THEMIS - Revista da Escola Superior da Magistratura do Estado do Cear

VINTE ANOS DA CONSTITUIO: RECONSTRUES,

PERSPECTIVAS E DESAFIOS*

Friedrich Mller
Professor Catedrtico Emrito em Direito Constitucional,
Filosofia do Direito e do Estado e Teoria Geral do Direito
na Universidade de Heidelberg

Excelentssimo Sr. Presidente da Mesa,

Prezados e Caros Colegas e Amigos,
Caros Estudantes!

Os Senhores esto me dando a oportunidade de falar

sobre os Vinte Anos da Constituio: Reconstrues,
Perspectivas e Desafios. S posso agradecer sinceramente
por isso.
Eu no moro no seu pas; no vivo o seu cotidiano;
no compartilho dos seus conflitos prticos e tericos. S com
humildade, posso me encarregar desta tarefa. No se esqueam:
Falo necessariamente com um olhar de fora.
Faz-me refletir que eu fale agora para os Senhores
como alemo. E a expresso vinte anos me faz refletir mais
ainda. A sua Constituio to antiga; e a Lei Fundamental Alem
j completar sessenta anos em 2009. Esses so apenas
conceitos para medir, medir o tempo e qual o significado
que o tempo pode ter para uma Constituio? No resolvemos
a questo ontolgica sobre o que o tempo. Desde Aristteles
e Santo Agostinho, no houve, aqui, um avano real. No
precisamos nos ocupar aqui da discusso da Teoria do
Conhecimento, ou seja, sobre se a mesa ou as pessoas que
esto diante de mim so reais. O Direito nos obriga ao
pragmatismo: Como vivenciamos nosso tempo? Como lidamos
com ele?

* [Conferncia de Abertura do XVII Congresso do Conselho Nacional de

Pesquisa e Ps-Graduacao em Direito CONPEDI, Braslia 2008]

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O tempo circular das culturas antigas, tambm o dos

denominados povos da natureza nos ultrapassado:
primeiramente, do ponto de vista da Teologia, atravs da Histria
da Salvao; em seguida, por meio do conceito moderno de
tempo histrico linear. Esses j so, entretanto, construes do
pensamento. Os indivduos vivenciam o tempo de maneira
distinta; assim como o mesmo indivduo em diferentes situaes.
A biografia da vida de cada um uma apresentao do
pensamento. Toda cultura, assim toda cultura constitucional,
pode ter a sua prpria construo. Atravs da ao da
Assemblia Constituinte e das emendas constitucionais, a
Constituio moderna passa, sem dvida, a pertencer ao tipo
linear desde Rousseau como ponto de partida para soberania
popular, democracia e Estado de Direito.
O fenmeno central do tempo contm dois pontos
negativos: seu esvaecimento e sua no-simultaneidade. O
esvaecimento do tempo torna uma Constituio vlida objeto da
Histria Constitucional; e a ausncia de simultaneidade temporal
marca a estrutura interna da Constituio: a Lei Fundamental
Alem carrega em si ainda uma parte da Constituio de Weimar
de 1919 e se sujeita ao Direito supranacional da Unio Europia.
O desenvolvimento desta Unio se estende, no futuro, em direo
a uma formao constitucional ainda no definida.
E o Brasil tem, de certo modo, ainda estruturas
histrico-sociais dos sculos XVIII e XIX. Os demnios do
passado se fazem presentes na impraticabilidade de algumas
normas dos tempos de hoje. O clientelismo regional, como uma
forma de feudalismo tardio, freia ainda mais o desenvolvimento
democrtico do todo. Em outras palavras: O grande projeto
brasileiro do Estado de Direito democrtico e federal ainda
marcado por ausncia de simultaneidade temporal um ponto
em comum entre o seu pas e o meu.
Ainda h outros. Diferentemente das Constituies
(ainda) no-escritas do Reino Unido ou da, em parte, arcaica
Constituio dos Estados Unidos, as do Brasil, da Alemanha e
da Sua so tidas como modelo para o sculo XXI. Tanto a
Constituio Brasileira quanto a Lei Fundamental Alem

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mostram, com a sua abordagem, que no so apenas

simblicas ou nominalistas, mas pelo contrrio diretamente
normativas a do seu pas ser promulgada () por ns,
representantes do povo brasileiro, a alem, adotada pelo
povo alemo (Prembulos) ambas protegidas por meio da
instituio de uma justia constitucional central.
Uma Constituio organiza, orienta e legitima todo o
sistema jurdico. Ela se expe mais profundamente a rupturas
histrico-polticas do que uma simples lei jurdica. Na Constituio
de Weimar, os partidrios de direita na Poltica e no Direito
tentaram se introduzir nas relaes latino-americanas: Os
direitos fundamentais foram deformados em normas
programticas no-obrigatrias, a Constituio (atravs de Carl
Schmitt) rebaixada simples lei constitucional. Os partidrios
do Nacional-Socialismo a desrespeitaram como mero smbolo,
e ela permaneceu vlida puramente do ponto de vista formal.
Em pases com passado ditatorial ou autoritrio, encontramos
tipicamente a mais alta Corte Constitucional como o prprio rgo
de mais alta hierarquia. No por coincidncia compete (...) ao
STF (...) precipuamente, a guarda da Constituio (Art. 102 da
CF/1988). Infelizmente, ele foi constitudo, com base no modelo
norte-americano, meramente como uma Supreme Court e, no,
como o alemo, de acordo com o modelo orientado para o futuro
de um Tribunal Constitucional especfico.
A fidelidade Constituio no precisa apenas de
dispositivos processuais, mas tambm de uma orientao clara
para o contedo da Constituio. Ela um projeto material. As
experincias mais dolorosas dos dois pases coincidiram neste
sentido mais profundo de um ordenamento jurdico positivo: ele
est a servio de objetivos e finalidades materiais no interesse
do bem-comum, seno ele no existiria entre ns, como projeto
do Estado de Direito e da democracia. O Brasil e a Alemanha
podem, ao lado de outros pases, servir como exemplos com
relao ao seguinte: validade constitucional direta; validade
direta dos direitos fundamentais (Art. 5, 1 e Art. 1, 3 da
CF/88); precedncia da Constituio na hierarquia do Direito
Positivo; e proteo de tudo isso por meio da eficcia de uma
justia constitucional de ltima instncia.

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Em resumo: A Constituio, como uma classe

normativa de valores materiais, o cdigo de mais alta hierarquia
no Estado Nacional e que tambm se abre para estruturas e
cooperaes internacionais e supranacionais um modelo
basilar para o novo sculo. O nominalismo constitucional
tradicional incompatvel com isso; a Constituio, que foi mal
compreendida apenas como smbolo no pode influenciar as
relaes sociais e de poder.
Algo ainda mais fundamental resulta do que foi dito
at aqui: No campo constitucional, no h distino na hieraquia
normativa: nem entre os direitos fundamentais, nem entre os
textos normativos da Constituio. A Constituio toda Direito
Positivo de mesmo nvel existem artigos mais basilares e
outros especiais, existem matrias do regramento mais amplas
e mais restritas, mas nenhuma est alm ou aqum do
ordenamento de previses constitucionais. Exemplo principal: A
regra a lei especial tem primazia sobre a geral tambm vale
naturalmente para o Direito Constitucional. Pois, acima de tudo,
ela s pode valer entre previses de mesma hierarquia. No caso
de posies hierrquicas distintas, por exemplo entre a
Constituio e a lei, ento, esta antiga regra no mais
necessria: a coliso j se resolve por meio da diferena
hierrquica.
Com base nas teorias de professores, no se pode
contrabandear nenhuma hieraquia para dentro da Constituio.
Isso vale, por exemplo, para a doutrina dos princpios. Esses
devem ser to-somente mandamentos de otimizao; por sua
vez, textos que so dotados de clareza so normativos. Porm,
a polissemia da linguagem natural do Direito e a pragmtica da
sua operacionalidade trazem argumentaes em sentido oposto.
Por meio de uma mudana imprevista do caso concreto, todo
texto aparentemente claro pode-se tornar repentinamente
obscuro, duvidoso, discutvel. Todo operador do Direito conhece
essa experincia. Na prtica, existem apenas princpios na lei
e na Constituio por isso, esse termo metodologicamente
suprfluo. E a Constituio, sobretudo, no permite nenhuma
hierarquia interna.

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Isso tambm vale para o debate sobre a Constituio

dirigente. Esse tema compreendido sob diversos ngulos. Se
se trata de discutir sobre a Constituio dirigente ou nominalista/
simblica?, ento, o resultado claro: A Constituio dirige,
sim, ou seja, dirige tudo o que se refere a ela prpria. De acordo
com o meu conhecimento, essa a compreenso abalizada no
Brasil. Isso legal e legtimo. Nos termos da teoria dos
conjuntos: a Constituio no permite que se construam
subclasses normativas.
Ainda num outro caso importante este elemento
central: na denominada ponderao de normas. Essa
ponderao no um instrumento metodolgico geral. Ela no
deve tomar o lugar dos tipos reconhecidos de interpretao; ela
no deve desbancar as interpretaes gramatical, sistemtica,
histrica, teleolgica, etc. Seu papel bem mais restrito; e, alm
disso, ela no pode nunca, no interior de uma mesma codificao,
adotar a orientao de que uma das previses ponderadas
venha a ocupar uma posio de superioridade em relao s
outras previses normativas.
Essas possuem um mbito normativo; so, dessa
forma, absolutamente materiais isso a doutrina nao pode
reconhecer, na medida em que ela continue sendo positivista.
Nenhuma das previses colidentes pode ser empurrada para
debaixo da mesa pois elas so direito vlido, e a previso
vencedora no ocupa uma posio superior.
Deve-se produzir um balanceamento proporcional
onde no bastar a delimitao dogmtica mas l tambm
apenas como ultima ratio. Assim se defende a normatividade
da Constituio vlida como um todo.
Depois de vinte anos de validade de uma nova
Constituio no Brasil, dever-se-ia aprofundar ainda mais este
pensamento: Como vale a Constituio? O que significa, na
prtica, normatividade? Friedrich Nietzsche escreve: No
existem fatos, apenas interpretaes. Refiro-me aqui a isto: No
existe mesmo um fato normativo; nem na Constituio. Ela
no deve ser, porm, uma norma pretrita; isso seria Histria da
Constituio; muito menos, uma norma futura que desejamos,

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pois isso seria Poltica da Constituio. O Texto de 1988 no

nem a utopia de uma norma, nem o seu fantasma. A norma a
que se encontra em vigor. Isso s pode ser afirmado de uma
norma que realmente produz efeitos. Algo s pode produzir
efeitos se alcanar a realidade dos dias de hoje. E isso s
possvel, se ele for preenchido pela realidade.
Para ns, juristas, o Direito eficaz como
concretizado: como norma jurdica, como resultado de uma
deciso concreta e, ento, ele um fato: A norma jurdica
deve ser formulada como norma de deciso (isto o teor do
julgamento); e essa deve ser cumprida na realidade social.
preciso que se entenda que o movimento constitucional ser
sempre um processo contnuo, sine die, onde as alteraes
devam suceder.
A Constituio no confere, contudo, poder ao STF
de se afirmar, nesse sentido, como substituto do legislador ou
como rgo direto do Poder Constituinte. Mesmo que a sua
influncia seja ainda grande, o STF est sujeito a numerosos
vnculos dogmticos e metodolgicos, os quais podemos
controlar. Essa uma das tarefas mais significativas das
Cincias Jurdicas do ponto de vista prtico. O STF tambm
pode se equivocar em suas decises, e ns podemos mostrar-
lhe esse equvoco. Na Alemanha, os Tribunais Superiores da
Federao, tambm o Tribunal Constitucional, j modificaram,
em diversas oportunidades, sua prpria jurisprudncia a partir
de tais crticas. A Alemanha e o Brasil no so Repblicas de
Juzes. Os Ministros no so com a vestimenta de juzes
os reis-filsofos, com os quais sonhou Plato.
Faz parte, por exemplo, do campo das vinculaes
da Justia Constitucional que o texto constitucional deva ser
tomado ao p da letra e interpretado tambm sistematicamente.
Faz parte disso o fato de que os chamados princpios no esto
num jogo contra as normas. Tambm disso faz parte a
precedncia da lei especial sobre a geral, assim como a diferena
categrica entre o Direito Constitucional vlido e a mera Poltica
Constitucional. A isso tambm se soma o fato de que os casos
no possam ser solucionados simplesmente com uma vaga

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ponderao. A soluo prtica para a questo da ponderao

se denomina portanto: em vez da ponderao de bens e valores,
a dogmtica racional de programas normativos e mbitos
normativos. Um excelente exemplo a proibio de excesso,
melhor conhecida como Princpio da Proporcionalidade. Essa
figura se desenvolveu na jurisprudncia alem, especialmente
no Tribunal Constitucional Federal. Ela tambm se introduziu no
Brasil h bastante tempo. Podemos discuti-la com base no
exemplo da delimitao de territrios indgenas.
Proporcionalidade no significa que se possa chegar
imediatamente soluo; que apenas se precise indagar: Esta
soluo proporcional? De acordo com a jurisprudncia e a
doutrina reconhecidas, esse somente o ltimo nvel.
Corretamente, o argumento significa: A medida pertinente (1)
apropriada?, e (2) necessria? e (3) proporcional? Esse no
ainda todo o argumento; pois, at aqui, ele contm fatores
meramente empricos nos nveis (1) e (2). Em cada nvel, a
permissibilidade normativa tambm precisa ser provada.
S quando o meio permitido e adequado for tambm
absolutamente necessrio, s ento se segue o ltimo nvel da
prova: O meio e a finalidade se encontram ou nao - numa
relao de proporcionalidade? Nessa, invocam-se naturalmente
as leis e as previses de grau mais elevado, as da Constituio.
Bem, que argumentos jurdicos isso acarreta para a
questo da demarcao de terras dos povos indgenas, no caso
da Reserva Raposa Serra do Sol? Vou indicar uma srie de
elementos que necessariamente devem desempenhar um papel
no Estado de Direito.
Primeiramente, portanto: Qual o meio, e ele
permitido? Trata-se de uma intruso dos no-ndios na
mencionada reserva do Estado de Roraima. E se trata de amplas
atividades econmicas no territrio indgena, sobretudo, de
rizicultores privados, que se iniciaram em 1992. Atualmente,
existe uma ao popular que um senador est apoiando. Ela
pretende que o poder pblico legitime essa situao e modifique
a demarcao dessa reserva. Civilizao e desenvolvimento
so apontados como finalidades da intruso.

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Pois bem, um procedimento no permitido

metodologicamente residiria em ponderar o interesse dos ndios
em contraposio aos interesses econmicos privados e ao
desenvolvimento econmico. J falei a esse respeito.
Primeiramente, a questo precisa ser esclarecida do ponto de
vista normativo e dogmtico. Um outro equvoco residiria em
estabelecer entre os dois interesses uma relao meio/finalidade
e se indagar se a medida seria proporcional. Isso tambm no
podemos avaliar antes de se pr prova todo o esquema da
proporcionalidade.
As primeiras questes normativas so portanto: O
meio permitido, e as finalidades tambm?
Atravs do meio, os ndios sero privados de uma
grande extenso de terra produtiva, a qual necessitam para suas
prprias atividades produtivas; o acesso aos rios lhes ser
obstrudo e sua base de vida natural degradada. Alm disso, a
demarcao da reserva seria modificada, que, de acordo com o
art. 231 da CF/88, reservada Unio: uma violao da reserva
em rea contnua, ou seja, do modelo contnuo de demarcao
da terra indgena.
Demarcao significa, com isso, a totalidade do que
se encontra no seu interior? Ou significa a forma exterior do limite,
em que podem se encontrar tambm territrios alheios?
Esse ltimo caso existe nos enclaves por fora dos
tratados de Direito Internacional Pblico. So, em sua grande
parte, as cicatrizes do colonialismo de outrora e que se desfazem
depois de um determinado tempo como os territrios
franceses e portugueses na ndia ou, como Hong Kong na China.
Isso no tem nada a ver com a nossa questo.
Encontramos, duas vezes, na Histria
Contempornea um territrio perfurado: Na Guerra do Vietn,
onde o mapa geogrfico foi descrito como pele de leopardo; e
na Cisjordnia, com relao a numerosas colnias israelenses.
Ali se fala em queijo suo. Alis, os ndios brasileiros so
particularmente avessos a qualquer idia desse gnero. De
qualquer forma, l tivemos, ou melhor, temos algo a ver com as
circunstncias da guerra e da ocupao; o que, mais uma vez,

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no relevante para a nossa problemtica especial.

Se se quisesse entender, porm, a demarcao, em
termos gerais, como uma mera forma, isso significaria:
demarcao pelo lado de fora, mas por dentro os no-ndios
podem se instalar e exercer suas atividades. Isso , no entanto,
falso, segundo as leis gerais do pensamento. A forma no
nenhum a priori (s o so o tempo e o espao). A forma sempre,
antes de tudo, a forma de um contedo especfico. No caso do
art. 231 da CF/88, demarcao significa (competindo Unio
demarc-las...) essa demarcao dessa terra (em seu interior
reservado e protegido). O mesmo resulta da finalidade da
normatizao do art. 231 da CF/88: O formato da demarcao
indgena deve ser contnuo, pois somente ele viabiliza os
imperativos constitucionais que respondem pela vertente
fundiariamente generosa do Texto Magno, inclusive para o efeito
de incorporar todos os recursos ambientais servientes da
reproduo fsica e cultural de uma dada etnia segundo o Art.
231, 1 (Pet 3388/RR, rel. Min. Carlos Britto, 27/8/2008, p. 6).
O marco temporal para a ocupao o dia da promulgao da
Constituio Federal, portanto, o dia 5 de outubro de 1988.
A prova at aqui mostra, portanto, que a medida
investigada no se coaduna com a Constituio Federal. Isso
seria suficiente para a deciso prtica. Devemos, porm,
continuar a provar no contexto cientfico: Como isso fica em
relao permisso da finalidade? Como finalidade, prope-
se, em parte, a civilizao. Mas como intruso e confrontao
forada com a idia no-indgena de cultura isso seria
inconstitucional: Os artigos 215 e 216 da CF/88 tambm
protegem expressamente as culturas indgenas como
participantes do processo civilizatrio nacional (1). Protegem
tambm seu patrimnio herdado em sua funo de identidade e
memria coletiva das minorias tnicas (Art. 216 CF/88). Assim
como as reas indgenas pertencem ao domnio estatal e os
ndios nao, assim tambm a cultura dos seus grupos
particulares pertence ao conjunto das culturas vivas do pas.
O processo atual oferece uma boa oportunidade de
que, sobre essa questo, a Constituio seja implementada. No

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por nada que o art. 231, 1 fala da reproduo fsica e cultural,

segundo seus usos, costumes e tradies. Esse
reconhecimento opera como declarao de algo preexistente,
inclusive prpria Constituio, e, ainda, transformao de
um Territrio Federal em Estado-membro (Pet 3388, Min. Carlos
Britto, 27/8/2008) como, neste caso, Roraima.
Esse Estado Federal deve ser desenvolvido de
acordo com o segundo argumento. Nisso se deve constatar:
segundo a Constituio, o Estado o principal ator poltico da
vida brasileira. o Estado quem conduzir o desenvolvimento
econmico, poltico e social. Os Senhores entendem isso, e com
razo, no Direito Constitucional brasileiro sob a denominao
de Constituio dirigente; disso, j tratei anteriormente. No caso
dos territrios indgenas, o ator a Unio as terras indgenas
constituem bens da Unio (CF, Art. 20, XI). Ento, no h
antagonismo entre a questo indgena e o desenvolvimento.
Tambm a poltica do esbulho do passado se justificou sempre
sob a alcunha do desenvolvimento. A Constituio de 1988
marca uma ciso com os elementos do colonialismo no prprio
pas.
Como isso se manifesta do ponto de vista da
dogmtica constitucional? Com base nas previses explcitas
e especiais que a Constituio construiu para a cultura indgena
como um todo no art. 215 e para as suas terras inalienveis
e indisponveis e seus direitos sobre elas, imprescritveis (Art.
231, 4). Elas so leges speciales. Deixam de lado as previses
gerais incluindo a preservao de suas atividades produtivas,
de seus recursos ambientais (Art. 231, 1) e do usufruto
exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos existentes
nas terras indgenas (Art. 231, 2).
O que se extrai dessa anlise? Primeiro: Ns no
podemos ponderar. Isso s possvel para previses de
mesmo patamar hierrquico e somente se no existir nenhuma
especialidade. Por isso, to importante a prova normativo-
dogmtica precedente com os instrumentos de trabalho
jurdicos, slidos e tradicionais que aprendemos.
Segundo: No chegamos de forma alguma ao ltimo

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nvel, o nvel seis da proporcionalidade. Nos nveis dois e trs, j

se deduz o seguinte: Tanto esse meio quanto essa finalidade
infringem a Constituio.
Como foi dito, no me atrevo a solucionar o caso
inteiro. Sei que a ao popular tambm censurou algumas
questes processuais; tudo isso s o STF pode decidir e ele vai
decidir. O que eu desenvolvi o fundamento dogmtico-normativo
de uma soluo num Estado democrtico de Direito como o
brasileiro.
Minha palestra contm algo da Histria e da Filosofia.
Isso necessrio pois ela se trata da sua Constituio no
Tempo do tempo da sua Constituio. Mas ao mesmo
tempo, argumento tambm concretamente com o Direito
cotidiano, como com a questo indgena. Com isso, escolho mais
um outro exemplo atual, qual seja, o entendimento de uma norma
central sobre a reforma agrria. Pelo que saiba, o Supremo, teve,
at este momento, o costume de dar uma interpretao
equivocada aos dispositivos constitucionais da reforma agrria.
Limito-me a um nico e especialmente discutvel texto
normativo: segundo o art. 185, I e II CF/88 insuscetvel de
desapropriao para fins de reforma agrria a pequena e mdia
propriedade rural e tambm a propriedade produtiva. O que
significa aqui produtivo? Deve-se, para isso, interpretar apenas
essa nica palavra? Se a resposta for afirmativa, ento isso
significaria: a propriedade de terra produtiva nunca poder ser
desapropriada; tambm no, quando no se satisfizer sua funo
social, segundo os artigos 184 a 186. A indagao , portanto,
se a Constituio estabelece ou no uma proibio absoluta da
desapropriao para fins de reforma agrria, caso que se trate
de propriedade produtiva.
Essa opinio ser realmente assim defendida. Ela
esbarra, entretanto, em enormes obstculos para que possa ser
convincente. Primeiramente, considera que seja
inequivocamente produtivo somente o que produtivo
economicamente. Mas isso apenas a transposio do
problema. Pois, nesse sentido, o que significa
economicamente? Essa expresso inequvoca? No, no

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apenas dois exemplos: O grande economista alemo Friedrich

List desenvolveu no sculo XIX o Princpio da Produtividade
Humanista quer dizer, produo material mais cultura,
educao, criatividade do homem num pas um princpio bem
moderno ainda nos dias de hoje. E um fluxo crescente na
Economia Internacional calcula, nesse meio tempo, o produto
social bruto no mais unicamente por meio de clculos (em que
circunstncias negativas, como acidentes graves ou terremotos,
podem ampliar esse parmetro). Ela o calcula de acordo com o
desenvolvimento socialmente positivo e com dados da
Economia.
Economicamente, no sentido da interpretao
discutida aqui do art. 185, II da CF/88, significa num sentido ainda
mais restrito: administrativamente ( s segundo a economia
industrial).
O que aprendemos disso? Em primeiro lugar: a
expresso produtivo no clara. Deixa margem para
interpretao. Num certo sentido, inclui-se o social; num outro,
o exclui.
Em segundo lugar: possvel se entender produtivo
como produtivo administrativamente quer dizer, como mera
contraposio a terreno baldio, terra inculta. De acordo com
essa afirmao, deve-se, portanto, apenas se tratar de dados
de produo de produtos agrcolas.
Mas o que se faz quando se interpreta dessa forma?
Acaba-se por agarrar-se a uma nica palavra e no se leva em
conta, em nenhum momento, o contexto do mesmo artigo em
que se encontra. Isso se chama semntica gramatical (ou
semntica dos traos caractersticos das palavras); na
lingstica moderna, j faz tempo que ela foi ultrapassada. Ela
pertencia ao velho e superado Positivismo dos sculos XIX e
parte do sculo XX. A lngstica atual faz semntica do contexto
e semntica de texto. E a moderna Teoria do Direito
compreende o mbito de normas das previses; aqui, as
previses da reforma agrria - apenas como exemplos: a
estrutura regional, o efeito sobre a economia nacional,
dependncia ou independncia do pas em relao importao

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agrcola, desenvolvimento da infra-estrutura, melhoria dos nveis

sociais. Por meio disso, confere-se significado administrativo
expresso produtivo. Mas essa completamente insuficiente,
fragmentria, permanece defasada na realidade.
Esse mesmo resultado pode ser tambm objetivado
j com os meios completamente tradicionais da interpretao. A
tradio felizmente no consiste apenas no Positivismo. A ela
pertencem tambm doutrinas materiais, como a Jurisprudncia
dos Interesses, no esquecendo da Hermenutica. Ao lado da
mera interpretao gramatical, temos h tempo a interpretao
gentica e histrica. E a no menos importante interpretao
sistemtica: Isso j se iniciou com o prprio art. 185. Seu
pargrafo nico prescreve: A lei garantir tratamento especial
propriedade produtiva e fixar normas para o cumprimento dos
requisitos relativos sua funo social. Essa previso no
poderia existir nunca, se o atributo produtiva mostrar uma
proibio absoluta contra a desapropriao. A Constituio deseja
claramente confiram o pargrafo nico que a propriedade
da terra produtiva tambm tenha sua funo social. Isso
confirmado atravs da interpretao sistemtica do art. 185
combinado com o art. 170, III, como a previso geral da funo
social da propriedade. Esse o padro mais moderno; a Lei
Fundamental Alem tambm engloba essa regra. Os arts. 184 a
186 da CF/88 so, em nosso caso, os textos normativos
especiais.
Quando empregamos a interpretao teleolgica
tradicional, caminhamos tambm para alm da mera
Administrao: O objetivo dos art. 184 ss. no apenas avaliar
uma determinada propriedade de terra, de acordo com sua
Economia local lucros e dividendos. A essas finalidades,
pertence tambm a justia social maior com o objetivo
primordial de uma maior harmonia, da paz interna na sociedade
e da ciso com um passado desastroso. A isso pertence um
melhor fornecimento de produtos alimentcios, maior
independncia de importaes, a fim de lograr uma balana
comercial externa mais equilibrada. A isso pertence o
desenvolvimento das tcnicas de infra-estrutura nas regies

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graas reforma agrria. A isso pertence, por fim, a educao

de uma nova classe mdia rural empreendedora portanto,
uma melhoria estrutural do nivelamento social. O econmico
muito importante e legtimo mas ele apenas uma parte do
todo social.
Como resultado, a propriedade rural produtiva
precisa preencher tambm sua funo social no sentido dos
art. 184 ss. seno, poder ser desapropriada de acordo com
este mesmo artigo.
A problemtica indgena e a reforma agrria fazem
parte do rol de questes relevantes para a totalidade da
Constituio. Com um olhar sobre esse todo, pode ser afirmado
o mais resumidamente possvel: O Texto Magno de 1988
pertence ao quadro de um dos mais modernos textos
constitucionais do mundo. Ele inclui, por exemplo, com relao
ao Ministrio Pblico, institutos jurdicos de se invejar. Ele tem, o
que , alis, inovador, um perfil avanado e humanstico. Pela
primeira vez, existe, no Brasil, uma Constituio que fala tambm
para os ndios, as mulheres, os negros, os pobres, as crianas,
os idosos, as minorias culturais e tnicas, que se compromete
tambm com a reduo da desigualdade, com o combate
pobreza e com o compromisso internacionalista do Brasil.
Essa a Constituio que enfrentou e superou
diversas crises: impeachment de Presidente da Repblica,
escndalos de toda sorte, a crise poltica desde 2005. Se esses
episdios causaram profundas marcas na sociedade poltica,
provaram, mais uma vez, no apenas a estabilidade democrtica
da Constituio e do Pas. Tambm revelaram aes nunca antes
realizadas, com punies de toda ordem, ainda hoje em
andamento. No resta dvida de que a democracia brasileira
est amadurecida. Por outro lado, a elite brasileira ainda
demonstra grande dificuldade de assimilar o fato de que os
conflitos pertencem natureza da democracia e assim devem
ser considerados.
Sob uma perspectiva externa, a imprensa
desempenhou, desde 2005, um papel duvidoso na crise. A
corrupo precisa ser necessariamente e decididamente

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combatida mas em todas as direes e, no, somente numa.

A imprensa livre e comercial; entretanto, a informao, a opinio
pblica e a conscincia democrtica no so mercadorias como
outras. O esprito das leis no mercantil. No para a
imprensa, mas ao contrrio para o rdio e a televiso
extremamente recomendvel o chamado sistema dual europeu.
Por exemplo: na Alemanha, existem, ao lado de numerosos
canais privados, dois canais de Direito Pblico. Sua direo
proporcionalmente composta de partidos e grupos da sociedade;
o Tribunal Constitucional fiscaliza a objetividade das
transmisses sem interferir na sua liberdade.
Isso essencial para o espao pblico o espao
pblico da informao, do debate, da conscincia poltica coletiva.
O cu do condor essa a verdade descritiva. A praa do
povo essa a verdade normativa.
O Brasil est, nesse sentido, ainda a caminho de uma
repblica no sentido moderno. A palavra provm do latim res
pblica, res poplica = coisa do povo. Isto se torna um projeto
primordial: a republicanizao do Estado. A noo do privilgio,
da impunidade poderia ter sido melhor enfrentada com uma frase
singular: Todos so iguais perante a lei. A aplicao imparcial da
lei, a transparncia das aes do Estado poderiam fortalecer a
democracia brasileira.
Nesse sentido, apresentam-se sugestes concretas
que me tocam particularmente: a reforma da iniciativa popular e
do referendo/plebiscito, para que essas formas de participao
no permaneam, na prtica, nas mos da elite poltica; alm
disso, tambm as minhas sugestes sobre a reforma judiciria,
como a criao de uma jurisdio administrativa especializada,
a especializao do STF apenas no tocante s questes
constitucionais; a introduo de uma reclamao constitucional,
entre outras. Elas podem ser reforadas do ponto de vista do
Direito Comparado, elas demonstraram muito valor no meu pas.
Esse pensamento j publiquei vrias vezes no Brasil, no precisa
ser repetido aqui. Os Senhores, juristas deste pas, tm um papel
primordial nessa caminhada para uma repblica e democracia
mais fortalecidas. E justamente por isso, tm o papel de tornar a

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justia, em sua estrutura e aes, mais eficiente e mais acessvel

ao povo. Os juristas brasileiros desempenham objetivamente
um papel de avanguarda no Estado de Direito, republicano e
democrtico.
Concluindo:
A Constituio de 1988 tambm se denomina Texto
Magno. Ela tambm, portanto, texto. A lngua a moradia do
que essencial. A lngua preserva o ncleo de algo. O ncleo da
democracia o demos.
A Constituio a casa do demos. No como a
massa dos sditos, o que se denominou historicamente tambm
como povo notre bon peuple do Antigo Regime na Frana.
Mas, sim, como o povo deste Texto Magno: o povo ativo, o
povo legitimante, o povo destinatrio e o povo
participante* .
Trata-se do povo desta Constituio, e se trata do
seu tempo. O tempo corre isso lamentado pelo livro Hiob; e
milenios antes dele, pelo Epos de Gilgamesch. E o tempo contm,
paradoxalmente, muito da no-simultaneidade. Essa a fonte
mais grave de problemas na vida jurdica e social do pas.
Todo trabalho das instituies, dos encarregados, dos
cidados e, no por ltimo, o seu, o dos juristas, deveria ter a
seguinte orientao: que o decorrer do tempo desta Constituio
no se torne a fria do desaparecer, como Hegel fala na
Fenomenologia do Esprito. E que o particularismo e o feudalismo
tardio, a desigualdade e a ausncia de direcionamento para o
bem comum que essa herana nociva, no campo da nao-
simultaneidade temporal, venha a desaparecer no tempo de
validade desta Constituio do povo.

Obrigado a todos!

*
Friedrich Mller
*
Cf. Friedrich Mller, Quem o Povo?, 4a ed. So Paulo 2009.

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