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RESUMO
O presente trabalho monogrfico, tem como objetivo geral analisar o direito sucessrio
do cnjuge e do(a) companheiro(a) sobrevivente, visando estabelecer as
desigualdades enfrentadas por este ltimo, principalmente no que diz respeito aos
critrios de convocao dos herdeiros estabelecidos no artigo 1.790, do atual Cdigo
Civil. Para tanto, como mtodo de abordagem, foi utilizado o dedutivo, tendo como
ponto de partida a matria geral, ou seja, a sucesso. J como mtodo de
procedimento, foi utilizado o monogrfico, uma vez que, por meio deste trabalho,
buscou-se, tanto quanto possvel, estabelecer as controvrsias surgidas no tema
sob anlise. O modelo de investigao usado foi essencialmente o bibliogrfico, tendo
em vista a utilizao de doutrina, legislao e jurisprudncia atinentes. Deste modo,
restou clara a difcil interpretao construda pela doutrina quanto ao texto legal
expresso no artigo 1.790, comparado ao artigo 1.829, ambos do Cdigo Civil de 2002,
bem como, acerca da aplicabilidade da Lei 9.278/96.
This monograph, aimed at analyzing the law of succession and the spouse (a) partner
(a) survivor, to establish the inequalities faced by the latter, especially with regard to
the convening of the heirs criteria set out in Article 1790 , the current Civil Code. To do
so, as a method of approach was used deductive reasoning, having as its starting point
the general subject, ie the succession. Already as a method of procedure, we used the
monograph, since, through this work, we sought as much as possible, establish the
controversies arising from the subject under review. The research model used was
essentially the literature in order to use doctrine, legislation and case law relating
thereto. Thus, it remained unclear difficult to interpret the doctrine built on the legal text
expressed in Article 1790, compared to Article 1829, both the Civil Code of 2002, as
well as about the applicability of Law 9.278/96.
1 INTRODUO________________________________________________ 6
2 FAMLIA_____________________________________________________ 11
2.1 Casamento_________________________________________________ 16
2.1.1 Regimes de casamento previstos na legislao brasileira_________ 19
2.1.1.1 Comunho Universal de Bens ______________________________ 21
2.1.1.2 Separao de bens________________________________________ 22
2.1.1.3 Separao obrigatria de bens______________________________ 22
2.1.1.4 Separao convencional de bens ___________________________ 24
2.1.1.5 Participao final nos aquestos_____________________________ 24
2.1.1.6 Comunho parcial de bens_________________________________ 25
2.2 Unio estvel_______________________________________________ 26
2.2.1 Unio estvel aps a Constituio de 1988_____________________ 28
CONSIDERAES FINAIS________________________________________ 54
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS_________________________________ 59
1 INTRODUO
em que o autor da herana faleceu sem deixar testamento ou se, existindo disposio
de ltima vontade, esta for julgada nula ou no compreender todos os bens que
estabelece qual parcela do patrimnio vai para qual herdeiro. Da mesma forma, no
1962, mais conhecida como Estatuto da Mulher Casada, o cnjuge teve institudo, a
foram reconhecidos com o advento da Lei 8.971/94 (e fortalecidos pela Lei 9.278/96),
esses direitos:
ascendentes e a certeza do direito real de habitao nos mostram isso. Salta aos
olhos a evoluo.
atual artigo 1.790 foi apresentada em uma poca em que a realidade era outra, onde
surpreendente preceito do artigo 1.790, no nos resta outra concluso seno a de que
houver patrimnio que sobrevenha unio ser necessrio, para que o companheiro
seja chamado como herdeiro, que os bens tenham sido onerosamente adquiridos.
bens comuns, o consorte sobrevivente deve ser chamado para herdar sobre aqueles
de bens sobre os quais j tem meao. Com o companheiro, como visto, isso no
acontece.
informal. Essa evidncia fica patente ao se imaginar uma mesma situao para ambas
Entretanto, nada receber como herana, visto que no foram deixados bens
particulares pelo falecido. Em suma: daquele patrimnio existente, a metade ser
2 FAMLIA
abrange to-somente o casal e a prole. Num sentido mais largo, cinge o vocbulo a
todas as pessoas ligadas pelo vnculo da consanginidade, cujo alcance ora mais
compreende somente o ncleo formado por pais e filhos que vivem sob o ptrio poder.
Porm, para Monteiro (2007, p.4) diante da evoluo dos costumes e, por
via de consequncia, das instituies sociais e jurdicas, nessa designao deve ser
includa a entidade familiar constituda pelo casamento, pela unio estvel e pela
Monoparental
Parental
Pluriparental
Paralela
Homoafetivas
Reconstitudas
ser tanto o pai e seus descendentes, quanto me e seus descendentes. Essa famlia
se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e
diferena da entidade familiar entre pais e filhos e que tambm merecem proteo
alvo de repdio social. Mas nem assim essas unies deixam de existir, pelo contrrio,
crescei e multiplicai era a nica que podia existir. Diante disso, as unies
essa barreira religiosa, imposta principalmente pela igreja, visto que a mesma prega
o casamento como a nica forma possvel de constituir uma famlia, com o interesse
mximo de procriao, intitulando as unies fora deste padro como atos imorais. Mas
o termo subjetivo, visto que o conceito de moral de foro intimo de cada individuo
formadas por apenas um dos genitores e seus descendentes, so, em sua grande
aps a ruptura dos casais, muitos refazem seus lares e, j tendo filhos, acabam
segundo casamento. Muitas vezes, ambos tm filhos e acabam tendo mais, donde o
rompimento anterior de uma relao entre casal com filho, posio essa que deve ser
como ocorre, por exemplo, no caso de adoes por pessoas solteiras ou nas
(2007, p.23), ao identificar a famlia como [...] base cultural, afirmando ser ela uma
estruturao psquica, onde cada um de seus membros ocupa um lugar, uma funo.
Lugar do pai, lugar da me, lugar dos filhos, sem, entretanto estarem necessariamente
Carter biolgico:
Carter religioso: [...] uma vez que, como instituio, a famlia um ser
Carter poltico:
normas somente no Direito, mas tambm mostra-se como organizao tica e social,
contudo, com a proclamao de que foi estgio obrigatrio na evoluo da famlia. Por
monumentos literrios, pelos fragmentos jurdicos, que a famlia viveu largo perodo
todo o sculo XX, no apenas no direito, mas sobretudo nos costumes. O pai, como
um pater romano, exercia autoridade plena sobre os filhos, que nada faziam sem a
se mais restrito o nmero de nascimentos no pas; a mulher por sua vez, lana-se no
me, pois transfere um dos elementos essenciais que a educao dos seus
casa, que significa tenda, cabana, prdio rstico. Matrimnio tem supostas
etimologias, mas a mais lgica formada de matris (genitivo de mater = me) e mnus
[...] como unio permanente entre homem e mulher, de acordo com a lei, a fim de se
geral, uma unio socialmente sancionada entre pessoas fsicas que tem como
De acordo com Diniz (2006, p.33) o casamento pode ser uma das bases
homem e uma mulher, os quais se unem para formar uma famlia e passam a ter
preceitos legais disciplinados pelo Estado, tendo em vista que, dele, decorrem efeitos
necessrios, os quais a vontade das partes no pode afastar (PEREIRA, 2007, p.53).
catlico, por ser este a religio oficial de uma parcela do povo. Com a presena
crescente da imigrao e de pessoas que professavam religies diversas, instituiu-se,
O casamento civil, nico vlido nos termos do art. 108 do Dec. 181, de 24 de
janeiro ltimo, preceder sempre s cerimnias religiosas de qualquer
culto, com que desejem soleniz-las os nubentes. O ministro de qualquer
confisso, que celebrar as cerimnias religiosas do casamento antes do ato
civil, ser punido com seis meses de priso e multa correspondente
metade do tempo (WALD, 2002, p.57).
sistema pelo clero e pela populao de maioria catlica na poca. Com isso,
gere efeitos civis, desde que cumpridas as formalidades legais, ao dispor no 2 que
[...] o casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei (WASHINGTON, 2007,
idneo a suscit-la [...]. A lei no obriga os que se uniram pelo casamento religioso a
promoverem sua inscrio no registro, mas autoriza qualquer interessado, como, por
regras que disciplina a vida econmica de um casal unido pelo casamento ou pela
p.173).
(2002, p.173), so: [...] variedade dos regimes; liberdade dos pactos antenupciais;
matrimonial, mas, ao contrrio, oferece a escolha dos nubentes diversos, que define
casamento:
normas de ordem pblica. Atualmente, dentre aqueles previstos em lei, quais sejam
dos cnjuges, assim como de suas dvidas. (WASHINGTON, 2007, p. 196 apud
bens presentes e futuros dos cnjuges, assim como suas obrigaes/dvidas, exceto
[...] cada cnjuge poder dispor livremente do seu patrimnio, sem qualquer
restrio sua administrao ou alienao (venda, doao, troca), inclusive,
dispensando a autorizao pelo outro cnjuge em relao aos bens imveis,
mantida nos demais regimes. Esse regime prev a responsabilidade
individual pelas dvidas anteriores e posteriores ao casamento (PIZZOLO e
TENFEN, 2004, p. 56 apud CARDOSO, 2009, p.23).
(2007, p. 27):
[...] em suma o regime de separao obrigatria de bens imposto por lei
com, finalidades diversas, a depender da hiptese retratada, tendo a
finalidade protetiva a terceiros, em certos casos, como do vivo que, sem
fazer a partilha de bens do casamento anterior, tendo filhos, casa-se
novamente, e, em outros, ao cnjuge, que est presente no casamento
celebrado com suprimento judicial, bem como naquele realizado alm do
limite legal de idade.
partilha.
p.24).
p. 191).
Pizzolo e Tenfen, (2004, p. 56) apud Cardoso (2009, p.25) concluem ento,
que, no casamento por esse regime, cada cnjuge mantm patrimnio distinto,
administrando-o com maior liberdade e respondendo individualmente pelas dvidas
que contrair. No entanto, por ocasio da eventual separao judicial ou divrcio, ser
adquirir por causa anterior e alheia ao casamento, e que inclui na comunho os bens
adquiridos posteriormente.
que cada um conserve como seu aquilo que j lhe pertencia no momento da realizao
mais justa a diviso dos bens por ocasio da separao judicial (DINIZ, 2006, p.166).
dos consortes, os bens que eram de sua propriedade so entregues aos seus
anulao, os bens que constituem patrimnio comum sero partilhados; quanto aos
incomunicveis cada cnjuge retira o que lhe pertence (DINIZ, 2006, p.166).
.
2.2 Unio estvel
porm por muito tempo esses relacionamentos, entre homens e mulheres que no
possuam a chancela do matrimnio, no eram bem vistos pela sociedade, pois eram
Igreja sempre lutou contra o concubinato, principalmente na Idade Mdia, com apoio
2008, p.15).
este virou uma realidade ftica que deve ser analisada de uma forma pura, deixando
tambm j elucidadas neste trabalho, inverteram toda uma forma de vida provocando
uma inverso de valores, cultura, alterando os padres da conduta social, como aduz
outubro de 1988 foi promulgada a atual Constituio, a qual veio suprir omisses do
em nossa jurisdio foi a inexistncia de uma norma que regulasse o divrcio, fato
que fazia crescer cada vez mais o nmero de desquitados, de pessoas que se
1916, ao dizer que, para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel
entre o homem e a mulher, como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua
e o legislador somente veio a regulariz-lo bem mais tarde, por meio das Leis n.
E continua:
Pizzolo e Tenfen (2004, p.30) apud Cardoso (2009, p.26) afirmam que:
prprios, tais como artigos 1.723 a 1.727, bem como introduziu, ainda, disposies
esparsas em outros captulos quanto a certos efeitos, como nos casos de obrigao
alimentar (art. 1.694) e efeito patrimonial sucessrio (art. 1.790) (GONALVES, 2005.
p. 536).
no cabe a lei, como regra geral, definir. No entanto a Lei n. 9.278/96 disciplinou, no
Esta definio de Venosa mantida, pelo art. 1.723 do novo Cdigo Civil,
que assim preceitua: Art. 1.723 reconhecida como entidade familiar a unio
veio a conceder proteo s famlias de fato, ou naturais, sem que tal proteo
casais que coabitavam como marido e mulher, embora sem casamento. Havia, at
A partir de ento:
concorrer com o casamento, a unio de fato passou a ser reconhecida como relao
mulher, sem o ato civil do casamento, como sociedade de fato, ou concubinato, eis
3.1 Sucesso
seu lugar; a continuao por outra em todos os deveres e direitos. (CATEB, 2007,
p.2).
[...] em sentido amplo, significa o ato pelo qual algum assume o lugar de
outra pessoa, passando a ocupar a posio jurdica que anteriormente era
daquele que deixou de integrar a relao jurdica.
um direito.
Comenta ainda, que no Direito, costuma-se fazer uma grande linha divisria
[...] a que deriva de um ato entre vivos, como um contrato, por exemplo, e
a que deriva ou tem como causa a morte (causa mortis), quando os
direitos e obrigaes da pessoa que morre transferem para seus
herdeiros e legatrios (VENOSA 2006, p.1).
Antes de iniciar o tratamento da sucesso propriamente dita o Novo Cdigo
Civil tem uma parte geral que se aplica a todas as espcies de sucesso. Nos termos
da herana, com objetivo de garantir a titularidade dos bens e das relaes jurdicas
transferncia dos bens aos herdeiros. O que o art. 1.784, do Cdigo Civil de 2002
prev o direito de saisine, que decorre do direito francs e determina que a posse e
definitiva, momento em que cada condmino ter direito a uma quota dos bens
desde que ocorra a morte do titular da herana, mas a titularidade s se torna definitiva
com o fim do processo de inventrio, pelo ocorre a preservao dos bens (TENORIO,
2009, p.15).
inventrio, os herdeiros tem direito a proteger a posse de seus bens pelas aes
Cdigo Civil de 2002. O herdeiro se sub-roga na posse exercida pelo falecido, nas
mesmas condies (art. 1.203 e 1.206, do Cdigo Civil de 2002) (TENORIO, 2009,
p.15).
De acordo como art. 1.787, do Cdigo Civil de 2002 a lei a ser aplicada na
sucesso causa mortis, a titulo singular que aquela em que a pessoa recebe bens
previsto no art. 1.786, do Cdigo Civil de 2002. A sucesso legtima aquela que
herdeiro ou legatrio.
Percebe-se que o Novo Cdigo Civil tem uma maior proteo sucesso
arts. 1.574 e 1.575, do Cdigo Civil de 1916. O art. 1.788 do Cdigo Civil de 2002
aquela em que no foi feito testamento pelo autor da herana; a sucesso em que foi
deixado testamento, mas no foi includa a totalidade dos bens; sucesso em que foi
poder de dispor do testador que somente poder dispor de metade de seus bens, sob
pena de invadir a legtima, que representa o limite objetivo ao poder de testar (art.
herana. A herana por sua vez, definida como um todo unitrio do patrimnio do
p.9).
3. 2 Sucesso do cnjuge
2009, p.17).
ter outro tratamento quanto aos efeitos sucessrios, passou a ser herdeiro necessrio,
sobrevivente
alude o artigo 1846 do Cdigo Civil, cabe aos herdeiros necessrios, de pleno direito,
sucesso por testamento deixado pelo de cujus, exceto nos casos de indignidade e
hereditria. Vale ressaltar que, alm da herana, o cnjuge tambm ter direito
cnjuge conforme o caso. Haja vista, que de acordo com as novas regras sobre a
parcial.
acordo com os critrios do Cdigo Civil. Passa-se a ter influncia a existncia de filhos
comuns ou no. Existindo prole apenas do falecido, a participao ser uma, existindo
prole comum tem-se uma situao hbrida, o que gera grande controvrsia no caso
de unio estvel.
tempo da morte sob pena de perda dos direitos sucessrios. Da mesma forma
que tem gerado discusses judiciais j que pode ter ocorrido a morte enquanto
casamento esteja em curso, conforme previsto no art. 1.830, do Cdigo Civil de 2002.
Faz-se necessrio que tenha ocorrido o trnsito em julgado da deciso para privar o
desvinculado do regime de bens, conforme art. 1.831 do Cdigo Civil de 2002. Trata-
Aos herdeiros do de cujus fica assegurado o condomnio juntamente com a viva, mas
legal acima exposto, como ensina Carlos Roberto Gonalves (2005, p.168):
herana de uma unio ocorrida sem os laos do matrimnio. Somente a partir de 1994
com a promulgao da Lei 8.971, foi reconhecido algum direito para os companheiros
Dois anos aps a vigncia desta lei, surgi a Lei n. 9.278 de 1996, que
tambm foi criada para estipular a questo da sucesso na unio estvel. Enquanto a
lei de 94 tinha como requisitos para se caracterizar a unio estvel, uma convivncia
com mais de cinco anos, terem prole em comum, entre outros, a lei de 96
(2007, p. 169):
Via de regra, quando uma lei posterior regula a mesma matria j regulada
pela lei anterior, uma revoga a outra. Contudo, no foi o que ocorreu com as duas leis
Civil de 2002, que ao invs de aperfeioar tal instituto, tornou-o ainda mais complexo
Slvio Rodrigues (2007, p. 117) faz uma anlise dos bens adquiridos na
deixado valioso patrimnio, que foi formado antes de constituir unio estvel.
pois o mesmo pode causar graves injustias. Certos autores, como Guilherme Calmon
Calmon (2005, p.22) tambm critica a posio que o art. 1790 ocupou no
Novo Cdigo Civil, uma vez que o assunto foi tratado no Captulo I, Disposies
Hereditria. E comenta:
A maior crtica que deve ser feita ao referido art. 1829 a de no ter includo
o companheiro na ordem da vocao hereditria, deixando que a matria
fosse disciplinada no art. 1790 do texto codificado, ou seja, em parte
completamente distinta daquela que envolve a ordem de chamamento dos
herdeiros legtimos; desse modo, revela a permanncia (sub-reptcia) de
tratamento discriminatrio relativamente ao companheirismo. Como j
comentou ZENO VELOSO, numa concluso que poderia ter sido do
Conselheiro Accio, personagem de Machado de Assis, no devia o art.
1790 estar nas Disposies Gerais porque de disposies gerais no trata.
O art. 1790 tinha de ficar no captulo que regula a ordem de vocao
hereditria.
Portanto, o primeiro passo frente a morte de um dos companheiros ser a
Sobre os bens adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel, incidir as regras
do art. 1790 do CC e sobre os demais bens (adquiridos por herana, doao, etc.)
Para Maria Berenice Dias (2008, p. 65), o cdigo civil trouxe prejuzo para
visto que devem ser analisados luz dos princpios constitucionais. As crticas sobre
2009, p.18).
Sobre os princpios e da importncia do estudo dos direitos sucessrios,
Cahali (2003, p. 230) apud Guedes (2008, p.43) ainda, neste contexto
elucida:
ttulo anteriormente unio de ato, e nos bens por ele recebidos a ttulo gratuito
destinando-se, ento, ao Poder Pblico, como preconiza o artigo 1.844 do Cdigo Civil
Isto se deve ao fato de que na unio estvel, tido como casamento de fato
sendo, todos os efeitos jurdicos, quer patrimoniais quer sucessrios, atingem to-
de forma onerosa reparte-se quer pela separao dos conviventes quer pela morte de
direito.
uma posio jurdica mais vantajosa, bem como ao permitir que, em funo da origem
mortis.
vez que atribuiu s mesmas, dignidade e igual merecimento de tutela, sem falar em
se faz que o juiz, deixe de aplicar as normas discriminatrias, e que aplique por
analogia o art. 1829 do Cdigo Civil, para que os companheiros possam suceder nas
Civil, que traz regras meramente incidentes para uma particular modalidade de bens
interpretadas de acordo com a lgica razovel: o bom senso. Uma vez que no se
pode interpretar a regra de direito de forma isolada, fora de seu contexto, mas sim em
CONSIDERAES FINAIS
O reconhecimento, por parte do Estado, da unio estvel entre o homem e
rechaadas pelo Estado, foram aos poucos sendo reconhecidas e, aps chamadas
Constituio Federal de 1988, que vieram reconhecer a unio estvel como entidade
dos companheiros. Por outro lado, no que concerne ao direito sucessrio dos
ao cnjuge suprstite (pois tais Leis concederam o direito de usufruto dos bens, direito
Assim, j que ambos os institutos esto regados nos mesmos laos, isto ,
tanto a relao formal como a unio estvel possuem a real inteno de constituir em
famlia, atravs do respeito e afeto mtuo, o novo Cdigo Civil de 2002 errou ao
distino dada pelo legislador ordinrio entre companheiro e cnjuge e, deste modo,
descrita antes da promulgao do Cdigo Civil de 2002. Da mesma forma, que tenha
conquistou com as Leis Especiais no 8.971/94 e no 9.278/96, visto que o Cdigo Civil
como no-revogado.
aquele est nas Disposies Gerais do Direito das Sucesses. Fica evidente a
legislador era propiciar uma ampla e total igualdade de direitos e deveres entre os
tende a favorecer mais determinados agentes, como no pertinente ao inciso III, que
est, por instituir privilgios aos colaterais at o quarto grau, que passam a concorrer
adquirir a totalidade do acervo. Isto quer dizer, mesmo tendo a Constituio Federal
do Rio Grande do Sul, que em muitos julgados, com votos brilhantes, lcidos e com
entendimento de que o inciso III do artigo 1.790 do Cdigo Civil inconstitucional, pois
das Leis Especiais no 8.971/94 e no 9.278/96 que, aps a Carta Magna, concretizaram
ordenamento constitucional.
princpio da dignidade humana, uma vez que valoriza outros parentes sucessveis
uma vida em comum com o de cujus. Coloca numa esfera abaixo aquele que
autor da herana, uma vez que as prprias ligaes familiares se tornam mais raras
se ao caput do artigo 1.790 do Cdigo Civil, que limita a sucesso, apenas, aos bens
herana.
norma, pois neste ltimo caso se estaria diante de uma circunstncia em que o Estado
por no ser a unio estvel uma relao formal. Ou seja, o legislador ordinrio ignorou
estvel.
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