Seccion II.

- Del contrato formado litteris

El contrato litteris, en el Derecho antiguo, se realizaba con la ayuda de menciones

especiales, escritos por el acreedor en un registro, el codex, llamadas nomina
trascriptitia.

En la poca clsica los romanos admitieron otra manera de obligarse litteris, con la
ayuda de simples vales, los chirographa y los syngraphae, esta prctica ha quedado en
vigor en tiempo de Justiniano.

I.- De los nomina transcriptitia.- Estaban ntimamente ligado a la existencia del

codex. Bastaba para crear la obligacin que el acreedor suscribiera en su codex el
nombre del deudor que consenta en ello, con la mencin de que la cantidad debida
haba sido pesada y entregada. La escritura se convirti en este contrato en la causa de
la obligacin civil, como as palabras en la estipulacin.

1. Aplicacin y utilidad.- Segn Gayo, el contrato litteris serva para

transformar una obligacin preexistente. Era un instrumento de novacin, que tenia la
ventaja de no exigir la presencia de las partes. Aplicaciones del contrato litteris:

a) Hay transcriptio a ren in personam, cuando las partes se sirven del contrato litteris
para transformar una obligacin literal en una obligacin de otra naturaleza. Ejemplo:
Mevio debe cierta cantidad a Ticio a consecuencia de una venta. Si, con el
consentimiento del deudor, el acreedor efecta la transcriptio en su registro, la deuda
nacida de la venta se extingue y es reemplazada por una obligacin nacida litteris.

b) Hay transcriptio a persona in personam, cuando se sirven del contrato litteris para
cambiar la persona del deudor.

2. Forma y modalidades.- El nomen transcriptium consiste en una mencin

escrita por el acreedor en su codex, con el consentimiento del deudor.

El contrato litteris poda ser realizado entre ausentes.

3. Efectos.- El contrato litteris es unilateral y de derecho estricto, la obligacin

que engendra no puede recaer ms que sobre cantidades de dinero determinadas.

II.- De los chirographa y de los singraphae.- Desde la poca de Gayo haba otra
manera de obligarse litteris, que consista en escritos sobre simples hojas llamadas
chirographa o syngraphae.

- El chirographum er un compromiso del deudor de pagar una cantidad

determinada.
- El syngrapha estaba revestido del sello del acreedor y del deudor y era redactado
en dos ejemplares; cada parte se quedaba con uno.
III.- De la excepcin non numeratae pecuniae.- ES una excepcin especial que
deroga las reglas ordinarias en materia de pruebas; si un deudor, perseguido en virtud de
una estipulacin o de un chirographum, y que pretenda no haber recibido la cantidad
cuya restitucin le reclamaban, poda hacer valer este medio. En efecto no es el deudor
quien debe probar su alegato; es el acreedor demandante, a quien es expuesta la
excepcin, quien debe probar que ha habido numeracin de la cantidad reclamada; es
decir que su crdito tiene una causa.

IV.- Del contrato litteris bajo Justiniano.- Bajo Justiniano el chirographum

engendra una verdadera obligacin literal y lleva respecto algunas modificaciones que
son:

- Limita a dos aos, en lugar de cinco la facultad de oponer la excepcin nom

numeratae pecuniae.
- Proporciona al deudor que pretende est obligado sin causa un medio de hacer la
excepcin perpetua: es dirigir una protesta escrita, ya al acreedor, ya al
magistrado competente si el acreedor est ausente.

Seccin III.- De los contratos formados re

1. Generalidades

Los contratos re y los contratos consensuales tienen otro carcter: cada uno de ellos se
aplica a una operacin especial,. A un gnero de negocios determinado.

Los contratos re o reales estn perfectos sino cuando el acuerdo de las partes va seguido
de la tradicin de ciertas cosas, entregadas por el que se hace acreedor al que se obliga.
Hay cuatro:

El mutuum o prstamo de consumo, el comodato o prstamo de uso, el depsito y el

pignus o contrato de prendas.

Los cuatro contratos reales se separan de dos grupos: uno, el mutuum, derivado de
nexum, es un contrato unilateral y de estricto derecho, sancionado por la condictio; los
otros tres son contratos sinalagmticos imperfectos y de buena fe, sancionados por
acciones especiales.

2. Del mutuum

El mutuum o prstamo de consumo, es un contrato por el cual una parte transfiere a otra
la propiedad de cierta cantidad de cosas que se aprecian al peso, al nmero o a la
medida, con obligacin de restituir al cabo de cierto tiempo la misma cantidad de cosas
de la misma especie y calidad.

El mutuum es el derecho de gentes, accesible a los peregrinos como a los ciudadanos.

I.- De la formacin del mutuum.- Para que haya contrato de mutuum, hace falta que
haya una mutui datio, es decir un traslado de propiedad, a ttulo de prstamo, en
beneficio del prestatario y es preciso que esta datio tenga por objeto no cosas
consideradas en su individualidad sino apreciadas en el nmero, en el peso o en la
medida.

1. De la mutui datio.- Esta entrega debe ser traslativa de propiedad. Es

necesario que haya datio, que las cosas prestadas salgan del patrimonio del
prestamista para entrar en el patrimonio del prestatario.

Esta traslacin de propiedad no puede realizarse ms que si el prestamista es propietario

de las cosas prestadas y si es capaz de enajenar. De ah dos consecuencias:

a) El mutuum no se forma si el tradens no es propietario de as cosas que

entrega al accipiens, pues no se puede transferir una propiedad que no se
tiene.
b) No puede haber mutuum si el tradens es incapaz de enajenar.
_______________________________________________________

La datio no basta para que haya mutuum. Es preciso tambin que las partes estn de
acuerdo sobre el alcance de esta datio, que hayan hecho una datio en vista de realizar un
mutuum, una mutui datio. Si no, puede haber traslado de propiedad, pero no contrato de
mutuum.

2. Del objeto del mutuum.- Las cosas que pueden ser objeto del mutuum
son las que por su naturaleza no tienen valor individual, sino que son
susceptibles de ser sustituidas por otras de la misma especie, tomadas en e
mismo peso, numero o medida, procuran siempre, en calidad igual, la misma
utilidad. Ejemplos: las monedas, el vino, los cereales.

II.- Efectos y modalidades.- El mutuum es un contrato unilateral, engendra una sola

obligacin a cargo del prestatario que queda obligado a restituir el equivalente de lo que
ha recibido.

Habiendo hecho el prestatario propietario de las cosas prestadas y dispuesto de ellas a su

gusto, su obligacin tiene por objeto, no las cosas mismas que ha recibido, sino cosas de
la misma especie que debe suministrar en la misma cantidad y calidad.

La ejecucin de la obligacin no puede exigirse ms que al vencimiento. El mutuum no

se comprende sin un trmino fijado para el pago: se pide prestado para sacar de las
cosas prestadas cierta utilidad y no para restituir inmediatamente.

III.- De los intereses en el mutuum.- En Roma y como hoy, los prestamistas tenan
costumbre de hacer pagar intereses.
Al principio, el prestatario no estaba obligado a pagar interese ms que cuando se haba
comprometido a ello por un contrato de estipulacin unido al mutuum.

En el siglo II fue admitid una moderacin a estos principios, cuando e mutuum tena por
objeto comestibles como el grano, vino, se decido que un simpe pacto hecho en el
momento del contrato, poda obligar al prestatario a titulo de interese a devolver una
cantidad superior a la que haba recibido.

De la tasa del inters.- Al prstamo de dinero se liga naturalmente la tasa del inters, la
Ley de las XII tablas insertaron una disposicin que fijaba de una manera precisa la tasa
mxima del inters; este fue el unciarium fenus.

Cul era el valor del unciarium fenus?, los textos no lo dicen pero la opinin mas
fundada es la tasa del ocho y un tercio por ciento. En efecto la unidad por excelencia
entre los romanos es el as, que se divide en doce onzas. Es natural que el unciarium
fenus sea el inters de una onza, o de un dozavo del capital: sea, ocho y un tercio por
un capital de ciento.

En 412 una ley Genucia prohibi el prstamo a inters, como toda ley excesiva perdi
su efecto y la usura reapareci bajo toda sus formas.

El uso de contar los intereses por meses, segn la prctica, se introdujo hacia la poca
de Cicern, y vino a favorecer todava la usura, permitiendo al acreedor unir al capital el
inters vencido del mes.

Justiniano modific la tasa legal del inters, teniendo en cuenta la condicin de las
personas y la naturaleza de las operaciones. El tipo legal es fijado en seis por ciento,
comerciantes en ocho por ciento. Pero las personas con rango elevado no deben exigir
ms del cuatro por ciento, en fin el fenus n debe pasar del doce por ciento.

3. De los dems contratos formados re

I.- Reglas comunes

Los otros tres contratos reales, el comodato, el depsito y la prenda se distinguen del
mutuum por caracteres muy diferentes y tienen entre s, por el contrario una gran
afinidad.

Principios que le son comunes:

1. Mientras que e el mutuum, la tradicin necesaria a la perfeccin del contrato,

debe ser traslaticia de propiedad, en el comodato, el depsito y la prenda no se
cambia la propiedad de la cosa entregada.
2. Estos contratos no pueden tener por objeto ms que cuerpos ciertos, especies. El
deudor esta obligado a devolver al acreedor la misma cosa recibida.
3. Estos tres contratos son llamados sinalagmticos imperfectos, producen siempre,
en el momento mismo de su formacin una obligacin a cargo del accipiens: la
de devolver la cosa que ha recibido.
 II.- Del comodato

El comodato o prstamo de uso es un contrato por el cual una persona, el comodante,

entrega gratuitamente una cosa a otra persona, el comodatario, para servirse de ella, y
devolverla despus de haber hecho el uso convenido.

I.- Formacin del comodato

1. La entrega de la cosa prestada que es necesaria para la formacin del

comodato no es ms que una nuda traditio.
2. El comodato tiene por objeto generalmente un mueve, rara vez un inmueble.
3. Este contrato es esencialmente gratuito, el comodante no debe exigir ninguna
remuneracin por el servicio que presta.

II.- Efectos y modalidades.- El comodato tiene por efecto engendrar, en el momento en

que se forma, una obligacin a cargo del comodatario: la de devolver la cosa prestada.

1. De la obligacin del comodatario.- El comodatario, simple detentador de la

cosa que le ha sido prestada, debe restituirla al comodante despus de hacer
de ella el uso convenido.
2. De la obligacin del comodante.- El comodante no esta obligado
inmediatamente y necesariamente para con el prestatario.

III.- Del depsito

El deposito es un contrato por el cual una persona, el depositante, entrega una cosa a
otra persona, el depositario, que se obliga gratuitamente a guardarla y devolver al
primer requerimiento.

I.- Formacin del depsito.- El depsito se forma del mismo modo que el comodato.
El depositante entrega al depositario la simpe detencin de la cosa que le confa, el
objeto son slo cosas muebles, consideradas en especies. Poco importa si son de
naturaleza para ser consumidas el depositario no tiene derecho a usarlas y esa obligado a
devolverlas intactas al depositante.

II.- Efectos.- El depsito produce una obligacin esencial a cargo del depositario: la de
restituir la cosa depositada; incidentalmente puede obligar al depositante a indemnizar
al depositario.

1. De la obligacin del depositario.- El depositario esta obligado a

devolver la misma cosa que le h sido confiada. Debe devolverlo a la
primera reclamacin aunque haya fijado un plazo para la restitucin.
2. De la obligacin del depositante.- puede verse obligado a indemnizar al
depositario:
a) Del perjuicio que le ha causado la cosa depositada.
 b) De todos los gastos que el depositario ha hecho con ocasin del
depsito, aun los gastos de conservacin.

III.- Hiptesis especiales:

1. Del depsito irregular.- El depositario debe restituir la misma cosa que ha

sido depositada.
2. De secuestro.- El secuestro, sequestrum, es el deposito en manos de un
tercero, de una cosa sobre la que hay contienda entre dos o varias personas
con cargo de conservarla y devolverla a la parte que gane la causa.

IV.- Del pignus o contrato de prenda.

La prenda, pignus, es un contrato por el que el deudor o un tercero entrega una cosa a un
acreedor para seguridad de su crdito, con cargo para este acreedor de restituirla
despus de haber obtenido satisfaccin. Aunque presenta mucha analoga con el
comodato y el depsito, se distingue por un carcter particular.

Es un contrato accesorio; interviene para a garanta de una obligacin.

I.- Formacin de la prenda.- La entrega de la cosa al acreedor prendista, que es

necesaria

para la formacin del contrato, le da ms que la simple detencin.

Adquiere la posesin y puede conservarla para y contra todos en tanto no se le pague.

Las cosas que podan ser objeto del pignus no eran ms que los muebles.

II.- Efectos.- Como los dems contratos sinalagmticos imperfectos, el pignus engendra
inmediatamente una obligacin a cargo del prendista, e incidentalmente, el
constituyente puede tambin encontrarse obligado.

1. De la obligacin del prendista.- El que ha recibido la prenda est obligado a

restituirla en cuanto ha sido pagado o ha recibido una satisfaccin suficiente.
El prendista esta tambin obligado a pagar daos e intereses si se ha servido
de la cosa, pues no debe hacer ningn uso de ella.
2. De la obligacin del constituyente.-
a) Debe indemnizarle al acreedor prendista del perjuicio que ha podido
causarle por su dolo o culpa.
b) Debe el reembolso de los gastos necesarios que el prendista ha hecho par
la conservacin de la prenda.

Seccin IV.- De los contratos consensuales

1. Generalidades
Los contratos consensuales se forman por el solo acuerdo de las partes. Solo consensu,
hay cuatro: la venta, el arrendamiento, la sociedad y el mandato, derivan de derecho de
gentes. La simple convencin basta para que haya contrato, sin ninguna solemnidad de
palabra ni de escritura, el consentimiento puede manifestarse de cualquier manera con
tal que sea cierto.

Resulta que pueden formarse entre ausentes. Las partes dan a conocer su voluntad por
carta o por un mensajero, que no es considerado mandatario sino un simpe instrumento,
un medio material de transmitir el consentimiento

2. De la venta
Se dice que hay venta, cuando dos personas convienen que una debe procurar a la otra
la libre posesin y el disfrute completo y pacifico de una cosa determinada mediante
pago de un precio fijado en dinero. E que debe la cosa es el vendedor; ha hecho una
venditio y el que debe el precio es el comprador, la operacin se llama emptio.

I.- Formacin y elementos esenciales de la venta

La venta, contrato consensual, es perfecta desde que el vendedor y el comprador estn

de acuerdo sobre la cosa vendida y sobre el precio.

El acuerdo de las partes, necesario a la perfeccin de la venta, debe recaer sobre la cosa
vendida y sobre el precio, que son el objeto mismo de la obligacin de cada uno de los
contratantes y constituyen elementos esenciales del contrato. Que cosas pueden ser
vendidas y en que debe consistir el precio:

1. De la cosa vendida.- Todas las cosas susceptibles de entrar en el patrimonio de

los particulares puede ser objeto de una venta. Ejemplo una servidumbre, una
herencia.
2. Del precio.- Para que la venta sea valedera, es preciso que el precio sea en
dinero acuado, que sea cierto y serio.

II.- Efectos de la venta.- El efecto que tiene es crear obligaciones entre las partes, a
cargo del vendedor y comprador.

A.- De la obligacin del vendedor: Debe hacer tener al comprador la cosa vendida,
procurarle su disfrute completo y duradero, en el cumplimiento de esta obligacin tiene
que abstenerse de todo dolo, lo que es regla comn a todos los contratos de buena fe.

La obligacin del vendedor puede descomponerse en varios elementos:

1) Que le entregue la posesin.

2) Que le garantice contra la eviccin, es decir que le defienda contra los ataques
de los terceros y lo indemnice en el caso en que la cosa le sea quitado
legalmente.
3) Que le garantice contra los defectos ocultos de la cosa.
B.- De la obligacin del comprador: El comprador debe pagar al vendedor el precio
convenido, con los intereses a contar del da que ha entrado en disfrute de la cosa
vendida.

Contra el comprador, el vendedor tiene la accin venditi, la accin venditi no ofreca al

vendedor garanta contra un comprador insolvente, el Derecho Romano pona a
disposicin ciertos recursos:

1. Derecho de retencin.- Cuando el vendedor no ha hecho tradicin de la cosa

vendida, su inters est salvaguardado por el derecho de retencin.
2. Derecho de reivindicacin.- Si el vendedor hace entrega antes de ser pagado, y
si es propietario de la cosa vendida, puede retener su derecho de propiedad.
3. Derecho de reservarse hipoteca sobre la cosa vendida.- El vendedor, al hacer
al comprador una tradicin traslativa de propiedad, puede tambin reservarse
una garanta de otro orden, conviniendo con l que tendr hipoteca sobre la cosa
vendida, para seguridad de su crdito.
4. Lex commissoria.- El vendedor se reserva el derecho de resolver el contrato si
el comprador no pagaba el precio en determinado plazo.

III.- Modalidades y clausulas resolutorias: las modalidades mas importantes son el

trmino y la condicin; las condiciones resolutorias son: 1 Las partes han convenido al
hacer la venta que si, en cierto pazo, un tercero ofrece condiciones mas ventajosas al
vendedor, quedar resuelto el contrato. 2 El vendedor se reserva el derecho de resolver
la venta, restituyendo el precio al comprador en cierto plazo o aun en cualquier poca.

IV.- De los riesgos en la venta: Cuando la venta tiene por objeto un cuerpo cierto, si la
cosa vendida perece por caso fortuito antes q el vendedor haya hecho tradicin y sin que
haya cado en demora, es libre, pues no le es imputable ninguna falta y la obligacin ya
no tiene objeto.

Quin debe soportar esta prdida fortuita?

Si el comprador queda obligado a pagar el precio, l es quien experimenta el perjuicio;

pero si esta libre de su obligacin, es el vendedor quien soporta la prdida. En el primer
caso se dice que los riesgos son para el comprador, en el segundo caso se dice son para
el vendedor.

3.- Del arrendamiento

Es un contrato por el cual algn arrendador (locator), promete dar el disfrute y uso de
una cosa, o de prestar un trabajo, o hacer una obra; a otro arrendatario (conductor) por
un precio determinado (alquiler, arrendamiento).

Los romanos distinguen dos tipos de arrendamiento:

I.- Del arrendamiento de cosas (locatio rerum): Estas cosas pueden ser:
 1. Muebles o predios urbanos; en este caso el alquiler se llama inquilinato, y el
arrendatario inquilino.

2. Predios rsticos, y entonces el alquiler toma el nombre de arrendamiento de

tierras, o simplemente arrendamiento, y aquel a quien se arrienda el predio, el colono o
arrendatario.

II.- El alquiler de obra (locatio operarum): Que es de dos especies:

1. Cuando un criado o artesano promete hacer una obra por cierta prenda.
2. Cuando alguno promete hacer una obra por una retribucin determinada, el que
paga el precio, es al mismo tiempo locator operis y conductor operarum; el que
emprende la obra, conductor.

Del arrendamiento de la cosa:

De su objeto

Dos condiciones se requieren para el alquiler de la cosa: una cosa que forma su objeto, y
el precio del alquiler que se paga por el uso y disfrute de esta cosa.

1. Toda cosa mueble o inmueble, corporal o incorporal, puede formar el objeto del
alquiler; pero es menester que no se consuma por el uso; puede uno arrendar
tambin la cosa ajena como la suya propia. Cuando un inquilino arrienda y este a
su vez lo puede hacer un subarrendamiento de la misma.
2. El precio del alquiler o arrendamiento debe reunir las mismas cualidades que el
del contrato de venta, debe consistir en una suma de dinero determinada: sin
embargo, en el arrendamiento de una cosa que produce frutos, el precio puede
consistir en una parte de los frutos.

Efectos del arrendamiento: El arrendamiento es un contrato sinalagmtico perfecto que

produce, como la venta, obligaciones recprocas a cargo de ambas partes.

1. De la obligacin del arrendador:

- Debe procurar al inquilino el uso y disfrute de la cosa durante la duracin del
arrendamiento.
- El arrendatario tiene, pues, derecho de usar de la cosa y recoger los frutos que
slo adquiere, como el usufructuario, por la percepcin.
2. De la obligacin del arrendatario:
- El arrendatario debe pagar el precio convenido, merces, en los trminos fijados y
debe, como el comprador, transferir su propiedad al arrendador.
- No puede abandonar la cosa arrendada antes de trascurrir el tiempo fijado, a no
ser por cosas particulares.
- Esta obligado a restituir la cosa al arrendador al concluir el arrendamiento.

De los riesgos del arrendamiento:

 Son riesgos para el arrendador, en efecto si la cosa alquilada perece por caso
fortuito, el arrendatario, que debe devolverla al final de arriendo y que es deudor
de un cuerpo cierto, queda libre.

De la extincin del arrendamiento:

Las causas que ponen fin al arrendamiento son:

1. La expiracin del tiempo convenido.
2. La prdida de la cosa arrendada.
3. El mutuo disentimiento, el acuerdo de las partes para resolver el contrato.
4. La anulacin obtenida por el arrendador, cuando el arrendatario abusa del
disfrute o cuando debe dos aos sin pagar.

II.- Del arrendamiento de servicios

Se distinguen la locatio operarum y la locatio operis:

1. Hay locatio operarum cuando el locator, en lugar de procurar el disfrute al

conductor de una cosa por la que le debe la merces, le presta servicios
determinados.
2. Hay locatio operis cuando el que presta sus servicios recibe de la otra parte
tradicin de una cosa sobre la que tiene que realizar su trabajo.

Que haya locatio operarum u operis, el contrato obliga a una de las partes a prestar
servicios prometidos; a la otra a pagar la merces convenida.

Quin debe soportar los riesgos?

En la locatio operarum, si por caso fortuito o fuerza mayor no puede ser realizado el
trabajo prometido, la merces queda debida en principio, y los riesgos son para el
conductor.

En la locatio operis, la merces no es debida sino despus que la obra ha sido terminada y
aprobada por el locator. Si esta obra perece antes de haber sido aceptada, el conductor
operis no puede reclamar su salario y soporta los riesgos.

III.- De la enfiteusis
El contrato anfiteusis es aquel por medio del cual uno de los contratantes se
compromete a entregar un fundo como anfiteusis, y el otro a pagar un cnon. Los
jurisconsultos romanos han disputado mucho acerca de si el contrato anfiteusis era una
venta o un arrendamiento. Zenn le declaro un contrato particular, y Justiniano
confirm esta decisin, tiene por efecto obligar al propietario a entregar el fundo al
anfiteuta, que por su parte esta obligado a pagar el cnon. En los casos fortuitos, la ley
prescribe que la prdida total de fundo debe ser de cuenta del propietario, y la prdida
parcial del anfiteuta.
 4.- De la sociedad
Es un contrato consensual, por el cual dos o ms personas se comprometen a poner
ciertas cosas en comn para sacar de ellas utilidad apreciable en dinero. Todos los
asociados estn sujetos a las mismas obligaciones, sanciones por la misma accin: la
accin pro socio.

I.- Formacin y elementos esenciales de la sociedad.- El contrato de sociedad es

perfecto por el simple acuerdo de las partes y antes que hayan puesto en comn los
bienes que se comprometen a suministrar. El consentimiento puede ser manifestado
oralmente, por escrito o por mensajero, como en todo los contratos consensuales.

Las partes deben ponerse de acuerdo en vista de formar una sociedad, y su acuerdo debe
recaer sobre dos puntos que constituyen los elementos esenciales de este contrato:

1. Es preciso que los asociados se comprometan a poner ciertos bienes en

comn.- Todos tienen que contribuir a la obra comn, no es necesario que los
bienes suministrados por los asociados sean de la misma naturaleza; uno
puede prometer dinero, otro inmuebles, un objeto inmueble.
2. Es necesario que tengan por mira un resultado lcito y comn.- Basta que las
sociedades traten de obtener una utilidad apreciable desde el punto de vista
econmico. Pero el resultado debe ser lcito, la sociedad que tiene por objeto
realizar actos ilcitos es nula, adems el resultado debe ser comn, sea
ganancia o prdida todo asociado debe participar de l.

II.- De las diferentes clases de sociedades: Se divide en dos clases

1. Las sociedades universales.- Haba dos clases:

a) La sociedad mnium bonorum, que es aquella en que los asociados se
comprometes a poner en comn todos sus bienes presentes y venideros,
todas sus deudas se convierten tambin en carga comn.
b) La sociedad omniun quae ex quaestu veniunt, los bienes que
adquieren son solamente los que adquieren por su trabajo durante la
sociedad, las deudas contradas con ocasin de estas adquisiciones son
las nicas comunes.
2. Las sociedades particulares.- Eran de dos clases:
a) La sociedad unius rei.- En que los asociados ponen en comn la
propiedad o el uso de una o varias cosas determinadas para explotarlas y
reparir beneficios.
b) La sociedad olicujus negotiationis.- En la que varias personas ponen en
comn ciertos valores con miras a una serie de operaciones comerciales
de un genero determinado, por ejemplo, para dedicarse al comercio de
los esclavos, del vino, del trigo.

III.- Efectos de la sociedad.- La sociedad, contrato sinalagmtico perfecto, produce a

cargo de todos los asociados la misma obligacin sancionada por la accin pro socio,
pero la obligacin as formulada es compleja y comprende los elementos siguientes:
 1. Cada asociado debe suministrar lo que le ha prometido.
2. Cada asociado debe llevar los negocios comunes y comunicar a sus coasociados
el resultado de esta gestin.
3. Los asociados responden de su dolo y culpa.

IV.- De la disolucin de la sociedad.- Toda sociedad es limitada de duracin, entre las

cusas de disolucin tenemos:

1. La llegada de trmino fijado o la condicin a que est subordinada la resolucin

de la sociedad.
2. Todo acontecimiento que pone un obstculo materia a la continuacin de a
sociedad.
3. La muerte de uno de los asociados.

3.- Del mandato

El mandato es un contrato por el cual una persona da encargo a otra persona, que acepta,
de realizar gratuitamente un acto determinado o un conjunto de operaciones.

El que da el mandato se llama mandante, mandator o dominus; el que se encarga de ello

se llama mandatario, procurator.

Tena una gran utilidad prctica, pues sucede con frecuencia que una persona est
impedida, por enfermedad o por ausencia, de realizar los actos necesarios a la gestin de
us bienes y tienen que recurrir a la buena voluntad de un tercero.

I.- Formacin y caracteres del mandato.- El contrato de mandato es perfecto por el

solo acuerdo de las partes, el consentimiento puede ser dado ora expresamente, por
palabras, por carta o por mensajero.

El mandato no es valido si no rene los caracteres siguientes:

1. Debe ser gratuito.- El mandatario presta su servicio al mandante que ha puesto

en l su confianza.
2. Debe tener por objeto un acto lcito, sino es nulo.
3. Es preciso que el mandante tenga un inters pecuniario en la ejecucin del
mandato. Es un principio general que toda obligacin debe procurar al acreedor
una ventaja apreciable en dinero, sino tiene inters, no tienen accin.

II.- Efectos del mandato.- El mandato es un contrato sinalagmtico imperfecto,

produce una obligacin esencial a cargo del mandatario, la de ejecutar el mandato.

1. De la obligacin del mandatario.- Debe ejecutar el mandato y dar cuenta de l

al mandante, que tiene contra l, para obligarle, la accin mandati directa.
a) Para ejecutar el mandato, el mandatario debe realizar la operacin de que le
han encargado sin salir de los imites que le han sido asignados.
b) Cuando el mandato est ejecutado, el mandatario debe dar cuenta al
mandante, es decir entregarle todo lo que ha adquirido para l.
 c)En la ejecucin de su obligacin, el mandatario es responsable de su dolo y
de toda falta.
2. De la obligacin del mandante.- Debe hacer de manera que el mandato no
cause al mandatario ningn perjuicio.

III.- De las relaciones del mandante y del mandatario con los terceros.- En nuestro
Derecho actual, el mandante est representado por el mandatario. Es considerado como
habiendo tratado con los terceros por intermedio del mandatario, y las consecuencias del
acto se realizan directamente en su persona. En Derecho Romano esta idea de
representacin no es admitida, en el que la regla general es que una persona sui juris no
puede adquirir ms que por s misma y no puede obligar ms que si misma.

IV.- De la extincin del mandato.- Las causas que pueden traer la extincin del
mandato son:

1. El mutuo disentimiento.
2. La voluntad del mandante, que tiene el derecho de revocar a su gusto.
3. La voluntad del mandatario, que puede renunciar a cumplir el mandato.
4. La muerte del mandante o del mandatario.

Seccin V.- De las dems convenciones sancionadas.

I.- De las convenciones sancionadas por el Derecho civil.

El derecho civil no se ha limitado a sancionar las cuatro clases de contratos. Ha dado

tambin fuerza obligatoria a otras convenciones, ya porque estaban unidas a un contrato
son los pacta adjecta; bien porque haban sido ejecutados por una de as partes y son los
contratos innominados:

I.- De los pacta adjecta

Es natural que este pacto, que va unido a un contrato, sea visto con ms favor que un
pacto aislado.

Para determinar en que lmites fue realizado este progreso hay que observar que un
pacto puede ir unido a un contrato in continente o ex intervalo:

a) In continente.- Es decir ya al principio mismo de contrato, ya antes que

termine el asunto, ya despus de su conclusin, pero antes de que las partes
hayan procedido a otros actos.
b) Ex intervalo, es decir, cuando hace cierto tiempo que est formado el
contrato, o cuando las partes se han entregado a otra ocupaciones, cualquiera
que sea por otra parte la duracin del intervalo transcurrido.

II.- De los contratos innominados

El contrato innominado es, una convencin sinalagmtica no clasificada entre los
contratos nominados, y que ha sido ejecutada por una de las partes en vista de una
prestacin recproca, esta prestacin puede ser una datio o un hecho.

De los principales contratos innominados: Se dividen en cuatro grupos, tienen en

cada categora, variedades innumerables, segn la naturaleza de las cosas o de los
servicios que las partes se proponen cambiar. Sin embargo, hay algunos que, en razn
de su importancia prctica, han recibido una calificacin, y merecen una atencin
especial, son: en el derecho clsico el aestimatum y el cambio, y en el Derecho de
Justiniano, el precario.

1. Del aestimatun.- hay aestimatum cuando una persona entrega a un tercero una
cosa estimada en cierto precio, y conviene con l que la vender y le devolver o
el precio fijado o la cosa intacta si no ha podido venderla.
2. Del cambio.- Es por excelencia el negotium do ut des. Las partes contratantes
han convenido que una debe hacer a la otra la datio de una cosa, y que debe
recibir en cambio la datio de otra cosa.
3. Del precario.- Hay precarium cuando una persona concede a otra, que se lo ha
rogado, la posesin y disfrute gratuito de una cosa, a cargo de restituirla a la
primera reclamacin.

2.- De las convenciones sancionadas por el Derecho pretoriano

El pretor anunciaba en su edicto que hara respetar todo convenio lcito y hecho sin
fraude. Nos limitaremos a citar aqu el pacto de constituto y el pacto de juramento, que
producen obligaciones sancionadas por el Derecho pretoriano.

I.- Del pacto de constituto

El constituto es un pacto por el que una persona conviene con otra que le pagar a da
fijo una deuda preexistente. Las partes toman da para el pago, constituunt diem.

El constituto intervena cuando un deudor que no poda pagar al vencimiento obtena

del acreedor un plazo y le prometa pagar fecha fija. Su promesa tiene una causa en la
obligacin que tena y si en el da dicho no paga, falta a su palabra ms gravemente que
el que slo ha hecho una convencin ordinaria. El pretor castig, pues lo que consider
como una especie de delito y la accin del constituto fue primero penal.

II.- Efecto y utilidad del constituto.- El efecto del constituto es engendrar a cargo del
constituyente la obligacin de pagar lo que ha prometido, al vencimiento fijado.
La utilidad del constituto variaba segn que el pacto estaba hecho por el deudor mismo,
constituo proprii debiti, o por un tercero, con ocasin de la deuda ajena, constituto debiti
alieni.

a) Del constituo proprii debiti.- Pueden sustituir la obligacin primitiva una

obligacin nueva que se diferencia de ella en uno de sus elementos: cambiar
el trmino, agregar o suprimir otra modalidad, cambiar la persona del
acreedor.
b) Del constituto debiti alieni.- Cuando una persona se compromete por
constituto a pagar la deuda ajena, las partes pueden proponerse dos
resultados diferentes: o bien el nuevo deudor se obliga en el lugar del
antiguo, o bien el nuevo deudor se compromete para garantizar la obligacin
anterior.

II.- Del Juramento

El juramento consiste en la afirmacin solemne de un derecho o de un hecho, poda ser

necesario o voluntario; dos personas pueden convenir que se remitirn a juramento de
una de ellas, cuando entre las mismas hay duda sobre la existencia de un derecho;
cuando el juramento ha sido prestado por una de las partes, o cuando la otra le hace
dejacin, el pretor las obliga a respetar su convencin.

3.- De las convenciones sancionadas por las constituciones imperiales.

Las constituciones imperiales han reconocido tambin la fuerza obligatoria a ciertos
pactos, los comentaristas han llamado pactes legtimos. La accin que resulta de estos
pactos es la conditio ex lege y son:

I.- El pacto de donacin entre vivos

I.- Nocin y caracteres: Es una liberalidad irrevocable por la que una persona, el
donante, se despoja voluntariamente de una osa o de una ventaja apreciable en dinero,
en provecho de otra persona, el donatario.

Debe reunir los caracteres siguientes:

1.- es preciso que empobrezca al donante y enriquezca al donatario.

2.- Es irrevocable, lo que quiere decir que el donante no puede revocar arbitrariamente
la donacin entre vivos cuando es perfecta.

3.- Debe ser libremente consentida por el dnate.

II.- De la dote.
I.- Nocin y desarrollo histrico.- En el derecho clsico, se entiende por dote el
conjunto de bienes que el marido recibe de la mujer, o de otra persona a su nombre, para
ayudarle a soportar las cargas del matrimonio.

Es en efecto, en su origen un verdadero donativo adquirido por el marido, no se concibe

dote sin matrimonio.

Bajo el reinado de Augusto, la dote ya no es adquirida por el marido de una manera

definitiva y perpetua. Su papel ha terminado cuando el matrimonio es disuelto en vida
de la mujer, y su constitucin misma implica la obligacin de restituir.

II.- La constitucin de la dote:

1. Puede ser constituida por la mujer misma, o por uno de sus ascendientes, o por
un tercero.
2. Es generalmente constituida antes del matrimonio, y no es entonces valida ms
si el matrimonio se realiza.
3. La convencin de constituir una dote no es ms que un simple pacto, y en el
derecho clsico no tiene nada de obligatorio.

III.- Derecho del marido sobre la dote durante el matrimonio:

1. Derecho anterior de Justiniano.- El marido es propietario de la dote y , hasta

principios del Imperio, puede disponer de ella a su gusto, ya consista en mueves
o en inmuebles. Pero, bajo Augusto, se trata de poner los inmuebles dotales al
abrigo de las disposiciones del marido, y la ley Julia de adulteriis ha restringido
estos poderes sobre los inmuebles constituidos en dote.
a) Decide que el marido no puede enajenar el inmueble dota sin consentimiento
de la mujer. No puede gravarle con servidumbres
La prohibicin de la ley Julia tena por sancin la nulidad de la enajenacin.
b) Adems el marido no puede hipotecar el inmueble dotal, aun con el
consentimiento de su mujer.

2. Reformas de Justiniano.- Justiniano competo las disposiciones de la ley Julia.

Decidi que el marido no podra enajenar ni hipotecar el predio dotal, aun con
consentimiento de la mujer, y extendi esta prohibicin a los fundos
provinciales.

IV.- Restitucin de la dote.- Reglas de restitucin.

A) En el derecho clsico:
1. La mujer o cualquier otra persona que constituye la dote, es libre de
estipular su restitucin, cualquiera que sea la causa de la disolucin del
matrimonio.
2. La restitucin de la dote poda ser obtenida, bien por la accin ex
estipulatu, o bien por la accin rei uxoriae. La accin rei uxoriae era de
derecho comn, pero solo era dado a dos personas: a) a la mujer viuda o
divorciada. b) Al padre, si el matrimonio se disuelve por la muerte de la
mujer y la dote es profecticia.
 B) Reformas de Justiniano.- Cre en provecho de la mujer garantas
especiales:
1. En todos los casos que la dote no ha sido expresamente estipulada en
provecho del constituyente, Justiniano decide que repute a la mujer como
si hubiera hecho una estipulacin, en virtud de la cual la dote debe ser
restituida a ella o a sus herederos.
2. Teniendo lugar la restitucin de la dote en virtud de una estipulacin
expresa o presunta, solo se da contra el marido la accin es stipulatu.
Justiniano suprime la accin rei uxoriae.

Captulo II.- De Las Obligaciones nacidas quasi es contractu

Cuando una obligacin es engendrada por un hecho lcito, o una manifestacin de

voluntad unilateral, pero de tal suerte que no haya, ni contrato, ni delito los romanos
dicen que nace quasi ex contractu.
Las hiptesis de este gnero son numerosas, segn las instituciones de Justiniano las
principales son:
La gestin de negocios.
La tutela y la curatela.
La indivisin.
La aceptacin de una herencia.
El pago de lo indebido.

1.- De la gestin de negocios

Hay gestin de negocios cuando una persona administra voluntariamente los negocios
ajenos sin habrselo encargado. Resulta de ello una relacin anloga al mandato. El
gerente, negotiorum gestor, debe rendir cuenta de su gestin al dueo, dominus, por su
parte puede hacerse indemnizar por sus gastos.
El derecho civil ha sancionado estas acciones como inters general. Elementos
esenciales de la gestin de negocios:
1. Es preciso que el gerente haya obrado en inters del dueo.
2. Es preciso que et gerente hay obrado espontneamente y sin saberlo la arte interesada.
Si el dueo se lo ha encargado, hay mandato expreso. Si ha conocido la gestin sin
oponerse hay mandato tcito.
3. Es preciso que el gerente haya tenido intencin de crear entre el y el dueo una
relacin obligatoria. No hay gestin de negocios si ha querido hacerse una gestin de
liberalidad o si no ha hecho ms que cumplir un deber de familia.

I.- Efectos de la gestin de negocios.- Como el mandato, la gestin de negocios era una
obligacin a cargo del gerente, y puede tambin nacer otra a cargo del dueo.
1.- De la obligacin del gerente.- El gerente debe ejecutar completamente el negocio
que se le ha encargado, y dar cuenta de su gestin al dueo por los mismos
procedimientos que el mandatario.
2.-De la obligacin del dueo.- El dueo esta obligado a indemnizar al gerente de sus
gastos, pero solo si eran tiles en el momento en el que se hicieron

2.-De la tutela y la curatela

La tutela y la curatela se acercan ms a la gestin de negocios, y son, como ella, imagen
del mandato. El tutor que gestiona los negocios del pupilo no ha contratado con el. Su
obligacin de administrar resulta de las funciones que le han sido impuestas, por el
testamento del jefe de familia, por la ley o bien por la accin del magistrado. Sin
embargo, su gestin se obliga a dar cuenta al pupilo, quien, por su parte, debe
indemnizarle de sus gastos, lo mismo sucede con el curador de un incapaz.
3.- de la indivisin

Cuando varias personas son copropietarias por indiviso de cosas determinadas, o de un

conjunto de bienes, como una sucesin, este estado de indivisin o de comunidad crea
en ellas obligaciones que nacen quasi ex contractu fuera de toda convencin. Estas
obligaciones son las mismas para todos como las que resultan de la sociedad.
1.-La obligacin que resulta de la comunidad es la de dividir. Ninguno est, en efecto,
obligado a permanecer en la indivisin, esta regla se justifica a la vez por la libertad
individual y por el inters general.
La obligacin de dividir puede ser ejecutada amistosamente, pero si las personas estn
en indivisin y no han podido entenderse para dividir amistosamente, cada una de ellas
tiene derecho a provocar una particin judicial.
- De la confusin de lmites.- Se presenta cuando los lmites de dos fundos contiguos se
encuentran confundidos, resulta para ellos la obligacin de regular los lmites de sus
heredades.

4.- De la adquisicin de una herencia

El heredero testamentario que adquiere una sucesin de pleno derecho, se encuentra
obligado a cumplir los legados contenidos en el testamento.Esta sancionada por una
accin de derecho estricto, la accin ex testamento. El heredero esta tambin obligado a
pagar las deudas del difunto.

5.- Del pago de lo indebido

Cuando una persona paga por error lo que no debe, es justo que el que ha recibido el
pago no se enriquezca a su costa, y que est obligado a devolver lo que le ha sido
pagado.
1.- Condiciones.- S e resume en esta formula: indebitum per error rem solutum, es decir,
que es preciso que se haya pagado lo indebido y que se haya pagado por error.
a.- Hay indebitum, cuando la obligacin, que el pago estaba destinado a extinguir, no
exista entre solvens que ha pagado y el accipens que ha recibido, ni segn el derecho
civil ni el derecho natural.
b.- Pero cuando ha prometido a plazo, no es menos deudor, y pagando antes del
vencimiento, se paga lo que es debido.
c.- Si un deudor a pagado ms de lo que deba, ha pagado lo indebido por todo lo que
excede el importe real de la obligacin.
2.- El pago de lo indebido no obliga al que ha recibido ms que si ha pagado por error.
Cuando se paga sabiendas lo que no se debe, se reputa hacer una liberalidad al
accipiens, y no puede recobrara lo que se ha dado. Podemos encontrar dos clases de
errores: errores de hecho, por ejemplo, si un deudor paga doscientos , creyendo haberlos
prometido por estipulacin, cuando no ha prometido mas que cien y error de derecho, si
un heredero paga por completo los legados que agotan la sucesin, ignorando que puede
retener el cuarto segn la ley Falcidia.
-Efectos.- La obligacin nacida del pago de lo indebido tiene por objeto la restitucin de
lo que se ha pagado indebidamente, ya se trate de cantidades de dinero, o de cosas
determinadas, o de un hecho realizado por el cual el solvens reclama una
indemnizacin.

DE LAS OBLIGACIONES NACIDAS EX DELICTO

GENERALIDADES:

El delito es un hecho ilcito, una infraccin castigada por la ley, los romanos han
considerado el delito como una fuente de obligacin civil. Existan dos clases de
delitos:

1. Los delitos Privados.

Consistan en hechos ilcitos que causaban un dao a la propiedad o a la persona de
los particulares, pero sin turbar directamente el orden pblico.

La victima del delito se haca justicia ejercitando su venganza sobre la persona del
culpable, el ladrn cogido en el hecho era azotado y atribuido como esclavo al
robado, pero luego se sustituye esta pena por una pena pecuniaria que es un rescate
pagado por el culpable.

Lo que se buscaba era intervenir para limitar la venganza de la parte lesionada y

darle una forma menos brbara remplazndola por una multa.

- A la parte lesionada solo pertenece el derecho de perseguir al autor del delito y

da origen una pena pecuniaria.
- La pena se mide por el resentimiento de la vctima ms que por la culpabilidad.
As el ladrn es castigado ms severamente cuando es cogido en el hecho.
- El legislador al fijar la multa debida por el culpable lo hace como una especie
de composicin legal con que tiene que contentarse la victima.
Con la ley de las XII Tablas se desarrolla un sistema mas perfeccionado pero
siempre es a la parte perjudicada a quien queda el derecho de obrar contra el
culpable.
 2. Los delitos Pblicos.
Eran los que atacaban directa o indirectamente al orden pblico o a la organizacin
poltica o a la seguridad del Estado. Los procesos que tendan a reprimir estos
delitos eran llamados crimina o judicial publica.

En el derecho clsico la obligacin nacida del delito tiene por objeto el pago de una
pena pecuniaria que solo es algunas veces el equivalente del perjuicio causado pero
que con frecuencia le es superior y enriquece al demandante.

- Se forma siempre re, es decir por la realizacin de un hecho material, la

intencin no es nunca suficiente para que haya delito.
- Las nicas personas que no pueden obligarse por delito son las que no son
responsables de sus actos: los locos, salvo si han obrado en un momento lcido;
los impberos en su infancia, cuya inteligencia no esta an desarrollada.
- El objeto de una obligacin nacida de un delito consiste siempre en la datio de
una cantidad de dinero determinada.
- Las obligaciones nacidas de los delitos se extinguen en principio por la muerte
del deudor; los herederos del culpable no estn obligados.

Las instituciones de Gayo y Justiniano citan 4 tipos de delitos privados:

- El Furtum o Hurto.
- El dao causado injustamente y castigado por la Ley Aquilia, damnum injuria
datum.
- El robo y el dao acompaados de violencia, bona vi rapta.
- La injuria.

I. Del Furtum o Hurto.

1. Nocin y Elementos del Hurto.
Hurto.- Manejo fraudulento de un cosa contra la voluntad del propietario, con
intencin de sacar beneficio de la cosa misma, de su uso o de sus posesin.
Tiene las siguientes condiciones:

- Es preciso un hecho, contrectatio rei, es decir el acto de coger una cosa para
apoderarse de ella y tambin el hecho de apoderrsela, de disponer de ella.
- Es preciso que al hecho se una la intencin fraudulenta, el affectus furandi, es
decir la conciencia en el ladrn de obrar en fraude de los derechos de un
tercero. No hay hurto si se quita la cosa ajena creyendo tener derecho.
- Es preciso que el acto haya sido realizado contra la voluntad del propietario,
invito domino, no hay hurto si en realidad el propietario lo consiente.
- El autor debe tener la intencin de sacar provecho, lucri faciendi gratia, si ha
querido perjudicar a otro pero sin lucrarse puede hacerse culpable de otro delito
pero no de hurto.

Furtum Usus o Hurto de Uso, cuando una persona que detiene la cosa ajena hace de
ella un uso ilcito.

Furtum Possessionis o Hurto de Posesin, cuando un deudor quita a su acreedor la

cosa que le ha dado en prenda o cuando un propietario quita una cosa que le
pertenece al que la posee de buena fe.
2. Del Objeto del Hurto.
Puede ser objeto de un hurto los muebles corporales susceptibles de propiedad
privada. No haba hurto en:

a. Inmuebles.
b. Cosas no susceptibles de propiedad privada, como las cosas divini juris, las
cosas pblicas, que eran sancionadas por otras leyes y ms severas.
c. Cosas incorporales.

3. De las consecuencias del Hurto.

El efecto directo del Hurto era crear a cargo del ladrn una obligacin nacida del
delito y que tiene por objeto el pago de una multa mas o menso grande, sancionada
por una accin penal, la accin furti.

A. De la Obligacin nacida del Hurto y de la accin Furti.

La Ley de las XII Tablas castigaba rigurosamente el hurto. Para el hurto
manifiesto, es decir cuando el ladrn era cogido en el hecho pronunciaba una
pena capital, despus de haber sido azotado el hombre libre era atribuido como
esclavo a la victima del hurto. En caso de hurto no manifeste la accin furti no
arrastraba contra el ladrn ms que una condena pecuniaria del duplo.
Posteriormente la pena para el hurto manifiesto se sustituyo por una multa del
cuadruplo.

No solo se consideraba hurto manifiesto cuando el ladrn era cogido en el

hecho sino tambin cuando era sorprendido aun cargando la cosa robada antes
de llegar al lugar donde quera llevarla.

De la Condena, calculo, contra quien y por quien era ejercitada esta accin.

La cantidad que debe ser duplicada o cuadriplicada para formar el importe

de la condena, representa el inters que tenia el demandante en no ser
robado. Si la cosa hurtada adquiere una plus vala hay que estimar el inters
del demandante segn el valor ms alto que haya alcanzado despus del
hurto.
La accin furti se da:
- Contra el autor del delito, si hay varios ladrones cada uno esta obligado a
pagar por el todo.
- Contra cada uno de los cmplices, el cmplice es el que ha participado en
el delito ope et consilio quien ha prestado al ladrn una asistencia
material, ops, con la voluntad, consilium de cooperar al hurto.
- A veces la accin fruti no era dada contra el ladrn. El jefe de familia no
poda ejercitarla contra los hijos que tenia bajo su potestad, contra sus
esclavos, contra sus libertos y sus clientes, ni era dado entre cnyuges.

Todo el que tuviera un inters legtimo en que el hurto no se cometiera se

hace acreedor del ladrn, por consecuencia del delito y puede ejercitar
contra el la accin fruti.
 La accin es dada primero al propietario de la cosa robada, que es el
primer interesado, pero tambin puede pertenecer a:

a. El poseedor de buena fe, el que la usufructuaba y el que la usaba, que

tena la accin fruti igual al propietario por lo que obtiene el duplo o
el cudruplo.
b. Los que detenan la cosa hurtada en virtud de un contrato que les
impeda su custodia y que les obliga a restituirla. Ej. El arrendatario.

La accin furti no poda ser ejercitada en su origen ms que por un

ciudadano romano contra otro ciudadano pero luego se extendi su
aplicacin y el pretor permiti su ejecucin a un peregrino contra otro
peregrino.

B. De la Restitucin de la Cosa Hurtada.

Para hacer regresar a su patrimonio la cosa robada o su valor, la vctima del
hurto tiene tres acciones, que no son dadas ms que al propietario de la cosa,
son:

1. La rei vindicatio, sancin del derecho de propiedad. El propietario

puede pues reivindicar la cosa robada contra todo detentador, ya sea el
ladrn o su heredero o un tercero adquiriente de buena fe. Si la cosa ya
ha perecido no puede ser ya reivindicada.

2. La ad exhibendum, accin personal. Se da contra todo poseedor de la

cosa robada y contra toda persona que ha dejado de poseer por dolo,
bien entregando la cosa a un tercero, bien destruyndola. El demandado
esta obligado a exhibir la cosa.

3. La Condictio Furtiva, accin que tiene sus propias reglas en donde el

demandante sostiene que la propiedad de la cosa robada debe serle
transferida de nuevo, pero no ha cesado nunca de pertenecerle.
Solo es dada contra el ladrn y sus herederos, las ventajas de esto es:

- Puede ser ejercitada aun si la cosa ha perecido fortuitamente.

- Se da contra el ladrn o sus herederos.
- Implica una condena fijada segn el precio ms alto que la cosa
haya tenido despus del hurto.

4. De la ocultacin de la Cosa Hurtada.

La ley de las XII Tablas calificaba tambin de furtum la ocultacin, es decir el
hecho de detener en su casa la cosa robada. Al respecto hay 4 hiptesis:

Furtum Conceptum.
Aquel en cuya casa era encontrada la cosa robada en presencia de testigos,
sujeto como ocultador a la accin furti concpeti, al triplo.
 Furtum Prohibitum.
Si el ocultador se opona a la bsqueda de la cosa robada, la ley de las XII
Tablas organizaba un procedimiento especial para hacer las pesquisas. Cuando
la cosa era descubierta el ocultador era tratado por la ley como un ladrn
manifiesto. El pretor sancion con la accin furti prohibiti al cudruplo.

Furtum Non exhibitum.

El pretor sancionaba con la accin furti non exhibiti al cudruplo al ocultador
que no presentaba cuando era requerido la cosa encontrada en su casa.

Furtum Oblatum.
El ladrn o cualquier otra persona que ha entregado a sabiendas la cosa robada a
un tercero de buena fe en cuya casa se ha encontrado despus es sancionado por
la accin furti oblati al triplo.

II. Del Dao causado injustamente.

Cuando una persona causa sin derecho un perjuicio a otra atacando su propiedad, la
equidad quiere que haya reparacin en provecho de la vctima.

La Ley Aquilia vino a reglamentar esta materia de forma mas completa aunque no se
aplico a toda clase de dao.

1. Del delito previsto por la Ley Aquilia.

El primer capitulo de esta ley decide que el que ha matado al esclavo ajeno, o un
animal en rebao, pecus y perteneciente a otro debe pagar el valor ms elevado que
haya alcanzado el esclavo o el animal el ao anterior al delito.

El tercer capitulo se refiere a cualquier otro dao causado a otro, una herida no
mortal a un esclavo, una herida o matar a otro animal, que ha roto, quemado,
destruido o daado esta obligado a pagar el valor mas elevado que el esclavo,
animal o cosa hayan tenido en los treinta ltimos das antes del delito.

Elementos del delito.

a. Es preciso que el dao consista en la destruccin o degradacin material de
una cosa corporal, corpus loesum y que sea causado corpore es decir por el
cuerpo, el contacto mismo del autor del delito.
b. Es preciso que el dao haya sido causado sin derecho, esto sucede cuando
el autor del dao ha obrado por dolo o cuando simplemente ha cometido
una falta.
No podra haber danum injuria datum cuando el autor del dao acta en
legitima defensa.

c. Es preciso que el dao provenga de un hecho del hombre.

 De las consecuencias del delito y de la accin Legis Aquiliae
- El autor de un dao esta obligado ex delicto en virtud de la ley Aquilia.
- La obligacin nacida en provecho de la parte lesionada tiene por objeto el pago
de una cantidad de dinero, segn lo estipula el primer y tercer capitulo de esta
ley.
- Si el demandado interrogado ante el magistrado confesaba ser el autor del dao
el juez no tenia ms que fijar la condena pero si el demandado negaba ser
culpable el juez despus de la verificacin de los hechos lo condenaba al
duplo.
- La accin Legis Aquiliae no perteneca mas que al propietario y era dada contra
el autor del delito y sus cmplices.

2. De la extensin de la Ley Aquilia.

La accin de la ley Aquilia no era dada ms que al propietario de la cosa destruida o
deteriorada, adems las disposiciones de la ley solo se aplicaban al dao consistente
en una lesin material y causado por el autor del delito, corpore.

Luego esta ley se extendi a:

Personas que podan ejercitar la accin sin ser propietarios, como el

usufructuario y el usuario.
Si el dao no haba sido causado corpore pero si consista en una lesin
material.

DEL ROBO Y DEL DAO CON VIOLENCIA

Hacia la poca de las guerras civiles, los hurtos y los actos de destruccin cometidos por
las bandas armadas se haban hecho muy frecuentes, y los culpables, rara vez cogidos en
el hecho, no incurran mas que en la accin furti nec manifesti al duplo, o a la accin
de la ley aquila .Para asegurar una represin mas enrgica, e4l pretor peregrino
M.Luculo creo, en 678, la accin vi bonorum raptorum,que fue dada en caso de hurto
y dao agravado de violencia .Creada primero para los delitos cometidos por bandas con
o sin armas (hominibus coactis ), fue extendida al robo y al dao con violencia ,
aunque proviniera de una sola persona . Este delito, calificado a veces de rapina ,
contena los mismos elementos que el furtum o el damnum injuria datum , con la
circunstancia agravante de la violencia , y la victima poda contentarse con las acciones
nacidas del hurto o de la ley Aquila .La accin vi bonorum ,ejercitada durante un ao
til apartir del delito , arrastraba contar el culpable una condena al cuadruplo , bien que
el culpable hubiera sido o no cogido en el hecho .

DE LA INJURIA .

La palabra injuria, significa todo acto contrario al derecho , designa el ataque a la

persona mientras que el damnum injuria datum ,es un dao causado injustamente a la
cosa ajena .
1. CARACTERISTICAS DE LA INJURIA .-Segn la ley de las XII tablas la injuria no
comprenda mas que ataques a la persona fsica, golpes, heridas mas o menos graves .
pero sin distinguir si haba intencin culpable o simple imprudencia.
consecuencias del delito de injurias.-a)La ley de las XII tablas estableca la pena del
Talien para la injuria mas grave :la perdida de un miembro ,membrum reptum a menos
de una composicin pecuniaria entre las partes , lo que , de hecho , suceda siempre
(Aulo Gelio,Nuits at ,XX,) Pronunciaba para la fractura de un hueso una multa de 300
ases o de 150 ases segn ,segn que la victima era un hombre libre o un esclavo ;y un
amulta de 25 ases par todas las dems injurias es decir , las vas de hecho leves , golpes
sin heridas .Estas penas cayeron en desuso .El pretor sustituyo una reparacin
pecuniaria en relacin con la gravedad de la injuria , y obtenia mediante la accin
injuriarum, que implicaba la nota de infamia ..-b)la accion injuriarium es dad a la
persona injuriada . Pero la injuria hecha a una persona alini juris recae sobre el jefe de
familia , que puede entonces ejercer una doble accin :una en su nombre y otra en
nombre de la persona que ha sido victima de la injuria .Lo mismo se concede al marido
por el insulto hecho a su mujer.

DEL EFECTO Y DE LA INEJUCION DE LAS OBLIGACIONES

El efecto natural de las obligaciones , es obligar al deudor a pagar lo que debe . S i la

ejecucin de la obligacin se realiza de una manera completa y en la epoca en que el
acreedor tiene el derechote exigirla , la deuda se extingue y el deudor queda libre .
El pago en su ejecucin normal y regular , pero puede suceder quye esta ejecucin se
haya hecho imposible , o que el deudor se haya simplemente retrazado en pagar
.Importa entonces precisar cuales son , en las relaciones del acreedor y del deudor , las
consecuencias de la inejecucin de las obligacin, o el retraso empleado en la ejecucin
;y , en el caso en que son debidos al acreedor daos y intereses ,hay que saber
conforme a que principos deben determinarse .

DE LA INEJECUCION DE LAS OBLIGACIONES

Las consecuencias de la inejecucin de las obligaciones varian primeramente segn el

objeto .Si consiste en una cantidad de dinero o cualquiera otra cosa in genere, el deudor
queda obligado , cualquiera que sea el acontecimiento que le haya impedido pagar lo
que debe .las causas de la inejecucin se reducen en 3 :
1) El caso fortuito.
 2) El dolo.
3) la falta.

El caso fortuito.-El caso fortuito es un acontecimiento al que la voluntad del deudor

queda completamente extraa , y no puede serle imputado .Es un caso de fuerza mayor ,
vis mayor ,cuando el hombre es impotente par resisitirlo como los incendios ,las
inundaciones , los ataquesa mano armada .
Del dolo.-Hay dolo cuando la inejecucin de la obligacin proviene del hecho o de una
omision imputable al de3udor , que ha tenido intencion da daar al acreedor .
De la falta.-La falta , culpa , consiste en un hecho o una omision imputable al
deudor , pero sin que haya habido por su parte intencion de perjudicar al
acreedor .No es culpable ,mas que de imprudencia , de negligencia o de
torpeza . No puede ser cometida mas que por una persona razonable ;pero nom
por un loco , un infans o un impber proximus infantiae.

DEL RETRASO DE LA EJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES

TEORIA DE LA DEMORA

Sea en razn de su naturaleza, en virtud de una clusula especial, el acreedor puede exigir el
pago, mora; pero si el acreedor no acepta el pago conforme hay tambin mora.

I. MORA DEBITORIS

Es responsable el deudor del retraso que pone en ejecutar la obligacin?

En caso de que demore en pagar por fuerza mayor, no es responsable; pero es muy distinto si se
tarda en pagar por un capricho suyo y esta situacin est en demora; pero con el fin de evitar
toda confusin se empleara la demora cuando el retraso sea imputable al deudor.

1. Elementos de la demora del deudor:

No basta que est por su dolo o culpa, es preciso que este retraso haya sido legalmente
comprobado. Y el acreedor debe darle tiempo y lugar oportuno para que el deudor le pague. El
deudor est en demora por la sola fuerza, si no despus de la interpellatio que le ha sido por el
acreedor y he aqu dos casos: a) si el deudor no est y ha dejado ha otra persona pero no por
negligencia, ni por mala fe; b) si se trata de una obligacin de restituir, por interpelacin a un
deudor ausente, se justifican estas dos soluciones.

La demora exige una inrterpellattio, y el vencimiento del hace que no haya diferencia entre la
obligacin a plazo y la pura y simple y es necesaria para poner al deudor en demora.

2. Efectos de la demora del deudor:

a) El deudor es responsable de la prdida fortuita, sea total o parcial y la demora supone que hay
dolo o falta por su parte. El deudor debe en lo sucesivo al acreedor no la cosa, si ha perecido,
sino una reparacin pecuniaria segn el inters del acreedor.

b) Si la deuda es una cantidad de dinero, en efecto el acreedor sufre un perjuicio igual al inters
que hubiera ganado colocando el dinero. Este motivo es verdadero en todas las cosas.

II. MORA CREDITORIS

Exige como la del deudor, dos condiciones esenciales: 1. Cuando el acreedor retraza por dolo o
culpa suya injustamente. 2. Es preciso que se hayan hecho ofrecimientos valederos, y la demora
es purgada cuando se declara preparado a recibir el pago.

3.- DE LOS DAOS E INTERESES Y DE LA STIPULATIO POENAE

Por dolo o a consecuencia de una culpa, el deudor no ha ejecutado su obligacin, o cuando no se

ha verificado en la poca convenida, el acreedor puede exigir para beneficio de los daos e
intereses y estos son sustituidos al objeto mismo de la obligacin de simple retraso, y es una
cantidad de dinero, que representa el inters que tenia el acreedor de la ejecucin completa y
para esto hay dos elementos: a) El dao causado al acreedor; b) La ganancia que hubiera podido
sacar el acreedor si hubiera sido pagado.

El acreedor demandante debe hacer la prueba del perjuicio que ha sufrido, y sus intereses son en
principio regulados por el juez, abecs fijados por la ley.

De la estipulatio poenae

Tiene por objetivo obligar al deudor o pagar al acreedor una cantidad determinada
Y poda ir unida no solo a una obligacin verbal, sino de cualquier otra obligacin

1. Utilidad.- Presentaba las siguientes ventajas: a) El acreedor ganaba el no tener que probar el
perjuicio que le haba causado la inejecucin de la obligacin, as como el deudor no estaba
expuesto; b) La stipulatio poenae aseguraba la ejecucin si el deudor incurra en la pena
estipulada.

2. Naturaleza y efectos.- Stipulatio poenae, es una estipulacin condicional. Si el deudor no

ejecuta su obligacin incurra en la pena, stipulatio committitur. Para fijar el momento en que se
realizaba est condicin la obligacin es a trmino: a) Si el deudor ha tenido tiempo de pagar y
no lo ha hecho, ha incurrido en la pena; b) Si la obligacin es a trmino, reincurre en la pena
solo por que el plazo ha expirado sin que haya habido ejecucin.

CAPTULO VI.- DE LA ODQUISICIN Y DE LA CESIN DE LAS

OBLIGACIONES

1.- Por quien se hace uno acreedor

Un ciudadano suy juris puede adquirir la propiedad y los derechos reales por s solo y por sus
esclavos, hijos, mujer. Los mismos principios son aplicables a la adquisicin de los derechos.

I. Adquisicin de los crditos por intermedio de los esclavos:

El esclavo en inters del amo, podra desempear el papel de acreedor y las consecuencias que
resultan del principio y son las mismas de los otros principios para los contratos: 1) El esclavo
sin capacidad no puede estipular algo vlido mas que si el amo es capaz. Pero si es incapaz, si
est sin amo, es nula la estipulacin, y as el esclavo no poda vlidamente estipular un derecho
de usufructo. 2) Esta adquisicin la aprovecha el amo. Y es adquirido por un solo amo. 3) El que
tiene el usufructo del esclavo no adquiere por su intermedio o ms que los crditos nacidos de
las cosas que le pertenecen.

II. Adquisicin de los crditos por intermedio de los hijos de familia

Los hijos poseen por s mismos la capacidad de contratar: pero no puede tener nada en
propiedad, el crdito es adquirido por el padre de familia; he aqu las distinciones que hay que
hacer: a) El acreedor con ocasin de los peculios castrense o quasi castrense, el crdito le queda
como propio; b) Si el crdito se une a los bienes adventicios y su usufructo lo tiene el padre y la
propiedad el hijo, el padre tiene el derecho a ejercitar la accin.

2. Por quien se hace uno deudor

Si el jefe de familia adquiere el pleno derecho los crditos por intermedio de las personas que se
encuentran bajo su potestad, es distinto para las deudas, por lo cul en el fin de la repblica fue
modificada esta por el derecho pretoriano.

I. De los contratos hechos por las personas alieni juris

De los contratos hechos por los esclavos .- La incapacidad del esclavo,atenua en interes del amo
cuando figuraba como acreedor de un contrato , subsistia aun en Derecho Civil cuando
desmpeaba al contratar el papel de deudor , no se obligaba entonces mas que naturalmente .
Este resultado era injusto cuando el esclavo contrataba con autorizacin expresa o tcita del
amo , o cuando el amo sacaba un provecho personal de la operacin.

En tal caso el pretor admitio que los terceros podian obrar contra el amor en razon de los
contratos que habian tenido con el esclavo , y les diio a este efecto las acciones quod jussu
,exercitoria , tributoria, de peculio y de in rem renso . Estas no son acciones nuevas , son las
mismas acciones que sancionan las oligaciones contractuales ; pero modificadas en una parte de
sus formulas.

Los comentaristas las llamavan por este motivo acciones adjectitiae qualitatis . Asi cuando un
tercero ha vendido un objeto a un esclavo , puede ejercitar contra el amo , para obligarle a pagar
el precio , la accion venditi quod jussu , si el dueo autorizo al esclavo para comprar .

1. Accion quod jussu .- El esclavo ha contratado con el permiso expreso del amo . Poco
importa que la autorizacin sea especial o general ,y en que forma ha sido dada.

El pretor considera al tercero como habiendo tratado con el amo mismo ; le da contra el amo la
accion quod jussu , que es perpetua y se ejerce in solium , por la totalidad de la deuda.

2. Accion exercitoria y accion institoria .- Estas dos acciones se justifican por la misma
razon que la accion quod jussu. Sudecia a menudo que el amo ponia a un esclavo al frende de su
comercio , aurizandole de un manera general a hacer todos los actos que se relacionen con el ;
los terceros que contrataban con el esclavo estaban reputados como habiendo contratado con el
amo, y el pretor les dio contra el la accion exercitora o la accion institoria , pero solo en el
limite de las operaciones comerciales.

La accion exercitoria era concedida cuando el amo ,haciendo funcion de armador

Estas dos acciones son perpetuase dan in solidum,por la totalidad de la deuda.el poder .el pretor
las conceda tambin cuando el comisionadas no estaba bajo la potestad del comitente, cuando
era el esclavo de otro, libree el tercero tenia a su eleccin : la accin adjectitiae qualitatis
contra el comitente, o la accin directa contra el cimsionado.

3.-Accion Tributaria .-Esta tambien un accion dada a propositos de operaciones comerciales.

En este caso, la porcion del peculio dedicada al comercio, merx peculiares, es la prenda de los
terceros que han contratado con el esclavo con motivo d esu comercio .cuando no son pagados,
pueden dirigirse al amo para q les reparta justamente a sus crditos.

4.-Acciones (peculio) y de (in REM verso).-Mientras que las precedentes son dadas en casos
especiales sin embargo estas acciones son como EL DERECHO COMUN.

E l amo q confa un peculio a su esclavo que conserva como su propiedad y los dems deben
considerar esto como prenda de su crdito.

Por lo consiguiente, el acreedor q obra de peculio puede obtener condena: primero,

eriquesimiento del amo luego sino esta desinteresado, en la medida del peculio entero .Juez
tiene doble mison: estimar el enriquecimiento del ammo0 y evaluar el peculio .la accin del
peculio no es perpetua.Deviendo escoger la mas ventajosa las acciones; las acciones quid jussu,
exercitoria e institoria eran preferidas a las dems porque se daban en SOLIDUM para la
totalidad del crdito. La accin tributaria y de peculio; la tributaria solo era pagado por la parte
del peculio afectado al comercio pero el amo no tenia privilegio. El juez de la accin d peculio
tenia en cuenta todo el peculio y el enriquecimiento del amo pero Este pasaba antes de los
acreedores.

II.-De Los Contratos Hechos por los hijos de famila:

Estaban sujetas a las mismas reglas y originaban las mismas acciones pretorianas contra el jefe
de la familia .

1del esclavo no poda obligarse civilmente.

2cuando el hijo de la familia se a obligado con motivo de sus peculios CASTRENSE O QUASI-
CSTRENSELES TRATADO COMO UN VERADDERO JEFE DE FAMILIA.

3Den fin para un contrato, el mutuum de dinero, el senado consulto dictamino disposiciones
especiales par los hijos y no esclavos.

DEL SENADO CONSULTO MASEDONIANO.-Este senado consulto fue provocado por un

hijo de familia llamado macedo quien agobiado por la deudas haba matado a su padre .Este
prohobe prestar alo AOS hijos de familia y niega al acreedor toda accin de reembolso aun
despus d e la muerte de su padre.
APLICACIN: Para que el cenado consulto masedoniano se aplique es necesario:

A.-que se trate de un mutuum que tenga por objeto dinero disfrazando un prstamo de dinero
por un prstamo de gneros en el nombre de otro contrato.

B.-que el prestatario haya estado sujeto a la potestad paterna en el momento de el

mutuum

2. EFECTOS.-se dirige sobre todo contra los usureros tenia por efecto hacer eficaz toda accin
en reclamacin de dinero prestado esta excepcin puede ser invocada, no solo por el hijos de
familia sino que tambin por los fiadores

3.-EXCEPSIONES.- el hijo de familia no puede prevalerse de el senado consulto cuando tiene

un preculio ,en cambio cuando el padre ha autorizado el prstamo el ac

reedor puede ejercitar contra el la accin ,sin temor de el senado consulto

II.- DE LOS DELITOS COMETIDOS POR LAS PERSONAS

485.-Inconsecuencias de los delitos de los esclavos eran obligados civilmente por sus mismos
delitos .pero el esclavo a pesar de tordo no gozaba de la justicia por permanecer en la
esclavitud , y el hijo de familia no teniendo nada propio no h8ubiese podido pagar su pena por
dos hiptesis: una seguida por la orden de el amo y la otra por voluntad propia .

486.-II.el origen de las acciones es muy antiguo .la ley de las XII tablas las daba ya para el robo
y ciertos daos .Derecho clsico todas las acciones son susceptibles por ser intentadas

Siendo ejercitada la accin noxal, e aqu cual es su efecto :el amo puede liberarse hasta la
sentencia, haciendo el abandono noxal .Pues la sentencia consagra para el amo el derecho de
liberarse abandonando el autor del delito.

487.-el abandono noxal se realiza cuando el esclavo u otra persona por efecto del abandono
variaba segn se aplicara a un esclavo o a una persona libre.

488.-cuando un dao ha sido causado por un cuadrpedo o por un animal el demandado debera
abandonar al animal o darle al afectado una remuneracin o reparacin de daos causados , mas
tarde quedo prohibida la expocision de animales q pudiesen crear daos en la va publica
 DE LA SECION DE LOS EREDITOS

489.- puede un acreedor enajenar su crdito? A esta consulta los romanos responden
negativamente despus de dejar de existir los bienes pueden pasar a un heredero as como no
tambin puede figurar el occiso como si no hubiese dejado de existir.

490.-de la notacin de cambio de acreedor ,es el medio mas antiguo en el uso bajo la ley .Este
procedimiento tenia la ventaja de hacer adquirir un crdito al cesionario de una manera
irrevocable gozaba tambin de beneficios nicos

491.-a pesar de estas imperfecciones, la notacin de el cambio de acreedor fue practicada solo
por el transcurso de la ley pero ni aun as esta tambin podra ser irrebocabocable como
cualquier otra ley, esta ley tenia la peculiaridad de q si el deudor se atrasaba en el pago era
perseguido para que efectu su pago.

492.-ultimo progreso del derecho: hacia el fin de la poca clsica se vino a hacer desaparecer
casi completamente los inconvenientes bajo el Justiniano.

Esta facultad esta expresamente consagrada por una constitucin del emperador gordiano, en fin
Justiniano ha generalizado la solucin concediendo acciones tiles al seccionarlo ,aun cuando la
cesin hubiera tenido fugara titulo

Captulo VII.- De la extincin de las obligaciones

1.-Generalidades.

I. Desarrollo histrico de los modos de extincin.- La obligacin est destinada a tener fin
cuando el deudor ejecute la prestacin que es objeto de su deuda; a la que se denomina como
pago.

Anteriormente para dar fin a tal lazo civil, se utilizaban las siguientes formalidades: per aes et
libram (esta solemnidad era acompaada por una nuncupatio) y el sponsio (las palabras que en
ella creaban obligacin tambin se utilizaron para extinguirla); el deudor q pagaba era liberado
obteniendo del acreedor una remisin de deuda hecha en trminos solemnes: acceptilatio. La
obligacin litteris tambin se extingua litteris.

Se crearon nuevos contratos y nuevas formas de extincin. Para los contratos re solo bastaba
hacer el pago para la extincin; con lo contratos consensu (consensuales) se podan extinguir
por mutuo disentimiento.

Por otra parte, el pago se convierte en un modo ms eficaz de extincin para todas las
obligaciones, y otros modos como la novacin.
II. Divisiones de los modos de extincin.- Unos modos extinguen toda la obligacin, cualquiera
que sea su naturaleza, otros no tienen una aplicacin limitada. Pueden dividirse en dos grupos:

1. Unos extinguen la obligacin ipso jure: Cuando se realiza semejante causa , el acreedor
pierde su accin y no puede ya perseguir al deudor. Como el pago, la novacin, la aceptilacin,
el mutuo disentimiento, la confusin, la prdida de la cosa debida, la capitis diminutio.

2. Los otros procuran al deudor una excepcin perpetua: como el pacto de remisin, el
juramento, la compensacin, y la litis contestatio en ciertos casos. En realidad la obligacin no
esta extinguida, en lo prctico es lo mismo, el acreedor no puede sacar ventaja de ella. Hay
extincin exceptions ope.

2.-De las causas que extinguen la obligacin ipso jure.

I.- Del pago.

I. Nocin y efecto del pago: El pago, solutio, consiste en la ejecucin de la obligacin cuando el
deudor cumple lo que esta obligado a hacer y el acreedor recibe lo que es debido.

La obligacin queda extinguida y junto con los objetos que no eran mas que la garanta de su
ejecucin, tales como: prenda, hipoteca, afianzamiento.

Veamos pues, las condiciones de un pago regular: es decir, por quin, a quin puede ser hecho,
y cul debe ser su objeto.

II. Por quin puede ser hecho el pago:

Si la obligacin tiene por objeto la datio, no solo lo puede pagar el deudor sino tambin un
tercero no obligado.

El pago no es vlido cuando:

a) si el pago es hecho por una persona que no es propietaria de la cosa, es uan apariencia
de pago: la obligacin no se extingue y el acreedor queda expuesto a la rei vindicatio
del propietario.
b) Si es hecho por una persona incapaz de enajenar: ejemplo, por un pupilo sin la autoritas
del tutor.
El pago es vlido cuando: es hecho por una persona capaz y propietaria de la cosa debida, el
deudor queda liberado aunque una tercera persona ha pagado por el; pero el tercero puede
ejercitar contra l:

Por la accin mandati contraria: si ha pagado segn rdenes suyas.

 Por la accin negotiorum gestorum contraria: si ha pagado sin saberlo l, para serle
til. Solo sera privado de todo recurso si habra obrado animo donando, o a pesar de la
prohibicin del deudor.

III. A quin puede ser hecho el pago:

En principio el pago debe ser hacho al acreedor. Si es un pupilo necesita la autoritas del tutor
para recibir un pago vlido.

Por excepcin, el pago puede ser hecho a un tercero que ha recibido del acreedor un mandato
general o especial para esta misin: por ejemplo a un adjectus solutionis gratia. Pero hecho a
cualquier otra persona el pago es nulo.

IV. Del objeto del pago: El pago debe consistir en una ejecucin completa de la obligacin.

1.- El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la debida.

2.- El acreedor no puede ser obligado a recibir un pago parcial.

Divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones:

La obligacin es divisible cuando el objeto es susceptible de prestaciones parciales, ora

material, ora intelectualmente. El acreedor tiene derecho a su parte de crdito, el deudor
no puede ser obligado a pagar mas que su parte de deuda, salvo el caso de correalidad.
La obligacin es indivisible cuando no es susceptible ni material ni intelectualmente de
ser ejecutada por partes. El acreedor puede reclamar el ago ntegro, el deudor esta
obligado a pagar la deuda entera.

V. De los ofrecimientos y de la consignacin:

Si el deudor ofrece al acreedor un pago vlido o un convenio y en el plazo fijado, la totalidad de

la cosa debida, el acreedor no puede poner obstculo por su resistencia a la extincin d e la
obligacin.

II.- De la novacin.

I. Nocin y utilidad: La novacin es la extincin de una obligacin por la creacin de una

obligacin nueva, que es sustitua a la nueva.

Su utilidad es la de cambiar la naturaleza de la obligacin, agregar o suprimir una modalidad,

cambiar la persona del acreedor o la del deudor.
II. Condiciones necesarias para que haya novacin:

1 Emplear las formas exigidas del Derecho Civil.

2 Que la obligacin nueva difiera de la antigua por un elemento nuevo.

3 Tener el mismo objeto.

4 Que las partes hayan querido hacer una novacin.

1. De la formacin de la novacin: Se emplea para novar el procedimiento que era de uso

general para dar la fuerza obligatoria a una convencin, es decir, la estipulacin. No hay
novacin mas que si la estipulacin es vlida en la forma.

2. De la necesidad de un elemento nuevo: Para que haya novacin es necesario que la nueva
obligacin difiera de la antigua. Si es semejante queda sin efecto.

a) Cambio en la naturaleza de la obligacin: La obligacin nueva que nace de la estipulacin es

siempre verbal.

Pero cuando se trata de novar una obligacin verbal, las partes deben aportar otra obligacin.

b) Adicin o supresin de una modalidad: Consiste en la adicin o la supresin de un trmino.

c) Cambio de acreedor: Por medio de la estipulacin se extingue el derecho del antiguo

acreedor y nace en provecho del estipulante una obligacin nueva.

d) Cambio de deudor: El deudor encuentra pues en la novacin un medio de librarse para con
el acreedor, proporcionndole en lugar de la cosa debida, el compromiso de otra persona.

3. De la identidad del objeto:

La novacin modifica la manera de ser debida la cosa, pero es siempre debida la misma cosa.

No podra operarse la operacin, si la nueva obligacin tuviera objeto diferente.

4. De la intencin de novar: Para que se pueda novar, es preciso que las partes lo hayan querido,
que hayan tenido animus donandi.

III. Efecto extintivo de la novacin:

Tan absoluto como el pago. Anula de pleno derecho con todos sus accesorios.
Se aplica en las relaciones de los acreedores y de los deudores correales.

La novacin como el pago afecta al objeto mismo de la obligacin.

III.- DE LA ACEPTILACIN

Las obligaciones verbales y las obligaciones consensuales se extinguen igualmente por causas
particulares, las primeras por aceptilacion y las segundas por disentimiento.

El acreedor hace la remisin de la deuda al deudor, es decir comprometindose a no reclamar el

pago, consiste en una interrogante seguida de una respuesta conforme a la pregunta, pero es el
deudor quien interroga: tenis por recibido lo que os debo?, el acreedor responde: Habeo, lo
tengo por recibido. Desde entonces el deudor es libre.

Era un pago en forma ficticia, que los romanos llamaban imaginaria solutio, en la aceptilacin
no se paga en forma real al acreedor, sino que ste se considera como le hubieran pagado.

Extingua las obligaciones contradas verbis, si las partes han aplicado la aceptilacin en una
obligacin no verbal, es nula y la deuda no se extingue de pleno derecho.

Su utilidad:

a) Se utilizaba para realizar una liberalidad.

b) Se daba para que produjese en beneficio del deudor una donacin.
c) Se daba para constituir un legado en provecho del deudor.
Para extinguir por aceptilacion toda una serie de deudas, el jurisconsulto Aquilio Gayo invento
una formula general, que las transformaba a todas por novacin en una obligacin verbal y en
seguida las extingua por aceptilacin, esta es la estipulacin llamada estipulatio aquiliana.

IV.- DEL MUTUO DISENTIMIENTO

Es un modo de extincin especial de las obligaciones nacidas de los contratos consensuales,

obra de pleno derecho y de manera absoluta, pero este efecto extintivo solo se produce con una
condicin: Es que el mutuo disentimiento intervenga antes de toda ejecucin, de manera que
extinga todas las obligaciones nacidas del contrato.

V.- DE LA CONFUSIN

Si en un acontecimiento rene en una sola persona las cualidades de acreedor y de deudor se

dice que hay confusin, la confusin se realiza siempre por sucesin; la confusin extingue la
obligacin de pleno derecho, como si hubiera sido pagado; presenta el carcter particular de ser
ms bien una imposibilidad de ejecucin que una causa de extincin. La obligacin queda ms
bien paralizada que extinguida, pues si las cualidades de acreedor y deudor que estaban unidas
se separan de nuevo la obligacin recobra su fuerza. Es lo que ocurre cuando el deudor
habiendo heredado del acreedor, es declarado el testamento nulo se le quita la sucesin.
VI.- De la prdida de la cosa debida.

Una forma de liberacin de la obligacin era cuando la cosa debida por el deudor era cierta y se
perda por caso fortuito, sin que el obligado hubiese incurrido en mora, esto obedeca que la
obligacin no puede existir sin objeto. Es necesario hacer distinciones:

a) Cuando la obligacin tiene por objeto cosas in genero, la prdida de las cosas
que el deudor destinaba para el pago no le libera, pues puede proporcionar otras
de la misma especie.
b) Cuando la obligacin tiene por objeto un cuerpo cierto, la perdida de la cosa
libera al deudor si resulta de un caso fortuito o de una fuerza mayor.

3.- De las causas que dan una excepcin al deudor

I.- Del pacto de remisin
Hay pacto de remisin, cuando el acreedor hace remisin de la obligacin al deudor sin emplear
formas solemnes, basta con el simple acuerdo, poco importa que sea expresado oralmente o por
carta, tambin puede ser tcita. Es aplicable a toda clase de obligacin; el pacto de remisin
extingua de pleno derecho ciertas obligaciones:

a) Las obligaciones naturales.

b) Las obligaciones nacidas de hurto e injuria, el acreedor puede dejar perecer estas
obligaciones no ejerciendo su accin.
Las consecuencias del pacto de remisin pueden, ser restringidas a voluntad de las partes.
Cuando un acreedor tiene varios deudores y no quiere hacer remisin ms que a uno de ellos, no
puede usar la aceptilacin que extingue la deuda para todos; debe usar el pacto de remisin.

II.- DE LA COMPENSACION.

Se dice que hay compensacin, cuando dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras
una de otra, las dos deudas pueden extinguirse como si cada deudor empleara lo que debe en
pagarse lo que le es debido. Es ventajosa para las dos partes. Se extinguen de pleno derecho, sin
que sea necesario convenio particular. Cuando es la misma suma de dinero o la cantidad de dos
crditos se extinguen ambos enteramente, pero si son diferentes las sumas, el crdito mayor no
se extingue hasta la concurrencia del menor

TERCERA PARTE

DE LOS MODOS DE ADQUIRIR PER UNIVERSITATEM

La adquisicin per universitatem, es la que tiene por objeto un patrimonio todo entero, o una
cuota-parte de un patrimonio. El patrimonio de transmite a la muerte de quien era el dueo: esto
es la adquisicin por sucesin. Tambin la transmisin del patrimonio se opera entre vivos.

Los modos de adquirir per universitatem:

1. Adquisicin por sucesin.

2. Transmisin de una herencia por in jure cessio.
3. Bonorum addictio, con objeto de salvar las manumisiones.
4. Adquisicin de un patrimonio por efecto de la potestad paterna, de la manus o de la
potestad del amo.

5. Bonorum venditio y bonorum sectio.

6. Confiscacin.

Captulo Primero.- De la adquisicin por sucesin

El patrimonio comprende dos partes: los bienes es el activo, y las deudas el pasivo. Mientras el
dueo del patrimonio tenga vida, sus acreedores tienen por garanta los bienes presentes y los
bienes futuros, es decir, el producto de la actividad del deudor. Si muere, el derecho romano le
da un continuador de su persona, llamado heredero, que queda dueo del patrimonio y obligado
a pagar las deudas como si las hubiese contrado. Los acreedores encuentran en l un nuevo
deudor y tiene como garantas su patrimonio, unido a la del difunto.

Un triple inters se encuentra as satisfecho:

a) El inters del difunto. En ausencia del heredero, los acreedores se posesionaban de los
bienes de la sucesin, esta bonorum venditio manchaba la infamia la memoria del difunto.
Si hay un heredero, es el quien paga los crditos, y si no interviene, los bienes de la
sucesin se venden en su nombre, quedando en buen lugar la memoria del difunto.

b) El inters de los acreedores. Estos adquieren en la persona del heredero un nuevo deudor,
y debe pagar todas las deudas.
c) El inters religioso. Un jefe de familia mora, era esencial que no se interrumpiesen sus
sacra privata, y para asegurar la perpetuidad, los pontfices decidieron que tuviera el
heredero, con la fortuna del difunto, la carga del culto privado.

El patrimonio recogido por el heredero toma el nombre de herencia o sucesin.

Cmo era designado el heredero?

Dos modos de designacin:

Por el difunto: Los romanos admitieron la voluntad del difunto sobre la del legislador
para la eleccin del heredero, y la ley de las XII tablas. Manifiesta su voluntad en un
acto llamado testamento. Cuando un heredero testamentario es nombrado regularmente,
aceptado por este, a nadie ms pertenece la sucesin.

Por la ley: El padre de familia puede morir intestato, es decir, sin haber hecho
testamento valido, entonces la ley designa al heredero, llamado ad intestato. Es la ley de
la XII tablas quien hace esta designacin eligiendo al heredero de la familia civil.

En el derecho civil, hay dos clases de secesin:

Una, regulada por la voluntad del difunto, o sucesin testamentario.

Por la ley, o sea sucesin ad intestato.

Los herederos ad intestato solo pueden tener la sucesin no habiendo heredero testamentario.

Si el pretor designaba para recoger la sucesin no era un verdadero heredero, la autoridad del
pretor no era tan potente como la ley civil. Solo hacia un bonorum possesor, que es loco heredis,
es decir, al cual procura, por diversos procedimientos una situacin anloga a la de una
heredero. Esta sucesin pretoriana se llama bonorum possessio. La adquisicin por sucesin:

1. La sucesin testamentaria.
2. La secesin ad intestato.

Seccin I.- De la secesin testamentaria.

 Las reglas de la secesin testamentaria se reducen a tres ideas principales:

1. Designacin del heredero.

2. Adquisicin de la herencia.
3. Cargas impuestas al heredero.

I. De la designacin del heredero.

I. De la forma de los testamentos.

El heredero es designado en un acto llamado testamento, que Ulpiano de fine de la siguiente

manera: La manifestacin legitima de nuestra voluntad, hecha solemnemente valida depuse de
nuestra muerte.

Fueron admitidas por el Derecho Civil antiguo, por el Derecho Pretoriano y por las
Constituciones Imperiales.

I. Derecho civil.-

1. Testamento calatis comitiis y por testamento procinctu.- Al principio se puedo testar de

dos maneras: Calatis comitiis en tiempos de paz; e in procinctu, durante la guerra.

El testamento calatis comitiis, se hacia delante de los comicios; por curias convocadas a
este efecto, calata.

El jefe de familia declaraba delante de los comicios reunidos a quien elega por heredero,
dando los comicios su aprobacin a este eleccin, los cual hacia del testamento una
verdadera ley.

El testamento in procinctu, se hacia delante del ejercito equipado y bajos las armas. El
jefe de familia soldado que quera testar antes de marchar al combate declaraba su voluntad
delante de sus compaeros de armas, que representaba la asamblea del pueblo.

2. Testamento per aes et libram.- Los jurisconsultos aplicaron al patrimonio familia el

modo de transmisin, la mancipatio. El padre de familia que no haba podido testar calatis
comitiis y senta un prximo fin, mancipaba su patrimonio a un amigo, encargndole
oralmente de efectuar las liberalidades que destinaba a otras personas; esto es el testamento
per aes et libram.
El adquiriente del patrimonio se llamaba el familiae emptor y jugaba el papel de un heredero.

3. Testamento per aes et libram perfeccionado.- El familiae emptor una persona

complaciente en quien el testador tiene su confianza, y que en est encargada den entregar la
sucesin al verdadero heredero. El nombre de este se escriba sobre tablillas que quedaba en
manos del testador.

El testamento per aes et libram comprendio desde entonces dos operaciones distintas:

a) La mancipatio las palabras pronunciadas por el familiae emptor se modificaban: declaraba

comprar el patrimonio; no era para guardarle, sino a titulo de depsito y para prestarse a la
confeccin del testamento.

b) La nuncupatio, o declaracin que hace el testador, teniendo a la mano sus tablillas que
contienen el nombre del heredero y conjuntote sus disposiciones testamentaria.

4. Testamento nuncupativo.- Admitido en derecho civil que un ciudadano pudiese testar

oralmente con la ayuda de una simple nuncupatio, declarando en alta voz el nombre del
heredero y sus ltimas voluntades, delante de siete testigos. Tena la ventaja de hacerse ms
rpidamente y de no exigir ningn escrito.

II. Derecho Pretoriano.- El pretor ofreciera la sucesin pretoriana, la bonorum possessio

secundum tabulas, para la secesin de esta bonorum possessio que el testamento estuviese
escrito sobre tablillas llevando el sello de siete testigos.

Podan servirse del mismo sello (signare), pero entonces cada uno deba escribir cerca del sello
su nombre y el del testador (adscribere).

Cuando un testamento estaba revestido de esta forma, el pretor solo exiga que fuesen cumplidas
las formalidades del derecho civil, dando al heredero instituido la bonorum possessio secundum
tabulas.

III.- Derecho del Bajo Imperio.- Naci una nueva forma de estar. El testamento tripertitum,
por que toma sus reglas del derecho civil, del derecho pretoriano y de las constituciones
imperiales.

Habiendo escrito el testador de antemano su testamento sobre tablillas, rene siete testigos, les
presenta las tablillas, cerradas en parte, si quiere guardar el secreto de sus disposiciones; cada
testigo, lo mismo que el testador, pone su subscriptio debajo del testamento, cerrndose despus
las tablillas y ponindose cada testigo su sello (signare) y escribiendo su nombre cerca del sello
(adscribere). La presencia de los testigos y la necesidad de hacerlo todo, uno contexto, proviene
del derecho civil. El nmero de los testigos, los sellos y la adscriptio estn tomados del derecho
pretoriano. La subscriptio esta puesta por las constituciones.

IV. De la forma del estamento militar.- La voluntad del soldado constitua un testamento
valido, de cualquier manera que estuviese manifestada, y poda estar confiando a su ltima
voluntad a un compaero de armas, escribindola con su sangre sobre su escudo, o trazndola
sobre la arena con al punta de la espada.

Es necesario que la voluntad sea cierta, y que expresada seriamente pero a los militares le es
muy difcil realizar en campaa las formalidades ordinarias de los testamentos.

Para esto fue admitido el testamento in procinctu.

II. La capacidad de testar.

Derecho de testar o testamenti factio hay que distinguir entre el derecho de testar y el ejercicio
del derecho de testar.

I. Derecho de dejar una sucesin testamentaria.- Es de derecho natural, pero en roma el

derecho de testar interesaba tambin la sociedad y la religin.

No es suficiente tener el commercium para poseer el derecho de testar: es necesaria una

concesin especial de este derecho, solo los ciudadanos romanos sui juris tuvieron la
testamentio factio privadas de ellas las personas siguientes:

a. Los peregrinos.- Estos podan testar segn el Derecho de su ciudad, pero no segn el
Derecho Romano.

b. Los latinos junianos y los dediticios.- Los latinos junianos poseen el commercium; pero
la ley junia les quita el derecho de testar en cuanto a los dediticios tampoco pueden testar
por no ser ciudadanos de ninguna ciudad.

c. Los esclavos.- Excepto los servis publici.

d. Las mujeres ingenuas sui juris.- No pudieron en un principio testar , la mujer tenia le
derecho de testar cuando una capitis diminutio mnima la haba hecho salir de su familia
civil.

e. Los hijos de la familia._ El da que se hacen propietarios de ciertos peculios, el derecho

de testar no es para ellos; solo lo obtienen en virtud de una concesin expresa. Los hijos de
familia no han tenido jams el derecho de testar sobre los bienes adventicios.

f. Tambin estabas privados del derecho de testar los que habiendo sido testigo; haban
negado su testimonio. La ley de las XII tablas los declaraba improbi et intestabiles no
podan ni testar ni ser testigos.

II. Ejercicio del derecho de testar.- No es suficiente tener el derecho de testar. Hay que poseer
tambin el ejercicio de este derecho.

a. Los impberes sui juris.- Porque carecen del juicio necesario para un acto de tan
importancia.

b. Los locos.- Estos solo pueden testar validamente en un intervalo lucido.

c. Los prdigos interdictos.- Por que ya no tienen el commercium.

d. Los sordos y los mudos.- Si su enfermedad es accidental y han hecho el testamento

antes de estar atacados; este produce todos sus efectos. Justiniano tambin permiti a
los sordos y mudos por accidente estar segn ciertas formas.

2. Testamento de un cautivo.- El esclavo no tiene el derecho de testar; pero el cautivo es un

esclavo que esta en una situacin especial, puesto que disfruta del jus postliminio.

3. El testamento que el cautivo haya hecho durante su cautividad es nulo. El postliminium

puede volverle la testamenti factio, pero no el ejercicio del derecho de testar; el hecho
de la cautividad es indeleble.

4. El testamento hecho antes de la cautividad es valido en todos los casos. Si el testador:

Vuelve, esta reputado gracias al postliminium.

Si muere en manos de los enemigos, el testamento queda nulo. Pero luego, una ley
Cornelio decidi que en este caso el testamento fuese valido, como si el testador no
hubiese estado jams cautivo. De manera que aqu el testamento se declaraba
valido; beneficio legis Cornelio.
 a. - La desheredacin.

La desheredacin es una nueva formalidad necesaria parra el testamento. Los que tenia el jefe
de familia bajo su autoridad directa, se les consideraba como investidos de una especie de
copropiedad latente sobre los bienes paternos. Y como era costumbre, a la muerte del
paterfamilias, los hijos deban recoger ese patrimonio que era suyo, fundamentndose en su
derecho a la sucesin como heredes sui. Pero, mas tarde, se termino por declarar que el jefe de
familia deba confirmar esta cualidad instituyndoles, o quitrsela expresamente
desheredndoles; de lo contrario el testamento era nulo. Con el tiempo se tomaron algunas
reglas que avalaran al hijo, para que no vaya ser injustamente desheredado.

I. Desheredacin segn el derecho civil.- el padre de familia estaba obligado a instituir o

desheredar a los herederos suyos. No deba tampoco omitirlos.

Los herederos suyos a quienes deba instituir o destituir eran los hijos y descendientes colocados
directamente bajo su potestad y que a su muerte se harn sui juris.

Sancin de la regla: Los hijos y por otra parte las hijas y dems descendientes mas
lejanos, de cualquier sexo que fueren.

a. Omisin de un hijo._ Este llevaba consigo la nulidad del testamento .Segn los
sabinianos, el testamento era nulo y por suceso posterior poda volver hacer valido.

Los proculeyanos eran de otra forma de pensar: no admitan la nulidad inicial del
testamento, nada mas que si el hijo omitido a quien deba beneficiar esta nulidad exista
aun al fallecimiento del testador.

b. Omisin de una hija o de un descendiente mas lejano sin distincin de sexo._ El

derecho civil admita aqu un sistema mas racional que le posterior. El testamento no era
nulo; pero como haba una omisin se reparaba contando al hijo omitido entre herederos
instituidos; de los cuales venia a aumentar el numero.

II. Desheredacin segn el derecho pretoriano.- el pretor concedi una gran extensin al
principio en cuanto a las personas que deban ser instituidas o desheredadas, modificando la
sancin:

1. Impone al testador la obligacin de instituir o desheredar, a todos los descendientes que

serian herederos suyos, si no hubiesen sufrido una capitis deminutio mnima, y que no
forman parte de otra familia.
 2. El pretor no hace distincin entre los hijos omitidos, estableciendo la misma sancin en
todos los casos y concediendo al hijo omitido la parte que habra tenido si hubiese
recogido la sucesin ab intestato, como heredero suyo. Esta sucesin pretoriana es
llamada la bonorum possesio contra tabulas.

Una hija omitida tiene los mismos derechos que un hijo. En el derecho civil, la hija omitida
tena el jus aderescendi. De aqu algunas soluciones equitativas:

a. Si el hijo omitido mora antes que el testador o no peda la bonorum possessio, el

testamento se ejecutaba tal como estaba escrito.

b. La desheredacin escrita en el testamento se mantiene.

c. Aunque la bonorum possessio era dada a un omitido, se mantienen algunos legados

(legados a un ascendiente, descendiente o la viuda).

En cuanto a las formas de la desheredacin, el pretor lo distingua segn los sexos; los
descendientes del sexo masculino (hijos, nietos) deban ser desheredados nominativamente.
En cuanto a las hijas o nietas, por inter ceteros.

2. Reformas de Justiniano.-

a. Suprime toda distincin, todos deben ser desheredados o instituidos nativamente.

b. Confirma el derecho pretoriano.
c. Decide que toda omisin de un heredero suyo lleve la nulidad del testamento.
d. Mantiene concurrentemente la teora del derecho civil y la del derecho pretoriano en
cuanto a los efectos de la omisin.

IV. Institucin de los herederos.

La institucin o designacin de un heredero por testamento constituye la parte esencial del

testamento: caput et fundamentum totius testamenti.

I. Formas de la institucin.- En el antiguo derecho y durante la poca clsica la institucin de

heredero deba hacerse en trminos solemnes de otra manera era nula. Los trminos
sancionados eran: titius heres esto o sit: titium heredem esse jubeo. Estos son trminos
imperativos, por lo tanto el testador debe hacer la ley de su herencia.
II. De la capacidad de ser instituido heredero.- La institucin de heredero es valida si el
instituido es capaz; esto es, debe tener la testamenti factio con el testador (aptitud legar para ser
elegido heredero). Para tener esta capacidad, era necesario disfrutar del commercium. Hay que
aadir tambin las siguientes personas, cuya incapacidad tenia motivos especiales:

a. las mujeres no podan ser instituidas herederas por ciudadanos de la primera clase. Esta
incapacidad resultaba de la ley voconia. Su finalidad era impedir la riqueza excesiva en
las mujeres.

b. Eran incapaces las personas inciertas. Estas son personas de las cuales uno no se puede
formar una idea clara y precisa de ellas.

Se consideraban personas inciertas:

Los hijos no nacidos aun, llamados pstumos.

Las personas morales.

De la institucin de los esclavos.- El esclavo no tiene ninguna capacidad en derecho civil.

Pero el inters del amo ha hecho admitir que el esclavo pueda ser un instrumento de
adquisicin en beneficio suyo. De esto resulta que no se poda instituir al esclavo sin amo.
Se puede instituir tambin el esclavo que forma parte de una herencia jacente (sin estar aun
aceptada), con tal que tuviera la testamenti factio con el difunto.

Un testador puede instituir de esta manera su propio esclavo, pero a condicin de dejarle en
libertad; de manera que en virtud del testamento llega a ser manumitido ciudadano y capaz
reconocer el mismo la sucesin. El esclavo es considerado un heredero necesario.

En que poca debe ser capaz el instituido.- Se exige tres pocas diferentes

a) En el momento de la confeccin del testamento.

b) En el momento de la delacin de la sucesin.
c) En el momento en que el instituido toma parte.

Entre la confeccin del testamento y la delacin de la sucesin, la perdida de la testamenti

factio no daa al heredero. Pero desde el momento de la delacin, el derecho esta abierto y
si el instituido pierde la testamenti factio, la institucin hecha en su beneficio queda nula,
ocurra lo que ocurra.
 Del jus capiendi ex testamento._ Haba ciertas personas privadas del jus capiendi y aunque
tuvieran la testamenti factio; no poda recoger la sucesin que le haba sido dejada.

Esta incapacidad espacial era propia a los latinos junianos segn la ley junius alcanzando
tambin a los cebiles y los orbus. El fin de esta privacin del jus capiendi era obligarles a
adquirir la cualidad que les faltaba. Se hacan capaces cuando haban obedecido a la ley.
Este plazo era de cien das despus de la muerte del testador o si la institucin era
condicional, desde la realizacin de la condicin. De no adquirir el jus capiendi, entonces la
institucin quedaba nula.

III. Reparticin de la herencia entre los individuales._ El testador puede instituir varios
herederos. Habiendo instituido un solo heredero este heredero tiene derecho a la totalidad de la
sucesin recogindola toda entera.

Si el testador ha instituido varios herederos sin atribucin de partes la sucesin se divide entre
ellos por partes iguales.

De la institucin ex certa re.- Poda ocurrir tambin que el testador en lugar de atribuir al
heredero de la sucesin entera o una cuarta parte le asignase a un objeto en particular. Esto
supona una grande incorreccin porque la herencia es un modo de adquirir

IV. Modalidades de la institucin._ Se trata del termino y la condicin pero en materia

testamentaria hay que distinguir el termino cierto en incierto: el cierto seguro de que llegara en
le momento.

Es necesario hacer una distincin:

a) Tratndose de un termino cierto.

b) Tratndose de una condicin.
c) Tratndose un trmino incierto.

V.- De las sustituciones.

Las sustituciones son instituciones de segundo orden, subordinadas a una condicin de una
naturaleza especial.
Las haba de tres clases: la sustitucin vulgar, la sustitucin pupilar y la sustitucin cuasi -
pupilar o ejemplar.

I. Sustitucin vulgar.- Despus de instituido un heredero, el testor puede instituir otro, que es
llamado a recoger la herencia, si el primero no le sucede. En este caso se dice que el segundo es
sustituido al primero. Poda tambin uno solo sustituir a varios o varios a uno solo. Para no
morir intestado como ltimo recurso hacan figurar a su propio esclavo a quien instituan
manumitindole, para hacerle un heredero necesario.

Caracteres y efectos de la sustitucin vulgar: Debe ser hecha segn las reglas de la
institucin de heredero.

Esta institucin esta sometida a una condicin especial que es: la ineficacia de la institucin
hecha en primera lnea y por consecuencia, o el heredero instituido en primer lugar recoge
la sucesin y la sustitucin se desvanece (queda sin efecto), o este heredero no adquiere la
sucesin por rehusarla, (por incapacidad o premuerto) y la sustitucin se abre (la sucesin se
difiere al sustituido). SI adquiere la sucesin, se asume las cargas impuestas al heredero.

Sustitucin mutua.- La sustitucin vulgar es llamada tambin mutua o recproca, es

cuando el testador, despus de haber instituido varios herederos, en primera lnea. Los
sustitua entre ellos. Si alguno faltaba, los otros eran llamados a recoger su parte. El
heredero que recoge la parte del que faltaba la adquiere cum onere, con todas las cargas y
acepta todas sus consecuencias.

II. De la sustitucin pupilar.- Disposicin testamentaria por la cual el jefe de familia designaba
un heredero al hijo impbero colocado directamente bajo su potestad para el caso en que
despus de su muerte, este hijo muriese asimismo sui juris e impbero es decir pupilo.
Garantizando as el peligro de morir sin heredero.

Le daba a uno se su eleccin. Se autoriza a una persona a sustituir su voluntad por la de otra, y
as disponer de una herencia que no es suya. En esta sustitucin solo se depona de los bienes
que le dejaba. En resumen regulaba admirablemente la devolucin del propio patrimonio.
 El jefe de familia pudo disponer de todo el patrimonio que el hijo dejase a su fallecimiento,
aunque fuesen bienes habidos fuera de la sucesin paterna. Frecuentemente la sustitucin
pupilar era acompaada de una sustitucin vulgar: substitutio duplex.

Caracteres y efectos de la sustitucin pupilar:

a. Se consideraba en la poca clsica que no haba ms que un testamento, poniendo en juego

dos herencias: la del padre y la del hijo, que no es ms que una dependencia o un accesorio.
De esto resultaba las consecuencias siguientes:

El padre de familia no puede hacer la sustitucin pupilar sin testar, y si su testamento es

nulo, cae la sustitucin.

El padre puede designar como sustitutos pupilares, es decir como herederos del hijo a lo
que validamente puede escoger para si mismo como herederos.

b. La institucin del sustituto pupilar esta bajo la condicin: si el hijo hecho sui juris muere
antes de haber alcanzado la pubertad, la sucesin se abre en beneficio del sustituto.

c. Justiniano decidi que si el sustituto pupilar era heredero del padre por el todo o alguna
parte, no poda recoger en las dos sucesiones diferentes.

Caducidad de la sustitucin pupilar: las causas que hacen nulo el testamento llevan
tambin a la caducidad de la sustitucin pupilar. Las causas de nulidad propias son:

a. Si el hijo ha llegado la pubertad, puede testar l mismo.

b. Si muere o se ha hecho cautivo antes de la muerte del jefe de familia.

c. Si hecho allieni juris se da en adrogacin, pues se sabe que siendo allieni juris no puede
dejar testamento. El adrogante debe prometer al heredero devolverle los bienes del
adrogado muerto antes de la pubertad y esta promesa beneficia al sustituto.

Privilegios de los Militares: El soldado tena privilegios en esta materia son:

 Poda hacer la sustitucin pupilar, aun a un hijo emancipado.

Poda tambin hacerla sin testar l mismo.

III. Sustitucin Cuasi-pupilar.- Justiniano dedico para los locos una institucin anloga a la
que el derecho antiguo haba admitido para los pberos. Un descendiente paterno o materno
poda, despus de haber testado, hacer el testamento de su descendiente en estado de locura a
condicin de dejarle por lo menos la cuarta parte legitima. Si el loco tena hermanos o
hermanas, el sustituto deba ser elegido primero entre los hijos y a falta de estos entre los
hermanos y hermanas, no habindolos, el ascendiente quedaba libre de designar a quien mejor
le pareciese. Si cesa la locura la sustitucin se desvanece.

Esta sustitucin es llamada cuasi-pupilar o ejemplar.

VI. De la nulidad y de la invalidacin de los testamentos.

a) Causas de nulidad ab initio

Vician el testamento, en el mismo momento que se hace esto ocurre cuando falta al testamento
una condicin esencial para su validez y en los siguientes casos:

1. No habiendo sido hecho el testamento segn las formas legales, se dice que es injustum o
non jure factum.

2. El testador no tena el derecho de testar o si teniendo el derecho no tenia el ejercicio en el

momento en que testo.

3. El instituido no tena la testamenti factio en el momento de la confeccin del testamento.

4. El testador ha omitido un heredero suyo que exista en el momento de testar. El testamento
entonces es nulo ab initio, segn la opinin sabina que ha prevalecido.

b) Causas de invalidacin.

Un testamento no es valido cuando despus de haber sido hecho validamente, resulta ineficaz
por alguna causa posterior a su confeccin, expresiones para indicar que el testamento esta
anulado: ruptum, irritum, destitutum.

Del testamento ruptum.- un testamento poda ser ruptum por dos causas:

1 La agnacin de un heredero suyo, el jefe de familia al testar tiene un hijo heredero suyo,
debe instituirle o desheredarle porque de otra manera el testamento seria nulo o ab initio .La
supervivencia de un heredero suyo se llama adgnatio y poda producirse en muchos casos, he
aqu los principales:

a) Si despus de la confeccin del testamento le nace al testador un hijo legitimo.

b) El testador tiene bajo su potestad al hijo y al nieto; una vez hecho el testamento, el
hijo sale de la familia, y el nieto se hace heredero del testador.

c) El testador adopta un hijo despus de haber testado.

Estas soluciones se modificaron por la costumbre y por la ley, en tres hiptesis:

Despus de la confeccin del testamento, le nace al testador un hijo legtimo viable. Este
hijo es un pstumo, y en este caso nace heredero suyo; es un pstumo suyo. El testamento
valido ab initio, se rompe por el nacimiento de este pstumo. Cuando el pstumo naca
despus de su muerte, el testador pudiese de antemano instituir o desheredar al pstumo
suyo que naciera de su mujer dentro de los diez meses despus de su fallecimiento. En el
ao 28 la ley Junia Velleia aport que en el caso de que el hijo naciera despus de la
confeccin del testamento, pero viviendo el testor, permite al padre de familia desheredar o
instituir antes, aunque sea una persona incierta.

Un jefe de familia testa, teniendo bajo su potestad a su hijo y a su nieto. Slo el hijo es
heredero suyo, pero si salieran de la familia civil por muerte o por emancipacin, se haran
el nieto heredero suyo y el testamento ser ruptum. Aqu no se trata de un verdadero
pstumo, puesto que el nieto ha nacido despus de la confeccin del testamento; pero
 adquiere por consecuencia una calidad que no tena: la de heredero suyo; entonces est loco
postumi.

Un testador adopta un hijo despus de haber testado, este hecho es de otro orden,
resultando tan solo de la voluntad del testor.

2 Confeccin de un nuevo testamento, el testor es libre de modificar hasta su muerte las

disposiciones testamentarias, y dispone de su herencia toda entera. Un ciudadano no puede
dejar varios testamentos, el ltimo es el nico valido. El testamento queda roto por la
confeccin de otro nuevo, el testador no poda revocar su testamento rompiendo los sellos,
borrando las disposiciones o destruyndolas con esto slo consegua que la prueba de sus
ltimas voluntades se hiciese ms difcil. En este caso y no habiendo otro testamento el
pretor concede la bonorum possessio ab intestato a los herederos legtimos; o habiendo otro
testamento mas antiguo, concede la bonorum possessio secumdum tabulas a los herederos
que estn instituidos. Los testamentos se revocan de pleno derecho diez aos despus de su
confeccin. Justiniano abrog que el testamento pudiese ser revocado por declaracin hecha
en un acto pblico o delante de tres testigos con tal de que pasaran diez aos entre esta
revocacin y la apertura de la sucesin.

II. Del testamento irritum.- Si un cuidado ha testado siendo capaz y enseguida ha sufrido
una capitia deminutio, su testamento ser nulo irritum. Aunque recobrase la testamenti factio
antes de morir su testamento no queda menos irritum, por ser obra de una personalidad civil
extinguida por la capitis deminutio. Pero as todo puede testar de nuevo validamente.

Derecho Pretoriano.- El pretor admite y exige que el testador tenga la testamenti factio en
el momento de la confeccin del testamento y en el fallecimiento, pero no que le conserve en
el intervalo de este tiempo, con tal de haberla recobrado antes de morir. De manera que si un
ciudadano ha testado validamente y despus ha sufrido una capitis deminutio, pero vuelve a
ser antes de morir libre y sui juris, el pretor efecto al testamento estando hecho regularmente
segn el derecho pretoriano.

Un militar ha testado y estando todava en servicio ha sufrido una capitis deminutio mnima;
el testamento es irritum. Si no hace otro y manifiesta su voluntad de mantenerle, este
testamento revive ex nova militis voluntate.

III. Del testamento destitutum: El testamento queda sin efecto si el heredero instituido no
puede o no quiere aceptarlo, entonces es destitutum o desertum. Esto es lo que ocurre cuando
muere el heredero antes que el testador, o ha perdido la testamenti factio, o bien rehsa la
secesin que es deferida. Cuando hay varios herederos instituidos, el testamento solo ser
destitum cuando alguno de ellos no recoja la sucesin. Si uno o algunos de ellos faltan, se
benefician los otros segn las reglas del acrecentamiento o de la sustitucin vulgar.
 VII. Del testamento inoficioso.

Un testamento vlido puede tambin ser invalidado por una causa especial; esto ocurre cuando
se le declara inofficiosum.

El testador tena deberes que cumplir cerca de sus parientes ms prximos: descendientes y
ascendientes, hermanos y hermanas. Debe dejarles una parte de su fortuna por un deber de
afeccin. Officium pietatis y habindolo desconocido, pueden atacar a su testamento como
inofficiosum, hacerle anular, y la sucesin se abre ab intestato. La accin que ejercitan para
llegar a este resultado se llama: querella inofficiosi. El pretexto para la anulacin del testamento
es que es el testador no estaba en su sano juicio cuando lo hizo. La accin ejercida se llamaba
querella de inoficiosidad deriva del parentesco natural y deber de afeccin que de l dimana.

a) De la querella de inoficiosidad en el derecho clsico

I. Qu parientes tienen la querella.- Las personas que pueden ejercitar la querella son:

a. Los descendientes y ascendientes tiene este derecho, bien sean agnados o cognados
del difunto.

b. Los hermanos y hermanos, el derecho es ms limitado, pues no pueden ejercitarle

nada ms que si el testador a instituido a una persona vil, turpis persona: por ejemplo,
un gladiador o un o una mujer tachada de infamia.

II. En que condiciones puede ser ejercitada la querella.- son necesarias las condiciones
siguientes:

1 Tener derecho a la sucesin ab intestato del difunto.- El hijo heredero intestato en

primera lnea puede ejercitar la querella; y quedando inactivo, el derecho de obrar pasa a su
hermano, heredero en segunda lnea.
 2 Ser excluido de la sucesin testamentaria sin motivo legtimo.- En el derecho clsico, no
se determinan estos motivos: los centunviros los aprecian y establecen segn su conciencia.

3 No tener otro recurso para obtener la herencia.- En efecto, la querella es una va de

recurso extraordinario, que slo se concede a falta de otro. El heredero no poda ejercitar la
querella, por tener otro recurso:

Un heredero suyo ha sido omitido en el testamento del jefe de familia; no tiene la querella
porque el testamento es nulo ab initio. La misma solucin si es una hija puesto que tiene el
jus adcrescendi, que le permite recoger una parte de la sucesin.

Un hijo emancipado ha sido omitido; no puede atacar el testamento como inoficioso,

porque obtiene del pretor la bonorum possessio contra tabulas.

Un adrogado impbero es desheredado sin justo motivo por el adrogante; la querella le es

rehusada, por tener derecho al cuarto de la sujecin.
III. De la legtima.- Surge a partir de que el testador le da en sucesin a un pariente , menos de
lo que le correspondera ab intestato. Al principio no hubo regla fija sobre esta cuota. Poco a
poco se fija la jurisprudencia y se decidi que esta parte fuera del cuarto de los bienes que el
heredero hubiese recogido ab instetato. El cuarto as determinado fue llamado la cuarta legtima
y por abreviacin la legtima.

El nombre de legtima no viene de que una ley lo hubiese establecido; es, en realidad, una
porcin de la sucesin legtima, de la cual el heredero hubiese recogido ab intestato.

Para saber si un heredero ha recibido la legitima, hay que determinar cuales son las liberalidades
que deben tenerse en cuenta, o, en otros trminos que deben imputarse sobre la legtima, y de
que manera se calcula.

1. De las liberalidades imputables sobre la legtima.- El legitimario debe imputar sobre la

legtima todo lo que haya recibo del testador por institucin, por legado, por fideicomiso o por
donacin o causa de muerte. Lo que le ha sido dado entre vivos, no se cuenta para la legtima.
Sin embargo, haba excepcin para la donacin entre vivos hecha por el testador al legitimario a
condicin de que le sera imputable.

2. Clculo de la legtima.- Para calcular la cuarta legtima se evalan los bienes dejados por el
difunto colocndose en la poca de su fallecimiento y comprendiendo los bienes donados mortis
causa. Si por excepcin una donacin entre vivos es imputable sobre la legtima, se hacen entrar
los bienes donados en el clculo de la masa. Despus se excluyen las deudas, el gasto funerario,
y el valor de los esclavos manumitidos por el testamento. De esta manera se obtiene el activo
neto, cuyo cuarto representa la cuarta legtima debida al legitimario, si no hubiese ms que uno,
si hay varios legitimarios en el mismo grado, este cuarto se divide entre ellos.
IV. Naturaleza de la querella.- La querella no es otra cosa que una petitio hereditatis, o accin
real en reclamacin de una herencia, pues por ella, en efecto, el demandante tiende a obtener
como heredero ab intestato todo o parte de la sucesin. Se distingue de la peticin de herencia
ordinaria por caracteres especiales:

1. El demandante no debe limitarse a establecer su cualidad de heredero legitimario para llegar

a la sucesin. Es necesario, adems, que pruebe que el testamento que le despoja es inoficioso.

2. Se aproxima a la actio injuriarum en que tiene por base el sentimiento de una injuria hecha
por el testador a un pariente, no dejndole la parte que tena derecho a esperar: de esto
proceden las expresiones querella, accusatio, por las cuales se designa con frecuencia esta
accin. Este carcter se manifiesta por las consecuencias siguientes:

a) La querella se extingue si el legitimario muere sin haberla ejercitado, pues entonces se

reputa como que ha perdonado.

b) Se extingue tambin si el legitimario ha dejado pasar sin obrar un trmino de cinco aos
desde el da en que el heredero instituido ha hecho adicin.

c) Se extingue, en fin, si el legitimario recoge una liberalidad de poco valor, que le haya sido
dejado en el testamento; desde entonces es considerado como que ha querido aprobar y
renunciar a la querella.
V. Efectos de la querella.- Si el demandante gana la causa, el testamento declarado inoficioso
queda anulado por completo con legados, fideicomisos, y manumisiones, que contiene. El
legitimario recoge la sucesin ab intetato.

Excepcionalmente puede ocurrir que la recisin del testamento no sea ms que parcial,
ejemplos:

a. Habiendo dos instituidos, si el legitimario gana contra uno y pierde contra el otro, el
testamento slo ser anulado en parte.

b. El testador ha instituido una persona honrada, y otra de condicin deshonrosa. Si deja

un hermano que ejercite la querella, el testamento tambin slo ser anulado en parte.
Si el legitimario que ejercita la querella sucumbe en el proceso. El testamento queda
vlido. Se le castiga con la prdida de toda liberalidad contenida en el testamento en su
beneficio; est reputada de indigno, y quedan los beneficios para el fisco.
 Reformas del bajo imperio

Desde Alejandro Severo hasta Constantino se hicieron dos grandes reformas en los principios
acabados de exponer. La primera fue la extencin de la querella de inoficiosidad a las
donaciones excesivas; y la segunda fue una restriccin al ejercicio de la querella por
consecuencia de la creacin de una nueva accin en complemento de la legtima.

De las donaciones inoficiosas.- Poda muy bien ocurrir que el donante hubiese disminuido
su patrimonio por donaciones considerables entre vivos, llevando de esta manera un
atentado indirecto al derecho de los legitimarios. Las donaciones excesivas entre vivos
(inmoderatae, enormes) podan ser atacadas por los legitimarios como inoficiosas.

La accin dada a los legitimarios es una imitacin de la querella inofficiosi testamenti. Es

probable que procurase al demandante la integridad de lo que hubiese tenido ab intestato
sobre los bienes donados, de no haber habido donacin.

2. De la accin en complemento de la legtima.- Un testador haba dejado a sus hijos ciertas

liberalidades imputables sobre la legtima, aadiendo que si eran inferiores a esta legtima,
quera que fuese completada segn el arbitraje de un hombre honrado: la constitucin
decide que los legitimarios debern conformarse con la voluntad del testador, y no pueden
ejercitar la querella ni contra el testamento ni contra las donaciones.

El legitimario en este caso, slo tiene una accin en complemento de su legitima; accin
que difiere profundamente de la querella.

a. La querella es una accin real que hace obtener la misma sucesin. La accin en
complemento es personal; y por ella el legitimario se considera acreedor y no reclama
ms que una indemnizacin.

b. La querella se extingue por un plazo de 5 aos, y no pasa a los herederos. La accin en

complemento es perpetua, como en general lo son las acciones civiles, y pasa a los
herederos.

c. Por ltimo, el legitimario, que ejercita la accin en complemento y pierde su proceso no

es privado de las liberalidades que el testamento contiene en su favor: prdida que por
el contrario, le alcanza cuando sucumbe en el ejercicio de la querella.
 c. Reformas de Justiniano

El legitimario que hubiese recibido alguna cosa en virtud del testamento slo poda ejercitar la
accin en complemento de su legtima, aunque el testador no aadiese: boni viri arbitratu debere
ean repleri.

Decide tambin que la donacin entre vivos hecha al hijo por el padre o la madre, para
comprara un cargo en el ejercito, ad militian emendam, sera imputable a la legtima.

Las reformas importantes que modificaron los principios son:

1. Aumenta el importe de la legtima para los descendientes. Es del tercio si tiene cuatro hijos
por lo menos, y de la mitad si hay cinco hijos o alguno ms.

2. decide que el legitimario tendr derecho a la querella si no est instituido o legtimamente

desheredado. No es suficiente con que le dejen todo o parte de su legtima por legados,
fideicomisos o alguna otra liberalidad; es preciso que haya recibido alguna cosa a ttulo de
heredero.

3. fija limitativamente las causas por las cuales la desheredacin puede ser legtimamente
pronunciada por el testador, y le impone la obligacin de indicar en su testamento la que le
hace excluir al legitimario. El testador que tiene legitimarios y quiere excluirlos debe
hacerlo expresndolo y demostrando el motivo de su decisin.

II. De la adquisicin de la herencia

I. Como se adquiere la herencia

En el punto de vista de la adquisicin de la sucesin, los herederos se dividen en dos clases: los
herederos necesarios y los herederos voluntarios. El heredero necesario adquiere la sucesin,
quiera o no, por la sola razn de estar vivo y ser capaz cuando le es deferida. De manera que
importa poco que sea infans, impbero o loco, puesto que no tiene ninguna necesidad de
manifestar su voluntad. Por el contrario, el heredero voluntario adquiere la herencia nicamente
si la acepta.
Entre los herederos a los cuales les era impuesta la sucesin, se distinguan en primer lugar los
herederos necesarios y los herederos suyos y necesarios.

1. Herederos necesarios.- Se llama heredero necesario el esclavo instituido heredero y

manumitido por el testamento de su seor: en virtud del testamento se hace libre y heredero.

Cuando un ciudadano mora insolvente, no poda esperar que un heredero voluntario

aceptase la sucesin. De manera que morir sin heredero produca para l graves
inconvenientes; sus sacra privata eran interrumpidos, y sus bienes eran vendidos en bloque
en beneficio de los acreedores, y la bonorum venditio hacia recaer sobre su memoria una
nota de infamia. Se remedi esto diciendo que si el amo haba dejado por testamento la
sucesin y la libertad a uno de sus esclavos, el esclavo de esta manera instituido y
manumitido sera heredero necesario. El esclavo no tena porque quejarse de esta solucin.

Para que estas razones tuviesen todo su valor y para que el esclavo fuese heredero
necesario, era preciso que el amo le hubiese manumitido voluntariamente, La herencia
cesaba de imponrsele y no era ms que un heredero voluntario, en los casos siguientes:

a. Si el amo slo le ha manumitido slo por obligacin, bien fuera en virtud de un

fideicomiso, o bien por haberle comprado con esta condicin.

b. Si el esclavo ha sido manumitido viviendo el testador.

c. Si el testador le ha enajenado antes de morir.

2. Herederos suyos y necesarios.- Se da el nombre de herederos suyos a las personas

sometidas sin intermediarios a la potestad paterna o a la manus del testador, y que se hacen
sui juris a su fallecimiento. Hay que aadir tambin los pstumos suyos o descendientes
simplemente concebidos, que estaran en la misma situacin que si hubiesen nacido viviendo
el testador.

3. Herederos voluntarios.- todos los herederos no comprendidos en las dos precedentes

categoras son herederos externos o voluntarios: externos (extranei), porque estaban fuera de
la potestad del testador; voluntarios, por que la herencia no la adquiran de pleno derecho
siendo libres de aceptarla o rehusarlas.

I. Condiciones requeridas para que el heredero pueda aceptar o repudiar.- El heredero

por si solo, segn el derecho civil, puede aceptar o repudiar la sucesin abierta en su beneficio.
Es un derecho enteramente personal. Para hacer una adicin o una repudiacin vlida, le son
necesarias las condiciones siguientes:
1 Es preciso que la sucesin le sea deferida, es decir, que el derecho a esta sucesin est
abierto en beneficio del heredero. La delacin tiene lugar a la muerte del testador, si la
institucin es pura y simple. Siendo condicional, la delacin no tiene lugar ms que a la
realizacin de la condicin, pues mientras est en suspenso, el heredero no puede tomar
parte, y si muere en este intervalo, la institucin se desvanece.

2 Es necesario que el heredero est informado de la delacin porque, en efecto, los actos que
realiza con la mira de aceptar o de repudiar la sucesin deben ser hechos con conocimiento
de causa; de otra manera no tendran a este respecto ningn alcance.

3 El heredero debe tener la testamenti factio en los momentos de la delacin y conservarla

sin interrupcin hasta la adicin, siendo tambin natural exigir que sea capaz en el
momento que adquiera la sucesin.

4 Se exige, adems, la capacidad de obligarse, porque la adicin lleva consigo la obligacin

de pagar las deudas hereditarias. De esto resultan las consecuencias siguientes:

a) El instituido alieni juris, esclavo o hijo de familia, no puede hacer adicin sin el
consentimiento del jefe de familia.

b) Las personas que no tienen voluntad, el loco y el pupilo infans, no pueden aceptar ni
repudiar la sucesin a la cual estn llamados. El tutor o el curador no eran admitidos a
tomar parte en su lugar, porque este derecho solo perteneca al instituido.

Para el pupilo infans, el inconveniente no era de larga duracin, puesto que desde que
poda hablar se le permita hacer adicin con la auctoritas tutoris. Por otra parte, cuando
el pupilo tena derecho a una bonorum possessio, el pretor permita al tutor pedirla por
l. En el bajo imperio el tutor poda hacer adicin para el pupilo antes de que este
tuviese siete aos.

Para el loco haba que esperar que un intervalo lcido le permitiese hacer adicin. En la
poca clsica se autorizaba al curador para pedir provisionalmente una bonorum
possessio especial, furiosi nomine, que el pretor conceda por decreto. Justiniano
obligaba al curado a pedir, siendo la sucesin ventajosa, la bonorum possessio. Si el
loco recobraba la razn quedaba libre de repudiar; y si mora sin que hubiese cesado la
locura, la herencia se devolva aquellos a quienes produca un obstculo.

II. Del plazo para deliberar.- segn:

1. Derecho civil.- en principio el heredero no tiene plazo que limite su derecho de opcin.
Si muere sin haberse decidido, la sucesin no pasa a sus herederos, porque la vocacin
o llamamiento hereditario es personal e intransmisible.

El testador sola remediarlo instituyendo al heredero cum cretione, lo cual le obligaba a

hacer adicin en un plazo que generalmente era de cien das.

b. Derecho pretoriano.- El pretor reaccion prudentemente contra esta libertad ilimitada,

y las personas interesadas en conocer la decisin del heredero, los acreedores y los
legatarios podan pedir al pretor que le impusiera un plazo para pronunciarse; y el
mismo heredero poda tambin solicitarlo. El magistrado no conceda menos de cien
das.

c. Derecho de Justiniano.- El heredero, bajo Justiniano, poda obtener un plazo de nueve

meses dirigindose al magistrado, y de un ao pidindoselo al emperador.

Justiniano modifica el carcter transmisible del llamamiento hereditario, y decide que el

heredero muerto sin haber tomado parte transmite su derecho a sus propios herederos, si
muere antes de la expiracin del ao, desde la delacin de la sucesin.

III. De la herencia yacente.- entre la muerte del testador y el momento en quer el heredero
acepta la sucesin hay un intervalo durante el cual la herencia queda sin dueo: se dice
entonces que est yacente.

Resultaban para el heredero las ventajas siguientes:

a. Los esclavos de la herencia yacente adquieren por esta herencia, como si el amo viviese
todava, salvo ciertas restricciones.

b. Cuando el heredero acepta, la posesin de las cosas hereditarias no se interrumpe.

IV. De la adicin.- Suponiendo que el heredero, despus de deliberar, se decide a hacer

adicin, poda hacerlo de la siguiente manera:

a. Nuda voluntate, por una declaracin verbal o escrita, concebida en cualesquiera

trminos.

b. Pro herede gerendo, esto es, tcitamente, haciendo acto de heredero, y disponiendo
como dueo de los bienes de la sucesin.
 V. De la repudiacin.- La repudiacin no exiga ninguna solemnidad y poda tener lugar
por una manifestacin de voluntad expresa o tcita. De manera que para el heredero
instituido cum cretione perfecta, era suficiente con dejar pasar el plazo sin tomar parte.

II. Efectos de la adquisicin de la herencia.

El heredero sustituye al difunto en la vida civil hacindose el continuador de su persona. De

este principio derivan las consecuencias:

a) Todos los bienes de la sucesin se hacen bienes del heredero formando con sus bienes
personales una sola masa y un solo patrimonio.

b) Todas las deudas del difunto pasan al heredero y vienen a aumentar sus deudas
personales; y los acreedores del difunto vienen a concurrir con los del heredero.

c) Los derecho que exista entre el heredero y el difunto se extinguen por consecuencia de
la confusin de los dos patrimonios.

d) El heredero esta obligado a pagar sobre el activo neto de la sucesin las cargas que le
sean impuestas por el testamento.

Si hay varios herederos, estos efectos se producen en totalidad para cada uno, porque cada
uno tiene derecho al todo. Pero estando limitado el derecho de uno por un derecho igual en
los otros, se encuentran todos en la indivisin, terminan por una participacin amigable o
judicial.

III. Remedios a los efectos de la adquisicin de la herencia

I. Herederos necesarios.- En muchos casos, la adquisicin de la herencia ocasionaba muchas

molestias debido a que tambin se heredaban las deudas, que por lo tanto tenan que ser
canceladas de manera obligatoria. La situacin era grave para los herederos necesarios, puesto
que no podan impedir que los acreedores vendiesen el patrimonio del difunto, parte de la nota
de infamia que reciban por consecuencia de la bonorum venditio. Entre otras cosas, para los
herederos necesarios les era imposible evitar este peligro, por lo cual el pretor estableci ciertas
medidas en su favor:

1. Herederos necesarios. Bonorum separatio.- el esclavo hecho libre, y heredero necesario

estaba autorizado a pedir la bonorum separatio. El pretor se la concede a condicin de que
no se inmiscuya en los bienes de la sucesin, y que no haga acto de heredero. Gracias a este
beneficio impeda la confusin entre los bienes hereditarios y los que el esclavo haya
podido ganar despus de manumitido. Porque de no ser as sus bienes personales serviran
para pagar a los creedores del difunto.

2. Heredero suyo y necesario. Jus abstinendi.- el pretor concede al heredero suyo y

necesario el derecho de abstenerse de la sucesin. Para hacer uso de este favor es necesario
el heredero manifieste su voluntad. Usando este beneficio, sustrae sus bienes personales de
la persecucin de los acreedores hereditarios y evitando que se le impute la nota de infamia
(la sucesin se vende en nombre del difunto).

Las manumisiones testamentarias se mantienen y les esta permitido volver sobre su

determinacin, mientras no haya tenido lugar la bonorum venditio.

II. Herederos voluntarios.- La adicin es irrevocable y quien tiene la cualidad de heredero no

puede con facilidad despojarse de ella: semel heres, semper heres. Pero si despus de aceptada
la sucesin se detectaba que el activo era inferior al pasivo, estaba obligado a responder con sus
propios bienes para cancelar a los acreedores del difunto. Estos herederos no contaban con
ninguna sancin en su favor, puesto que el pretor deca que si haban aceptado por su propia
voluntad deba sufrir las consecuencias. Sin embargo se encuentran algunas soluciones:

a. Si el perjudicado es un menor de veinticinco aos, el pretor le concede la in integrum

restitutio.

b. Adriano, por su parte, le concede el mismo favor a un mayor que haya descubierto,
despus de la adicin, las deudas.

c. Y Gordiano extendi este privilegio a todos los militares.

Del beneficio de inventario.- Justiniano, crea para los herederos voluntarios el beneficio de
inventario. Este beneficio permite al heredero no pagar las deudas de la sucesin, ms que
en el lmite del activo hereditario a condicin de cumplir ciertas formalidades.
I. Formalidades.-

C. El heredero no esta sometido a peticin de un trmino para deliberar, ni a una

declaracin especial.
D. El heredero debe llevar acabo la adicin.

E. Redacta un inventario, en presencia de un tabularius, de todos los bienes de la sucesin.

F. El heredero debe agregar su subscriptio, donde declara que no ha apartado nada de la

sucesin. De haber hecho lo contrario se le condena a restituir el doble.

Durante estos trminos no puede ser perseguido por los acreedores hereditarios, y adems
sus acciones estn a cubierto de la prescripcin.

Efectos.- El heredero que ha hecho inventario, no se encuentra obligado a pagar a los

acreedores hereditarios, ms que hasta la terminacin de los bienes de la sucesin. El
heredero es el encargado de la liquidacin, y descuenta del activo los gastos hechos para la
conservacin de los bienes hereditarios, para los gastos funerarios y para el inventario. En
caso que uno de los acreedores llegue tarde al pago de las deudas se toman medidas
dependiendo de: si se trata de acreedores quirografarios recurren contra los legatarios que
hayan sido pagados; si son acreedores hipotecarios pueden recurrir contra los quirografarios
y contra los que tienen una hipoteca de un rango inferior. Los terceros adquirientes y el
heredero se encuentran libres de toda persecucin. Todo lo que resta de pago de deudas y
legados es para el heredero.

Justiniano deja dos caminos para el heredero:

a. Pedir un trmino de nueve meses o de un ao para eximirse. En caso de aceptar tiene que
soportar todas las consecuencias de la adicin.

b. Aceptar la sucesin sin plazo y hacer inventario. Puede disfrutar de las ventajas ya antes
mencionadas.

III. Acreedores hereditarios.- La confusin de los patrimonios, resultante de la adicin, poda

perjudicar a los acreedores hereditarios si el heredero era insolvente. Por ejemplo, una sucesin
cuyo activo de ciento iguala al pasivo, es aceptada por un heredero que no tiene fortuna y que
debe ciento. Despus de la adicin hay un pasivo de dos cientos con una activo de doscientos
con un activo de ciento. El pretor vino en su ayuda concedindoles la bonorum separatio.
 De la bonorum separatio.- Podan los acreedores hacerse pagar sobre la sucesin con
preferencia a los acreedores personales del heredero. La bonorum separatio era un incidente
de la bonorum venditio. Esta accin debe pedirse dentro de los cinco aos que siguen a la
adquisicin de la herencia, y a condicin de que no haya confusin material entre los dos
patrimonios. Este beneficio solo se les es concedido a los que lo piden.

A partir de la bonorum separatio se formulan dos cuestiones:

1 La sucesin es solvente y queda un excedente disponible, al cual pueden tener acceso los
acreedores personales. Puesto que lo que queda pasa a formar parte del patrimonio del
heredero.

2 El heredero que ha hecho ganancias inesperadas, una vez pagados a sus acreedores
personales, pueden los acreedores del difunto pedir que les paguen de los bienes propios
del heredero? Esta cuestin se encuentra dividida en dos opiniones bien distintas:

a. Paulo y ulpiano.- no permite a los acreedores cobrarse sobre el excedente de los bienes
propios del heredero, pues el acreedor del difunto no ha querido aceptar al heredero por
su deudor, conservando solo los bienes de la sucesin que ya no son susceptibles de
acrecentamiento.

b. Papiniano.- el heredero, por la adicin, se ha hecho deudor de los acreedores del

difunto. Este es un efecto civil y va dirigida contra los acreedores personales del
heredero. Pero el heredero no queda menos deudor que los acreedores hereditarios y no
habiendo sido pagados completamente, pueden atacar la porcin de los bienes del
heredero que no haya absorbido sus deudas personales.

El derecho de pedir la bonorum separatio pertenece tambin a los legatarios, aunque solo
son pagados sobre la sucesin despus que los acreedores del difunto. Este beneficio no se
concede nunca a los acreedores personales del heredero.

IV. Acrecentamiento entre coherederos

Qu resulta de la sucesin cuando entre los herederos instituidos hay alguno que falta? La regla
es: la parte de los que faltan beneficia a los otros en virtud del derecho de acrecentamiento. Para
que haya acrecentamiento, es necesario que uno o varios herederos falten; esto es, que no
acudan a la sucesin. Pero si uno hace adicin enseguida no hay acrecentamiento para los otros
porque transmite su parte a sus herederos. Tampoco hay acrecentamiento si el que rehsa tiene
un sustituto vulgar que acepta que el derecho pase a l.

1. fundamento del derecho de acrecentamiento.- proviene del principio, segn el cual el

heredero continuador de la persona del difunto tiene su misma cualidad de heredero derecho
a la totalidad de la sucesin. Si hay dos herederos instituidos, cada uno limita el derecho del
otro: concursu partes fiunt. El acrecentamiento es el desarrollo natural de la institucin, que
tiene el poder de hacer recoger al heredero la totalidad de la sucesin, si no encuentra
ningn derecho rival del suyo.

2. Reglas del acrecentamiento.- se derivan las reglas siguientes:

a. El acrecentamiento se opera de pleno derecho: es forzoso. Si uno de los herederos rehsa

la herencia. De pleno derecho, la totalidad de la sucesin pasa al otro. Claro despus de
haber hecho la adicin correspondiente.

b. Beneficia a los herederos del heredero que ha hecho adicin. Si uno de los herederos
muere, transmite su derecho a sus herederos. O si uno rehsa, los sucesores pueden
aprovecharse por acrecentamiento, puesto que aqu no hay ms que el desarrollo natural
de la institucin, cuyo beneficio han adquirido. Esta solucin se expresa de la siguiente
manera: portio portioni non persona aderescit.

c. En el derecho antiguo, tiene lugar sine onere; es decir, el heredero que se beneficia no
tiene que pagar las cargas impuestas al que falta. Y solo debe ejecutar los legados y
fideicomisos con los que haya sido gravado personalmente. Pero desde Septimio Severo
se modifico esta solucin, bajo la influencia de las reglas de la sustitucin.

d. Si hay varios herederos instituidos por fracciones desiguales: la parte del que falta acrece
a los otros en la proporcin de sus partes hereditarias.

3. Cargas impuestas al heredero

La institucin de heredero es la parte esencial del testamento, pero se pueden encontrar otras
disposiciones. Pueden estar escritas en:

Forma de una orden imperative: es un legado (legatum, de lex).

 Forma de ruego, precativo modo: es un fideicomiso.

Estas dos clases de cargas estaban separadas por diferencias numerosas.

A.- Los legados

I.- Definicin y forma de los legados.

Las instituciones de Justiniano definen los legados: especie de donacin dejada por un difunto.
Pero esta definicin, en la poca clsica, descuid varios caracteres esenciales de los legados.
He aqu algunos principales caracteres:

)a El legado poda ser dejado por testamento. Y bajo Justiniano pueden escribirse en un
codicillo.

)b El legado debe ser formulado en trminos imperativos. Bajo Justiniano no importaban los
trminos empleados.

)c Los legados solo podan ser impuestos al heredero testamentario. Es una parte de la
sucesin que le era quitada, delibatio hereditatis.

Bajo Justiniano se poda legar a cargo de otro legatario, y el lugar del legado no perjudicaba a su
validez. En la poca clsica haba cuatro clases de legados, y bajo Justiniano no hubo ms que
una sola. Vamos a ver como se realizo esta modificacin.

I. Derecho antiguo.- Considerando las diversas formulas que un testador poda emplear para
hacer un legado, dedujeron de los trminos de cada una de ellas la voluntad del difunto. El uso
haba sancionado cuatro clases de legados. Eran los legados per vindicationem, per
damnationem, sinendi modo y per praceptionem.

1. Legado per vindicationem.- Cuando el testador dice: do, lego, o capito, sumito, sibi
habeto. Da una cosa al legatario, o le dice que puede tomarla como suya. De manera que el
legatario adquiere la propiedad de la cosa legada, y posee la reivindicatio; de donde le viene
el nombre al legado.
 El testador solo poda legar las cosas de las cuales era propietario ex jure quiritium. Por tal,
era necesario que fuese propietario en el momento de su fallecimiento y en el momento en
que testaba. Cuando el legado recaa sobre cosas que se apreciaban por el peso, nmero o
medida; era suficiente con que el testador fuese propietario en el momento de su muerte.

2. Legados per damnationem.- El testador se expresa: heres meus damnas esto dare, o dato
facito, o heredem deum dare junco. Este tipo de legado, se limita a imponer al heredero la
obligacin de realizar un hecho. De manera que el legatario solo adquiere un derecho de
crdito, y para obligar al heredero tiene la accin personal ex testamento.
En este caso, el legador poda legar:

a. Toda cosa corporal susceptible de propiedad privada, hasta una cosa futura. Poco
importaba que fuese propietario.

b. Las cosas incorporales (servidumbres reales y personales). El heredero esta obligado a

constituirle en beneficio del legatario.

c. Cualquier hecho, con tal que sea licito.

3. Legados sinendi modo.- El testado ha dicho: heres meus damnas esto sinere sumere
sibique habere. Con esto, al parecer ha querido obligar al heredero a dejar tomar la cosa
legada. Este legado puede tiene por objeto las cosas de las cuales es propietario el testador o
las que tiene in bonis, o cosas que le pertenecen al heredero.
Parece que el efecto fue modificado: se obligo al heredero a transferir al legatario la
propiedad de la cosa legada y el legatario poda forzarle por la accin ex testamento.

4. Legados per praceptionem.- La formula de este legado era: praecipito. Los legados
precedentes son posibles aun con un solo heredero. El testador ha querido que uno de los
herederos tome una cosa especial, adems de su parte hereditaria.

El heredero legatario, para obtener su legado tena la accin familia erciscunda, y el juez
deba adjudicar al legatario la cosa legada, a parte de su lote. En este caso, las cosas
susceptibles de ser legadas son las que pueden estar comprendidas en la accin familia
erciscunda, que son: aquellas de que el testador es propietario o que tiene in bonis.

Para que el legado fuese as valido, era preciso que a cosa fuese susceptible de ser legada
per vindicationem y que no fuese violada la intencin del testador.

Estas cuatro clases de legados satisfacan todas las necesidades; pero el testador deba elegir una
formula en relacin con la liberalidad que quera hacer, porque de lo contrario era nulo.
II. Senadoconsulto Neroniano.- Un legado, siendo nulo, por estar la frmula mal apropiada a
la naturaleza de la cosa legada, seria valido como legado per damnationem, que es el legado
ms amplio.

El senadoconsulto remedia la nulidad que resultaba del empleo de una formula impropia. El
senadoconsulto neroniano corrigi la teora de los cuatro legados y contribuyo a disminuir las
diferencias que existan entre ellos.

III. Supresin de las formulas.- Una constitucin de los hijos de Constantino dispenso de
emplear en los testamentos formulas solemnes. Esto se aplico a los legados. Desde entonces
subsistan las cuatro clases y para distinguirlos se busca cual ha sido la intencin del testador.

IV. Reforma de Justiniano.- Justiniano decide que los legados tuviesen una sola naturaleza,
cualquiera que fuera la formula empleada por el testador, y que el legatario tuviese tres acciones
a su disposicin:

1. Accin real.- Se trata de la reivindicatio o de la accin confesoria. Da al legatario la accin

real y por la fuerza de las cosas no puede nacer si el testador ha legado la cosa de otro; o si la
naturaleza de la liberalidad es incompatible con el ejercicio de una accin real.

2. Accin personal.- Se la accin ex testamento, que era dada en caso de legado per
damnationem, y el legatario tiene siempre esta accin. La accin personal se manifiesta si el
heredero ha destruido por su hecho la cosa legada. Al no poder reivindicarla ejercita la
accin personal. Si hay varios instituidos gravados del mismo legado, la obligacin de
pagarle se divide entre ellos de pleno derecho, y la accin personal solo se puede ejercitar
contra cada uno de ellos, segunda proporcin de su parte hereditaria.

3. Accin hipotecaria.- Cuando el legado no deba pagarse inmediatamente, el legatario

obtena una garanta personal, la cautio legatorum. A veces el testador le dejaba una hipoteca.
Justiniano le concede en todos los casos una hipoteca tacita sobre la parte de la sucesin del
heredero gravado del legado. La hipoteca del legatario nace dividida., en el sentido de que
haya tantas hipotecas distintas como herederos deudores del legado.

II. Adquisicin de legados Teora del dies cedit.

Para determinar en que momento tiene lugar esta adquisicin, hay que distinguir el legado puro
y simple, y el que esta suspendido por un trmino o por una condicin:

a. Si el legado es puro y simple, es adquirido y exigido en el momento de la adicin de

herencia, pues se realiza cuando el testamento produce su efecto, y cuando hay una persona
a quien puede reclamar el pago del legado.

b. Si el legado es a termino o condicional, es necesario que el termino haya vencido o que la

condicin este realizada.

Teora de dies cedit.- En que momento era preciso colocarse para reglar los tres puntos
siguientes:

1. La transmisibilidad del legado a los herederos del legatario.

2. La persona que debe beneficiarse del legado.

3. La extensin del legado.

Para un legado puro y simple, los jurisconsultos ensearon que estas cuestiones deban
resolverse colocndose a la muerte del testador. El legatario que muere transmite su derecho al
legado a sus herederos. Si el legatario es esclavo cuando muere el testador, entonces adquiere el
legado el seor.

Pero si se trata de un legado condicional, la dei cessio tena lugar hasta la realizacin de la
condicin. El legatario que muere no transmite su derecho a sus herederos.

Excepciones: Hay ciertos legados en los cuales el dies cedit no esta fijado a la muerte del
testador, aun siendo puros y simples. He aqu dos casos importantes:

1 Legados de usufructo o de uso.- la diei cessio fue colocada en el momento de la adicin

del heredero.

Si la dei cessio esta fijada a la muerte del testador es en inters del legatario y de sus
herederos; de manera que, en este caso, los herederos del legatario estn desinteresados,
porque el usufructo es un derecho intransmisible.
 2 Legados hecho por el testador a su esclavo al manumitirle.- Cuando este legado es
puro y simple, el dies cedit se coloca tambin en a adicin. De haberlo fijado a la muerte
del testador, se anulaba el legado, porque el esclavo no hacindose libre por la adicin, el
legado hubiera beneficiado al heredero y seria nulo.

III. Del objeto de los legados.

El testador puede legar vlidamente a cosas corporales e incorporales, o bien asimismo una
universalidad

I. Legados de cosas corporales.- Teniendo por resultado directo o indirecto hacer adquirir al
legatario la propiedad de la cosa legada, no puede tener por objeto ni una cosa cujus
commercium non est, tal como una res divini juris, un hombre libre, ni una cosa que ya no
exista o que no pueda existir.

a. Legado de cosas corporales in genere.- En la poca clsica, este legado poda

hacerse per vindicationem, si el testador tena en su patrimonio cosas de la especie de
las que haba legado, siendo entonces el legatario investido de la accin in rem, a quien
perteneca la eleccin. Ocurra lo contrario si el legado era per damnationem, pues
entonces era el heredero encargado del legado quien tena el derecho de elegir, y en
todos los casos la eleccin deba ejercitarse sobre una cosa de calidad media.

b. Legados de cosas corporales determinadas.- El testador ha podido legar su propia

cosa, la del heredero o la de otro. El legado de la cosa de otro solo era valido, si estaba
hecho per damnationem. Cuando se lega una cosa corporal determinada, le es debida al
legatario en el estado en que se encuentra en el da de la diei cessio. Por ejemplo, si el
testador ha legado una casa, y antes de morir ha hecho aadir columnas de mrmol, estas
columnas estn comprendidas en el legado. Ocurre lo mismo si ha aadido ovejas antes
del dies cedit a un rebao legado. El legatario tiene que soportar las disminuciones de la
cosa legada si las ha tenido antes de la poca

II. Legados de cosas incorporales.- El testador puede legar un derecho real, lo mismo que una
servidumbre predial, un derecho de usufructo, de uso o de habitacin. Era para estos
diferentes derechos un modo de constitucin muy usado.

1. Legado de crdito.- Este legado deba de hacerse per damnationem. Bajo Justiniano, no
daba la accin real, y el legatario lo nico que poda hacer era forzar al heredero por la
accin ex testamento a cederle el credito. Si el heredero rehusaba, se daba accin al
legatario contra el deudor.
 2. Legado de liberacin.- El testador puede legar a su deudor su liberacin, empleando la
forma del legado per damnationem. El deudor no esta liberado, porque el legado no es
un modo de extincin de las obligaciones, y el heredero solo esta obligado a liberar al
legatario, que tiene contra el la accion ex testamento para forzarle.

3. Legado de deudas.- El legado, siendo una liberalidad, la disposicin por la cual el

difunto ha legado a su acreedor lo que le debe, era nula en principio, no dando al
legatario nada mas de lo que era debido; y este legado solo era valido si le procuraba
alguna ventaja.

4. Legado de opcin.- El difunto ha podido legar el derecho de escoger un objeto de una

naturaleza determinada entre los que se encuentran en la sucesin. Lo que lega es una
cosa incorporal, la eleccin, optio, electio.

2. Legados de una universalidad.-

a. Legado de una parte de la herencia.- El legado era entonces de la mitad de la herencia,

y se poda tambin legar alguna fraccin de la sucesin. El legatario parciario no es
heredero, pues no tiene mas que un derecho de crdito contra el heredero para forzarle a
tener en cuenta la parte que el debe recibir

b. Legado de un peculio.- Se trata de los bienes en los que el jefe de familia deja a su
esclavo la administracin y el goce: es tambin una universitas, un pequeo patrimonio.
El amo propietario del peculio poda legar, bien a un tercero o al esclavo mismo,
teniendo cuidado de manumitirle por su testamento, sin lo cual era nulo, volviendo al
heredero. Este legado hecho al esclavo cum libertate era muy frecuente, porque el amo,
al dar libertad a su esclavo, no quera que estuviese sin recursos.

IV. Modalidades de los legados.

Ciertas clausulas pueden modificar el legado en su existencia, en su ejecucin o en su extensin.

I. De la condicion.-

a. El legado esta hecho vlidamente bajo una condicin suspensiva o ex qua. El efecto de
esta modalidad es capital. El dies cedit se retarda hasta la llegada de la condicin, y si el
 legatario mueres pendente conditione, no transmite nada a sus herederos.La condicin
suspensiva solo produce este si esta expresamente formulada, y no si resulta de la
misma naturaleza del legado. Aqu hay una condicin tacita: si nace un hijo, el legado
es tratado como puro y simple, y el dies cedit se coloca a la muerte del testador.

b. La condicin imposible o ilcita, a la cual esta subordinado un legado, esta reputada

como no escrita, y el legado es valido como puro y simple.

c. La condicin resolutoria o ad quam no era admitida en los legados, puesto que en el

derecho clsico la propiedad no puede ser transferida ad tempus.

2. Del trmino.- Un legado puede ser hecho sub modo, es decir, con una carga que el testador
impone al legatario. Entonces es tratado como puro y simple; pero el heredero, al satisfacer
el legado, puede exigir caucin del legatario, para garantizar la ejecucin de la carga.

3. Del modus.- El termino resolutorio, o dies ad quem, es tratado como la condicin ad

quam. En cuanto al trmino suspensivo dies ex quo, hay que distinguir segn se trate de un
dies certus o incertus.

V. De la nulidad y de la revocacin de los legados.

Las causas de nulidad de los legados son de tres clases:

1 Un legado puede ser nulo ab intio.

2 Puede ser nulo por aplicacin de la regla catoniana.
3 Puede estar validamente escrito y faltarle su efecto por causa posteriores.

I. Legados nulos ad initio.- Cuando le falta alguna condicin esencial para su validez.
Entonces est afectado de una nulidad originaria e irremediable. Ocurra lo que ocurrar, ser
nulo. Tiene lugar en los siguientes casos:

1 Si en el momenmto de la confeccin del testamento el legatario no tiene la testamenti factio

con el testador. La misma capacidad se exige entre el legatario y el heredero.

2 Si el legatario tiene por objeto una cosa no susceptible de ser legada, como si una res divini
juris.

3 Si el legado es irregular, injustum. Entonces es nulo ab initio, y todas las disposiciones que
contiene corren la misma suerte.
II. De la regla catoniana.- En virtud de la regla catoniana, son nulos ciertos legados. He aqu
en dos casos. Puede ocurrir que un legado rena todas las condiciones esenciales para su
validez, pero que en el momento de ser escrito hay un obstculo accidental para su ejecucin,
susceptible de desaparecer, por nacer de relaciones particulares y temporales. Los textos nos dan
cuatro ejemplos:

1 Legado de una cosa perteneciente al legatario.

2 Legado hecho al esclavo del heredero

3 Legados de materiales incorporados a una construccin.

4 Legado que hace el testador a su propio esclavo sin manumitirle.

Principios a los casos ms importantes:

1.- Legado al esclavo del heredero.- El testador ha instituido un solo heredero y ha hecho
un legado puro y simple al esclavo del instituido. En virtud de la regla catoniana, este
legado es nulo. porque si el testador muere en el momento de testar, tiene lugar el dies cedit,
y es el heredero a quien beneficia el legado.

2.- Legado de la cosa de legatario.- Este legado, aunque puro y simple, es nulo, quedando
nulo tambin si a la muerte del testador la cosa legada ya no pertenece al legatario. Pero la
regla catoniana no se aplica si el legado es condicional y se espera la realizacin de la
condicin para saber si es valido o nulo.

III. Legados validos, pero hechos ineficaces.- Un legado puede estar hecho vlidamente y
hacerse ineficaz por causas posteriores a la confeccin del testamento. Unas puedes ser extraas
a la voluntad del testador, y otras depender de esta voluntad.

1. Causas extraas a la voluntad del testador.-

a. El concurso de causas lucrativas para el legatario. Una persona no puede obtener dos
veces una misma cosa en virtud de dos causas lucrativas. De manera que si el legatario
ha adquirido viviendo el testador, a titulo gratuito, la cosa que le ha sido legada, el
legado ser nulo, y si la ha adquirido a titulo oneroso, el legado le da derecho al la
 estimacin.

b. La perdida de la cosa legada.- Hay que distinguir segn que la cosa haya perecido
fortuitamente o por el hecho del heredero.

Cuando la cosa legada ha perecido por caso fortuito, el legado es nulo y falto de
objeto, siendo el legatario quien sufre la perdida.

Cuando ha sido el heredero quien ha hecho perecer la cosa legada, queda obligado a
pagar su valor.

2. Causas dependientes de la voluntad del testador.- Son dos:

a. Revocacin.- Es el acto por el cual el testador anula el mismo el legado que ha hecho.
La revocacin puede ser expresa o tacita. Para revocar un legado expresamente, era
necesario en la poca clsica que esta renovacin fuese escrita en un testamento, o en un
codicilo confirmado, y en trminos contrarios a la formula del legado. La revocacin
tacita resulta de ciertos actos incompatibles con la de anular la libertad.

b. Translatio legati.- Contiene al mismo tiempo la revocacin de un legado y la

creacin de un nuevo legado; pero unidos de tal manera, que es la creacin del nuevo
legado lo que revoca al antiguo. La translatio presenta analoga con la novacion de una
obligacin. Puede tener lugar de cuatro maneras:

1 Cambiando la persona del legatario.

2 Cambiando la cosa legada.
3 Poniendo el legado a cargo de otro heredero.
4 Subordinando a una condicin un legado que era puro y simple.

VI. Del acrecentamiento en los legados.

De las leyes caducarias.

Cuando un legatario no recoge liberalidad que le esta hecha bien por rehusarla, por morir o por
estar incapacitado.a quien beneficia la extincin del legado? Hay que separar el caso en que el
testador ha regulado la atribucin de la cosa legada; su voluntad, expresada en el testamento
sobre este punto, debe respetarse. Pero en este caso de no haber dicho nada, como debe
resolverse esta cuestin? Sobre este punto hay que distinguir tres periodos:

1. El derecho antiguo.
2. Las leyes caducaras.
3. El derecho de Justiniano.

I.- Derecho antiguo: En un principio, la extincin de un legado beneficia al heredero que

estaba gravado que se encuentra de esta manera desembarazado de la carga que le fue impuesta.

Pero esta regla tiene excepcin cuando una misma cosa ha sido legada a varias personas, a dos
por ejemplo sin a atribucin de parte. Cada uno de los legatarios tiene derecho a todo, y si
llegan a recoger juntos el legado, se lo reparten. Si falta uno, y el otro no esta limitado, recoge
todo. Por que tiene derecho personal a la totalidad, y entonces se dice que hay acrecentamiento.

El acrecentamiento es el derecho de varias personas ala totalidad de una cosa: pero si el

principio es el mismo la aplicacin es diferente.

Entre coherederos, el acrecentamiento es la regla, por que cada heredero tiene derecho
ala sucesin entera, aunque le haya sido asignada una sola parte.

Entre colegatarios, el acrecentamiento es la excepcin, y resulta la voluntad del testador,

puesto que dos o ms legatarios no tienen derecho a una misma cosa o nada mas que si
el testador lo ha querido as. Si les ha asignado partes no tienen derecho al otro y no hay
acrecentamiento.

Cuando hay acrecentamiento entre colegatarios: En el derecho antiguo de diferencia sobre

este punto las diversas clases delegado.

1. Legados per vindicationen: Una misma cosa puede ser legada a varios de dos maneras:

a) Por una misma frase: Do lego fundum cornelianumtilio el seio .El legado esta
hecho conjumclin.

b) Por frases diferentes: De lego fundum cornelianumtilio Tilio; do lego eunden

fundumseio. El legado esta hecho disjunclim.
 Si falta uno de los legatarios, el otro recoge todo .El acrecentamiento es forzoso; y se opera sine
onere, por que el legatario no hace mas que conservar lo que su derecho personal le daba: el
derecho de recoger.

2. Legados per damnalionem.- En este legado no hay acrecentamiento, por que dos o varios
legatarios por damnationem no pueden tener derecho a la totalidad de una misma cosa. En
efecto:

a) O el legado esta hecho conjumclim: Heres meus damnas esto dare fundum cornelianum tilio
el seio. En este caso, el derecho de los legatarios, que es un derecho de crdito, se divide
ipso, j ure. Cada uno solo tiene derecho a su parte, de manera que no hay acrecentamiento y
si falta uno de lo colegatarios, su parte veneficia al heredero.

b) El legado esta hecho disjumclim: Herees meus danmas esto dare fundum seio. El fundo es
debido entonces tantas veces como haya sido legado, y el primer legatario que le reclame le
obtiene todo lo entero; el segundo, la estimacin.

De esto resulta que el fallecimiento de un legatario no modifica la extensin del derecho del
otro, pues es el heredero quien se beneficia, sin ser cuestin de acrecentamiento.

El legado sinendi modo estaba sometido a las mismas reglas y aunque estuviera hecho
conjumclim o disjumclim , era inaplicable el acrecentamiento.

En fin no hay tampoco acrecentamiento en los fideicomisos, que solo daban un derecho de
crdito, como el legado damnaliomen.

II. Leyes caducarias.- Se da este nombre a dos leyes votadas bajo Augusto :la ley de Julia de
marantadis ordinibus, del ao 736 de Roma, y la ley Papia Poppaca del ao 762, que completa y
modifica sobre ciertos puntos de la ley de Julia.

El legislador entonces se propuso:

 Por una parte, regenerar las costumbres y evitar el decrecimiento de la poblacin.

Por otra parte, enriquecer el tesoro.

Para llegar a este doble fin hizo uso ala vez de castigos y de recompensas. Las leyes caducarias
alentaban al matrimonio y la procreacin de hijos legtimos, gravando con ciertos recargos a los
cebiles y las gentes casadas que no tuvieran familia. Acordaron tambin privilegios a los que
haban satisfecho sus prescripciones, y atribuan a veces al tesoro las liberalidades que quitaban
a los incapaces.

La teora de leyes caducarias comprende al estudio de las penas que decretan y las recompensas
que conceden su destino y de su abrogacin.

1. Caducidades incapacidades: Las leyes caducarias imponen ciertas incapacidades alas

personas siguientes:

d. Los caelibes. Son los celibatarios, hombres o mujeres no casados y que no tienen hijos del
matrimonio anterior. La ley Julia los priva por el todo de las liberalidades que les son
dejadas en un testamento, bien sea por institucin o bien por legado.

e. Los orbi, o personas actualmente casadas, pero sin hijo legitimo vivo o aun sencillamente
concebido. La ley Papia poppaea, los impona en cuanto a las mismas liberalidades, una
caducidad de la mitad solamente.

Las caducidades estaban moderadas por restricciones. Eran estas las manumitidos; los hombre
menores de veinticinco aos y las mujeres menores de veinte; los hombres que se han quedado
viudos despus de los sesenta aos, y las viudas despus de los cincienta. La viuda durante dos
aos despus de la muerte del marido y la mujer divorciada, durante los dieciocho meses
siguientes al divorcio; los cognados del testador hasta el sptimo o sexto grado. el sobrino
natus , y algunos aliados.

2. Recompensas; proemia patrum.- Las disposiciones testamentarias caducas benefician a los

patres agraciadas en el mismo testamento Tienen el jus caduca vindicandi, o al derecho de
reclamar los caduca.

a) Los patres son los hombres casados, teniendo por los menos un hijo vivo; nacidos justis
nuptiis que este o no en su poder.
b) Las liberalidades sobre las cuales se ejercen el derecho de los patres son llamadas caducas,
y son las instituciones y legados que, vlidamente escritas, les falta su efecto a causa de
leyes caducaras.

El privilegio de los patres puede ser definido: si en un testamento se dirigen ciertas

liberalidades a los patres, y otras a personas marcadas de caducidad , los patres recogen todo
los que se le dejo y se benefician adems de las partes caducas.

Hay que distinguir sobre esto segn que el caducum sea una parte de herencia o un legado:

a) Atribucin de las partes de herencia caducas.- Si entre los herederos instituidos los
hay que estn afectados por las leyes caducaras, son atribuidas sus partes:

1 A los herederos patres instituidos con ellos conjunctim.

2 Los herederos patres no conjuncti: con los que falta.
3 Si no hay herederos patres a los legatarios patres.
4 En defecto del legatario patre al aerarium.

Si todos los herederos estn afectados de caducidad ya no hay nada que sostenga el
testamento y aun viendo legatario patres se abre la sucesin ab intestato.

b) Atribucin legados caducos.- Estos son atribuidos:

1 A los legatarios patre conjuncti con los que falta.

2 A los legatarios patres.
3 A los otros legatarios patres.
4 En efecto del legatarios patres, al aerarium.

La atribucin de las partes caducas a patres haba limitado especialmente el domino del
acrecentamiento leyes caducaras, se aplicaba todava en los casos siguientes:

a) Cuando se trata de disposiciones nulas y reputadas como no escritas.

b) Cuando las personas llamadas en el testamento son incapaces o son parientes que gozan
del jus antiquum.

c) Cuando la disposicin caduca es legado de usufructo .

III. Del acrecentamiento bajo Justiniano.- Habiendo suprimido Justiniano el jus caduca
vindicando, redujo todos los legados a una misma especie y asimil los legados y los
fideicomisos, y deba tambin regular de nuevo la materia del acrecentamiento.

1 En los legados y en los fideicomisos, el acrecentamiento tiene lugar cuando una misma
cosa ha sido legada transfiere la propiedad o si da un derecho de crdito.
2 Si el legado esta hecho disjunctim, el acrecentamiento es forzoso y tiene lugar sine onere;
si el legado esta hecho conjunctim, el acrecentamiento tiene lugar cumonere, siendo
adems voluntario, por que es preciso que el legatario decida si debe aceptar las cargas.

A.- De la ley Falcidia.

Cuando el heredero encontraba poco ventajoso aceptar una sucesin agotada por liberalidades
de este gnero, la repudiaba; y esto llevaba consigo la cada del testamento y la apertura de la
herencia ab intestado. Diferentes leyes buscaron sucesivamente la manera de remediarlo:

a) La ley furia testamentaria, decide que no se poda recoger un legado superior a mil ases sin
sufrir una pena del cudruplo. Esta ley era insuficiente, puesto que dejaba al testador la
facultad de consumir su patrimonio haciendo legados de mil ases.

b) La ley Voconia, prohiba legas ms de lo que se dejara al heredero, por lo que ste no poda
ser enteramente despojado. Pero el testador, al multiplicar los legados, tena la facultad de
poder reducir su parte proporciones insignificantes.

c) La ley Falcidia, concede un remedio ms eficaz y decide que no de pueda legar mas de tres
cuartos de la herencia, y que el heredero conserve al menos el cuarto de la sucesin: esto
es, la cuarta Falcidia.
Esta ley es de orden pblico, y el testador no puede separar ni modificar la aplicacin por una
disposicin expresa

1. Quien tiene derecho a la cuarta Falcidia.- Todo heredero testamentario tiene derecho a la
cuarta Falcidia. Habiendo varios herederos, se admita que cada uno tena derecho de
retener el cuarto de su parte hereditaria.

2. Clculo de la cuarta.- La cuarta Falcidia es igual, para cada heredero, al cuarto del activo
neto de su proporcin hereditaria. Para obtener el activo neto de la sucesin hay que
evaluar el activo y rebajar el pasivo.

a) El activo contiene todos los bienes corporales e incorporales que deja el difunto, incluso
sus crditos contra el heredero.
 b) Del activo se rebaja el pasivo, es decir, las deudas del difunto, aun con el heredero, los
gastos funerarios y el valor de los esclavos manumitidos en el testamento, a favor hacia
la libertad.

3. Reduccin de legados.- Los legados estn sujetos a reduccin cuando su valor excede de
las tres cuartas del activo neto de la secesin. Es necesario, por tanto, estimar el importe de
los legados, colocndose en la poca del fallecimiento. Si el heredero conserva jure
hereditario, el cuarto al menos del activo neto, se mantiene los legados; de lo contrario,
deben reducirse.

Esta sometida a las reglas siguientes:

a) Tiene lugar de pleno derecho, si se trata de una legado traslativo de propiedad, la cosa
legada se encuentra indivisa, por la reduccin, entre el heredero y el legatario.

b) tiene lugar naturalmente si el objeto del legado es divisible, como el usufructo; pero
siendo indivisible como las servidumbres prediales, el heredero ejecuta el legado por
entero, con tal de que el legatario le pague el valor de la proporcin reducida.

c) Se hace proporcionalmente al valor de cada legado.

4. Causas en que no se aplica la ley Falcidia.- la ley Falcidia no se aplicaba al testamento de

un militar. Adems, el heredero era libre, despus de haber hecho adicin, de observar la
voluntad del difunto y de comprometerse con los legatarios a ejecutar todos los legados.

Bajo Justiniano, hay que aadir dos casos:

a) Cuando ha sido negligente en hacer inventario, la adicin lleva para el la obligacin de

pagar todos los legados.

b) Cuando el testador ha separado una disposicin expresa, la aplicacin de la ley Facidia.

Esta reforma cambiada el carcter de esta ley, pues en lugar de ser una regla de orden
pblico, desde entonces no fue ms que una presuncin de voluntad del testador, que
concede una intencin contrara formalmente expresada.

B.- De los fideicomisos

 I.-Generalidades.

Cuando un testador quera favorecer a una persona con la cual no tenia la testamenti
factio, no tena otro recurso que rogar a su heredero fuese el ejecutor de su voluntad
para dar al incapaz, bien fuera un objeto particular, o bien la sucesin en todo o en parte.
Es lo que se llama un fideicomiso.

Semejante disposicin, en su origen, no tenia nada de obligatoria civilmente; era un

asunto de conciencia y de buena fe para el heredero fiduciario.

El fideicomiso obedece siempre a principios ms amplios que el legado. Podemos, en la

poca clsica, sealar entre las dos instituciones las diferencias siguientes:

1. El fideicomiso puede dejarse, no solamente en un testamento, como el legado.

2. Puede se puesto a cargo del heredero, de un legatario o de un fideicomisario.
3. Puede estar escrito en griego, y hasta dejarse por un sencillo signo, nutu.
4. El fideicomiso, en su origen poda recogerse hasta por una persona privada de la
testamenti factio o del jus capiendi.
5. El fideicomiso solo adquiere un derecho de crdito.
6. Un testador, despus de haber instituido un heredero, no tena derecho a disponer de
nuevo en su patrimonio.

Bajo Justiniano desaparecieron estas diferencias, por consecuencia de la asimilacin de

legados y fideicomisos.

II.-De los fideicomisos de herencia.

El fideicomiso de herencia tiene por objeto la totalidad o una cuota-parte de la sucesin.

Veamos un ejemplo de fideicomiso universal: Lucius Titius heres esto.

I.- Derecho antiguo.-El heredero solo es el instituido, y continua la persona del

difundo,y, por tanto, el fideicomisario, el nico derecho que tiene que exigir la
restitucin de la herencia, si la liberalidad alcanza sobre el todo.

II.- Senadoconsulto Trebeliano.- Se decide que el fideicomisario se asimile a un heredero: loco

heredis. Las acciones hereditarias le son transmitidas de pleno de derecho, a titulo de acciones
tiles; de manera que puede obrar contra los deudores y ser perseguido por los acreedores d la
sucesin.

Para la restitucin de las cosas corporales, un sencillo acuerdo de las voluntades era
suficiente para lo sucesivo, pues desde que el heredero ha manifestado oralmente o por
carta su intencin de restituir, el fideicomisario que acepta tiene las cosas de la sucesin
de haber tomado posesin.

III.- Senadoconsulto Pegasiano.- Este concede al heredero instituido gravado de

fideicomisos universales o particulares; absorbiendo la totalidad o la mayor parte de la
sucesin, el derecho de retener el cuarto, como se lo permita la ley falcidia en presencia
de legatarios .
El senadoconsulto Pegasiano prev el caso en el que el heredero instituido rehus hacer
adicin, y autoriza al fideicomisario para comparecer delante del pretor con el heredero,
que recibe del magistrado orden de hacer adicin.

IV.- Reformas de Justiniano.- Este emperador califica su reforma de una manera muy
especial esto resultan las siguientes reglas:

1. El fideicomisario de herencia es siempre loco herdis, haya sufrido o no la

reduccin d la cuarta.
2. La disposicin del pagasiano para el caso en que el fiduciaro rehus hacer adicin.
3. El fiduciario tiene siempre el derecho de retener la cuarta, salvo cuando hace
adicin por orden del pretor.
4. En fin el fideicomisario adquiere en lo sucesivo como legatario un derecho real,
en lugar de un derecho de crdito.

III.- De los fideicomisos particulares.

Los fideicomisos particulares solo tienen por objeto cosas consideradas a titulo
particular, por ejemplo los legados.

El testador poda dejar por fideicomiso particular todo lo que hubiese podido legar por
damnationem; no solamente lo que lo que le perteneca, sino tambin la cosa del
herdero, y la de otro.

Justiniano, al fundir juntos los fideicomisos y los legados, decide que las reglas mas
amplias, aplicables a cada clase de liberalidad, fuesen en lo sucesivo comunes a los dos.

Apndice.-De los codicilos.

El origen de los codicitos se une estrechamente con el de los fideicomisos. En efecto los
ciudadanos que fueron los primeros en sujetarse a la buena de de un heredero
testamentario o ad intestado para ejecutar un fideicomiso, consignaban sus voluntades
sobre tabillas, sin emplear las formalidades de los testamentos.

El codicilo es, pues, un acto de ultima voluntad que no esta sometido a ninguna de las
formalidades del testamento, y se podan dejar varios, era un medio d aadir ciertas
disposiciones que pueden figurar.

Seccin II.- De la sucesin ab intestado

Generalidades.

Al falta del heredero, si abre la sucesin ab intestato, llamada tambin legitima, por que es la ley
de las XII tablas, la que designa el heredero. Los decenios, inspirndose acaso en costumbres ya
en vigor m sancionaron un sistema complemente opuesto a las ideas modernas y al Derecho
natural, en el que para nada se tena en cuenta al lazo de la sangre y las afecciones presunta del
difunto, si no que descansaba nicamente sobre la constitucin de la familia civil.

Segn la ley, son llamados:

1 Los herederos suyos, o personas libres colocadas bajo la potestad directa del difunto.
2 El agnado ms prximo, fuera de esta categora privilegiada.
3 Los gentiles.

Tres clases de parientes se encontraban as excluidos de la sucesin ala cual hubiesen podido
aspirar con justicia: estos eran:

1 Los hijos de los emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del
difunto no le suceden.
2 Los nietos nacidos de una hija no heredera al abuelo materno, por que estn en la
familia civil del padre, y no en la madre.
3 Los hijos no suceden ala madre, ni la madre a los hijos, por no existir nunca entre la
potestad, base de la familia civil. Solo el manus poda modificar esta situacin, por
que la madre entonces entraba en la familia civil, hacindose la agnada de sus hijos,
pero en el segundo grado y a titulo de hermana.

I.- Apertura y adquisicin de la sucesin ab intestato.

I. Apertura de la sucesin ab intestato.- Regidas por los principios siguientes:

Solo hay sucesin legitima si no hay sucesin testamentaria.- Teniendo los romanos
una preferencia marcada por la sucesin testamentaria , mientras haya esperanza de un
heredero que viene en virtud del testamento , no se abre la sucesin ab intestato .De lo
que resulta que no hay heredero testamentario en los casos siguientes:

a. Cuando el difunto no ha hecho testamento.

b. Cuando el testamento es injustum, ruplum. irrilum o declarado inofficiosum.
c. Cuando el instituido ha muerto antes, es incapaz, rehsa o esta instituido bajo una
condicin que no se realiza.

La sucesin legtima se abre en el momento en que es cierto que no heredero

testamentario.- Es una consecuencia de la regla presente, pues la sucesin legtima se
abre, lo mismo en el fallecimiento que mas tarde, y en caso de testamento inoficioso se
abre cuando ha triunfado la querella.
Si el instituido llega ser incapaz despus de la muerte del testador, o rehusar la herencia, en el
da que se cumplen estos diversos acontecimientos es cuando se abre la sucesin del ab
intestato.

Es el momento de la apertura de la sucesin legtima cuando es necesario colocarse

para apreciar la capacidad, la cualidad y el grado de herederos ab intestato.- As
es necesario ser ciudadano romano para recoger una sucesin legtima, puesto que es un
modo de adquirir del derecho civil; y el que siendo ciudadano al fallecimiento ha
perdido el derecho de ciudadana en la apertura de la sucesin, no puede recogerla. es
necesario el heredero ab intestato este concebido por lo menos en el momento de la
muerte de aquel a quien sucede; se admite en su favor de suposicin de la gestacin mas
larga de diez meses.

II. Adquisicin de la sucesin ab intestato.-

1. Los principios son los mismos para la adquisicin de herencia testamentaria y para la
sucesin legitima. Por esta razn suele encontrarse entre los herederos ab intestato,
herederos necesarios y herederos voluntarios. los herederos suyos son herederos
necesarios, y les concede el beneficio de obtencin. Los agnados y los gentiles son
herederos voluntarios y bajo Justiniano, el agnado puede aceptar bajo de beneficio de
inventario. Por su parte, los acreedores hereditarios tienen el derecho bonorum separarlo en
caso de sucesin ab intestato, lo mismo que en caso de sucesin testamentaria.

2. Es necesario aplicar tambin a la sucesin legitima: los efectos de la adquisicin las reglas
del acontecimiento, las de fidecomisos, por que aun muriendo intestado se puede por que
asimilo a los fideicomisos.

3. Quedan, por lo contrario, extraos ala sucesin ab intestato, todos los principios se
conciernen a la designacin del heredero testamentario y las teora de las leyes caducaras.

2.- Sistema de las XII tablas.

1. Primer orden: sui heredes.- La ley de las XII tablas llamaba en primer lugar a los sui
heredes, que son los descendientes legtimos o adoptivos colocados bajo la potestad directa
del difunto, las mujeres in manu y los pstumos suyos.
 Suceden todos sin distincin de grado, y cuando el difunto deja un hijo y dos nietos nacidos
de otro hijo ya fallecido, estos nietos no son excluidos por el hijo, pues suceden en lugar de
su padre.

2. Segundo orden: agnados.- A falta de herederos suyo, las XII tablas llamaban ala sucesin
ab intestato al agnado mas prximo .Los herederos suyos llamados en primera lnea no son
mas que agnados privilegiados: los descendientes del difunto .Los agnados llamados en
segundo orden son colaterales.

El que sucede siempre es el agnado ms prximo. Si hay un hermano y dos sobrinos nacidos de
otro hermano premuerto, el hermano solo recoge la sucesin, pues los dos sobrinos no pueden
ocupar el lugar de su padre. Si hay varios agnados en el mismo grado, concurren, y se hace el
reparto por cabezas. Los agnados, adems suceden in infinitum, cualquiera que sea del grado
que les reparte el difunto.

3. Tercer orden: Gentiles.- Cuando no haba ni herederos suyos ni agnados colaterales, la ley
de las XII tablas llamaba en tercera lnea a los gentiles, que indudablemente venan a la
sucesin con iguales derechos

Desde el siglo VII concedi el pretor a los parientes naturales del difunto, a los cognados, el
lugar de gentiles.

3.- Sistema de derecho pretoriano.

Teora de las bonurum possessiones.

Al lado de las sucesiones reguladas por el derecho civil, el pretor concibi, y puso por obra,
todo un sistema paralelo, ms equitativo y menos estrecho que es de las XII tablas. La cualidad
de agnado ya no era la nica base del derecho hereditario, los parientes unidos simplemente por
el lazo de sangre encontraban tambin la sancin de sus derechos .Estas sucesiones deferidas
por el pretor, llevan el nombre bonurum possessiones, y estn lo mismo organizadas para caso
de sucesin testamentaria como para de sucesin ab intestato, formado un sistema completo
desde el principio del siglo I de nuestra era.
 A).- Nociones generales.

I.- Nocin y origen y desarrollo de las bonurum possessiones.- Se puede definir de esta
manera: una sucesin del conjunto del patrimonio del difunto. Es ms bien de derecho que de
hecho, es decir, que no implica el derecho mismo de la posesin, se puede ser bonorum posesor,
lo mismo que heredero, antes de poseer la sucesin ni aun que ella contenga ninguna cosa
corporal.

El origen de las bonorum deriva de un derecho que tenia el pretor, las acciones de la ley, de
regular la posesin interina en las distancias de herencia. En efecto, en toda accin real juzgada
per sacramentum, el magistrado deba atribuir a uno de los litigantes la posesin de la cosa en
litigio durante el proceso. Este arreglo se hacia siempre segn su voluntad, y publicaba de
antemano en su edicto los principios de los cuales dara la posesin interna de la sucesin, pero
sin borrar la cuestin de derecho, que sera juzgada ulteriormente al final del proceso. De esto
procede el origen de las bonorum posesiones. El pretor tenia costumbre de conceder el ttulo de
poseedor de la sucesin, aun fuera de todo litigio, a quien se lo pidiera apoyndose sobre un
testamento regular, o probando que era el heredero ms prximo ab intestato.

II.- Como se obtiene la bonurum possessiones.- Todo aquel en virtud del edicto tiene
derecho a una bonorum possessio, puede pedirle el mismo (pelere agnocere), o por medio de un
mandatario; y tambin puede rehusarla o obtenerse, lo cual produce el mismo efecto. Para
obtenerla, haba que dirigirse al pretor en Roma, o al gobernador en provincias, con una
demanda verbal o escrita, si esta era conforme al edicto, al magistrado, haciendo acto de
jurisdiccin graciosa, fallaba sin informacin, y aun fuera de su tribunal. En casos especiales se
reserva el derecho de conceder bonorum possessio, despus de informacin haciendo por
decreto lo cual se llamaba decretalis.

He aqu las consecuencias:

a) Cuando es el mismo orden existan parientes en el mismo grado llamados por el pretor,
haba acrecentamiento en su beneficio. Haba alguna vez devolucin si estaban en su
grado ulterior, por ejemplo: los cognados.

b) Cuando en el mismo orden no se presentaba nadie, haba devolucin por el orden

siguiente. As de los descendientes, el derecho pasaba a los agnados, y de los agnados a
los cognados. La misma persona, acumulando diversas cualidades, poda sucederse a ella
misma: sibi ipsi succedere. Por ejemplo, un agnado que tena derecho a la bonorum
possessio unde legitimi dejaba expirar el plazo. Entonces el derecho pasaba al orden
siguiente, a los cognados .Pero si el agnado era pariente natural del difunto, poda
tambin prevalerse de este titulo y pedir la bonurum possessio unde cognali.
III.- Efectos de la bonurum possessiones.- Es un heredero, cualidad que solo puede dar el
derecho civil. El loco heredis, es una situacin anloga de un heredero.

Si alguna ves los terceros pretenden ser herederos, o no teniendo ningn titulo se ha puesto
posesin de las cosas corporales de la sucesin, el bonorum posesor tiene contra ellos, no la
petitio heredatis, que solo pertenece al heredero pero si el interdicto quorum bonorum para
quitarle la posesin.

Por el efecto de este interdicto no obtiene las cosas hereditarias a titulo de propietario ; las tiene
in bonis , y puede adquirirlas por usucapin empezaba desde el da de su entrada de
posesin..Obtiene tambin una verdadera accin que es pelilio heredilatis, extenda fuera de su
dominio civil, y llamada posesoras herelilatis pelilio.

IV.- Conflicto del heredero y del abonorum posesores.- Cuando el sistema se desarrollaba. El
pretor, corrigiendo en derecho civil, conceda la bonurum possessio a otras personas en
presencia de herederos. Como es natural, desde entonces poda ocurrir conflicto entre el
heredero y el bonorum posesor. Quin triunfaba? Desde luego era siempre el heredero, pues el
pretor solo aseguraba a los que llamaba contrariamente al derecho civil un xito momentneo.
En definitiva, tenan que devolver la sucesin del heredero, su bonorum possessio era dada sine
re.

Las consecuencias prcticas de la regla eran las siguientes:

G. Si el bonorum posesor, tiene el edicto un rango superior del heredero, la bonorum

possessio es cum re. Por ejemplo, un hijo emancipado ha obtenido la bonorum
possessio unde liberi, y un agnado ejercita contra el la peticin de herencia. El hijo
emancipado, asimilado a los herederos suyos, ocupa en el edicto un rango superior al
agnado, entonces la rechazara por la excepcin de dolo y retendr para la sucesin.

H. Si el heredero tiene el edicto superior, triunfa entonces, y la bonorum possessio es sine

re. Por ejemplo: el difunto ha dejado un heredero suyo que se contenta con su titulo de
heredero civil y un agnado que pide la bonorum possessio unde legilimi. Este ltimo
obtiene la posesin y sucesin por el interdicto quorum bonorum, sin que el heredero
suyo pueda oponer la superioridad de su titulo.

I. Si los dos adversarios estn en el mismo rango en el edicto, entonces reparten,

supongamos dos hijos, el uno heredero suyo y el otro emancipado. Este ltimo obtiene
la bonorum possessio unde libert, y se pone en posesin. El heredero suyo que ha
descuidado esta ventaja, le ataca por la peticin de herencia, y el demandado solo puede
rechazar la accin parte, puesto que estn en el mismo rango, y el conflicto tiene por
 resultado la particin.

Cuando la bonorum possesio era sine re.que inters poda tener en pedirla , puesto que
en definitiva el bonorum possesor no retena para si la posesin?.Encontraba en esto
importantes ventajas.

a) El bonorum possesor despojaba al poseedor, a toda persona, aun al heredero civil,

que no haba ocupado de reclamar el mismo titulo .De esta manera obtena el titulo
mas fcil, de demandado y los adversarios no tenan mas recurso que ejercitar, contra
la peticin de herencia.

b) Si la inaccin del heredero se prolongaba, el bonorum posesor tuvo durante bastante

tiempo el derecho de invocar al cabo de un ao usucapi pro herede.

c) Si es de buena fe, gana los frutos de la sucesin, por que posee es justa causa.

B).- Estudio de las bonurum possessiones ab intestato

La bonorum possessiones previstas por el edicto, o edictales, que forman el derecho

comn de las sucesiones pretorianas. Algunas de ellas eran deferidas, cuando el difunto
dejaba un testamento regular, segn el Derecho Civil o el Derecho pretoriano: stas son
las bonorum possesiones contra tabulas y secundum tabulas.

I- Bonorum possesiones edictales.

Para la sucesin ab intestato de un individuo muerto sui juris, sin haber sido
emancipado, el pretor haba establecido cuatro bonorum possesiones, correspondientes a
cuatro rdenes de sucesiones:

1. Unde liberi.
2. Unde legitimi.
3. Unde cognati.
4. Unde vir eet uxor.

a) Unde liberi.

La bonorum possesio unde liberi. Por ella el pretor llama en primera lnea a la sucesin,
a los herederos suyos y dems personas que tuviesen ste ttulo, si no haban sufrido una
mnima capitis deminutio, es decir, precisamente las personas a las cuales ofrece la
bonorum possesio contra tabulas. Se da por tanto, en primer lugar a los hijos
emancipados, y despus al hijo adoptivo para las sucesin de su parte natural, pero
nicamente despus de salir de la familia de adoptante. El adoptado no tiene ningn
derecho a la sucesin del adoptante que la ha emancipado, porque no les une ningn
lazo.

La bonorum unde liberi confirma o corrige el Derecho civil. Le confirma cuando est
dada a los herederos suyos, y le corrige cuando est dada a los hijos salidos de la familia
civil del difunto. La participacin entonces tiene lugar como en Derecho civil; por
ejemplo, entre herederos en el primer grado, y en todo otro caso por tronco.

Las bonorum possesiones unde liberi y contra tabulas, haciendo concurrir a los
emancipados con los herederos suyos, dieron nacimiento a la teora de la collatio
bonorum.
De la collatio bonorum

El hijo bajo potestad no tiene nada propio. El emancipado, al contrario, no puede

adquirir una fortuna personal. De la manera que resultaba injusto que le pretor llamara a
los emancipados en concurrencia con los herederos suyos; o al hijo que haba adquirido
un patrimonio o aquel que hubiese aumentado por sus adquisiciones la fortuna paterna,
viniendo despus a las sucesin con iguales derechos. Despus, el pretor decidi que el
emancipado que concurre con los sui a la sucesin pretoriana pudiese en comn, antes
de la particin, lo adquirido despus de la emancipacin. Este es el principio de la
collatio bonorum.

1. Por quin y a quin es debido el beneficio.-El beneficio es debido por los

descendientes emancipados con dos condiciones:

a) Que sucedan en virtud del edicto, unde liberi o contra tabulas. No estn sometidas
si estn llamados por testamento.

b) Que concurran con los herederos suyos. Si no hay ms que dos emancipados,
estn en situacin igual y no tiene lugar el beneficio.

El beneficio solo es debido a los herederos suyos, y slo cuando la concurrencia del
emancipado les causa un perjuicio. Puede ocurrir, en efecto, que esta concurrencia les
sea ventajosa. Por ejemplo, un testador ha instituido un suus por un tercero, un extrao,
por dos terceros, y ha omitido un emancipado. ste pide la bonorum possessio contra
tabulas: el testamento cae, y l reparte con el suus.

2. Bienes sometidos al beneficio.- El emancipado debe traer todos los bienes que haya
adquirido a ttulo oneroso o a ttulo gratuito desde su emancipacin hasta la apertura de
la sucesin, tal como estn en este momento, pero con deduccin hecha de las deudas.

Ciertos bienes se sustraen al beneficio. stos son:

a) Los peculios castrense y quasi-castrense. Este es justo, puesto que el hijo en

potestad los guarda en propiedad.
b) La dote que el emancipado haya recibido de su mujer. Aqu tambin hay igualdad,
porque si el hijo en potestad se casaba y reciba un dote, adquirida del padre de la
familia, tena el derecho de rebajarla de la sucesin.
c) Lo que el emancipado haya recibido de su padre para comprar una dignidad o
sostener las cargas: subsistiendo estas cargas, debe guardar la liberalidad.
 d) Injuriarum, puesto que es ms bien una reparticin personal que un valor
pecuniario.

3. Como se hace el beneficio.- En un principio, se hace por medio de una satisdatio.

Sin embargo, el emancipado puede hacerlo tambin naturalmente, o combinar los
procedimientos. Pero haciendo el beneficio naturalmente, debe suministrar satisdatio, a
menos de tener completa seguridad que no hay otros bienes.

4. La collatio bonorum, desapareci casi enteramente bajo Justiniano. El desarrollo de

los peculios castrenses, quasi-castrense y los bienes adventicios hacia que no hubiese
diferencia entre las adquisiciones de un hijo en potestad y las de un hijo mancipado,
salvo por lo que viniera del padre a ttulo gratuito. El emancipado slo retiene en
propiedad los bienes procedentes de esta fuente: es, por tanto, a estos bienes a los que se
encuentre reducida la collatio bonorum.

De la collatio dotis.- Mientras que la collatio bonorum emancipati iba

desapareciendo poco a poco con las causas que la haban hecho establecer, una
institucin anloga, la collatio dotis profectitiae, recibe, por el contrario, hasta el fin
del Derecho Romano, extensiones sucesivas: tan bien , que constituye en su ltimo
desarrollo de su origen de nuestra relacin de sucesin.

1.-Principios de la collatio doti.- El pretor decidi en su edicto que toda hija que
hubiese recibido una dote de su padre o de su abuelo paterno tenia el beneficio cuando
venia como heres sua a la sucesin del constituyente, lo mismo si estaba en
concurrencia con emancipados que con hijos sometidos bajo potestad.

Su papel era diferente: era el de mantener la igualdad entre los coheredero supona que
el difunto haba querido beneficiar a la mujer dotada, pero no violar en su favor la
igualdad entre sus hijos.

b) Unde legitimi.

El pretor llama en segunda lnea, por la bonorum possessio unde legitimi, a toda persona
heredera segn el Derecho civil y que no haya perdido su titulo por un capitis
deminiutio.
Esta bonorum possessio es por tanto concedida:

a) A los agnados, comprendiendo los herederos suyos que hubiesen descuidado la

bonorum possessio unde liberi porque ellos son, en suma agnados privilegiados. Si
vienen unde legitimi, en concurrencia con agnados ordinarios, pasan antes que
ellos.

b) A la madre y a los hijos despus de haberles concedido los senadoconsultos un

derecho de sucesin recproca.

c) Al ascendiente manumisor, por la sucesin del emancipado.

c) Unde cognati.
Esta bonorum possessio es la mas importante de todas por el papel que ha jugado en las
sucesiones ab intestato. El pretor por la bonorum possessio unde cognatio, lleno una
laguna del derecho civil. En lugar de los gentiles, cados en desuso, llamo como tercer
orden de herederos a los cognados del difunto.
En esta categora estaban comprendidas las personas siguientes:
1. Los agnados capite minuti y sus descendientes, cuando estn unidos al difunto por
la sangre.
2. El hijo que esta en una familia adoptiva respecto de su padre natural.
3. Los parientes por las mujeres, que son los cognados propiamente dichos.
4. Las mujeres agnadas, distintas de las hermanas consanguneas en la poca clasica.
5. Los hijos vulgo quaesiti, entre ellos, y para la sucesin de todos los parientes
maternos.
6. Todos los parientes por la sangre que tenan derecho a una bonorum possessio
superior y que la han descuidado.

Las reglas a que obedeca esta sucesin eran las siguientes:

a) El pretor la concede a los agnados hasta el sexto, y en el sptimo, al hijo de un

primo segundo, de un sobrinus, sucede a otro sobrinus.
b) Entre cognados que no tengan mas titulo que la cognacin, es el mas prximo el
que sucede.
c) Entre varios cognados que concurren, la particin se hace siempre por cabezas.

d) Unde vir et uxor

A falta de cognados y en ultima lnea el pretor llama a la sucesin al cnyuge

sobreviviente no divorciados: le ofrece la bonorum possessio unde vir uxor. Se ignora
en que poca fue introducida esta bonorum possessio. No era apenas til a la mujer in
manus cayo en desuso, era el nico recurso del esposo sobreviviente, al cual la
legislacin del bajo Imperio no se mostr mas favorable, aunque mereca un rango
bastante mejor.

II.- Bonorum possessiones decretales.

Las bonorum possessiones que acabamos de estudiar se llamaban edictales por el

motivo de que el pretor le conceda por la sola razn de figurar en el edicto y sin otro
examen que el del orden en el cual deban de ser perdidas. Pero fuera de estas hiptesis,
daba algunas veces la bonorum possessio en casos especiales no previstos antes por el
edicto. Fallaba entonces sentado en el tribunal, pero despus del examen del asunto, y
conceda la bonorum possessio, si lo juzgaba al caso por un decreto de esto vino el
hombre que les es dado de bonorum possessiones decretales.

4.--Reforma de los senadoconsultos y de las constituciones imperiales

Aunque el sistema del derecho pretoriano cuya organizacin se termino hacia el siglo I
de nuestra era haba llamado a la sucesin ab intestado ciertas categoras de parientes
excluidos por la ley de las XII tablas, existan sin embargo varios que solo venan en el
tercer rango, como cognados del difunto y que merecan un sitio ms favorable. Su
situacin fue mejorada por dos senadoconsultos del siglo II del Imperio y por
constituciones imperiales desde 389 hasta Justiniano.

I.- Senadoconsultos Tertuliano y Orficiano.

Segn los principios de la ley de las XII tablas, la madre no poda suceder a sus hijos, ni
estos a su madre, puesto que no ms que cognados. La manus, sin embargo correga este
resultado. La madre, bajo la manus del marido se hacia loco filiate y agnada de sus
hijos, como si fuese su hermana. Pero cuando la manus cayo en desuso el nico derecho
de sucesin reciproca entre la madre y los hijos fue la sucesin pretoriana ofrecida a los
cognados.

I. Senadoconsultos Tertuliano.-- Este senadoconsulto que las Instituciones de

Justiniano colocan bajo el reinado de Adriano llama a la madre a la sucesin de sus hijos
aunque bajo ciertas condiciones.
Concebido en el espritu de la ley papia poppoca, recompensa la fecundidad de la mujer
y exige que tenga el jus liberorumi; es decir que tenga tres hijos siendo ingenua y cuatro
siendo manumitida. Poco importa que sean legtimos o vulgo quaesiti, vivos o muertos.
Este favor poda ser concedido por el emperador a una mujer no habiendo tenido nunca
el nmero de hijos exigidos.
El lugar atribuido a la madre:

a) Esta excluida por los herederos suyos y los que son asimilados, por el padre
natural, y por los hermanos consanguneos.

b) Concurre con las hermanas consanguneas.

c) Excluye todos los dems parientes aun agnados. En esta nueva sucesin esta
admitida la devolucin.

II. Senadoconsulto Orficiano.-- Fue dado bajo Marco Aurelio y Comodo, en el ao

178 de nuestra era, llamando a los hijos a la sucesin de su madre antes que los dems
herederos y suceden cualquiera que sea su cualidad, sean aliene juris, sean legtimos o
vulgo concepti.

Este senadoconsulto no haba previsto el conflicto de los hijos viniendo a la sucesin de

su madre sin la abuela llamada por el senadoconsulto Tertuliano. Despus de algunas
decisiones en diversos sentidos, una constitucin de Graciano, Valentiniano y Teodosio
prefiri siempre los hijos a la abuela.

La sucesin establecida por los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano difera por

varias razones de la sucesion regulada por la ley de las XII tablas:

a) La mnima capitis deminutio hace perder, con la cualidad del agnado, el derecho
a la sucesin legitima, pero no a la que viene de los senadoconsultos porque no
esta fundada sobre la agnacin.

b) La sucesin de los senadoconsultos puede caer en personas alieni juris que solo
hacen adicin con la autorizacin del jefe de familia. La ley de las XII tablas,
 por el contrario solo llama a los sui juris: los herederos suyos y el agnado ms
prximo.

c) Los herederos llamados por los senadoconsultos son todos herederos

voluntarios, mientras que los herederos legtimos son tan pronto necesarios
como los herederos suyos y tan pronto voluntarios como los agnados.

II.- Reformas de las constituciones imperiales

1. Nietos nacidos de una hija.- La hija en potestad directa de su padre es sua heres; pero sus
hijos nacan bajo la potestad de su marido o del abuelo paterno, y no podan suceder al abuelo
materno nada ms que a ttulo de cognados. Una constitucin de Valentiniano, Teodosio y
Arcadio, del ao 389, les admite a concurrir como herederos voluntarios con los herederos
suyos y los agnados, pero slo por una cierta parte. La restriccin fue suprimida por Justiniano.

2. Hermanos y hermanas cognados.- En el ao 408, un edicto de Anastasio (lex Anastasiana)

llama al hermano y a la hermana emancipados antes que los anagdos, pero con una restriccin.
En el ao 534 suprime Justiniano esta restriccin y permite a los hijos de los emancipados venir
la sucesin del to y de la ta paternos.

3. Hijos adoptivos.- El adoptado quedaba supuesto a perder a la vez la sucesin del padre
natural y la del padre adoptivo, cuando era emancipado por el adoptante despus de la muerte
del padre natural, porque el pretor, entonces, no poda llamarle a la herencia del adoptante, al
cual ya no le une ningn lazo, ni a la del padre natural, ya recogida por otros herederos.

Un senadoconsulto remedi esto en parte, decidindose que el adoptado que era uno de los tres
hijos varones, poda reclamar, an estando emancipado, un cuarto de la sucesin ab intestato del
adoptante disposicin fue abrogada por Justiniano, que mejor por completo la situacin del
adoptado modificando los efectos de la adopcin distingue dos casos:

a) Si el adoptante es una persona que no sea un ascendiente del adoptado, este desde entonces
queda bajo la potestad de su padre natural y conserva en su sucesin los derechos de
heredero suyo.
b) Si el adoptante es un ascendiente del adoptado la adopcin conserva su antiguo efecto en
adoptado pasa por bajo de la potestad del adoptante, no habiendo nada que dudar sobre esta
hiptesis porque si el emancipado despus de la muerte del padre natural queda unido por
el lazo de sangre al ascendiente que el ha adoptado puede en virtud el derecho pretoriano a
venir la sucesin.
 5.- Sucesin de manumitidos del ingenuo emancipado y del hijo de familia.

I.- Sucesin de los manumitidos.

I. Sucesin del manumitido ciudadano.-

1. Sistema de las XII tablas.- La ley de las XII tablas llamaba a la sucesin:

1 Los sui heredes del manumitido

2 En su defecto, al patrono o a la patrona y los descendientes del patrono sin distincin de
sexo.

Para el manumitido que empieza una familia ese, segundo orden de herederos reemplazaba a
los agnados y por eso se aplicaban las reglas de la sucesin agnaticia.

Pero los derechos del patrono no estaban suficientemente protegidos en dos casos:

1 Si el manumitido ha testado e instituido un extrao.

2 Cuando el manumitido muere intestato dejando como heredero suyo un

hijo adoptivo o una mujer inmanu. Si era justo que los hijos legtimos del
manumitido excluyesen al patrono pareca poco equitativo verle separado
por personas no unidas al manumitido por ningn lazo de sangre

2. Reformas del pretor.- El pretor no hizo nada a favor de la patrona: era una tendencia
manifestada ms que nada la ley Voconia de mostrarse hostil al enriquecimiento de las
mujeres.

Se decidi entre lo siguiente entre patrono y manumitido:

a) Si el manumitido ha testado y ha desherado regularmente a sus hijos para instituir un

extrao.

b) Si el manumitido muere intestato el pretor llama en primer lnea a todos los

descendientes naturales del difunto.
3.- Reformas de la ley Papia Poppoea.- Esta ley aumenta tambin a los derechos del patrono
cuando el manumitido era centenarius, rico de cien mil sestercios. Adems mejoro la situacin
de la patrona, para quien el pretor no haba hecho nada, concedindola los mismos derechos que
al patrono, a condicin que tubiese cierto nmero de hijos.

II. Sucesin del manumitido latino juniano.- La ley Junia haba hecho del latino juniano de
una condicin tal, que se haca esclavo al morir, y perdida al tiempo de vida y la libertad. Poda
no poda testar, y a su muerte no dejaba sucesin propiamente dicha: sus bienes volvan al
patrono por derecho de peculio, como hubiesen vuelto al amo de haber permanecido esclavo. El
patrono no es un heredero pero s es un amo, volviendo a recoger el peculio de su esclavo.

III. Sucesin del manumitido dediticio.- Si hubiese sido ciudadano, se aplicaban las reglas de
esta sucesin, y siendo latino juniano, se le trataba como tal.

IV.- Reformas de Justiniano.- Justiniano aboli todas las disposiciones entre manumitidos y
suprimi tambin toda diferencia entre el patrono y la patrona o sus hijos y entre la sucesiones
del manumitido y manumitida.

II.- Sucesiones de un ingenuo emancipado y de un hijo de familia.

I. Sucesiones de un ingenuo emancipado.- El emancipado comienza una familia y no puede

tener agnados como no sean los hijos herederos suyos. Pero el ascendiente que le ha
emancipado esta sobre l en una situacin anloga a la del un patrono con relacin al
manumitido. Se da, al ascendiente emancipador el rango del patrono y la sucesin del
emancipado fue atribuida en esta formula:

1 A los herederos suyos y a las personas que les estaban asimiladas.

2 Al ascendiente, que haba tenido cuidado de reservarse; contracta fiducia, los derechos
resultantes de la emancipacin si no era el manumisor entraneus, que tena el lugar del
patrono y suceda en el segundo rango.

II. Sucesin de un hijo de familia.- El peculio castrense, cuando no haba dispuesto de l por
estamento, y en todos los casos el peculio cuasi-castense, y los bienes adventicios, sobre los
cuales no tena derecho de testar. Volvan al jefe de familia jure peculi; es decir, que no los
recoga a titulo de heredero, sino que los tomaba como bienes de su partencia. Resultaba que
slo estaba obligado en las deudas del hijo en los limites del peculio, y que tenia para reclamar
los bienes que de l formaba parte, no la petitio hereditatis, pero si la rei vindicatio.
Los bienes adventicios formasen a la muerte del hijo una verdadera sucesin, a la cual llamaba:

1 Los hijos o descendientes del difunto.

2 Los hermanos o hermanas.
3 El padre de familia.

6.- Sistema de las Novelas 118 y 127.

Las Constituciones de Justiniano y todos los legislativos anteriores haban hecho mas equitativo
el sistema de sucesin de las XII tablas. Luego Justiniano tuvo la firmeza de reemplazar la
posicin de la ley de las XII tablas, a un sistema mas conforme a las costumbres e ideas de su
poca fundado por parentesco natural y sobre efecto de presumir.

Este sistema, muy notable bajo el aspecto de la concepcin, pero defectuoso en algunos detalles,
fue creado por la Novela 118 y despus corregido y completado por la Novela 127.

Los principales rasgos.

1. La cognacin da la cualidad de heredero ab intestato, lo mismo el parentesco civil

.mientras la agnacin ya no crea ninguna preferencia.

2. El parentesco natural, dividindose, resultan tres ordenes de herederos:

Descendientes.
Ascendientes.
Colaterales.

Los colaterales se dividen en tres clases:

a) Los hermanos y hermanas carnales y sus hijos.

b) Los hermanos y las hermanas de padre o madre y sus hijos.
c) Colaterales.

3. La particin se hace por troncos entre descendientes, o sobrinos y sobrinas y por cabezas
entre los dems parientes.
 4. La devolucin esta admitida en todos los casos a menos que se encuentre obstculo en
acrecentamiento.

I.- Descendientes.- Suceden en primera lnea, con exclusin de todos los dems parientes y sin
distincin de origen, de sexo o grado o sean sui o aliene juris, legitimo o adoptivos.

Si el descendiente que sucede es aliene juris, los bienes de la sucesin sern para el bienes
adventicios. El usufructo pertenece al jefe de familia ocurriendo los mismo si se trata de la
sucesin de un hijo bajo la potestad recogido por el nieto.

Si hubiese varios hijos y uno de ellos hubiese muerto dejando descendientes estos nietos
suceden en lugar de su padre, in patris locum succedunt. La particin se hace por troncos y
cuando un heredero renuncia su parte les corresponde a los herederos de su mismo tronco.

II.- Ascendientes, hermanos y hermanas carnales y sus hijos, se da en el primer grado

solamente. Este hecho los hermanos y hermanas que tiene el mismo padre y madre es llamado
privilegio de doble vinculo.

De las cuales se distingue 3 casos.

1. Solo hay ascendientes.- El ms prximo excluye a los dems. Ocurre lo contrario en el

derecho actual, donde se sigue esta regla: dimidium paternis, dimidium maternis. Es por que
se ha querido mantener la igualdad entre las dos lneas. Justiniano justifica porque su sistema
de sucesin descansa sobre el efecto presunto del difunto, es para el ascendiente ms
prximo y si hay varios del mismo grado, padre madre abuelo y abuela la particin se hace
por cabezas.

2. Solo hay hermanos y hermanas carnales o sus hijos.- La particin se hace por troncos
entre los hermanos o hermanas vivientes y los hijos que ya no existan.

La Novela 118 no prevea el caso en que slo hay hijos de hermanos o hermanas carnales ya
muertos.

3. Hay concurrencia entre las dos clases.- La particin se hace entre todos por cabezas, el
ascendiente que concurre con hermanos y hermanas que estn bajo la potestad del hijo
difunto, no tienen derecho al usufructo de lo que esta atribuido.

La novela 118 no haba previsto ms que la concurrencia de los ascendientes con los
hermanos y hermanas, y no se ocupa del caso donde poda haber tambin sobrinos y
sobrinas nacidos de hermanos o hermanas carnales ya fallecidos. La novela 127 corrigi
en partes este defecto, decidiendo que lo hijos de un hermano ya muerto pudiesen venir
 con los hermanos y hermanas vivientes en concurso con los ascendientes
III.- Hermanos y hermanas se padre o madre y sus hijos.- Son la que van a falta de los
parientes en el segundo grado. La sucesin concede a hermanos uterinos y consanguneos y a
los hijos de primer grado de los que ya estn fallecidos. La adopcin creada ms que un lazo de
fraternidad consangunea.

IV.- Colaterales ordinarios.- En ltima lnea vienen todos lo colaterales no comprendidos en

las categoras precedentes. Entre el ms prximo excluye al ms lejano y la particin se hace
por cabezas.

Sucesiones irregulares.- Justiniano concedi en otras Novelas derecho de sucesin a

ciertos sucesores irregulares a falta de otros herederos.

1. Deja subsistir a favor del cnyuge sobreviviente, la viuda pobre y sin dote obtiene el
derecho de sucesin sobre los bienes de su marido.

2. Los hijos naturales nacidos del concubinato, eran cognados, gozaban de todos los
derechos que confiera la cognacin.

3. En defecto de parientes y de cnyuge , la sucesin poda atribuirse a distintas

corporaciones que formaba parte de el difunto

Captulo II.- De otros modos de adquirir per universitatem

1.- In jure cessio hereditates.

Poda ceder la sucesin a un tercero, a titulo oneroso o a titulo gratuito por medio de in jure
cessio. El esclavo tenia que cumplir con la sacra privata y el pago de las deudas hereditarias ms
tarde las bonorum venditio permite a los acreedores cobrarse sobre los bienes de la sucesin
poco a poco llegando a ser un contrato consensual.

2.- De la addictio bonorun liberttatis causa.

Despus de la muerte del amo manumitiendo por testamento a varios esclavos y dejaba una
sucesin insolvente el esclavo tenia que aceptar y de no querer nadie la herencia iban a vender
los bienes y la manumisin seria nula, al atribuirse a algn esclavo este se encarga de pagar sus
deudas y ejecutar las manumisiones fideicomisarias ya que tenia doble utilidad de mantener las
manumisiones y evitar a la memoria del difunto la nota de infamia comprometindose a pagar
las deudas.

3.- Adquisiones por reduccin en potestad.

Se realizaban en beneficio de un jefe de familia por consecuencia de adrogacion, de la

conventio in mun y de la reduccin en la esclavitud.

I. Adquisicin por adrogacin.- Cuando un ciudadano sui juris se da en adrogacin sufre un

capitis diminiti mnima y su personalidad civil se extingue remplazndose a otro.

El derecho natural no hay cambio alguno pero en el derecho civil el a drogado hecho hijo no
tiene nada en propiedad, pues su patrimonio lo adquiere el adrogante por derecho de potestad
paterna.

Existen dos principios a los elementos que componen su patrimonio.

Del activo.- Todos los bienes del adrogado van al adrogante. Es una adquisicin universal
admitida por la costumbre y se extienda tambin a los derechos reales y a los crditos,
puesto que el hijo no puede adquirir un crdito al padre.

Del pasivo.- La adquisicin por adrogacin resulta del derecho de potestad paterna un hijo
en potestad no puede obligar al jefe de familia. Las dudas del adrogado no pasan al
adrogante y se extinguen civilmente por consecuencia de capitis deminutio.

II. Adquisicin por conventio in manun.- La mujer cada in manu se encontraba en una
situacin anloga a la de una hija de familia. Cuando tena un patrimonio, resultaba en beneficio
del marido de una adquisicin per universitatem, sometida a las mismas reglas que la
adquisicin por adrogacin.

III. Adquiscion por reduccion de esclavitud.- Todo lo que hace el esclavo pierde el derecho de
tener patrimonio y sus bienes los adquiere per universitatem el amo en cuya potestad caiga.
Cuando la esclavitud resultaba de una condena, los bienes del servs ponae eran confiscados y
adquiridos por el fsico
 4.- De la bonorum vendictio y de la bonorum sectio.

La bonorum vendicctio.- Es la venta en bloque de los bienes de un deudor insolvente en

beneficio de sus acreedores. Al adquiriente del patrimonio se llaman bonorum emper.

Esta venta se daba si viviendo el deudor o despus de su muerte.

La bonorum sectio.- Era una venta pblica de los bienes vendidos al Estado por la
conquista o por la consecuencia de condenas criminales que lleva consigo la confiscacin o
en casos de sucesin adquiridos por el tesoro.

Servan tambin para vender en masa los bienes del deudor del estado para las deudas al
servicio pblico.

3.- Destino de acciones de la ley.

A fin de la Republica y al principio de imperio vinieron las disposiciones legislativas si no ha

suprimir completamente las acciones de la ley, por lo menos a limitar su aplicacin y hacer un
nuevo procedimiento llamado formulario u ordinario: el procedimiento de derecho comn. Fue
esta la obra de la ley Aebutia, y dos leyes Juliae judicarae dadas bajo Augusto.

La ley Aebutia, abra dejado a las partes la facultad de escoger entre los dos sistemas; que poco
a poco fueron abandonadas las leyes legis acciones, la causa de las ventajas de la formula y que
las leyes Juliae terminaron por suprimirlas, salvo en los dos casos:

El damnum infectum.
Los procesos llevados delante de los centunviros.
Seccin II.- Del procedimiento formulario.

I.- Origen y desarrollo del procedimiento formulario.

 Las acciones de la ley fueron remplazados por el procedimiento formulario, llamado as
porque el magistrado redacta y entrega a las parte una formula, es decir, una especie de
instruccin escrita que indica al juez la cuestin de revolver dndole el poder de juzgar. Es
designada tambin con el nombre de procedimiento ordinario porque el magistrado no juzga
por si mismo ms que en casos excepcionales limitndose desde un principio organizar la
segunda parte de la instancia que debe realizarse delante del juez: ordinal judicium. Los
procesos se juzgan secundum ordiem judiciorum.

Esta naci con ocasin de los procesos donde los ciudadanos y peregrinos o entre peregrinos
de las cuales la jurisdiccin habra imaginado resumir brevemente en un escrito o formula
los hechos a comprobar para la solucin de litigio y confiar al poder de condenar o absorber
al dems.

Haba cierto nmero de asuntos sobre los cuales el magistrado fallaba l mismo sin enviar a
las partes delante del juez, extra ordinem judiciorum. Estos procesos constituan cognitiones
o persecutiones extra ordinariae. Antes de hablar de estaos casos, existes dos fases que
comprenden un procedimiento ordinario:

In jure, delante del magistrado se precisan las cuestiones a resolver, la frmula queda
entregada y a la primera parte del proceso se termina por la litis contestatio.

In judicio, delante del juez se suministran las pruebas, se sostiene el asunto, y la

segunda parte se termina por la sentencia.

2.- Procedimiento In Jure

I.- Comparecencia de las partes.- Debates In Jure

y entrega de la frmula

I. Comparecencia de las partes.- Es necesario que las dos partes comparezcas delante del
magistrado para que la instancia se pueda organizar. En la in jure, el demandante invita al
demandado y ste debe obedecer o suministrar un vindex, de lo contrario el pretor da una accin
contra l, lleva la condena o una multa.

De los cognitores y procuradores.- Hay que distinguir entre las diversas clases de
mandatarios en justicia:

a) El cognitor, era constituido en trminos solemnes y en presencia del adversario. Esta

 solemnidad daba al mandato del que estaba investido un carcter absoluto de
certidumbre. Por consiguiente, la accin judicati, dada en ejecucin de la sentencia, se
acordaba por el pretor, al mandante o contra l, pero, cognita causa, a ttulo de accin til.

b) El procurador, al contrario era constituido sin ninguna solemnidad de palabras, en

ausencia e ignorancia del adversario. Su mandato no tena la misma certidumbre, y era de
temer que la persona que ejerca una accin como procurator no obrase sin mandato, y
que la persona interesada no empezase en seguida en proceso por su propia cuenta. De
manera que el adversario tena derecho de exigir al procurator la caucin ratam rem
dominum habiturum, es decir, la promesa, garantizada por los fiadores, de que la persona
de la que se deca, mandatario ratificara el resultado del proceso. Adems la accin
judicati no es dada al mandante ni contra l.

c) Los tutores o curadores.- Eran los mandatarios legales de los pupilos y de los incapaces,
que por su edad o enfermedades les impedan figurar a ellos mismos en justicia. Estaban
asimilados a los procuratores, pero, por regla general, se les haca remisin de la causa; y
Antonio en Piadozo decidi que en caso de juicio pronunciado para o contra el tutor, la
accin judicati sera dada al pupilo o contra l.

Las dificultades que presentaba la constitucin del cognitor hicieron admitir, que el procurator
escogido en presencia del adversario, pero son palabras solemnes, sera tratado como un
cognitor: ste fue el procurador praesentis. Las reglas aplicables al procurator fueron desde
entonces restringidas al procurator absentis, constituido en ausencia del adversario. Esta
reforma contribuy al desuso del cognitor.

II. Actionis editioy debates in jure.- Estando las partes in jure, el demandante expone su
pretensin y designa sobre el edicto la accin que quiere ejercitar, pidiendo que le sea entregada
la frmula: es la actionis editio. Esta accin no le compromete y queda libre de pedir otra
accin, hasta la litis-contestatio.

Los debates se abren en seguida, pudiendo ocurrir que no baste un da para hacerlo o que el
demandado reclame un trmino. En los dos casos debe comprometerse a volver, in jus, el da
sealado. Esta promesa, o vadimonium, puede ser simple y pura, acompaada del juramente,
garantizada por los fiadores, o bien por una clausula penal.
 II.-Composicin de la frmula

La formula es la instruccin escrita redactada por el magistrado en trmino sancionados per

concepta rerba, por la cual, despus de haber indicado al juez la cuestin a resolver le concede
el poder de condenar o absolver al demandado.

Tiene diversos elementos y se distinguen:

a) Las partes, partes que necesariamente figuran en la frmula, pero cuyo nmero y redaccin
vara segn la naturaleza de la accin.

b) Las adjetiones, pastes que molo se aaden a la frmula si el demandado o demandante han
solicitado y obtenido la insercin.

I. De las partes principales de la frmula.- Son tres las partes que entran en la composicin
ordinaria de las frmulas: la demonstratio, la intentio y la condemnatio. En tres acciones se
encuentra una cuarta: la adjudicatio.

1. La demonstratio.- Se coloca al principio de la frmula, en seguida de la denominacin

del juez. Consiste en una corta exposicin de los hechos y se indica la causa que dieron
lugar a la accin entablada.

2. La intentio.- Es la parte donde se indica la pretensin del demandante. La intentio puede

ser:

a) Certa, cuando el objeto del litigio esta perfectamente determinado.

b) Incerta, si el objeto es indeterminado y se ha dejado a la apreciacin del juez.

3. La condemnatio.- Es la parte que concede al juez poder de condenar o absolver al

demandado. Esta unida al intentio, si la pretensin del demandante esta justificada, si
pared, el juez condena; si no lo est, si non pared, entonces absuelve.

4. La adjudicatio.- Se encuentra en las acciones familiae erciscundae, communi dividundo

 y finium regundorum. Permite al juez hacer atribuciones de propiedad o constitucin de
derechos reales en beneficio de las partes sobre los comprendidos en el proceso. Le da el
poder de condenar, y la formula se compone de cuatro partes. asunto la tenencia de una
cosa a una de las partes. solo se encuentra en las acciones:

Familiae erciscundae.- Herederos para la particin de herencia.

Communi dividundo.- Corresponde a cada uno de los con dueos para solicitar la
divisin de la cosa comn.

Finium regundorum.- Para obtener la determinacin de lmites de la propiedad.

II. De las partes accidentales de la frmula.- Estas partes no figuran en la frmula nada ms
que estando aadidas a las demandas de los litigantes. La variedad de asuntos fue causa de la
introduccin de estas adjetiones, que permitan al magistrado poner la frmula en relacin con
las exigencias de la demanda y de la defensa. Se distinguen:

1. De las excepciones.- Una alegacin a la cuestin colocada en intentio, que es la de saber si

ha habido o no estipulacin. Para que el juez pueda apreciar este modo de defensa, es
necesario que la formula le autorice a ello. El pretor aade a la reclamacin del demandado
una parte que concede al juez este poder, y se llama excepcin.

La excepcin se coloca por regla general seguida de la intentio, bajo la formula de una
condicin negativa.

La excepcin puede ser opuesta bajo forma de rplica, de dplica y de trplica. La rplica,
es una excepcin invocada por el demandado.

2. De las prescripciones.- eran las partes escritas por la cabeza de la frmula. Predecan y
reemplazaban algunas veces a la demonstratio. Unas estaban aadidas a la formula:

En inters del demandante: ex parte actoris.

En inters del demandado: ex parte rei.

a. Prescripciones ex parte actoris.- Su objeto es por regla general, limitar y procesar

la demanda.

b. Prescripciones ex parte rei.- La prescripcin opuesta por el demandado es una

 especie de excepcin que no difiere de la excepcin ordinaria nada mas que por su
colocacin en la frmula.

III.- De la litis-contestatio

Cuando los debates sobre la composicin de la formula han tenido fin, el pretor la redacta,
entregndosela al demandante. Este, en presencia del magistrado, se le comunica al
demandado, que debe aceptarla. Si la rehsa, impidiendo de esta manera al proceso seguir
su curso, se expone a las rigurosas medidas ordenadas contra el indefensus. Si la acepta, el
acuerdo de las partes para que sea examinado por un juez el litigio pone fin al
procedimiento in jure. Este es el momento que es llamado la litiscontestatio. La palabra
litis-contestatio quedo para designar el ltimo acto del procedimiento formulario delante
del magistrado.

Efectos de la litis-contestatios.- Es transforma el derecho primitivo del demandante.

Por una parte, crea entre las partes una obligacin nueva y especial, que en todos los
casos es la misma, y en virtud de la cual, el demandado esta sujeto al demandante para
seguir su curso del proceso y la condena, si tiene lugar: condemnari oportesis.

Por otra parte, el derecho que el demandante a hecho valer su justicia que da agotado, y
no puede hacerlo objeto de un nuevo proceso. Este resultado se parece en mucho al de
una novacin. Los jurisconsultos califican de novacin el efecto de la litis-contestatio, y
comparado esta forzosa novacion que las partes no puedan evitar la novacin voluntaria
que realizan con la ayuda de la estipulacin.

Consecuencias:

1.- De la extincin del derecho anterior.- En el sistema formulario solo se produce el mismo
efecto si el proceso rene estas tres condiciones:

a) Si constituye un judicim legitium, es decir, si tiene lugar en Roma, entre ciudadanos

romanos y delante del unus judex.
b) Si la accin es in persona.

c) Si la formula esta concebida in.

2.- Creacin de una nueva obligacin.--Cualquiera que fuese la naturaleza del derecho
primitivo, la litis-contestatio crea una obligacin entre la partes. El demandado tiene la
obligacin de sufrir la instancia hasta que el juez haya pronunciado la sentencia de condena o
absolucin.
Esta obligacin puede ser considerada, hasta cierto punto como nacida de concurso de
voluntades anlogas a un contrato. En efecto, organizacin del judicium necesita un acuerdo
entre las partes que la consienten a cometer litigio.

Unimos a la creacin de una nueva obligacin las reglas siguientes que la completan los efectos
de la litis-contestatio:

a) La nueva obligacin nacida de la litis-contestatio es civil y transmisible.

b) Los elementos del proceso se fijan la litis-contestaio.
c) El juez designado para fallar sobre la obligacin nueva y decidir si el demandado ser
absuelto o condenado debe referirse al momento en que ella haya nacido.

3.- Del procedimiento in judicio.

I.- Misin del juez.- Debates y pruebas.

II. De la misin del juez.- La segunda fase del proceso se realiza delante del juez. Su misin
consiste en examinar el asunto en la formula, en comprobar los hechos que se relacionan, y en
hacer la aplicacin de los principios de derecho puesto en juego.

Para realizar esta misin, esta investido el juez de un poder llamado officium, cuyo poder es
mas o menos amplio, segn la naturaleza de la accin. Bajo la repblica se distinguan sobre
este punto el judicial y los arbitra.

Cualquiera que fuera la latitud de los poderes del juez, estaban contenidos siempre en ciertos
lmites:

1 Debe conformarse a las indicaciones suministradas por la formula.

2 Debe aplicar con toda fidelidad los principios del Derecho; de lo contrario, la sentencia
sera mas nula.

3 Debe pronunciar la sentencia en un termino fijado y hay que distinguir entre las judicia
legitima y las judicia imperio continentia.
II. Debates y pruebas.- Para que la instancia siga su curso es necesario que los dos adversarios
estn presentes in judicio. Si falta alguno de ellos, si es contumax, el juez a pesar de ello, da la
sentencia y bajo las acciones de la ley deba pronunciarla el mismo da y siempre en contra del
que faltase.

Cuando las partes comparecen en el da sealado, los debates se entablan regularmente y

consisten en los informes de los abogado a cansar peroratio, y en el examen de las pruebas que
cada uno pretenda causa peroratio y en el examen de las pruebas que cada uno pretenda hacer
valer en apoyo de sus alegaciones.

Por tanto, el demandante debe siempre justificar su pretensin, pues, de no ser as, queda
absuelto el demandante.

Por su parte, el demandando no tiene que hacer prueba directa; su papel se limita a combatir las
presentadas por el demandante.

En el juramento, jus jurandum in judicio. El juez pretende referirle de oficio a una d elas partes
aclara la cuestin pero no la obliga.