documento.
2) El ttulo-valor, no slo es un instrumento constitutivo, tambin es dispositivo, pues se puede disponer de
l como cualquier bien mueble.
3) El ttulo-valor, est destinado a la circulacin, para lo que la ley establece los medios necesarios a ella
(tradicin, endoso, cesin), garantizando ampliamente dichos actos cambiarlos.
4) El ttulo-valor, al pasar a poder del endosatario, ste es titular de un derecho nuevo, absolutamente aut-
nomo, libre de toda vinculacin con el acto jurdico que haya podido existir entre girador y girado.
5) El ttulo-valor, constituye un todo indivisible, no se puede separar el documento del derecho que contie-
ne; cualquier intento de separacin lo anulara.
6) El ttulo-valor, es esencialmente literal; debe reunir los datos y elementos que cada ttulo en particular
(...) debe contener; siendo consecuencia de tal literalidad, que no pueda hacerse cosa distinta de la que
aparezca de su texto
124
Los derechos patrimoniales incorporados en los ttulos valores pueden determinar la cobranza de una suma
dineraria, de un determinado tipo de mercadera o la incorporacin a un grupo organizativo con fines lucrativos.
UNIDAD IV
2. Elementos
Al ser un documento formal, el ttulo valor debe revestir ciertos elementos que le otorgan validez y exigibilidad
frente al deudor. Al respecto, Castro (2011, pp. 492 y 493) nos menciona que:
ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL TTULO VALOR
Tema N 1
En lo que atae a los elementos que integran el ttulo valor, Prez Fontana (1990: p 47), sostiene lo siguiente:
... Son dos (los elementos que integran el ttulo valor): uno de ndole material, real, el corpus que es el docu-
mento y otro de ndole inmaterial que es la declaracin cartular que da origen a una obligacin y a su corres-
pondiente derecho cartular. Antes de ser un ttulo valor, el documento es una cosa de escaso valor econmico.
Solamente despus que se incorpora al mismo la declaracin cartular, la obligacin que asume el creador del
ttulo valor, la cosa mueble, el documento, se convierte en un ttulo valor .
Sobre el particular, Gmez Contreras, (1996: 163-164). anota lo siguiente:
La declaracin conocida en el documento debe presentar condiciones formales en dos sentidos: la forma escri-
ta y los requisitos generales o comunes a todos los ttulos valores: 1o) La mencin del derecho que en el ttulo
se incorpora; y 2o) La firma de quien lo crea. Adems los especficos indicados para el ttulo segn la especie a
que pertenezca.
(...) De la forma escrita. (...) El escrito debe ser uno, si de ttulos cambiarios se trata. Con ello se significa que
todo lo que a esos ttulos puede referirse (aceptacin, endoso, aval) debe figurar en el propio documento (...).
(...)
(...) La mencin del derecho que en el ttulo, se incorpora. El documento vale por el contenido de la declaracin,
por la prestacin y derechos que el ttulo confiere, vale decir, por la mencin que en l se incorpora (...). El dere-
cho que se incorpora debe ser determinado con exactitud (...).
(...)
(...) La firma de quien lo crea. Otro requisito mnimo sin el cual el ttulo valor carece de toda significacin cam-
biara es el de la firma de quien lo crea. Esta exigencia es concordante con (...) el principio segn el cual nadie
se obliga en razn de un ttulo valor en que no aparezca su firma. La omisin de la firma del creador del ttulo,
emisor u otorgante, afecta la eficacia del documento. Se estar frente a otra clase de documento, pero no frente
a un ttulo valor...
Puede identificarse que el requisito o elemento ms importante es la firma del deudor-pagador, quien a travs
de ella se compromete a realizar el pago de una acreencia a favor de una determinada persona. La firma es su
manifestacin de voluntad.
3. Circulacin
Una de las caractersticas de los ttulos valores es su capacidad de circular o de transferirse de una persona. A
ello, Castro (2011, pp. 525-536) menciona que:
125
TTULOS VALORES AL PORTADOR
UNIDAD IV
A criterio de Codera Martn, (1982: p 268) los ttulos valores al portador son la ... clase de los ttulos valores que
no estn extendidos a nombre de persona determinada, insertndose en los mismos la clusula al portador...
Tema N 1
Fuente: www.estudiojuridicocolingsantos.com.
Imagen N 07: Circulacin de los ttulos valores.
Fuente: www.estudiojuridicocolingsantos.com.
A juicio de Argeri, (1982: 382) los ttulos valores al portador son ... aquellos que
se libran sin mencionar en su texto el nombre del beneficiario, o indicado ste se le
A juicio de Argeri,clusula
agrega (1982: 382)
'o los ttulos valores
al portador al portador
u otra son ... aquellos que se libran sin mencionar en su
anloga.
texto el nombre del beneficiario, o indicado ste se le agrega clusula o al portador u otra anloga.
Yadarola, (1961: p 288) entiende por ttulo al portador ... es el que se emite sin
Yadarola, indicacin
(1961: p 288) elentiende por ttulo
beneficiario al portador
o tomador ... es
o con esta el mencin
que se emite sin aindicacin
unida la expresinel beneficiario
' o al o
tomador portador
o con esta (u mencin unida a la expresin o al portador (u otra anloga)
otra anloga) y cuya transmisin se opera mediante la tradicin del y cuya transmisin se opera
mediantettulo.
la tradicin
De delesta
ttulo. De esta se
definicin definicin
desprendese desprende que la circulacin
que la circulacin del ttulo
del ttulo se se operame-
opera mediante
la tradicin que puede
diante ser real que
la tradicin o simblica,
puede sin serningn
real ootro requisito, sin
simblica, aun ningn
cuando lleve
otroindicado
requisito, el nombre
aun del
que puede ser el primer
cuando tomador seguido
lleve indicado el nombre de ladel
clusula al portador....
que puede ser el primer tomador seguido de la
clusula al portador....
Messineo (1971, Tomo VI: p 258) opina que ... la calificacin del ttulo como ttulo al portador de- rende de un
elementoMessineo
negativo: la ausencia
(1971, Tomodel nombre de la opina
VI: p 258) personaque a la...
cual la
el calificacin
tirulo es librado,
delottulo
a la que el mismo
como ttulopuede
llegar poralefecto de la circulacin.... Aade dicho tratadista italiano que
portador de- rende de un elemento negativo: la ausencia del nombre de la per- se considera al portador todo ttulo
de crditosonaque acarezca
la cualdeellatirulo es librado,
indicacin o a la
del tomador o, que el mismo
en general, puede
de otro llegar
sujeto por efecto
creditorio: de la
pero entonces la
circulacin....
calificacin y la clasificacinAade dicho
del ttulo tratadista
entre los ttulositaliano quedepende
al portador, se considera ' al portador
de la insercin de clusula todo
especial
denominada,ttulo de crdito al
precisamente, que carezca de la indicacin del tomador o, en general, de otro
portador.
sujeto creditorio: pero entonces la calificacin y la clasificacin del ttulo entre los
ttulos
Segn Araya, al portador,
(1989: pp 99-100).depende de la insercin
... se conceptualizan de clusula
los ttulos al portador,especial
porque denominada,
ellos se emiten preci-
con omisin
del nombre samente, 'al portador.
de la persona beneficiara y, en el supuesto de que lo contengan, lleven agregada la expresin o al
portador. Se transmiten por tradicin. La presentacin es necesaria y suficiente para constituir la legitimacin
activa, sinSegn
que sea Araya,
menester (1989: pp 99-100).
justificar la posesin, ... se conceptualizan
ni probar la propia identidadlos ttulos al portador, por-
del acreedor.
que ellos se emiten con omisin del nombre de la persona beneficiara y, en el su-
Los ttulospuesto de que
al portador lo contengan,
-sostienen lleven agregada
Bonfanti y Garrone, (1982: p 80)- la ...
expresin 'o al por
se caracterizan portador.
la existenciaSe de un
elemento negativo: la ausencia de nombre de la persona a cuyo favor se libra o a cuyas manos puede llegar, 90 si-
126
guiendo la ley de la circulacin. Agregan tales autores que ... en los ttulos al portador el derecho circula no slo
a los efectos de la legitimacin, vinculan i la posesin del documento, sino tambin a los efectos de la titularidad,
UNIDAD IV
relativa la propiedad del documento....
Sandoval Lpez, (1983, Tomo II: pp 50-51) acerca de los ttulos valores al portador, seala que:
... Son aquellos que se emiten sin mencionar en su texto al beneficiario o que apareciendo ste se les adiciona
la clusula al portador (...). Los ttulos al portador son los que ms se identifican con las cosas muebles y respec-
to de la incorporacin del derecho en el documento, podemos sealar que ella aparece realizada ntegramente.
Tal identificacin con las cosas muebles es el fundamento de la circulacin de los ttulos al portador que debe
efectuarse por la entrega del documento (...).
Tema N 1
Por tratarse de ttulo-cosa, la simple tradicin del documento es suficiente para quedar legitimado en el ejercicio
del derecho. Los requisitos de legitimacin de un ttulo al portador son, en consecuencia: posesin del ttulo;
presentacin al sujeto requerido de pago.
Pallares (1952: pp 159-160), acerca de los ttulos valores al portador afirma lo siguiente:
(Son) documentos necesarios para ejercitar el derecho literal patrimonial abstracto y autnomo que contienen
favor del portador de ellos que los haya adquirido de buena fe.
Por ser los ttulos al portador ttulos de crdito, tiene las caractersticas de estos ltimos, y, por eso son docu-
mentos necesarios en los que se encuentra incorporado un derecho abstracto, autnomo, patrimonial y literal.
Adems su nota especfica que los distingue de los otros ttulos consiste en que, la persona que los emiti se
obliga a cualquier portador de ellos que sea de buena fe.
El que se transmitan por la simple entrega y legitimen al portador, son consecuencias de la naturaleza de la
obligacin contrada por la persona que crea el ttulo, obligacin que se constituye a favor de cualquier portador
de buena fe.
Continuando con el ttulo valor al portador, debe tenerse presente que el tenedor que exija la prestacin repre-
sentada en un ttulo valor al portador deber identificarse. El nombre, el nmero del documento oficial de identi-
dad y la firma de cancelacin podrn constar en documento aparte o en el mismo ttulo valor, sin que por ello se
altere su naturaleza, ni genere obligacin cambiara derivada del mismo para dicho tenedor (art. 25 de la L.T.V.).
TTULOS VALORES NOMINATIVOS

Los ttulos valores nominativos son la ... clase de los ttulos valores que estn extendidos a nombre de una
persona concreta y determinada... (Codera Martn, 1982: p 266).
... Se conceptualiza el ttulo nominativo, al sealar que su poseedor est regularizado para el ejercicio del de-
recho mencionado en l, por efecto del encabezamiento del ttulo a su nombre, con inscripcin idntica en el
registro del emisor (Araya, 1989: p 102).
A decir de Messineo, (1971, Tomo VI: 267) ...es nominativo el ttulo de crdito que lleve el nombre del primer
tomador, que, como en el ttulo a la orden, es sujeto determinado: es ste un elemento cartular (documental)
necesario. Pero el ttulo, para ser nominativo, tiene necesidad de un segundo elemento, tambin l de carcter
cartular: una segunda intestacin conforme en el registro (o matriz) del emitente. Por tanto, entre ttulo nomina-
tivo y ttulo a la orden (ambos ttulos al nombre), se establece una diferencia, que se refleja tambin al tratarse
de circulacin del ttulo y, adems, en orden a la legitimacin para el ejercicio del derecho cartular. La misma
reside en el hecho de que el ttulo a la orden es completo en su literalidad, dispuesta por el emitente, mientras
que, en el ttulo nominativo, no se puede prescindir de la referencia a la intestacin, contenida en el registro del
emitente, y de la conformidad de las dos intestaciones.
Segn Yadarola los ttulos nominativos son aquellos que llevan en su texto el nombre de la persona a cuyo favor
127
se emiten y cuya transferencia se opera mediante su documentacin en el ttulo y en los libros del emisor; en
trminos generales esta definicin comprende igualmente a los ttulos a la orden, puesto que tambin en stos
UNIDAD IV
se inserta el nombre del beneficiario, pero la doctrina, en general, reserva aquella denominacin para los que
no llevan la clusula a la orden. En consecuencia, el ttulo nominativo no se transmite por el simple endoso sino
que requiere, adems de ste, la inscripcin de la transferencia en los registros de la sociedad emisora. Si el
emisor ha querido mantener el contralor de los tenedores de sus ttulos y a este efecto los ha emitido a nombre
individual de quien los adquiere,
Salvo disposicin contractual o legal distinta o condicin especial que consta en el texto del mismo ttulo, la ce-
sin de los ttulos valores nominativos puco; constar en el mismo documento o en documento aparte. El emisor
u obliga o: principal tiene la facultad de requerir la entrega del ttulo transferido, as con exigir la certificacin de
Tema N 1
la autenticidad de la firma del cedente hecha ya sea por intermediario autorizado o por fedatario de ley (art. 30,
inc. 30.1, de la L.T.Y
En la cesin del ttulo valor nominativo deber indicarse la siguiente informacin (exigida por el inc. 30.2 del art.
30 de la L.T.V.):
a) ombre del cesionario (requisito esencial cuya inobservancia conlleva la ineficacia de la cesin del ttulo
N
valor nominativo: art. 30, inc. 30.3, de la L.T.V.).
b) Naturaleza y, en su caso, las condiciones de la transferencia (a falta de indicacin, se presume que el ce-
sionario adquiere la propiedad plena del ttulo: art. 30, inc. 30.3, de la L.T.V.).
c) Fecha de la cesin (a falta de indicacin, se presume que la cesin se efectu en la fecha de comunicacin
de ella al emisor: art. 30, inc. 30.3, de la L.T.Y).
d) Nombre, el nmero del documento oficial de identidad y firma del cedente (requisito esencial cuya inob-
servancia conlleva la ineficacia de la cesin del ttulo valor nominativo: art. 30, inc. 30.3, de la L.T.V.).
En la transferencia de los valores con representacin por anotacin en cuenta, se observar la ley de la materia
(art. 30, inc. 30.4, de la L.T.V.).
El emisor, en su caso, la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores deber anotar la transferencia

en la respectiva matrcula o registro, en mrito al documento en el que conste la transferencia, con la firma del
cedente y dems informaciones y formalidades sealadas en el artculo 30 de la Ley de Ttulos Valores (precepto
legal citado lneas arriba). As lo determina el artculo 31, inciso 31.1,de la Ley de Ttulos Valores.
Salvo pacto en contrario, los gastos derivados correspondientes a la anotacin en la matrcula o registro y al otor-
gamiento del nuevo ttulo o de la constancia de inscripcin en la Institucin de Compensacin y Liquidacin de
Valores respectiva son de cuenta del cesionario o adquirente. En el caso de los gastos y pagos que correspondan
realizar en favor de la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, se observarn las disposiciones
legales sobre la materia (art. 31, inc. 31.2, de la L.T.V.).
De acuerdo a lo normado en el artculo 32, inciso 32.1, de la Ley de Ttulos Valores, en la constitucin de derechos
sobre un ttulo valor nominativo, se observar las mismas reglas que se sealan para su transferencia (vale decir,
las contempladas en los arts. 29, 30 y 31, que fueran citados precedentemente).
En los casos en que, estando obligado a hacerlo, quien constituya el derecho sobre un ttulo valor nominativo no
comparezca a firmar la matrcula o el registro o cuando el beneficiario del derecho carezca de documento indu-
bitable que contenga el derecho constituido, este ltimo (beneficiario del derecho) podr solicitar la anotacin
o registro judicialmente, en proceso sumarsimo (art. 32, inc. 32.2, de la L.T.V.), el cual, dicho sea de paso, se
tramita de esta manera:
El Juez, al calificar la demanda, puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en
los artculos 426 y 427 del Cdigo Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibilidad e improce-
dencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer prrafo, del C.P.C.).
128
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que subsane la omisin o
defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable (art. 551, segundo p-
UNIDAD IV
rrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenar la devolucin de los anexos presentados (art. 551, ltimo
prrafo, del C.P.C.).
Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para que la conteste (art. 554, primer prrafo,
del C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijar fecha para la audiencia de saneamien-
Tema N 1
to, conciliacin, pruebas y sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada
la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad (art. 554, segundo prrafo, del C.P.C.).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el Juez ordenar al demandante
que las absuelva, luego de lo cual se actuarn los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555 del C.P.C.).
Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las excepciones o defensas previas que se hubie-
ren deducido, si encuentra infundadas aqullas, el Juez declarar saneado el proceso y propiciar la conciliacin
proponiendo su frmula. De producirse sta, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 470 del Cdigo Proce-
sal Civil, numera] este ltimo que trata sobre la audiencia con conciliacin (art. 555 de C.P.C.).
A falta de conciliacin, el Juez, con la intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar
los que van a ser materia de pruebo (art. 555, segundo prrafo, del C.P.C.).
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o improcedentes y dispondr la
actuacin de los referidos o las cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato: (art. 555,
tercer prrafo, del C.P.C.).
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez conceder la palabra a los Abogados
que as lo soliciten (art. 555. penltimo prrafo, del C.P.C.).
Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados de las partes conforme se sealara en el acpite anterior,
el Juez expedir sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de diez
das contados desde la conclusin de la audiencia (art. 555. penltimo y ltimo prrafos, del C.P.C.).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de tercer da de notificada. Tambin tiene efecto suspen-
sivo la apelacin de la resolucin que declara fundada una excepcin o defensa previa. Las dems resoluciones
slo son apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo v con la calidad de diferidas (art. 556 del C.P.C.).
Pino Carpi, (1970: p 80) en relacin a la constitucin de derechos sobre ttulo valor nominativo, anota que:
... Nada impide que el tenedor y dueo del ttulo nominativo, pueda constituir en ste un derecho a favor de un
tercero, tal por ejemplo, una garanta, o una participacin en el derecho que contenga o represente el ttulo, a
favor de un tercero.
(...) Aparte de los derechos que podemos llamar de constitucin voluntaria, pueden tambin establecerse dere-
chos de carcter forzoso a favor de un embargante que ha conseguido que se dicte la respectiva medida precau-
toria judicial sobre los derechos que contenga o represente el ttulo-valor para su tenedor.
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, (2000: pp 179-180) al comentar el artculo 32 de la Ley de Ttulos Va-
lores, que, como se viera, trata acerca de la constitucin de derechos sobre ttulo valor nominativo), ensean lo
siguiente:
Dado que la norma no especifica a qu tipo de derechos se refiere, se entiende que stos pueden ser de la ms
diversa naturaleza, pudiendo constituirse derechos y relaciones de ndole real y/o personal.
129
(...) Es el inciso segundo el que plantea una incorporacin novedosa. Se apunta que quien constituya derecho so-
bre el ttulo valor nominativo est obligado a firmar la matrcula o el registro en el cual consta dicha constitucin.
UNIDAD IV
Si por el contrario el constituyente no comparece a firmar o el beneficiario del derecho carece de documento
indubitable que contenga el derecho constituido, este ltimo puede solicitar judicialmente su anotacin o regis-
tro, va el proceso sumarsimo.
El emisor o la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores que haya hecho las anotaciones sobre la
transferencia o constitucin de derechos en la matricula o en el registro respectivo, observando lo sealado en
los artculos 29 al 32 de la Ley de Ttulos Valores (numerales citados anteriormente), queda libre de toda respon-
sabilidad, salvo que se demuestre que hubiere actuado de mala fe. As lo seala el artculo 33 de la Ley de Ttulos
Valores.
Tema N 1
TTULOS VALORES A LA ORDEN
Generalidades
Los ttulos valores a la orden son la ... clase de los ttulos valores que estn extendidos a nombre de una per-
sona determinada, pero, a diferencia de los ttulos nominativos, dicha persona est facultada para transmitir la
propiedad del ttulo -: r medio de la clusula del endoso y, por supuesto, de la entrega material del mismo, sin
necesidad de poner en conocimiento del deudor esta transmisin (Codera Martn, 1982: pp 266).
Araya, (1989: p 101), dice de los ttulos valores a la orden que ... su creacin se cumple a nombre de persona
determinada; se transmiten por la declaracin cambiara de endoso, debidamente integrada por la tradicin.
Para Sols Espinoza, (1995: p 87) los ttulos a la orden son ttulos valores emitidos con la clusula a la orden, a
nombre de persona determinada y que circulan mediante entrega unida al endoso del mismo.
Sandoval Lpez (1983, Tomo II: p 52) indica que los ttulos valores a la orden ... son los que, concebidos en su
forma esencial a nombre de determinada persona, faculta a sta, de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin
intervencin del deudor. Es fundamental destacar el carcter facultativo que tiene la transmisin del documento
de tal modo que, si no circula mediante endoso, siempre sigue siendo un ttulo de crdito
Adems, pone de relieve que:
El portador de un ttulo a la orden, para ejercer los derechos documentales, debe acreditar su legitimacin ac-
tiva por los siguientes actos
posesin del documento;
exhibicin del mismo al requerido;
cadena ininterrumpida y regular de endosos (Sandoval Lpez, 1983, Tomo II: 52-53).
Muoz, (1973: p 178), acerca de la clase de ttulo valor examinado en este punto, sostiene que:
... Es ttulo de valor a la orden el que lleva el nombre del primer tomador e inserta la clusula a la orden, si bien
puede estar sobreentendida (...).
Los ttulos a la orden pueden circular por cesin, pero el medio caracterstico es el endoso.
La firma del endosante revela la procedencia del ttulo de valor a la orden.
(...)
El negocio fundamental o bsico pude ser invocado en las relaciones entre endosante y endosatario partes de
aqul
130
Por su lado, Yadarola, (1961: p 276). dice de los ttulos de crdito a la orden lo siguiente:
... (Es) el ttulo emitido a nombre de determinada persona con la facultad expresa (clusula a la orden escrita en
UNIDAD IV
el documento) o implcita en su forma (...) de transferirlo sin intervencin alguna del deudor ni del emisor, y cuyo
titular se individualiza mediante la posesin del documento unida a una serie ininterrumpida de transferencias
(endosos) que lleguen hasta l.
De esta definicin resulta que la continuidad de los endosos es requisito indispensable para que el poseedor sea
considerado propietario del ttulo; circunstancia que, en principio, obliga a cada adquirente que luego lo transfiere
a ir dejando documentada su intervencin en la circulacin del ttulo. Cabe sin embargo sealar que (...) a partir
del endoso en blanco la circulacin puede realizarse mediante la simple tradicin del ttulo. Claro est que esta
Tema N 1
clase de endoso no lo transforma en ttulo al portador, pues lo nico que hace es reducir el nmero de endosos
y ya se sabe que no es el mayor o menor nmero de endosos lo que distingue o caracteriza al ttulo a la orden.
Lo referido a los ttulos valores a la orden se encuentra regulado, principalmente, en el Ttulo Segundo (De los
ttulos valores a la orden) de la Seccin Segunda.
De la circulacin de los ttulos valores) del Libro Primero (Parte general) de la Ley de Ttulos Valores, en los
arts. 26, 27 y 28.
Precisamente, la definicin legal de ttulo valor a la orden est contenida en el artculo 26 de la Ley de Ttulos
Valores, el cual dispone lo siguiente:
26.1 Ttulo valor a la orden es el emitido con la clusula a la orden, con indicacin del nombre de persona
determinada, quien es su legtimo titular.
Se transmite por endoso y consiguiente entrega del ttulo, salvo pacto de truncamiento conforme a lo dispuesto
en el ltimo prrafo de este artculo.
26.2 La clusula a la orden puede ser omitida en los casos de ttulos valores que slo se emitan de este
modo y en los casos expresamente autorizados por la ley.
26.3 Puede prescindirse de la entrega fsica al endosatario del ttulo valor endo-sado a ste, previo pacto de
truncamiento al respecto entre el endosante y endosatario, sustituyndolo por otra formalidad mecnica o elec-
trnica, de lo que debe mantenerse constancia fehaciente. Para este efecto, debern observarse las disposicio-
nes del Artculo 215.
El artculo 215 de la Ley de Ttulos Valores, a que alude el ltimo prrafo del inciso 26.3 del artculo 26 de la refe-
rida ley, versa sobre el pacto de truncamiento de ttulos valores y seala:
Que en las cmaras de compensacin de cheques y otros ttulos valores sujetos a pago mediante cargo en
cuentas corrientes u otras cuentas que se mantengan en empresas del Sistema Financiero Nacional, podrn
utilizarse medios y procedimientos mecnicos o electrnicos para el truncamiento del cheque y dems ttu-
los valores en el proceso de sus cobranzas.
Que para el efecto, de acuerdo al segundo prrafo del artculo 6 de la Ley de Ttulos Valores (segn el cual,
previo acuerdo expreso entre el obligado principal y/o las partes intervinientes o haberse as establecido
como condicin de la emisin, la firma autgrafa en el ttulo valor puede ser sustituida, sea en la emisin,
aceptacin, garanta o transferencia, por firma impresa, digitalizada u otros medios de seguridad grficos,
mecnicos o electrnicos, los que en ese caso tendrn los mismos efectos y validez que la firma autgrafa
para todos los fines de ley) y tercer prrafo del artculo 26 de la Ley de Ttulos Valores (numeral citado lneas
arriba), los bancos podrn acordar procedimientos especiales o sustitutorios del endoso en procuracin; as
como acordar delegaciones o mandatos para dejar la constancia de rechazo de su pago, las que surtirn los
mismos efectos del protesto, conforme a lo previsto en los artculos 82 y 213 de la Ley de Ttulos Valores
(que tratan, respectivamente, acerca del protesto de ttulos valores pagaderos con cargo en cuenta y del
protesto del cheque y su formalidad sustitutoria).
131
Que el Banco Central de Reserva del Per queda facultado para aprobar o expedir las disposiciones que fuesen
necesarias para los fines de la compensacin electrnica de cheques y ttulos valores.
UNIDAD IV
La circulacin de la riqueza a travs del uso de los ttulos valores adopta diferentes modalidades dependiendo
del tipo de ttulo valor. En el caso de los ttulos al portador su transferencia se condiciona a la simple entrega del
documento cartular. En el caso de ttulos a la orden, el endoso es la forma de lograr su transferencia. Finalmente,
en el caso de los ttulos nominativos, la cesin de derechos logra trasladar la acreencia a una nueva persona.
4. Garantas
Tema N 1
En referencia a las garantas, Castro (2011, pp. 565 y 566) establece que:
GENERALIDADES
Lo concerniente a las garantas de los ttulos valores se encuentra regulado en la Seccin Cuarta (De las garan-
tas de los ttulos valores) del Libro Primero -Parte general) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts. 56 al 63.
Precisamente, la Ley de Ttulos Valores, en su artculo 56, establece al respecto lo siguiente:
El cumplimiento de las obligaciones que representan los ttulos valores puede estar garantizado total o parcial-
mente por cualquier garanta personal y/o real u otras formas de aseguramiento que permita la ley, inclusive por
fideicomisos de garanta.
Para que dichas garantas surtan efecto en favor de cualquier tenedor, debe dejarse constancia de ello en el
mismo ttulo o registro respectivo.
Si no se seala a la persona garantizada, se presume que la garanta opera en respaldo del obligado principal.
A falta de mencin expresa del monto o lmite de la garanta, se entiende que garantiza todas las obligaciones y
el importe total que representa el ttulo valor.
En la constitucin y ejecucin de garantas de valores mobiliarios y de valores con representacin por anotacin
en cuenta, se observarn adems las disposiciones especiales que sealen las leyes de la materia.
GARANTAS PERSONALES EN LOS TTULOS VALORES

Lo relativo a las garantas personales en los ttulos valores se halla normado el Ttulo Segundo (De las garantas
personales) de la Seccin Cuarta (De las garantas de los ttulos valores) del Libro Primero (Parte general)
de la Le de Ttulos Valores, en los arts. 57 al 62.
132
GARANTAS PERSONALES EN LOS TTULOS VALORES
Lo relativo a las garantas personales en los ttulos valores se halla normado elDerecho
Ttu- Empresarial I
lo Segundo (De las garantas personales) de la Seccin Cuarta (De las garantas
de los ttulos valores) del Libro Primero (Parte general) de la Le de Ttulos Valo-
res, en los arts. 57 al 62.
Diagrama N 07: Tipos de garantas.
Fiador
UNIDAD IV
Personales
Aval
Garantas
Hipoteca
Reales Mobiliaria
Tema N 1
Anticresis
Diagrama N 07: Tipos de garantas.
Las garantas son medidas de aseguramiento del cumplimiento de una obligacin,
las mismas que pueden adoptar varias modalidades (reales y personales) y pueden
Las garantas son medidas en
ser incorporadas de aseguramiento del cumplimiento de una obligacin, las mismas que pueden adop-
documentos cartulares.
tar varias modalidades (reales y personales) y pueden ser incorporadas en documentos cartulares.
5. Pago
Como forma ordinaria de cumplimiento de una obligacin, Castro (2011, pp. 577-
5. Pago
579) dejado establecido que:
1. GENERALIDADES
Como forma ordinaria de cumplimiento de una obligacin, Castro (2011, pp. 577-579) dejado establecido que:
Lo que atae al pago de ttulos valores est contemplado en la Seccin Quinta Del
GENERALIDADES
pago) del Libro Primero (Parte general) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts.
64 al 69.
Lo que atae al pago de ttulos valores est contemplado en la Seccin Quinta Del pago) del Libro Primero
(Parte2. FECHAdeDE
general) PAGO
la Ley DEL TTULO
de Ttulos Valores, enVALOR
los arts. 64 al 69.
Las prestaciones contenidas en un ttulo valor deben ser cumplidas el da sealado

FECHApara
DE PAGO DEL TTULO
ese efecto. VALORno puede ser compelido a recibir en fecha anterior (art.
El tenedor
64, inc. 64.1, de la L.T.V.).
99 tenedor
Las prestaciones contenidas en un ttulo valor deben ser cumplidas el da sealado para ese efecto. El
no puede ser compelido a recibir en fecha anterior (art. 64, inc. 64.1, de la L.T.V.).
Quien cumple la prestacin que le corresponde antes de la fecha establecida en el ttulo, lo hace por su cuenta
y riesgo, y responde por la validez del pago (art. 64, inc. 64.2, de la L.T.V.).
Quien paga a su vencimiento o en la fecha prevista para ese efecto, queda liberado vlidamente, a menos que
haya procedido con dolo o culpa inexcusable art. 64, inc. 64.3, de la L.T.V.).
Segn el inciso 64.4 del artculo 64 de la Ley de Ttulos Valores, el obligado contra el cual se ejercite o pueda
ejercitarse las acciones derivadas del ttulo valor est facultado para exigir, contra el pago que realice, la entre-
ga del ttulo valor cancelado; y, de ser el caso, la constancia del protesto o de la formalidad sustitutoria, ms la
cuenta de gastos cancelada, sin perjuicio de lo dispuesto en d segundo prrafo del artculo 17 de la Ley de Ttulos
Valores (conforme al cual A las partes interesadas podrn acordar la destruccin del ttulo valor pagado talmente,
prescindiendo de su devolucin fsica; y B. la carga de la prueba de tal acuerdo, as como la responsabilidad por
la falta de destruccin corresponde al obligado a la devolucin).
133
PAGO PARCIAL DEL TTULO VALOR
UNIDAD IV
En relacin al pago parcial del ttulo valor, Pino Carpi, (1970: pp 50-51) apunta lo siguiente:
... Nada impide que pueda cumplirse parcialmente con la obligacin contenida en el ttulo-valor (...). Y la razn
para ello est en que en el ttulo-valor no slo juegan los intereses del tenedor, sino los de todos los intervinien-
tes, que como es racional, desean que el obligado directo o cualquier otro, satisfaga en alguna forma la obliga-
cin que por la accin de regreso pueda recaer en ellos.
(...) El cumplimiento parcial de la obligacin no puede obligar al tenedor a la entrega del ttulo-valor, por cuanto
debe seguir ejecutando el cumplimiento de la diferencia, para lo que debe hacer que se levante el respectivo
Tema N 1
protesto. A cambio de la retencin del ttulo, el tenedor est obligado a otorgar el correspondiente recibo, y ms
que esto, a anotar en el ttulo-valor, el monto de lo pagado, a fin de que slo pueda ejecutarse la diferencia.
(...) La anotacin debe extenderse en el reverso del ttulo-valor, o en hoja aparte a l adherida, si aqul ya no lo
permite. No es dems decir que tal anotacin debe hacerse a continuacin del ltimo acto llevado a cabo en la
circulacin del ttulo. La consignacin de la fecha y firma del tenedor son indispensables.
(...) El pago parcial, no es bice para que el protesto se realice, salvo el caso de que dicho pago se haya realizado
por aceptacin del tenedor, despus de realizado el protesto, caso en el que ya no hay necesidad de que se le
repita.
Lo relativo al pago parcial del ttulo valor podemos hallarlo en el artculo 65 de la Ley de Ttulos Valores, que dis-
pone lo siguiente:
El tenedor no puede rehusar un pago parcial.
En los casos de verificarse pago parcial, quien paga puede exigir que el tenedor del ttulo le otorgue el recibo
correspondiente, adems de la anotacin que deber hacerse en el mismo ttulo valor.
En los casos sealados en el prrafo anterior, en el registro del proteste deber hacerse la misma anotacin
sealada en el prrafo anterior si tal pago se efecta en el acto del protesto o durante el lapso que el ttulo se
encuentre en poder del fedatario.
En los casos de cumplimiento parcial, el tenedor debe adems hacer entrega a quien hizo tal pago parcial y a cos-
ta de ste, de la copia certificada notarial o judicial del ttulo valor con la constancia de haber sido parcialmente
pagado; en cuyo mrito podr, quien hizo tal pago parcial ejercitar las acciones cambiaras que le correspondan.
La copia certificada antes indicada tiene mrito ejecutivo.
LUGAR DE PAGO DEL TTULO VALOR

El lugar de pago del ttulo valor es materia de regulacin legal en el artculo 66 de la Ley de Ttulos Valores, nu-
meral que reproducimos a continuacin:
66.1 El ttulo valor debe ser presentado para su pago en el lugar designado al efecto en el documento, aun
cuando el obligado hubiere cambiado de domicilio, salvo que ste haya comunicado notarialmente al ltimo
tenedor su variacin, antes del vencimiento o fecha prevista para su pago y siempre dentro de la misma ciudad
o lugar de pago.
66.2 Si se hubiere sealado que el pago se har mediante cargo en una cuenta mantenida en una empresa del
Sistema Financiero Nacional conforme al Artculo 53 [art. 53 de la L. T. V., que seala: A. que en los ttulos valo-
res que contengan obligaciones de pago dinerario, podr acordarse que dicho pago se cumplir mediante cargo
en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, sealando el nombre de la empresa y,
en su caso, el nmero o cdigo de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada
134
deber contar con autorizacin previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea con fondos constituidos
previamente o con crditos que conceda al titular de la cuenta designada], el ttulo debe presentar ante la res-
UNIDAD IV
pectiva empresa sealada en el documento, la que rechazar o atender su pago con los fondos que hubiere
en la cuenta designada en el ttulo valor, hasta donde alcancen, o con las concesiones crediticias que pueda
conferir al titular de dicha cuenta.
66.3 A falta de indicacin expresa del lugar de pago, el ttulo valor se entiende pagadero en:
a) el domicilio que figure junto al nombre de quien resulte ser el obligado principal del ttulo; o, en su efecto,
en el domicilio real del obligado principal; y
Tema N 1
b) el domicilio del indicado para el pago por intervencin.
66.4 El pago de los valores con representacin por anotacin en cuenta se verificar a travs de la respectiva
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o en la forma sealada en el registro, conforme a la ley de
la materia.
Logra concluirse que las mismas reglas para el pago en relaciones civiles, a los ttulos valores se les aplica las
mismas directivas. Nota de ello es que el pago puede realizarse de manera fraccionado, generando la obligacin
del acreedor de aceptarlo, salvo que se trate de una obligacin indivisible.
6. Protesto
Aquel reclamo notarial para el cobro de una deuda es conocido como protesto. Castro, (2011, pp. 585 y 586)
advierte que:
GENERALIDADES
Para Codera Martn, (1982: p 218) el protesto es el... acta notarial acreditativa de que una letra de cambio no ha
sido aceptada o pagada.
Argeri, (1982: p 327) afirma que el protesto es el ... acta notarial o de naturaleza sustitutiva que establece la
ley, donde consta que el portador de un ttulo valor (letra de cambio; cheque) ha practicado sin resultado positivo
las diligencias dispuestas por d ordenamiento para exigir el pago o la aceptacin de l por parte del librado....
Asimismo destaca que ... su objeto tiende: a probar la negativa aceptativa del librado o al pago por el aceptan-
te; a establecer el estado de la letra: cheque y personas obligadas; a abrir o dejar abierta la va de las acciones
cambiarias....
Rodrguez Rodrguez, citado por Soto lvarez, (1994: p 254), asevera que el protesto ... es el acto solemne y
pblico TOT el que se da constancia del requerimiento formulado al librado o aceptante para que acepte o pague
la letra y de la negativa a hacerlo.
Puente y Calvo, citado por Soto lvarez, (1994: p 254), estima que el protesto... es el acto solemne que tiene
por objeto comprobar autnticamente que la letra fue presentada en tiempo y que el obligado dej de aceptarla
o pagarla total o parcialmente.
Luis Muoz, (1973: p 489).considera que: Es el protesto acto autntico y de ritual solemne (...) mediante el cual
se comprueba con los efectos previstos en la ley y en una forma indubitable y fehaciente, la falta de aceptacin
o de pago de una letra de cambio y en general una situacin cambiara insatisfecha. Se trata de un acto de decla-
racin de certeza que pone en mora al deudor.
(...)
135
Se llama protesto tambin al instrumento, por naturaleza pblico, o el acta que formaliza dicho acto, y que como
ste goza de autenticidad y prueba su contenido por s mismo.
UNIDAD IV
Rubio, (1973: p 360), indica sobre el particular que ... el protesto se manifiesta (...) como un acto probatorio: de
acreditamiento en sentido estricto. La voluntad de quienes intervienen en el mismo no tiene carcter constitu-
tivo. No es un complemento de la declaracin cambiara (...) sino un acto fuera del ttulo, que afecta al ejercicio
del derecho. Una carga del tomador para la efectividad de sus ulteriores derechos, que la doctrina (...) suele
configurar como una condicio iuris. El protesto es, adems, un acto civil privado no procesal. Es decir, no un
acto directamente encaminado a promover una actuacin jurisdiccional, sino un presupuesto para el ejercicio de
la accin cambiara. El requerimiento, del cual el protesto acredita la negativa, est entre las declaraciones que
tienden a provocar en el destinatario un determinado comportamiento; (...) donde el protesto ofrece un aspecto
Tema N 1
predominante de intimacin al pago....
Lo concerniente al protesto de ttulos valores se encuentra regulado en Seccin Sexta (Del protesto) del Libro
Primero (Parte general) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts. 70 al 89.
En relacin al protesto de ttulos valores, la Ley Nro. 27287 (L.T.V.), en su artculo 70, establece:
Que salvo disposicin distinta de la Ley de Ttulos Valores, en caso a incumplimiento de las obligaciones que
representa el ttulo valor, deb dejarse constancia de ello mediante el protesto o, en su caso, debe observarse la
formalidad sustitutoria que se establece, la que surtir los mismo efectos del protesto.
Que en los ttulos valores sujetos a protesto, el protesto o la formalidades sustitutoria que deben ser obtenidos
dentro de los plazos previstos efecto constituyen formalidad necesaria para el ejercicio de las accionen cambia-
ras respectivas.
En efecto, por regla general el protesto es una actividad a ser realizada previo l ejercicio de alguna accin cam-
biaria, salvo que las partes hayan determinado una modalidad sustitutoria o determinen prescindir del mismo.
7. Acciones cambiarias y extracambiarias

En tal sentido, Castro (2011, pp. 605 y 606) sostiene que:
CONFIGURACIN DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS

Segn Rodrigo Ura, (1990: p866), las acciones cambiadas ... son aquellas que corresponden a los sucesivos
tenedores legtimos de la letra para el ejercicio de los derechos de crdito que el ttulo incorpora, de cuya satis-
faccin responden solidariamente todos los firmantes de la letra....
En opinin de Sabate Prebisch, (1957: p 153) la accin cambiara ... emerge del ttulo, se ejercita exclusivamente
con el ttulo y se resuelve por el contenido del ttulo, con abstraccin de la causa. Comprende no slo al librador
y primer tenedor de la letra y al endosatario y endosante inmediato, sino tambin a los terceros mediatos obli-
gados o tenedores de la letra....
Acerca de la accin cambiara, Pea Castrilln (1981: p 210). anota que ... se trata de una locucin inexacta,
elaborada sobre los residuos de la nocin de la actio romana; (...) no cabe considerar esta institucin desde
un punto de vista estrictamente procesal; o que se quiera significar con tal expresin o el contenido que
quiera drsele no es otro que el derecho sustancial o material que resulta de la letra de cambio o que con ella se
fundamente; a pesar de su limitado alcance la accin cambiara se refiere o abarca mucho ms que la posibilidad
de exigir el derecho incorporado.
Sobre el particular, Escuti, (1988: pp 277-278) refiere lo siguiente:
136
... Una tradicin secular ha impuesto la denominacin de acciones cambiaras al conjunto de derechos, cargas,
obligaciones y procedimientos atinentes a la satisfaccin de las prestaciones emergentes de los ttulos cambiarios.
UNIDAD IV
Sin embargo, hay que precisar conceptos, pues la expresin accin cambiara comprende tanto lo netamente
sustancial como la cuestin procesal: en realidad sera ms apropiado hablar de pretensin cambiara, para desig-
nar el derecho de fondo o sustancial, y de accin cambiara para aludir a la facultad de peticionar ante la justicia,
mediante un determinado mecanismo procesal, la satisfaccin de las pretensiones cambiaras invocadas.
La accin cambiara como pretensin se refiere al derecho incorporado al ttulo, es decir a la facultad sustancial
de obtener el pago o el reembolso del importe de la obligacin cartular, con ms los accesorios pertinentes (...).
La accin cambiara en tanto facultad que corresponde a una persona para que requiera la intervencin del
Tema N 1
Estado a efectos de tutelar la pretensin jurdica material, hace referencia al tratamiento procesal que reciben,
en juicio, los ttulos circulatorios.
Bergel, (1969: p 27), denomina accin cambiara a ... toda pretensin que, fundada en el vnculo literal, autno-
mo y abstracto, creado por la suscripcin de la cambial, se dirige a la obtencin del pago de la suma de dinero
expresada en el ttulo.
El mencionado jurista seala, adems, que son caracteres diferenciales de la accin cambiara los siguientes:
a) que se ejercita en base a un ttulo que cumple con los recaudos formales establecidos para los ttulos de
crdito,
b) que tiene por causa petendi el vnculo literal, autnomo y abstracto creado por la suscripcin del ttulo,
c) que tiene por petitium la suma de dinero indicada en el ttulo.
La Ley de Ttulos Valores regula a las acciones cambiaras derivadas de los ttulos valores en la Seccin Stima
(De las acciones cambiaras derivadas de los ttulos valores) de su Libro Primero (Parte general), en los arts.
90 al 94. Tambin regula tales acciones en el Ttulo Primero (De la prescripcin de las acciones cambiaras) de
la Seccin Octava (De la prescripcin y caducidad de las acciones derivadas de los ttulos valores) del citado
Libro Primero, en los arts. 95 al 97.
Entendemos como acciones cambiarias a aquellos derechos de exigencia jurisdiccional pago de una obligacin
contenida en un ttulo valor. Dichas acciones pueden sostenerse en el mismo ttulo valor (acciones cambiarias) o
en el documento causal (acciones extracambiarias).
8. Deterioro, sustraccin, extravo y destruccin

En cuanto a dicha circunstancias Castro (2011, p. 651) menciona que:
ACCIONES A EJERCITAR EN CASO DE DETERIORO, DESTRUCCIN, EXTRAVO Y SUSTRACCIN DE

TTULOS VALORES
Lo concerniente a las acciones a ejercitar en caso de deterioro, destruccin, extravo y sustraccin de ttulos
valores es materia de tratamiento legal en la Seccin Novena (Del deterioro, destruccin, extravo y sustraccin
de los ttulos valores) del Libro Primero (Parte general) de la Ley de Ttulos Valores, en los Arts. 101 al 112.
Las referidas acciones son las que se indican a continuacin:
A. cciones de sustitucin de ttulo valor y de requerimiento de intervencin en caso de deterioro notable o

A
destruccin parcial.
137
B. Accin de declaracin de ineficacia de ttulo valor en caso de deterioro total, extravo o sustraccin.
C. Accin de ineficacia de ttulos valores nominativos e intransferibles.
Acciones en caso de desposesin e ineficacia de ttulos valores por causas no previstas en la Ley de Ttu-
D.
los Valores.
La Ley de Ttulos Valores ha determinado un procedimiento a seguir para cualquier tipo de incidencia que ocurra
con un documento cambiario, que van desde su sustitucin hasta la declaracin de ineficacia.
Lectura seleccionada N 1:
CONFIGURACIN DE LA ACCIN CAUSAL

Castro, Jorge. Manual de derecho comercial. Lima: Jurista. 2011. pp. 639-643.
En opinin de Sabate Prebisch (1957: p 153), ... la tenga establecida y vigente la I relacin jurdica de
accin causal deriva del negocio fundamental; slo derecho comn por la cual se la libr o trasmiti.
puede ejercitarse entre los sujetos de la relacin fun-
damental u; originaria: el librador y el primer tenedor Pallares, (1952: p 245) seala al respecto que la ac-
de la letra (beneficiario) el endosatario y su endosan- cin causal toma su nombre del contrato o acto jur-
te inmediato.... dico que da nacimiento al ttulo de crdito, o sea de
la causa que lo genera. A este respecto, cabe insistir
A decir de Pino Carpi, ... se denomina accin cau- en que dicha causa no lo es de los derechos I t accio-
sal a la que puede iniciar I el emitente y tomador del nes que dimanan del ttulo, sino del ttulo mismo. (...)
ttulo-valor contra el aceptante, cuando la emisin del Estos dimanan de la letra y no de la operacin civil o
I Titulo ha provenido de una relacin jurdica entre uno mercantil que haya dado origen a la expedicin I del
y otro, y en l (en el ttulo) I no ha habido ningn en- ttulo. Adems, el indicado jurista agrega que:
doso; y la que puede iniciar tambin el endosatario
contra y su endosante por haber existido igualmente ... La accin causal a favor del tenedor del documen-
entre ellos una relacin o acto jurdico I tote ha dado to, tiene carcter de sub-sidiaria, o lo que es lo mis-
lugar al endoso del ttulo-valor (Pino Carpio, 1970: p mo, slo puede ejercitarse cuando la letra de cambio
54). no ha sido pagada o aceptada. No es, por lo tanto,
una accin autnoma como la que pudiera derivar del
En palabras de Gmez Leo, (1991: pp 322-323) la acto jurdico generador del ttulo si ste no se hubiera
accin causal es la accin extracambiaria que puede expedido.
promover el portador legitimado de una letra de cam-
bio contra el firmante inmediato anterior que lo garan- (...) Para ejercitar la accin debe devolverse previa-
tiza en el nexo cambiario, siempre que la letra no est mente la letra de cambio, lo que demuestra que, en
perjudicada y tenga establecida y vigente, con dicho realidad, el acreedor no tiene conjuntamente las dos
sujeto, la relacin jurdica de derecho comn por la acciones, sino slo sucesivamente la causal, y en pri-
cual se la libr.... El ya mencionado tratadista pone mer trmino la cambiara (Pallares, 1952: p 246).
de relieve lo siguiente: ... Si bien hemos referido la I
Escuti, (1988: pp 381-382), en lo que atae a la accin
explicacin a la accin causal entre el librador y bene-
causal, refiere lo siguiente:
ficiario, ello se puede entender entre cualesquiera de
los sujetos vinculados en forma anloga a la descrita, La accin causal procede entre sujetos que han sido
de donde corresponde agregar a lo dicho: que la letra partes, en la relacin subyacente que sirvi de causa
138
a fa emisin o transmisin del ttulo (librador y toma- transmisin de la cambial surge la llamada accin ex
dor, endosante y endosatario, suscriptor y tomador). causa que compete al poseedor del ttulo. Y es que
UNIDAD IV
la cambial, salvo pacto en contrario que habr de pro-
No es menester que del propio ttulo surja la vincula- barse, se transfiere pro solvendo, o sea salvo buen
cin causal entre los obli-gados (endosante y endosa- fin y no pro soluto o en cumplimiento, por lo que su
tario, etc.), ya que se puede ejercer la accin contra la emisin no produce novacin del negocio fundamen-
persona que transmiti un ttulo que estaba endosa- tal, de manera que el acreedor puede, basndose en
do en blanco y que lo entreg sin endosarlo. la relacin fundamental, accionar no obstante la emi-
sin o el endoso de la cambial.
En cambio, no procede la accin en el caso del ava-
lista en contra de su avala-do, fundado en que la ley Cuando el ttulo de valor fue creado y emitido, o endo-
Tema N 1
solamente menciona la relacin que dio origen a la sado a ttulo de cumplimiento, esto es, pro soluto,
emisin o transmisin del ttulo. se produce novacin y entonces no existe la llamada
accin ex causa; empero, el animus donandi, debe
La Ley de Ttulos Valores contempla a la accin causal
probarlo el deudor que es el interesado.
en su artculo 94. numeral que establece lo siguiente:
(...)
94.1 Si las calidades del tenedor y del obligado prin-
cipal del ttulo valor corres-pondieran respectivamen- La accin ex causa no compete al acreedor cuando
te al acreedor y al deudor de la relacin causal, de la emisin o el endoso de la cambial produce una no-
la que se deriv la emisin de dicho ttulo valor, el vacin objetiva del negocio fundamental entre quien
tenedor podr promover a su eleccin y alternativa- gira y endosa y quien la recibe, pues el ttulo de valor
mente, la accin cambiara derivada del mismo o la solamente es til para proteger el negocio fundamen-
respectiva accin causal. tal, de suerte que perjudicado ste o extinguida la
accin cambiara directa o de regreso, no hay posibi-
94.2 Igual derecho asistir al endosatario respecto
lidad de ejercer la accin cambial.
a su inmediato endosante, siempre que el endoso
fuere absoluto y derivase de una relacin causal, en En el supuesto, que es el ms normal, de que la le-
la que uno y otro tuvieren las calidades de acreedor y tra haya sido recibida pro solvendo -salvo buen fin-
deudor, respec-tivamente. el acreedor debe antes que nada pedir el pago de la
cambial y, en su caso, comprobar la falta de pago me-
94.3 Subsiste la accin causal correspondiente a la
diante el protesto y una vez ejercida la accin cam-
relacin jurdica que dio origen a la emisin y/o trans-
biara directa, o de regreso sin resultado podr utilizar
misin del ttulo valor no pagado a su venci-miento, a
la accin ex causa. Ahora bien, si la letra qued per-
menos que se pruebe que hubo novacin.
judicada, no es posible ejercer la accin cambiara. El
94.4 Si el tenedor opta por ejercitar la accin cam- acreedor puede empero ejercer la llamada causal, y
biara, de acuerdo al Artculo 18 [de la L.T.V., referido se habla de concurso electivo-subordinado entre las
al mrito ejecutivo de los ttulos valores y a las vas acciones. Extinguida, pues, la accin cambiara, cabe
en que pueden ejercitarse las acciones cambiaras] ejercer la causal, salvo en el supuesto de novacin,
podr recurrir a cualquiera de las vas procesales que pero extinguida o perjudicada sta, no puede revivir
admita la ley procesal. (Pavone La Rosa, 1988: pp la cambiara.
632-633).
La accin causal (ex causa) es extracambiaria porque
Sobre el particular, Luis Muoz, (1973: pp 550-551). surge de las relaciones entre quien crea la letra y el
refiere lo siguiente: tomador; o entre el endosante y el endosatario que
recibe la cambial.
El negocio extracambiario, bsico, fundamental o
subyacente que no es ni la causa fuente ni la fun- La Ley de Ttulos Valores, respecto al ejercicio de la
cin de la cambial, pues aqul tiene la suya propia, se accin causal, prescribe lo siguiente:
da entre quien crea la cambial y la entrega y el que
Si las calidades del tenedor y del obligado principal
recibe -tomador-, y tambin entre el endosante que
del ttulo valor corres-pondieran respectivamente al
transmite el ttulo valor y el endosatario que lo recibe.
acreedor y al deudor de la relacin causal, de la que
De semejante negocio que da causa a la emisin y se deriv la emisin de dicho ttulo valor, el tenedor
139
podr promover a su eleccin y alternativamente, la dosatario respecto a su inmediato endosante, siem-
accin cambiara derivada del mismo la respectiva ac- pre que el endoso fuere absoluto y derivase de una
UNIDAD IV
cin causal (art. 94, inc. 94.1, de la L.T.V.). relacin causal, en la que uno y otro tuvieren las ca-
lidades de acreedor y deudor, respectivamente (art.
Igual derecho (vale decir, el ejercicio alternativo de la 94, inc. 94.2, de la L.T.V.).
accin cambiara o de la accin causal) asistir al en-
Actividad N 1
Tema N 1
Elabore un mapa conceptual explicando las diferentes formas de circulacin de los ttulos valores.
140
Tema N 2:
UNIDAD IV
Parte especial
En la parte especial lograrn advertirse las particularidades de cada ttulo valor conforme a lo sealado por la Ley
de Ttulos Valores, identificando sus caractersticas y formas de representacin.
1. Cheque
Tema N 2
Uno de los ttulos valores ms utilizados en el trfico comercial es el cheque, que a decir de Echaiz (2014, pp. 26
y 27) es:
El cheque es un antiguo ttulo valor, cuyos orgenes se remontan varios siglos atrs. Roberto Goldschmidt
explica que, a finales del siglo XIV, los bancos italianos emitan fes de depsito, los cuales eran una especie de
certificado que circulaban en vez del dinero y que podran calificar como el antecedente ms antiguo del cheque
contemporneo.
Sin embargo, pareciese que aquellos fueron en realidad resguardos entregados por el banquero a su cliente, por
lo que un mejor vestigio se encontrara en la polizze del Banco de Npoles, utilizada a partir de 1550, la misma
que era concebida como un ttulo emitido por el depositante, a cargo del banco, pagadero a la vista y transmisible
por endoso, teniendo dos variantes: la polizze sciolte (que no ofreca al tomador la seguridad de la real existencia
de fondos disponibles en poder del banco) y la polizze notata fede (mediante la cual el banquero certificaba la
existencia efectiva en su poder de la suma suficiente para el pago).
Por su parte, Joaqun Garrigues anota que la primera aparicin legislativa del cheque se produce en la Bill of
Exchange Act inglesa de 1882, que considera el cheque como una letra a la vista girada sobre un banquero, e
informa ms tarde la reglamentacin del cheque en los Cdigos de Comercio y leyes especiales del siglo XIX(s);
en efecto, luego se le encuentra en sendos Cdigos o leyes de Francia (1865), Blgica (1873), Suiza (1881), Italia
(1882), Espaa (1885), Portugal (1888) y Alemania (1908).
En el Per el cheque empieza su recorrido normativo en el vetusto Cdigo de Comercio de 1902 cuando en
el Libro Segundo De los contratos especiales de comercio contempl la Seccin Undcima De los vales y
pagars a la orden y de los mandatos de pagos llamados cheques, cuyos artculos 521 al 533 fueron derogados
por la primigenia Ley de Ttulos Valores No 16587 (de 1967) y sta, a su vez, por la vigente Ley de Ttulos Valores
No. 27287 (del 2000).
Hoy en da, la citada norma cambiara regula al cheque en el Libro Segundo Parte especial de los ttulos valores
especficos cuando ampliamente desarrolla la Seccin Cuarta El cheque entre sus artculos 172 y 216, pro-
nuncindose respecto a sus disposiciones generales, el nutrido abanico de cheques especiales, el endoso y el
pago. En las siguientes lneas analizaremos los principales tpicos de la actual regulacin legislativa del cheque
en el Per.
Definicin
E1 cheque es un ttulo valor que supone una orden de pago. Es un ttulo valor porque, a tenor del artculo 1.1 de la
Ley de Ttulos Valores, se trata precisamente de un valor que representa el derecho patrimonial del beneficiario,
est destinado a la circulacin (pudiendo hacerlo a travs, por ejemplo, del endoso) y debe reunir los requisitos
formales esenciales (como que su emisin sea exclusivamente a cargo de un banco).
Asimismo, supone una orden de pago puesto que, segn dispone el artculo 174 inciso c) de la mencionada Ley
de Ttulos Valores, el cheque debe contener la orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de dine-
141
ro, expresada aunque sea en nmeros, o en letras, o de ambas formas, de modo tal que el banco girado recibe
una orden de su cliente para el pago del cheque, la cual no podr rehusar (siempre que existan fondos suficien-
del cheque de pago diferido, regulado en el artculo 199 de la misma norma cam-
UNIDAD IV
tes, ya que de no ser as pagar slo hasta donde alcancen los fondos disponibles del emitente), siendo esa
biara), ni a una condicin (suspensiva o resolutoria), ni a cargo alguno.
orden pura y simple, por lo que no podra estar sujeta a un plazo convencional (salvo tratndose del cheque de
pago diferido,
Diagramaregulado en elElementos
N 08: artculo 199del
de cheque.
la misma norma cambiara), ni a una condicin (suspensiva o reso-
lutoria), ni a cargo alguno.
Denominacin
Tema N 2
Cdigo Girador
Lugar y fecha Girado
Monto Beneficiario
Firma
Diagrama N 08: Elementos del cheque.

Logra a su vez advertirse que el cheque ha tenido una regulacin cambiante a raz
Logra a de
su vez
los advertirse
diferentes que el cheque haque
dispositivos tenido una regulacin
lo regulaban, cambiante
como el caso a raz
del de los diferentes
Cdigo dispositivos
de Comer-
que lo regulaban,
cio y a lacomo
fechaelpor
casoladel
LeyCdigo de Comercio
de Ttulos y a la fecha por la Ley de Ttulos Valores.
Valores.
2. Pagar
2. Pagar
Financieramente, el pagar se constituye en el titulo valor de mayor circulacin
debido a su flexibilidad y fcil uso.
Financieramente, el pagar se constituye en el titulo valor de mayor circulacin debido a su flexibilidad y fcil uso.
Al respecto,
Al respecto, Castro
Castro (2011, pp. (2011,
721-725)pp. 721-725)
refiere refiere lo siguiente:
lo siguiente:
1.1 Concepto
Concepto
En opinin
En opinin de Argeri,de(1982:
Argeri, (1982:
p. 311), p. 311),
el pagar es lael...
pagar es unilateral
promesa la ... promesa
de pago unilateral de pa-
escrita en cuya virtud una
go escrita en cuya virtud una persona se obliga a pagar a otra o a su orden una
persona se obliga a pagar a otra o a su orden una suma de dinero cierta...
suma de dinero cierta...
Puente y Calvo, citado por Soto lvarez, (1994: p 261) califica al pagar como ... un ttulo de crdito que con-
tiene La promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma de dinero en lugar y poca determinados 110 a la
orden del tomador.
Malagarriga, citado por Donato, (1997: p 261), estima que el pagar ... es un documento endosable mediante
el cual su creador se obliga a pagar una cantidad de dinero a la persona a cuyo favor se extiende el pagar o a la
que sea legtima tenedora del mismo, a su vencimiento.
142
Segn Fernndez Raymundo, citado por Legon, (1981: p 329) el pagar es un documento por el cual el firmante
se compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero determinada persona o a su orden en el
UNIDAD IV
plazo especificado en el mismo.
Para Villegas, (1989: p 87) el pagar ... es un ttulo valor abstracto por el cual una persona (librador o suscritor o
firmante) promete incondicionalmente pagar cierta suma de dinero a otra (tomador o beneficiario), en el lugar y
fecha indicada en su texto.
Pino Carpi, (1970: pp 262-263) define al pagar como ... una promesa escrita de pago por cantidad determi-
nada y a cierto tiempo establecido a favor de una persona que cebe ser nominada o a la orden de quien debe
hacerse el pago.
Tema N 2
Alterini, citado por Donato, (1997: p 261). considera que el pagar es ... el documento privado, formal y com-
pleto, necesario para ejercer el derecho literal, autnomo y abstracto mencionado: en el mismo, que contiene
la promesa incondicionada del suscriptor de pagar una determinada de dinero a persona individualizada o a su
orden, que circula comnmente por endoso, y que concede al titular una accin cambiaria que puede dirigir
contra todos los firmantes del pagar, responsables solidarios, individuo colectivamente, sujeta a prescripcin
o caducidad, ejercitable ante el fuero comercial, lo que no obsta, en su caso, para la promocin de las acciones
causales o de enriquecimiento.
Codera Martn, (1982: p 195) entiende por pagar el ... efecto de comercio en virtud cd cual una persona, que
es al mismo tiempo librador y librado, promete pagar riera cantidad de dinero a la orden de un tercero en un
momento y lugar determinado.
Messineo, (1971, Tomo VI: pp 381-382), dice del pagar lo siguiente:
... (Asume) la estructura de la promesa (directa) unilateral obligatoria, teniendo por contenido el pago de una
suma de dinero; en esto, ms conforme con el tipo ordinario de ttulo de crdito, que encierra, precisamente, la
promesa de un hecho (prestacin propio, o sea del mismo firmante.
Aqu la relacin se desarrolla entre dos, o sea, entre promitente, llamado emitente, y el ordenatario (tomador, o
endosatario, o cesionario).
(...) El promitente no cuenta con el hecho ni con el patrimonio de un tercero (por lo menos en va principal), a fin
de que se haga honor a la cambial; sino que se compromete directa y exclusivamente a s mismo y a su propio
patrimonio.
Esta circunstancia determina que la emisin del pagar es ms fcil, toda vez que el emitente no tiene necesi-
dad de presuponer una relacin econmica preexistente o futura (creada especialmente: relacin de provisin)
para poder crear el pagar; para ello basta la voluntad del emitente y la previsin de poder, al vencimiento, hacer
honor al pagar, pagndolo.
En opinin de Sandoval Lpez, (1983, Tomo II: p 163), El pagar es un ttulo de crdito que contiene una presta-
cin consistente en pagar una suma de dinero. Pertenece en consecuencia a la categora de los llamados efectos
de comercio, dentro de la cual se encuentran la letra de cambio, el cheque, la carta orden de crdito, la tarjeta
de crdito, etc.
Este instrumento negociable permite a una persona reconocerse deudora de otra de una cantidad determinada o
determinable de dinero. Se trata de un acto jurdico unilateral que se genera por la voluntad de una sola persona
que confiesa adeudar la cantidad determinada o determinable de dinero. No es como la letra de cambio, un do-
cumento que est sujeto a la aceptacin; basta la declaracin instrumental del suscriptor que confiesa adeudar
y se obliga a pagar la cantidad de dinero, los intereses y reajustes. En esencia, como ttulo de crdito basta que
la declaracin documental contenga las exigencias de forma y de fondo para que quede obligado el suscriptor.
A criterio de Pallares, (1952: p 249):
... El pagar contiene la promesa incondicional de pagar una suma de dinero.
143
En esto consiste el carcter especfico que lo distingue de los dems ttulos de crdito. Es documento unilateral,
mientras que la letra de cambio y el cheque son documentos bilaterales.
UNIDAD IV
(...) En el pagar se opera un fenmeno econmico interesante. Consiste en que la simple promesa de pagar una
suma de dinero, se convierte en un valor econmico que por s solo puede circular y ser utilizado en operaciones
civiles o mercantiles.
Luis Muoz, (1973: pp 615- 616) dice del pagar que es (...) un ttulo valor de contenido crediticio el dinero y por
consiguiente un negocio jurdico unilateral y acto de comercio que documenta una sola declaracin de contenido
volitivo vinculante, recepticia, dirigida a persona incierta en su creacin y que como ttulo de valor es probatorio,
constitutivo y dispositivo, que rene los caracteres de literal, autnomo, abstracto, completo y con poder de
Tema N 2
legitimacin, en virtud del cual una parte, librador, girador o deudor, se obliga por escrito pura y simplemente,
esto es, incondicionalmente, a pagar al primer tomador, o al portador o nuevo tenedor legitimado del ttulo, una
| rama de dinero determinada, puesto que el derecho del acreedor queda tambin incorporado al ttulo al igual
que la obligacin correlativa.
Gmez Leo, (1991: p 379) califica al pagar como ... un ttulo de crdito a la orden, abstracto, formal y completo,
que contiene una promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero a su portador legitimado,
vinculando solidariamente todos los firmantes.
Luego trata acerca de la naturaleza jurdica del pagar, y anota lo siguiente:
1) El pagar cambiario es del gnero de los ttulos de crdito; por tanto, cuenta con los caracteres esenciales
y comunes a todos ellos (v.gr., es necesario, literal y autnomo).
2) Cuenta con aptitud constitutivo-dispositiva, adems de probatoria; es decir, en tanto documento, su pose-
sin resulta condicin de existencia y condicin de disponibilidad del derecho en l representado.
3) Pertenece a la especie de los papeles de comercio, por lo que se halla informado por el carcter completo
y rgidamente formal, de formalidad tasada, comportndose como negocio abstracto, en tanto el derecho
cambiarlo que de l deriva puede ser ejercido con prescindencia del negocio extracambiario o relacin
subyacente por el cual se libr o transmiti el pagar.
4) El pagar es un ttulo de crdito esencialmente a la orden; es decir, (...) lleva su nombre o designacin en
su texto esencial: Pagar (...). En su defecto, debe incluir la clusula a la orden....
Bonfanti y Garrone, (1982: 806), sealan como funciones del pagar las que se enuncian a continuacin:
a) Instrumento de crdito: La primera y principal funcin que el pagar des-empea es la obtencin de

crdito
b) efuerzo de crdito: El crdito, traducido a travs de la relacin funda-mental, se encuentra reforzado

R
mediante la emisin de un pagar, ttulo ejecutivo.
c) Garanta de una deuda de tercero: La emisin de un pagar puede efectuarse para garantizar la deuda
de un tercero, en el caso de que ste no cumpla.
d) esmovilizacin de un crdito: En la prctica bancaria, si un cliente es deudor del banco en razn de una
D
apertura de crdito bancario o cualquier otra operacin, se estila que el deudor libre a favor de la institucin
crediticia uno o ms pagars en blanco -a cubrirse por el importe adeudado- mediante los cuales el banco
refuerza su cobrabilidad o, eventualmente, puede negociarlos con un tercero.
e) Crdito de favor: Se libra un pagar para favorecer a quien se quiera, colocndolo aparentemente en la
posicin de acreedor del emisor.
f) Pagar seco: Se acuerda tal denominacin al pagar librado por el emisor pero desprovisto de toda circu-
144
lacin, por lo cual no hay endosantes as como tampoco hay avalista. En esta situacin, nos encontramos
slo frente a un obligado principal -el librador- sin que haya obligados de regreso de ninguna clase....
UNIDAD IV
Finalmente, Codera Martn, (1982: p 195) pone de manifiesto que ... los pagars a la orden que proceden de
operaciones de comercio, producirn las mismas obligaciones y efectos que las letras de cambio, excepto en
la aceptacin que es privativa de stas. Los pagars que no estn expedidos a la orden se reputarn simples
promesas de pago sujetas al Derecho comn o al mercantil, segn su naturaleza....
Lo concerniente al pagar se encuentra normado en el Ttulo nico (El pagar) de la Seccin Segunda (Del
pagar) del Libro Segundo (Parte especialDe los ttulos Valores especficos) de la Ley de Ttulos Valores, en
los arts. 158 al 162.
Tema N 2
Si bien existe una gran similitud con la letra de cambio, el pagar logra tener mayor versatilidad debido a su fcil
uso y su versatilidad con respecto a la letra, adems de que en su gestacin slo se requiere de dos personas.
3. Letra de cambio
Aquel ttulo de mayor circulacin entre los articulares es la letra de cambio. A ello, Castro (2011, pp. 679-681)
menciona que:
CONCEPTO
Segn Sama, Carretero Prez, Jimnez Hernndez y Reina Guerra, (1981: p 6) la letra de cambio puede definirse
como ... el ttulo de valor o de crdito, configurado como carta, en la que consta una promesa de pago dinerario
a cargo del destinatario, a favor del tomador o portador del ttulo.
Cmara, citado por Bonfanti y Garrone, 1982: p 218) concepta a la letra de cambio como ... el ttulo de crdi-
to formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al
tomador o a su orden una suma de dinero en lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en
ella intervienen.
Ripert, citado por Sandoval Lpez, (1986 Tomo II: 72). denomina letra de cambio al ... ttulo que remitido por el
librador al beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse pagar a una fecha determinada, en general fijada
por la costumbre, de una suma de dinero por el librado....
Bonelli, citado por Maisch von Humboldt, (1968: p 17) concibe a la letra de cambio como ... una promesa de
pago, asumida por un deudor directo (emitente o aceptante) garantizada en forma solidaria por cualquier otro
interviniente y que representa para quien la posee la expectativa ce un dinero futuro.
Arminjon y Carry. citado por Maisch von Humboldt, (1968: p 17) califican a la letra de cambio como ... un escrito
que condene ciertas menciones obligatorias, por medio del cual el emitente da la orden de pagar, o tomar a su
cargo, una cierta suma de dinero, en una poca determinada; estando este ttulo sometido a reglas especiales
relativas a su transmisin, pago y a las obligaciones de los suscritores y a los derechos de su portador.
Puente y Calvo, citado por Soto lvarez, (1994: p 244) definen a la letra de cambio como ...un ttulo de crdito
que contiene la orden incondicional que una persona llamada girador da a otra llamada girado, de pagar una suma
de dinero a un tercero que se llama beneficiario, en poca y lugar determinados.
Malagarriga, citado por Donato, (1997: p 253). asevera que la letra de cambio es ... un documento de la forma
de una carta misiva abierta entregada por una persona llamada librador a otra que se llama tomador, y en la cual
se encarga a una tercera persona que es el girado, el pago de una suma de dinero....
145
Argeri, (1982: p 263) afirma que la letra de cambio es un ... ttulo de crdito de naturaleza abstracta por el cual
una persona (suscriptor o librador) y en ajuste a las formalidades establecidas en la ley, dispone una orden a otra
UNIDAD IV
(librado o girado) para que pague incondicionalmente a una tercera (beneficiario o tomador), una suma determi-
nada en el lugar y plazo indicados en el mismo instrumento....
Luis Muoz, (1973: pp 200-201) asevera que la letra de cambio es un ttulo de valor de contenido crediticio de
dinero y como tal un negocio jurdico unilateral y acto de comercio que consiste en una declaracin unilateral de
contenido volitivo, vinculante, recepticia. dirigida a persona incierta en la creacin y que como ttulo de valor es
probatorio, constitutivo y dispositivo, que rene los caracteres de literal, autnomo abstracto- completo y con
poder de legitimacin, en virtud del cual una parte, librador, girador o creador invita, por escrito, pura y simple,
esto es, incondicionalmente a otra llamada girado para que al vencimiento de la obligacin pague al primer
Tema N 2
tomador o al portador o nuevo tenedor del ttulo una suma determinada de dinero, puesto que el derecho del
acreedor tambin queda incorporado al ttulo al igual que .a obligacin correlativa, bien entendido que el librador
al suscribir la cambial que obligado cambiariamente.
Codera Martn, (1982: p 170) estima que la letra de cambio es el ... efecto de comercio en virtud del cual una
persona, llamada librador, ordena a otra, denominada librad; que pague cierta cantidad de dinero a su propia
orden (librador) o a la de un tercero (tomador o tenedor) en lugar y poca determinados.
Para el referido jurista, los principales caracteres de la letra de cambio son los siguientes:
- Es siempre un acto mercantil (...).
Es ttulo formal (...).
Es ttulo fundamentalmente destinado para circular, ya que puede transmitirse su propiedad mediante el
endoso.
Es ttulo completo, ya que todas sus circunstancias deben constar en el documento, sin posibilidad de hacer
referencia a otros ttulos o documentos (Codera Martn, 1982: p 59).
Sandoval Lpez, (1983, Tomo II: pp 73-74) precisa que en la letra de cambio intervienen las siguientes personas:
a) Librador o girador es la persona natural o jurdica que emite el ttulo, que la crea o gira (...);
b) Librado o girado es aquel a quien se ordena que pague la cantidad girada, a cuyo cargo se gira la letra;
c) Tomador o beneficiario es la persona designada o a cuya orden debe pagarse la suma de dinero (...);
d) Aceptante es el librado que admite el encargo de pagar la letra. Su aceptacin se perfecciona con la firma
del documento;
e) Endosante es el que transmite a otro el documento en virtud del endoso; endosatario o cesionario es
quien adquiere la promesa de pago incorporada en el documento por el endoso;
f) Avalista es el que afianza el pago del documento por alguno de los obliga-dos;
g) Portador, tenedor o poseedor es quien adquiere el ttulo segn su ley de circulacin y tiene derecho a exigir
la prestacin convenida.
Lo relativo a la letra de cambio es materia de tratamiento legal en la Seccin Primera (De la letra de cambio)
del Libro Segundo (Parte especialDe los ttulos alores especficos) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts.
119 al 157.
Logra advertirse que en la letra de cambio intervienen tres sujetos, uno que logra hacerse de la acreencia, otra
que se compromete al pago, y otro que efectiviza el pago.
146
4. Factura negociable
UNIDAD IV
Al respecto, Echaiz (2014, pp. 61-63) menciona que:
Definicin
De acuerdo al segundo prrafo del artculo 2 de la Ley, la factura negociable es un ttulo valor a la orden tras-
misible por endoso que se origina en la compraventa u otras modalidades contractuales de transferencia de pro-
piedad de bienes o en la prestacin de servicios e incorpora el derecho de crdito respecto del saldo del precio
o contraprestacin pactada por las partes.
Tema N 2
Tenemos que la factura negociable es aquella que consigna la entrega de la mercadera o el brindado del servicio
pero no el pago de la obligacin asumida por quien se hizo del bien o del servicio.
5. Certificado de depsito y warrant

Respecto a estos ttulos, Castro (2011, pp. 797-799) refiere que:
CONFIGURACIN DEL CERTIFICADO DE DEPSITO Y EL WARRANT

Segn Pallares, (1952: p 101)
... los certificados de depsito expedidos por los Almacenes Generales de Depsito otorgan a favor del bene-
ficiario un derecho real sobre la cosa y, por esta circunstancia, son ttulos representativos de la cosa. Adems,
dicho autor precisa que ... los ttulos representativos de mercancas presuponen dos cosas: a).- La preexistencia
de la mercanca a que se refieren. Si sta no existe el ttulo es nulo, y no puede ser legalmente expedido. Sucede
lo contrario con los ttulos que slo confieren un derecho de crdito, que legalmente se expiden y se ponen en
circulacin aunque la mercanca no exista, con tal de que no haya imposibilidad de que en lo futuro exista y est
en el comercio humano. Su inexistencia, cuando la obligacin que el ttulo consigna se hace exigible, da lugar al
pago de los daos y perjuicios sin nulificar el documento, b).- Que la persona que expide el ttulo tenga la pose-
sin material y potestad jurdica sobre ella, o sea, facultades bastantes para disponer de la cosa en la medida en
que el ttulo exige esa disposicin, lo que no es necesario cuando se trata de los documentos que slo confieren
derechos de crdito sobre la cosa. Si el ttulo representa la mercanca es incontrovertible que nicamente la
persona que puede disponer de sta puede expedir el ttulo.
147
humano. Su inexistencia, cuando la obligacin que el ttulo consigna se hace
exigible, da lugar al pago de los daos y perjuicios sin nulificar el documento,
b).- Que la persona que expide el ttulo tenga la posesin material y potestad
jurdica sobre ella, o sea, facultades bastantes para disponer de la cosa en la
medida en que el ttulo exige esa disposicin, lo que no es necesario cuando
se trata de los documentos que slo confieren derechos de crdito sobre la
cosa. Si el ttulo representa la mercanca es incontrovertible que nicamente
la persona que puede disponer de sta puede expedir el ttulo.
Imagen N 08: Almacn general de depsito.

UNIDAD IV
Tema N 2
Fuente: www.derecho01-mercantil2011.blogspot.com.
Imagen N 08: Almacn general de depsito.
Cervantes Ahumada, Fuente:citado por Soto lvarez, (1994: p 293) seala al respecto que
www.derecho01-mercantil2011.blogspot.com.
... el Certificado de Depsito es el ms tpico de los ttulos representativos de mer-
cancas....
Cervantes Ahumada, citadoTambin Soto Alvarez,
por Soto lvarez, (1994: p (1994: p 293)
293) seala precisa
al respecto quesobre tales ttulos
... el Certificado de repre-
Depsito
sentativos
es el ms tpico de representativos
de los ttulos mercancas que de ... su objetoTambin
mercancas.... principal
SotoesAlvarez,
un derecho
(1994: preal
293)sobre
precisalaso-
mercanca
bre tales ttulos amparada
representativos por el ttulo.
de mercancas Porsueso
que ... se principal
objeto dice queesrepresentan
un derecho real mercancas.
sobre la mercanca
amparada por el ttulo. Por eso se dice que representan mercancas.
Cervantes Ahumada, citado por Soto lvarez, (1994: p 294), al referirse al certifi-
cado
Cervantes Ahumada, decitado
depsito creado
por Soto por (1994:
lvarez, 1: s almacenes generales
p 294), al referirse de depsito,
al certificado describe
de depsito al me-
creado por 1:
canismo de la operacin: El depositario lleva
s almacenes generales de depsito, describe al mecanismo de la operacin: a guardar al Almacn General su
El depositario lleva a guardar
mercanca, y una vez hecho el depsito, el Almacn expide, desprendido de un libro
al Almacn General su mercanca, y una vez hecho el depsito, el Almacn expide, desprendido de un libro ta-
talonario y numeral en forma progresiva, un certificado-depsito que ampare las
lonario y numeral en forma progresiva, un certificado-depsito que ampare las mercancas. Al certificado deber
mercancas. Al certificado deber ir anexo un esqueleto de bono de prenda, para
ir anexo un esqueleto de bono de prenda, para ser utilizado, tericamente al constituirse una garanta prendaria
ser utilizado, tericamente al constituirse una garanta prendaria sobre las mercan-
sobre las mercancas amparadas
cas amparadas porelelcertificado.
por certificado.
Hundskopf, (1989: p 18) sostiene que ... el Certificado de Depsito es el Ttulo Valor que acredita el derecho
de propiedad sobre la mercadera que est depositada en el Almacn General de Depsito, es un ttulo valor de
117
carcter privado emitido por una Sociedad Annima a nombre del depositante; es un ttulo causal porque en el
propio certificado de depsito est consignada la razn del depsito de la mercadera, es decir la entrega por
parte del depositante al depositario que es una sociedad annima mercantil; es un ttulo representativo de mer-
caderas o ttulo de tradicin; es un ttulo definitivo; y es un ttulo singular, y es un ttulo de formalidad rigurosa
porque la emisin del certificado de depsito exige la inscripcin de un libro o registro de certificado de depsito
que obligatoriamente se debe llevar en los almacenes y no solamente su emisin sino tambin la circulacin del
certificado de depsito a travs del endoso....
En lo que concierne al warrant, Villegas, (1989: p 158) afirma que ... es un ttulo valor, con caractersticas espe-
ciales, porque no slo es un documento representativo de un crdito en dinero, sino que tambin es un ttulo
deprenda, ya que va inescindible- mente unido al derecho de prenda sobre los bienes muebles (mercaderas y
efectos) escritos en l.
A decir de Codera Martn, (1982: p 285) el warrant es el ... resguardo de garanta que los almacenes generales
de depsito emiten unido al resguardo de depsito, y que sirve para pignorar las mercancas en dichos almace-
148
nes, mediante el endoso o cesin del mismo a favor del acreedor pignoraticio. En lneas siguientes pone de
relieve que el acreedor que teniendo legtimamente en prenda un resguardo no fuere pagado el da del venci-
UNIDAD IV
miento de su crdito, podr requerir a la compaa (almacenes generales de depsito), en cantidad bastante para
el pago, y tendr preferencia sobre los dems dbitos del depositante....
Argeri, (1982: p 397) dice del warrant que ... el mecanismo es el siguiente: el depositante entrega productos o
frutos al barraquero y ste emite un certificado de depsito y warrants. Con el certificado de depsito el benefi-
ciario justifica la propiedad de lo depositado, y que puede transferir mediante endoso. Con el warrants, que es
tambin un certificado, el titular puede utilizarlo como instrumento creditorio, endosndolo a un tercero, lo cual
no importa transferencia de propiedad, sino garanta (constitucin de prenda sobre lo depositado), en favor del
acreedor endosatario.
Tema N 2
Hundskopf, (1989: pp 18-19) indica por su lado que el warrant ... a diferencia del certificado de depsito no es
un ttulo representativo o un ttulo de tradicin. El Warrant de por s no acredita la propiedad de las mercaderas,
pero tiene la virtud de permitir o facilitar la recepcin de un crdito garantizado con la mercanca o mercaderas
depositadas en el almacn, y el endoso del Warrant, a diferencia del endoso del certificado de depsito que
transmite propiedad tiene como atributo constituir prenda preferencial, de primer rango a favor del endosatario
del Warrant, que generalmente es un banco, o una financiera, condicionado el monto de crdito, mutuo, o prs-
tamo que la institucin financiera pueda darle al depositario de una mercadera que se encuentra fsicamente
en el Almacn General de Depsito y al valor econmico de esa mercadera. En cuanto al endosatario o tenedor
del Warrant, ste no es un acreedor prendario cualquiera sino que es un acreedor prendario naturaleza especial,
que tiene la facultad concedida por ley de materializar o ejecutar muy rpidamente la garanta para el tenedor del
ttulo; el Warrant endosado le da la legitimacin de ser el acreedor preferencial prendario de la mercadera, y ante
el incumplimiento en los plazos de amortizacin o de pago del mutuo, crdito o prstamo, el acreedor, es decir
el tenedor del documento, sin necesidad de recurrir al Poder Judicial puede exigir el remate de la mercadera a
travs de un procedimiento muy simple y expeditivo para hacer efectivo su cobro....
El certificado de depsito y el warrant se encuentran regulados en el Ttulo Unico (El certificado de depsito y el
warrant) de la Seccin Sexta (Del certificado de depsito y el warrant) del Libro Segundo (Parte especialDe
los ttulos valores especficos) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts. 224 al 239.
A diferencia de los ttulos valores anteriores, el certificado de depsito y el warrant se sostienen en el pago de
obligacin que se materializa en mercadera depositada en un almacn general de depsito.
6. Conocimiento de embarque y carta de porte

De la misma forma que el certificado de depsito y el warrant, tanto el conocimiento de embarque como la carta
de porte son ttulos valores representativos de mercaderas.
A tales efectos, Castro (2011, pp. 823 y 824, y 826-828) sostiene que:
EL CONOCIMIENTO DE EMBARQUE
Configuracin
... El conocimiento de embarque de transporte martimo es un ttulo de crdito, perteneciente a la categora de
los ttulos representativos de mercancas... (Cervantes Ahumada; citado por Soto lvarez, 1994: p 302).
A criterio de Gabriel Avils, citado por Soto lvarez, 1994: p 3032) ... el conocimiento de embarque (equivalente
a la carta de porte del transporte terrestre), es el documento que tiene por finalidad acreditar que las mercancas
han sido efectivamente embarcadas. La pliza de fletamento prueba la celebracin del contrato, pero no el hecho
149
de la carga, funcin que compete al conocimiento (o pliza de carga en la tcnica italiana). No es sta la nica
funcin del conocimiento. Se le asignan tambin la de constituir un medio de prueba del contrato, en defecto de
UNIDAD IV
la pliza de fletamento, y la de ser un ttulo representativo de la mercanca cargada, incorporando al documento

el valor de la misma, transmitindose por la entrega del mismo, los derechos sobre los efectos embarcados.
El conocimiento de embarque, en opinin de Codera Martn:
... (Es un) documento expedido por el capitn del buque del fletante o porteador y refrendado por este ltimo,
que deber contener (...) los siguientes requisitos:
Tema N 2
1. El nombre, matrcula y porte del buque.
2. El del capitn y su domicilio.
3. El puerto de carga y el de descarga.
4. El nombre del cargador.
5. El nombre del consignatario, si el conocimiento fuese nominativo.
6. La cantidad, calidad, nmero de los bultos y marcas de las mercancas.
7. El flete y la capa contratados.
(...)
LA CARTA DE PORTE
2.1 Concepto
Soto lvarez (1994: p 301) apunta que la carta de porte ... es un ttulo de crdito, que expide (...) el porteador al
recibir la mercanca porteada y que da derecho al tenedor legitimo a recoger la mercanca porteada en el lugar
de destino...
Hundskopf, (1989: p 22) refiere que ... la carta de porte es el ttulo del contrato de transporte terrestre. (...) la
carta de porte tampoco es el documento esencial para acreditar fehacientemente la existencia de un contrato
de transporte terrestre, es tambin un documento ad-probationem. En efecto, por el contrato de transporte se
vinculan un Porteador quien es el obligado a efectuar el transporte, un Cargador quien es el propietario o posee-
dor de la mercadera o las cosas que van a ser objeto del contrato de transporte, y un consignatario. En la Carta
de Porte se precisan los derechos y las obligaciones de las partes pero cuando no existe carta de parte hay otros
documentos u otras pruebas jurdicas que pueden acreditar fehacientemente la existencia del contrato de trans-
porte. Ahora bien cuando existe Carta de Porte sta no es solamente el ttulo de contrato de transporte, tambin
es el ttulo representativo de las mercancas o de las mercaderas que estn siendo objeto del transporte, vale
decir una mercanca o mercadera que es objeto del transporte puede ser materia de una negociacin, de una
venta, o de una constitucin de prenda....
Codera Martn, (1982: p 60) dice de la carta de porte que:
... (Es un) documento expedido por el porteador, en el que (...) debern figurar:
1. El nombre, apellido y domicilio del cargador.
150
2. El nombre, apellido y domicilio del porteador.
3. l nombre, apellido y domicilio de la persona a quien o a cuya orden vayan dirigidos los efectos, o si han
E
UNIDAD IV
de entregarse al porteador de la misma carta.
4. La designacin de los efectos con expresin de su calidad genrica, de su peso y de las marcas o signos
exteriores de los bultos en que se contengan.
5. El precio del transporte.
6. La fecha en que se hace la expedicin.
Tema N 2
7. El lugar de la entrega al porteador.
8. El lugar y plazo en que habr de hacerse la entrega al consignatario.
9. La indemnizacin que haya de abonar el porteador en caso de retardo si sobre este punto mediare algn
pacto.
Es un elemento formal del contrato de transporte terrestre aunque no imprescindible para su existencia, repre-
sentativo de las mercancas que al ser cedido a otra persona transmite todos los derechos sobre las mercancas,
por los que puede ser entendido nominativo, a la orden o al portador y deber ser canjeado al final del viaje por
las cosas transportadas entregndosele al porteador....
Por su parte, Argeri, (1982: pp 91-92) en relacin a la carta de porte, ensea lo siguiente:
... (Es un) instrumento representativo del contrato de transporte (...) de mercaderas (...). Su valor compren-
de dos aspectos: a) como ttulo legal probatorio de la conclusin del contrato; de quienes han intervenido en
su celebracin; del objeto y condiciones del transporte y dems clusulas convenidas entre las partes (...), sin
perjuicio que sea admisible la prueba de su existencia y dems segn las resultancias de la carga procesal y
sus posibilidades de conformidad con los medios probatorios propios del derecho comercial; y b) como valor
creditorio autnomo, representativo de la mercadera y por ende susceptible de circulacin econmica mediante
su transmisibilidad.
El mecanismo de la carta porte, afirmando principios generales, es el siguiente: el cargador entrega al portador o
acarreador (comerciante o empresa comercial dedicada al ramo del transporte) la mercadera que hay que llevar
a destino.
El transportador est facultado para realizar la diligencia por s o por tercero, actuando este segundo en relacin
directa con los anteriores. Debe cumplir su prestacin haciendo entrega de la mercadera al destinatario, quien
puede ser el mismo cargador o un tercero. Los derechos y obligaciones de las partes se regulan en el contrato
de transporte....
La carta de porte es regulada por la Ley de Ttulos Valores en el Ttulo Segundo (De la carta de porte) de la
Seccin Octava (Del conocimiento de embarque y la carta de porte) del Libro Segundo (Parte especialDe
los ttulos valores especficos), en los artculos 251 al 254.
Precisamente, el artculo 251 de la Ley de Ttulos Valores seala claramente que la carta de porte representa las
mercancas que son objeto de un contrato de transporte terrestre o areo, segn el caso y que las normas de
esta ley son de aplicacin a la carta de porte en todo aquello que corresponda a su naturaleza y alcances como
ttulo valor y no resulte incompatible con las disposiciones que rigen los respectivos contratos de transporte
terrestre o areo.
No obstante, debe precisarse el carcter derivado a un contrato de transporte que tienen estos ttulos valores,
determinando su importancia en la probanza del mismo contrato, de la entrega de la mercadera y de la recep-
cin de la misma por el conducto del medio utilizado.
151
7. Valores mobiliarios
UNIDAD IV
CONFIGURACIN DE LOS VALORES MOBILIARIOS

Vidal Ramrez, citado por Sols Espinoza, (1995: p 67) define a los valores mobiliarios, llamados tambin ttulos
de masa o securietes, ... como una especie de los ttulos valores, o sea, documentos que tambin tienen
incorporados derechos patrimoniales y estn destinados a la circulacin, pero que son emitidos en serie o en
masa, todos ellos con una identidad de derechos y que confieren, por ello, la calidad de socio o acreedor, por las
Tema N 2
caractersticas impuestas al ttulo por el emisor....
Gaetano Castellanos, citado por Sols Espinoza, (1995: p 67), entiende por ttulos en masa (valores mobiliarios)
... aquellos ttulos de crdito, emitidos en cantidad notable a causa de una nica operacin colectiva de inver-
sin, los cuales presentan caractersticas homogneas por cada serie, tanto que cada uno de los ttulos son
fungibles con otro de la misma naturaleza.
Sols Espinoza, (1995: p 67), sostiene que ... los valores mobiliarios como ttulos de masa son ttulos valores
emitidos en serie que incorporan derechos patrimoniales crediticios, dominiales o de participacin en el capital,
destinados a circular mercantilmente. La distincin entre ttulos individuales y en serie asume relevancia bajo
el aspecto econmico. En efecto, en los primeros la circulacin es limitada a un nmero restringido de trans-
ferencias, pues son emitidos, negociados y se extinguen en funcin de un determinado negocio. Desde esta
perspectiva, se encuentran en un plano accesorio a la movilizacin de los crditos; en cambio, en los segundos,
se emiten y negocian en funcin de un mercado y estn destinados a una duracin ms lata que los ttulos in-
dividuales.
Sobre el particular, Sandoval Lpez, (1983, Tomo II: pp 59-60) anota lo siguiente:
... Se llaman valores mobiliarios o ttulos de participacin social los documentos emitidos por las personas mo-
rales, pblicas o privadas que confieren derechos de asociados o de acreedores idnticos para una serie dada,
de tal suerte que esos ttulos, por lo dems, negociables segn los modos previstos por el Derecho Comercial,
son susceptibles de una venta, de una cotizacin colectiva, la cotizacin en Bolsa.
Estos valores mobiliarios son principalmente las acciones de las sociedades, los bonos debentures y ttulos de
prstamo del estado o de las colectividades pblicas.
Estos valores son derechos mobiliarios. De ah su nombre. Sirven de colocacin al ahorro y son objeto de espe-
culaciones. Permiten alcanzar estos dos objetivos porque, que facilita su negociacin, hace de ellos bienes de
fcil realizacin.
Existen tres formas de negociacin aplicables a los ttulos de participacin social, segn su forma de emisin:
la transferencia, que se aplica a los ttulos nominativos; la tradicin, que se aplica a los ttulos al portador, y el
endoso, que se aplica a los ttulos a la orden.
Un valor mobiliario est siempre representado por un ttulo, en su sentido de instrumento. Sin embargo, un valor
mobiliario es, en primer trmino, un derecho o un conjunto de derechos.
Los valores mobiliarios se encuentran regulados en la Seccin Novena (De los valores mobiliarios) del Libro
Segundo (Parte especialDe los ttulos valores especficos) de la Ley de Ttulos Valores, en los arts. 255 al 275.
Acerca de los valores mobiliarios, el artculo 255 de la Ley de Ttulos Valores establece lo siguiente:
Son valores mobiliarios aquellos emitidos en forma masiva, con caractersticas homogneas o no en cuanto a los
152
derechos y obligaciones que representan. Las emisiones podrn estar agrupadas en clases y series. Los valores
pertenecientes a una misma emisin o clase que no sean fungibles entre s, deben estar agrupados en series.
UNIDAD IV
Los valores pertenecientes ana misma serie deben ser fungibles.
Los valores sobre los cuales se hayan constituido derechos reales u otra clase de cargos o gravmenes dejan de
ser fungibles, no pudiendo ser transados en los mecanismos centralizados de negociacin, salvo que se trate
de su venta forzosa.
Los valores mobiliarios son libremente negociables, en forma privada o mediante oferta pblica a travs de los
mecanismos centralizados de negociacin respectivos o fuera de ellos, observando la ley de la materia.
Tema N 2
Pueden emitirse en ttulos o mediante anotacin en cuenta. Para la conversin de una a otra forma de represen-
tacin, se observar la ley de la materia.
El rgimen de representacin de valores mobiliarios mediante una oracin en cuenta se rige por la legislacin
de la materia, y les son aplicables las disposiciones que contiene el Libro Primero (Parte general y la Seccin
Novena (De los valores mobiliarios) del Libro Segunde Parre especialDe los ttulos valores especficos) de la
Ley de Ttulos Valores, en todo aquello que no resulte incompatible con su naturaleza.
Los valores mobiliarios podrn conferir a sus titulares derechos crediticios, dominiales o de participacin en el
capital, patrimonio o utilidades del emisor o, en su caso, de patrimonios autnomos o fideicometidos. Podrn
tambin representar derechos o ndices referidos a otros valores mobiliarios e instrumentos financieros, o la
combinacin de los derechos antes sealados o los que la ley permita y/o los que las autoridades determinen y
autoricen.
Los valores mobiliarios constituyen ttulos ejecutivos conforme a la ley procesal, sin que se requiera de su pro-
testo para el ejercicio de las acciones derivadas de ellos.
Cuando se trate de valores mobiliarios representados mediante anotaciones en cuenta, los certificados de titula-
ridad emitidos por la respectiva Institucin de Liquidacin y Compensacin de Valores tendrn el mismo mrito
ejecutivo sealado en el prrafo anterior.
Las medidas cautelares, embargos y dems mandatos de autoridad competente que recaigan en valores mobi-
liarios, surtirn efecto slo desde su inscripcin correspondiente que realice el emisor o la Institucin de Com-
pensacin y Liquidacin de Valores notificada, segn se traten de valores en ttulo o en anotacin en cuenta,
respectivamente.
Adems, conforme lo seala la Ley de Ttulos Valores, en su artculo 256, en la creacin, emisin, colocacin,
como en sus condiciones, preferencias, contenido, transferencia y dems formalidades y requisitos de los valo-
res mobiliarios, se observar la ley de la materia y supletoriamente la Ley de Ttulos Valores (art. 256 de la L.T.V.).
Entre los valores mobiliarios tenemos los siguientes:
A. Valores representativos de derechos de participacin:
a) Acciones, certificados provisionales y otros valores.
b) Certificado de suscripcin preferente.
Certificados de participacin en fondos mutuos de inversin en valores y en fondos de inversin.

c)
d) Valores emitidos en procesos de titulacin.
B. Valores representativos de deuda:
a) Obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores.
153
b) Letra hipotecaria.
c) Cdula hipotecaria.
UNIDAD IV
d) Pagar bancario.
Certificado de depsito negociable.

e
Obligaciones y bonos pblicos.

f)
Puede advertirse el carcter multitudinario de estos ttulos valores, pues su naturaleza hace que sean traficados
en cantidades mayores, esto es, sin son comparados con los otros tipos de ttulos valores.
Tema N 2
GENERALIDADES
Castro, Jorge. Manual de derecho comercial. Lima: Jurista. 2011. pp. 813-815.
Para Vilela Proao, (2003: p 174) el ttulo de crdito Al apreciarse su origen o causa de su propio texto,
hipotecario negociable ... es un valor inmobiliario estamos ante un ttulo valor causal y no abstracto. Ini-
que une un crdito en forma inescindible a una ga- cialmente es slo un ttulo valor que representa el de-
ranta real, esto es, una hipoteca .... La mencionada recho real de garanta hipotecaria, constituida por el
autora agrega que ... el ttulo de crdito hipotecario propietario del bien gravado, a cuya orden es emitido.
negociable, constituye un ttulo valor representativo Posteriormente, podr representar en modo adicio-
de una hipoteca unilateral, la cual es constituida con nal tambin el crdito que ha sido garantizado con di-
anterioridad al nacimiento del crdito que se integra- cha hipoteca representada por el ttulo. Como es fcil
r al ttulo o valor mobiliario. Esta situacin es nica observar, se trata de un valor muy similar al warrant,
en los ttulos valores, pues a diferencia del warrant, el que igualmente el inicio slo representa la prenda.
por ejemplo en cuyo caso la prenda y el crdito na- Slo con su endoso dicha garanta se vincular a un
cen conjuntamente con el endoso del documento, en crdito; crdito que en el caso del ttulo de crdito hi-
el TCHN (ttulo de crdito hipotecario negociable) no potecario negociable -TCHN- ser tambin y siempre
sucede as, operando en cambio una ficcin legal, la representado por este mismo valor, en modo tal que
cual es conocida en la doctrina como hipoteca unila- slo a partir de entonces (primer endoso), representa
teral, pues es constituida a sola decisin del propie- dos derechos: el crdito que origina su primer endo-
tario del bien, sin que exista todava un acreedor, ni so, ms la hipoteca que garantiza dicho crdito.
obligacin por resguardar....
La Ley de Ttulos Valores regula al ttulo de crdito hi-
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, (2000: pp potecario negociable en el Ttulo Unico (ttulo de cr-
654-655) dicen del ttulo de crdito hipotecario nego- dito hipotecario negociable) de la Seccin Stima
ciable lo siguiente: (Del ttulo de crdito hipotecario negociable) de su
Libro Segundo (Parte especialDe los ttulos valores
... Se trata de un valor en ttulo, por lo que no es especficos), en los arts. 240 al 245.
posible su desmaterializacin (...). Por ello, se justi-
fica plenamente por ahora el trmino empleado de EMISIN DEL TTULO DE CRDITO HIPOTECARIO
ttulo en su denominacin, que lo vincula al soporte NEGOCIABLE
papel. Dado el derecho que contiene, que es la hipo-
teca sobre un bien determinado e individualizado, no El ttulo de crdito hipotecario negociable se expedir
es posible su emisin homognea ni masiva. De ah a peticin expresa del propietario de un bien suscep-
que es un ttulo valor individual y no valor mobiliario. tible de ser gravado con hipoteca y que est inscri-
154
to en cualquier Registro Pblico, por acto unilateral a) a denominacin de ttulo de crdito hipoteca-
L
manifestado mediante escritura pblica. El represen- rio negociable y el nmero que le corresponde.
UNIDAD IV
tante del propietario requiere de poder especial para
solicitar la expedicin del ttulo de crdito hipotecario b) El lugar y fecha de su emisin.
negociable (art. 240, inc. 240.1, de la L.T.V.).
c) El nombre y nmero de documento oficial de
Slo luego de constatar la inexistencia de cargas o identidad del propietario que constituye el gra-
gravmenes, el respectivo Registro Pblico expedir vamen hipotecario, a cuya orden se expide el
el ttulo en formulario aprobado por la Superintenden- ttulo.
cia Nacional de Registros Pblicos en el caso de re-
d) La descripcin resumida del bien afectado con
gistros pblicos que dependan de sta; y, en el caso
Tema N 2
el gravamen hipotecario, segn aparece de la
de otros registros, por la respectiva autoridad de con-
inscripcin registral.
trol o supervisin (art. 240, inc. 240.2, de la L.T.V.).
e) El monto de la valorizacin que ser el importe
Al expedir el ttulo, el Registrador anotar el grava-
hasta por el cual se constituye el gravamen hi-
men hipotecario constituido por el valor total del bien
potecario, con indicacin del nombre del perito
gravado, segn la valorizacin de perito que debe ser
y de su registro o colegiatura respectiva.
insertada en la escritura pblica, gravamen hipoteca-
rio que ser el nico, otorgando la preferencia y ex- f) La fecha de la escritura pblica, nombre del No-
clusividad en favor del tenedor del ttulo, en respaldo tario y dems datos de la inscripcin registral
del crdito que se seale en el mismo documento en de la hipoteca.
el acto de su primer endoso (art. 240, inc. 240.3, de
la L.T.V.). g) El nombre y firma del Registrador, con indica-
cin de la oficina registral correspondiente.
CONTENIDO DEL TTULO DE CRDITO HIPOTE-
CARIO NEGOCIABLE Adems, el ttulo de crdito hipotecario negociable
deber contener espacios adecuados para consignar
Segn el inciso 241.1 del artculo 241 de la Ley de la informacin relativa al crdito garantizado y a los
Ttulos Valores, el ttulo de crdito hipotecario nego- endosos (art. 241, inc. 241.2, de la L.T.V.).
ciable debe contener lo siguiente:
Actividad N 2
Elabora un cuadro comparativo entre los ttulos valores previstos en la normativa vigente.
155
GLOSARIO DE LA UNIDAD IV
UNIDAD IV
A
Acciones cambiarias
Derecho de cobro ante una autoridad jurisdiccional de una obligacin cartular.
Acciones extracambiarias
Tema N 2
Derecho de cobro ante una autoridad jurisdiccional de una obligacin no cartular, sostenida en un contrato o
relacin causal.
Aceptante
Aquella perosna que manifiesta su voluntad de pagar la obligacin consignada en un ttulo valores.
C
Cambiario
Relativo a los ttulos valores.
Cartular
Relativo a los ttulos valores.
P
Protesto
Accin de reclamo notarial (o ante juez de paz) para el pago de una obligacin cartular.
T
Ttulo valor
Documento que incorpora un derecho de acrcter patrimonial.
BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD IV
Castro, J. (2011). Manual de derecho comercial. Lima: Jurista Editores.
Echaiz, D. (2014). Manual de ttulos valores. Lima: Caballero Bustamante.
156
AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD IV
UNIDAD IV
Responde a las preguntas formuladas, marcando la respuesta correcta (2 puntos cada una).
1. Es aquel ttulo valor en el que el girado siembre es una institucin financiera:
a. Cheque
Tema N 2
b. Letra de cambio
c. Pagar
d. Certificado de depsito
e.
Valor mobiliario
2. Es el ttulo valor de mayor circulacin en el sistema financiero y se encuentra ligado a un contrato de prs-
tamo:
a. Cheque
b. Letra de cambio
c. Pagar
e. Valor mobiliario
3. Es un gnero de ttulos valores que son traficados en cantidades importantes:
a. Cheque
b. Letra de cambio
c. Pagar
e. Valor mobiliario
4. Es aquel ttulo valor de crdito de uso particular y ligado a los prstamos dinerarios:
a. Cheque
b. Letra de cambio
c. Pagar
e. Valor mobiliario
157
5. Es un ttulo valor representativo de mercaderas:
a. Cheque
UNIDAD IV
b. Letra de cambio
c. Pagar
e. Valor mobiliario
Tema N 2
6. Es el requerimiento notarial de pago de una obligacin contenida en un ttulo valor:
a. Solicitud
b. Pagar
c. Requerimiento
d. Protesto
e. Pedido
7. NO es un elemento del cheque:
a. Firma
b. Identificacin del banco
c. Codificacin
d. Identificacin de aceptante
e. Identificacin del emisor
8. Es una accin cambiaria:
a. Causal
b. Directa
c. Enriquecimiento sin causa
d. Indirecta
e. De retraso
9. Es una accin extracambiaria:
a. Derivada
b. Directa
158
c. Enriquecimiento sin causa
d. Indirecta
UNIDAD IV
e. De retraso
10. Un ttulo valor a la orden es transferido mediante:
a. Cesin de posicin contractual
b. Cesin de derechos
Tema N 2
c. Tradicin
d. Entrega
e. Endoso
159
ANEXO:
UNIDAD IV
CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV
1 C 1 A 1 A 1 A
2 B 2 D 2 B 2 C
ANEXO
3 A 3 B 3 D 3 E
4 D 4 D 4 C 4 B
5 E 5 E 5 D 5 D
6 C 6 A 6 B 6 D
7 E 7 B 7 A 7 D
8 B 8 D 8 A 8 B
9 B 9 C 9 A 9 C
10 C 10 B 10 A 10 E
160
161
MANUAL AUTOFORMATIVO Interactivo
E
ste manual autoformativo es el material didc- blioteca de recursos, muro y las tareas, siempre
tico ms importante de la presente asignatu- acompaado de tus docentes y amigos.
ra. Elaborado por el docente, orienta y facilita
el auto aprendizaje de los contenidos y el desarrollo El modelo educativo de la Universidad Continen-
de las actividades propuestas en el slabo. tal a distancia es innovador, interactivo e integral,
conjugando el conocimiento, la investigacin y
Los dems recursos educativos del aula virtual la innovacin. Su estructura, organizacin y fun-
complementan y se derivan del manual. Los con- cionamiento estn de acuerdo a los estndares
tenidos multimedia ofrecidos utilizando videos, internacionales. Es innovador, porque desarrolla
presentaciones, audios, clases interactivas, se las mejores prcticas del e-learning universitario
corresponden a los contenidos del presente ma- global; interactivo, porque proporciona recursos
nual. La educacin a distancia en entornos vir- para la comunicacin y colaboracin sncrona y
tuales te permite estudiar desde el lugar donde asncrona con docentes y estudiantes; e integral,
te encuentres y a la hora que ms te convenga. pues articula contenidos, medios y recursos para
Basta conectarse al Internet, ingresar al campus el aprendizaje permanente y en espacios flexi-
virtual donde encontrars todos tus servicios: bles. Ahora podrs estar en la universidad en
aulas, videoclases, presentaciones animadas, bi- tiempo real sin ir a la universidad.

UC0183 MAI Derecho Empresarial ED1 V1 2016

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Derecho Empresarial I

Manual Autoformativo Interactivo

Halley Lpez Zaldvar

Derecho Empresarial I. Manual Autoformativo Interactivo

Direccin: Emma Barrios Ipenza

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA 8

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I 9

Tema N 1: Aspectos generales del Derecho Empresarial 11

Tema N 2: Principios econmicos en la Constitucin Poltica del Per 29

Tema N 3: Anlisis de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, MYPEs y aspectos generales

Tema N 4: Las MYPEs 44

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II 53

Tema N 1: Sociedades comerciales 55

Tema N 2: Sociedad annima 67

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III 83

Tema N 1: Fundamentos del Derecho Concursal 85

Tema N 2: Derecho Marcario 99

Tema N 3: La propiedad industrial 106

Lectura seleccionada N 2 109

GLOSARIO DE LA UNIDAD III 113

BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD III 114

AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III 115

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD IV 119

Tema N 1: Parte general 121

Lectura seleccionada N 1: 138

Tema N 2: Parte especial 141

Lectura seleccionada N 2 154

GLOSARIO DE LA UNIDAD IV 156

BIBLIOGRAFIA DE LA UNIDAD IV 156

AUTOEVALUACION DE LA UNIDAD IV 157

ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES 160

UNIDAD I UNIDAD II Unidad III Unidad IV

Fundamentos del estado de Derecho concursal y derecho

TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV

2da. Semana 4ta. Semana 6ta. Semana 8va. Semana

16 horas 16 horas 16 horas 16 horas

FUNDAMENTOS DEL ESTADO DERECHO, EMPRESA Y

Tema N 2: Principios econmicos en la

a. Origen y evolucin histrica

ROMA Y EDAD MEDIA

CODIFICACIN Y PRIMEROS CDIGOS

c. Fuentes del Derecho Empresarial

Los Usos y Costumbres Comerciales

d. Principios del Derecho Empresarial

1. Onerosidad.- Se ha explicado anteriormente que la onerosidad no constituye ms un elemento necesario

e. Registro Pblico Mercantil

Al respecto, Carbonell (2015, pp. 100-104) nos menciona lo siguiente:

As, Carbonell (2015, pp. 128-132) nos menciona que:

La organizacin impulsa la actividad econmica y condiciona la produccin. La actividad general econmica

El moderno derecho econmico adeca el concepto de comerciante a la realidad econmica. El comerciante

Fuente: Elaboracin propia

nuestras constituciones agregan o incorporan a su nomenclatura tradicional que se refera nicamente a la

2. Economa social de mercado

A ello, Kresalja, (2013, pp. 135-137) menciona que:

Para comprender a cabalidad la motivacin y extensin de la proteccin constitucional y legal de la com-

Cabe sealar que el Tribunal Constitucional peruano en la sentencia pronunciada el 11 de noviembre de

a) La autodeterminacin de iniciativas o de acceso empresarial a la actividad econmica.

c) La igualdad de los competidores ante la ley.

Kresalja (2013, pp. 102 y 103) nos comenta que:

El empresario. En Nociones de derecho

1. CONCEPTO B) EMPRESARIO INDIVIDUAL Y EMPRESARIO

Las cuentas anuales comprenden el balance, la cuen-

Tema N 3: Anlisis de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, MYPEs y aspectos generales

1. Onerosidad.- Se ha explicado anteriormente que la onerosidad no constituye ms un elemento necesario

a) La autodeterminacin de iniciativas o de acceso empresarial a la actividad econmica.

c) La igualdad de los competidores ante la ley.

1. CONCEPTO B) EMPRESARIO INDIVIDUAL Y EMPRESARIO

d. Economa social de mercado

e. Libre tenencia de moneda extranjera

6. El mximo de produccin para calificar como micro empresa es de UITs:

7. NO es una fuente del derecho empresarial:

8. El Cdigo de Comercio francs entr en vigencia en:

e. El Gobierno Regional

b. La escritura pblica

c. La inscripcin registral

d. El pacto social

2. El objeto social ayuda en la determinacin de lo que es el inters social;

A. Sociedad annima (Libro II de la L.G.S., arts. 50 al 264).

a) s i el aporte fuere en dinero en efectivo, debe 10.3 Aportes no dinerarios

2. La extensin de la actividad debe ser de una (1) pgina.

a. Programa de fundacin (...).

b. Suscripcin de acciones (...).

c. Asamblea de suscriptores (...).

d. Escritura pblica... (Hundskopf, 1994, Tomo II: p 84).

4. AUMENTO DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA