UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

UNIVERSIDAD DEL PER. DECANA DE AMERICA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

ESTADO DE DERECHO Y ESTADO CONSTITUCIONAL

ASIGNATURA: TEORA DEL PODER

PROFESORA: ZELADA BATRA

INTEGRANTES: JARA LOYOLA, YESSENIA

LUIS GUERREROS, LESLY

LIMA PER

2017
 INDICE

INTRODUCCIN

CAPITULO 1: ESTADO DE DERECHO

1.1 ORIGEN DEL ESTADO DE DERECHO

1.2 DEFINICIONES DEL ESTADO DE DERECHO

1.3 CARACTERSTICAS DEL ESTADO DE DERECHO

1.4 ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO

1.5 PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO

1.6 ESTADO DE DERECHO EN AMRICA

1.7 EL ESTADO DE DERECHO Y SU RELACION CON LA CORRUPCIN

CAPTULO 2: ESTADO CONSTITUCIONAL

2.1 ESTADO.

2.2 ELEMENTOS DEL ESTADO

2.3 SURGIMIENTO Y EVOLUCIN DEL ESTADO MODERNO

2.4. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

2.5 LA CONSTITUCIN SOBRE LA LEY

2.6 EL ROL DEL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

2.7 EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO EN EL PER

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFA
I. INTRODUCCIN

Vivir en una sociedad regida por leyes y el respeto a las mismas es una condicin

necesaria para que haya avance econmico, para que se desarrolle la sociedad y para que

progrese el pas. La legalidad es un valor superior, ms all de ideologas o

posturas polticas. Sin un profundo respeto a la ley en todas sus formas y acepciones,

ninguna sociedad puede avanzar, porque ninguno de sus miembros tiene certidumbre

respecto a lo que los otros, incluyendo el gobierno, van a hacer.

Muchos piensan que los peruanos somos incapaces de ceirnos al rgimen de la ley, que

no slo no respetamos las leyes, sino que toleramos su violacin sistemtica. En realidad,

los peruanos hemos respondido histricamente a las circunstancias con las que nos hemos

encontrado. En nuestro pas existen leyes y reglamentos para todo. Sin embargo, el que

toda actividad econmica, poltica y social tenga un marco jurdico, no equivale a vivir

dentro de un verdadero Estado de derecho. Se cuenta con un Estado de derecho cuando

la actividad, tanto de los gobernados como de los gobernantes, se halla garantizada y

limitada a la vez por una norma superior, que es la Constitucin, y por las leyes que

emanan de sta.

En el presente trabajo analizaremos al Estado de Derecho y al Estado Constitucional, el

cual consiste en la vigencia efectiva de un orden constitucional, con leyes estables e

iguales para todos, que el gobierno respeta en forma cabal y que reducen al mnimo la

coercin necesaria para que los ciudadanos las cumplan.

Nuestro pas cuenta con leyes, pero no con un cabal Estado Constitucional de derecho.

Todo es ms costoso, ms difcil y menos atractivo, si las estructuras legales representan

un obstculo en lugar de ser promotoras, o peor, si crean incertidumbre, en vez de ser el

ancla del desarrollo. Al presentar este trabajo, pretendemos contribuir a uno de los temas
de mayor importancia y actualidad en el pas: el de la imposibilidad de lograr el desarrollo

nacional sin un verdadero Estado Constitucional de Derecho. Confiamos que se confirme

la imperiosa necesidad de cambios profundos y se aporten las ideas que requiere esta gran

tarea.
CAPTULO 1: ESTADO DE DERECHO

1.1 ORIGEN DEL ESTADO DE DERECHO

El Estado de Derecho como fenmeno poltico se institucionaliza de modo coherente

por primera vez y con un cierto carcter general tras la Revolucin Francesa, su

elaboracin doctrinal conceptual se produce en Alemania durante el siglo XIX, en el

transcurso del cual los iuspublicistas germanos gestan toda una Teora del Estado y

de su sometimiento al Derecho. Este trmino empieza a ser utilizado por la ciencia

jurdica y poltica alemana para designar una relacin especfica entre la forma

poltica llamada Estado y el derecho. Este modelo, que surgi a finales del siglo

XVIII, naci como una reaccin frente a los abusos cometidos por las monarquas del

Estado Absoluto, caracterizado por la ausencia de libertades, la concentracin de

poder y la irresponsabilidad de los titulares de los rganos de poder. Respondi al

movimiento filosfico de la Ilustracin y representa el triunfo del liberalismo frente

al absolutismo y despotismo ilustrado. Enseguida el trmino fue aceptado por la

doctrina italiana y la espaola, aunque con menor entusiasmo y generalidad por la

francesa. Posteriormente, el trmino se introduce, en todos los sistemas

constitucionales iberoamericanos.

En Inglaterra del siglo XIV, se integraron como concepto la corona y la supremaca

de la norma. La corona requera de la norma para conjurar los peligros del

derrocamiento y de la usurpacin; la norma supona, a su vez, la existencia de un

poder que la impusiera. El poder regio resida en la elaboracin y en la aplicacin de

la norma, ambas en las mismas manos. La revolucin inglesa implico la traslacin

del poder supremo (soberana), que pas del monarca al parlamento; pero el

instrumento para ejercer el poder fue el mismo: la norma. El rule of law, a su vez,
involucraba una triple garanta: el proceso legal, la universalidad de la justicia y la

sujecin de los actos del poder a la decisin de los jueces.

A principios del siglo XIX, el trmino Estado de Derecho se formul en un contexto

relativamente contradictorio a lo que posteriormente vendra a significar, en razn de

que todava la vigencia del principio monrquico supona en las monarquas limitadas

existentes en aquel periodo, por ejemplo del Imperio prusiano, la subsistencia para el

poder de la Corona y de su Ejecutivo de determinadas zonas de inmunidad frente al

Derecho. Ms plena era sin duda la aplicacin del modelo que, desde las ltimas

dcadas del siglo anterior, estaban haciendo los constitucionalistas anglosajones y

franceses.

La doctrina mayoritariamente reconoce que el origen del Estado de Derecho est

vinculado al liberalismo y al ascenso social de la burguesa a finales del siglo XVIII

y principios del XIX, pues lo que hace la doctrina jurdico-publicista alemana es

recoger el espritu de la revolucin francesa de 1789. Corresponde al propsito de

reducir y limitar el poder estatal, enmarcndolo dentro de los lmites fijados por unas

leyes objetivas, iguales para todos. Esta idea liberal surge frente al Estado absoluto

anterior, en que el soberano ejerca su poder de forma prcticamente ilimitada.

Autores como Locke, Kant, Rousseau y Montesquieu completaran el cuadro del

Estado liberal de Derecho mediante la afirmacin de un elemento material: los

derechos innatos del individuo (vida, propiedad y libertad) y la regla tcnica que

les sirve de garanta: la ley y la separacin de poderes

Entonces, podemos concluir que el concepto de Estado de Derecho se va gestando a

partir de una determinada fase histrica de la evolucin del ordenamiento jurdico-

poltico y social de la Europa continental, caracterizado por el trnsito del Estado

absoluto al Estado liberal de Derecho, o lo que algunos han denominado el trnsito a

 la modernidad. Durante este periodo histrico, la burguesa formada por los nuevos

propietarios, industriales y comerciantes que habitaban en las ciudades, trastocaron el

sistema absolutista para hegemonizar el poder poltico y asegurar tambin su dominio

econmico. De esta forma, los grandes dogmas del pensamiento liberal, imperio de la

ley, separacin de poderes y reconocimiento de los derechos y libertades del

individuo, se convierten en la base ideolgica del Estado de Derecho surgido de las

revoluciones burguesas del siglo XVIII

Ms tarde, en el siglo XX, el Estado de Derecho tuvo como contrapunto al

totalitarismo, que se caracteriz por la supresin de libertades individuales y pblicas,

incluyendo la proscripcin de los partidos, de rganos deliberativos y de libertades de

trnsito, reunin y expresin. Adems, procur legitimarse a travs de instrumentos

jurdicos con excepcin del comunismo y el corporativismo, que desarrollaron un

aparato formalmente constitucional. El falangismo, el nacional socialismo y el

fascismo se expresaron a travs de diversas leyes que no llegaron a conformar un

cuerpo sistemtico.

1.2 DEFINICIN DE ESTADO DE DERECHO

El Estado de Derecho a lo largo de la historia ha pasado por distintos momentos que

han contribuido a mejorar su concepcin, es as que:

En 1832 Robert von Mohl en La Ciencia Poltica Segn Los Principios Bsicos Del

Estado De Derecho hace referencia a un Estado donde la autoridad encargada de

imponer la ley tambin se somete a ella, o sea al imperio de la ley; es decir la autoridad

deja de ser la persona y pasa a ser la ley, el imperio del Derecho. En un segundo

momento, el Estado de Derecho implic tambin la extensin del control judicial a la

actividad administrativa. A finales del siglo XIX se produjo un fuerte debate en torno

a esta cuestin, que cristaliz con el desarrollo de la administracin contencioso-

administrativa, encaminada a romper la impunidad del Estado ante sus propias

acciones. El tercer momento se inici despus de la I Guerra Mundial. El concepto de

Estado de Derecho pas a incluir la legitimacin democrtica del poder del Estado,

que tambin tiene que estar sometido a norma jurdica.

Otro autor, Federico Julio Stahl, defiende el sentido formal del Estado de Derecho

ideal siguiendo las propuestas hegelianas. Lorenz von Stein dice que el Estado debe

estar por encima de los intereses de todas las clases o sectores sociales. Rudolf Gneist

hace un giro ms a la idea del Estado de Derecho, este Estado no es tal solo por el

hecho del sometimiento del poder al Derecho, sino el hecho de que la juricidad que

le es consubstancial. Es decir la reorganizacin de la gestin puede justificar el Estado

de Derecho.

El Estado de Derecho significa la sujecin del Estado al Derecho. El Profesor espaol

Elas Daz lo define as:

El Estado de Derecho es el Estado sometido al Derecho; es decir, el Estado

cuyo poder y actividad vienen regulados y controlados por la ley. El Estado

de Derecho consiste as fundamentalmente en el imperio de la ley:

Derecho y ley entendidos en este contexto como expresin de la voluntad

general.

Esta nueva conceptualizacin implico todo un nuevo cambio de paradigma, no solo

en la forma de entender al Estado, sino tambin en la funcin del propio Derecho

como lmite regulador de la autoridad estatal. Se podra decir que el estado de Derecho

surgi porque, frente a la arbitrariedad del absolutismo, tanto individuos como

sectores sociales no solo buscaron seguridad para sus personas, bienes y propiedades,

sino, adems, exigi garantas y proteccin efectiva para su libertad. La defensa de la

libertad, de la seguridad y de la propiedad solo poda alcanzarse a travs de la ley. De

 ah que la frase gobierno de leyes, no de hombres (government of laws and not of

men), acuada por John Adams al redactar la Constitucin de Massachusetts en

1780, sintetizara adecuadamente la idea de Estado de Derecho.

1.3 CARACTERSTICAS DEL ESTADO DE DERECHO

A. IMPERIO DE LA LEY

La Constitucin escrita es uno de los elementos principales e importantes de todo

estado de Derecho, pues garantiza la seguridad jurdica en las relaciones entre el

Estado y el individuo. Francia y Estados Unidos fueron los primeros en impulsar

la tendencia a las constituciones escritas e incluir principios que son inherentes al

Estado de Derecho. La Constitucin se ha convertido en un documento universal

donde se fija por escrito las normas a las que debe responder la organizacin

poltica general de la sociedad, con especial inters en los rganos y en

procedimientos a travs de los cual se debe ejercer el poder, as como la forma en

que se relacionan tales rganos con los individuos y los derechos que asisten a

estos.

B. SEPARACIN DE PODERES

La Constitucin en su parte orgnica establece cuales son los poderes pblicos y

as mismo establece las competencias propias a cada una de ellas y hace referencia

al trmino control. Su origen se remonta a Montesquieu que subyace la idea de

control y hace referencia en el artculo 16 de la Declaracin francesa de derechos

de 1789, cuando se fija que una comunidad sin divisin de poderes carece de

Constitucin, vinculndola con la divisin de poderes y control. Adems divide

las fuerzas polticas existentes en tres (rey, nobleza y pueblo), adscribindolas a

otras tantas funciones estatales (legislativo, ejecutivo y judicial). Sin embargo, en

 realidad haba que repartir los tres poderes polticos entre dos funciones estatales,

puesto que la jurisdiccin era una funcin necesaria al cumplir un objetivo social,

pero no era un poder poltico real.

C. PRINCIPIO DE LEGALIDAD

El principio de legalidad implica el sometimiento pleno de la Administracin

Pblica al Ordenamiento jurdico, y al control judicial, de manera que no haya

exclusin a ese control. Este principio tambin se le conoce como principio de la

competencia o bloque de la legalidad, y se fundamenta constitucionalmente por

lo que toda actividad que realicen los rganos que ejercen el poder Pblico debe

someterse a la constitucin y a las leyes. Este principio se refiere a la superioridad

de la Constitucin y de la Ley en sentido material; lo cual conlleva al absoluto

sometimiento de la accin administrativa al denominado bloque de la legalidad.

Existe un aspecto muy importante que se debe resaltar, y es que el principio bajo

anlisis no solo comprende a la Constitucin y las leyes formales emanadas del

rgano legislativo, sino tambin las disposiciones, que dictadas por el propio

Poder Ejecutivo, vinculan a la Administracin en su actuacin concreta en virtud

del principio de la jerarqua de las normas.

D. DERECHO Y LIBERTADES FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales constituyen la principal garanta con que cuentan los

ciudadanos de un Estado de derecho. El sistema jurdico y poltico en su conjunto

se orientara hacia el respeto y la promocin de la persona humana, tanto en su

estricta dimensin individual el Estado liberal de derecho o conyugado esta con

la exigencia de solidaridad deriva de la dimensin colectiva de la vida humana es

el Estado de derecho. Estos responden a un sistema de valores y principios de

alcance universal que han de informar todo nuestro ordenamiento jurdico.

 En el Estado de Derecho se reconocen positivamente, garantizan y protegen los

derechos humanos velando por que estos puedan ser ejercidos a cabalidad por sus

titulares.

E. LEGALIDAD DE LAS ACTUACIONES DE LA ADMINISTRACIN Y

CONTROL JUDICIAL

El principio de separacin de funciones juega un papel de vital trascendencia en

la conformacin de la idea del control jurisdiccional de la administracin, dado

que fue concebido como una garanta de la libertad, como una forma de la

contencin del poder por s mismo (mediante el control mutuo e interaccin de

los rganos del estado). Posee por clave de su estructura la contencin del poder,

para lo cual es necesario arbitrar un sistema de pesos, contrapesos, frenos y lmites

recprocos, y de esa manera lograr un balance o equilibrio de poderes en aras de

garantizar la libertad ciudadana. De ese modo, la separacin de funciones se

complementa con la garanta de los derechos a efecto de levantar barreras al poder

arbitrario y absoluto.

En efecto, la coexistencia en el seno del Estado de diversos rganos

independientes entre s y con una funcin especfica es una concepcin filosfica-

jurdica, cuyo substrato ideolgico es el debilitamiento recproco y conjunto de

los gobernantes a efecto de evitar los abusos en el ejercicio del poder. Una de las

consecuencias de ese principio es la separacin e independencia del rgano

jurisdiccional frente a la administracin. En esencia, los tribunales ejercen una

funcin trascendental que incide sobre el ejercicio del poder poltico: controlan a

los gobernantes para que acten dentro de los lmites del derecho, es decir,

aplicando el principio de legalidad.

1.4 ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO

No resulta posible hacer una enunciacin de todos los elementos que engloba el

Estado de Derecho, pero es posible sealar algunos que son considerados esenciales

para una definicin o concepto. Partiendo de la configuracin del Estado y siguiendo

un orden lgico, podemos citar los siguientes:

La constitucin del Estado por medio de la voluntad de la mayora, en base a

principios y procedimientos democrticos.

La organizacin del gobierno del Estado, en base a principios de divisin e

independencia de poderes, que distingue el poder legislativo, ejecutivo y

judicial en la Constitucin.

La sujecin a la ley por quienes ejercen al administracin del Estado y el

sometimiento al derecho de todos los ciudadanos sin distincin alguna.

En reconocimiento en la Constitucin y en las leyes de los derechos humanos

fundamentales y la efectividad de las garantas y principios constitucionales

consagrados.

Garantas procesales bsicas con rango constitucional, entre otras el debido

proceso, la irretroactividad de las leyes penales, la no aplicacin de penas no

previstas en la ley a travs de un rgano judicial independiente e imparcial, el

que nadie puede ser privado de la libertad sin orden de autoridad competente.

1.5 PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO

Robert Summers identifica los siguientes principios:

Todo tipo de derecho tiene que estar autorizado de manera adecuada conforme

a criterios de valides establecidos.

 Los criterios para determinar la valides del derecho deben estar claros y deben

incluir criterios para resolver conflictos entre normas.

Que el derecho aplicado por el Estado sea uniforme, utilizndose por igual a

las autoridades y los ciudadanos.

Que todas las formas de derecho deben ser apropiadas claras y determinadas.

Que el derecho debe tener forma escrita y ser promulgada, publicada y puestas

en conocimiento de sus destinatarios.

Que las normas y sus cambios deben ser generalmente prospectivas y no

retroactivas.

Que las conductas exigidas por el derecho deben estar dentro de lo que puedan

cumplir los destinatarios de la norma.

Que las normas en relacin con una materia no deben modificarse con

frecuencia.

Que los cambios en el derecho deben llevarse a cabo mediante procedimientos

apropiados, por instituciones, autoridad o personas legalmente autorizadas.

Que las distintas formas de derecho deben interpretarse o aplicarse de acuerdo

a mtodos interpretativos uniformes.

Que cualquier solucin, sancin, anulacin o consecuencias jurdicas debe ser

cognoscible antes de ser aplicada.

Que el juez o tribunal se ve obligado a modificar o alejarse de derecho cuando

sea incompatible con el derecho precedente. Sin embargo, este poder debe ser

limitado y excepcional.

Que no pueda imponerse una sancin como resultado de un delito, infraccin,

dao, incumpliendo de contrato, privacin injustificada de un bien jurdico,

accin administrativa ilegitima o cualquier perjuicio jurdicamente relevante

 sin que el perjudicado tenga conocimiento previo de ello y una oportunidad

para impugnar.

Que la presunta vctima y el infractor tengan la oportunidad al menos de

apelar.

Que el sistema y sus instituciones deben ser generalmente accesibles

1.6 EL ESTADO DE DERECHO EN AMRICA

En Amrica, la constitucin tiene un significado propio, desconocido en Europa. Para

ellos representa una etapa en la transformacin multisecular, una conquista realizada

por el esfuerzo popular contra la autoridad tradicional, contra el poder de las clases

privilegiadas; trofeo de lucha y limitacin impuesta al abuso de los fuertes. Mientras

que en Amrica representa el punto de partida de toda evolucin poltico social

republicana, es un fruto de la civilizacin y de cultura cultivados por todos encarnado

en la voluntad real o presunta de los pueblos.

La Constitucin es indispensable para la organizacin poltica y jurdica de la

sociedad, es decir, para la existencia del Estado de Derecho. Dada su generalidad ya

amplitud los principios constitucionales son, ante todo, contornos ticos dentro de las

cuales debe encauzarse la vida del derecho, prcticamente referida a los poderes

ordinarios del gobierno; especialmente al legislativo, que dicta la ley reglamentaria,

y al judicial, que la interpreta y aplica.

No es posible olvidar que este orden jurdico poltico integral, establecido por la

Constitucin, es el marco que determina el mbito de la autoridad gubernativa y que

toda esa autoridad nace de la Constitucin; ni es posible olvidar, tampoco, que la

dignidad del hombre en la convivencia social y los derechos de la personalidad en sus

relaciones con la autoridad dejan, as, de ser una gracia o favor concedido por los
 fuertes a lo dbiles y adquieran consagracin institucional capaz de convertirlos en

libertad inviolable, amparada por toda la sociedad.

1.7 EL ESTADO DE DERECHO Y SU RELACIN CON LA CORRUPCIN

La corrupcin ataca frontalmente los modelos de Estado de Derecho. Es definida

como el uso indebido del poder para obtener beneficios irregulares violando la ley y

afectando la legitimidad de la autoridad y los derechos fundamentales de la persona.

Por lo tanto, la corrupcin afecta al concepto formal de Estado de Derecho. En la

medida que implica una violacin al principio de la legalidad, de acuerdo a este

principio, las autoridades, los funcionarios pblicos y los ciudadanos se encuentran

sometidos a la Constitucin y las leyes del ordenamiento jurdico.

En esta medida, la corrupcin implica que los funcionarios pblicos y determinados

particulares acten fuera de los lmites de la ley buscando satisfacer a travs de medios

ilegales la satisfaccin de un inters privado.

El Plan Nacional de lucha contra la Corrupcin 2012 2016 seala que la corrupcin

es una forma de abuso de poder y violacin sistemtica de la legalidad. Pero la

corrupcin tambin afecta los principios de seguridad jurdica e igualdad ante la ley.

De acuerdo al Tribunal Constituyente la seguridad jurdica implica la predictibidad

de conductas frente a supuesto previamente determinados por el derecho.

Los actos de corrupcin impiden que la administracin pblica acta guiada por

intereses privados ilegales que se producen por un trato que beneficia a una persona

o a un grupo de personas en particular; a la vez que perjudica a otro grupo que no se

beneficia de los servicios pblicos.

La corrupcin no solo afecta el principio de igualdad ante la ley, sino tambin

desnaturaliza el estado sustancial del Estado de Derecho.

2. ESTADO CONSTITUCIONAL

2.1 ESTADO.

Estableciendo un concepto previo, podemos decir que el Estado es una sociedad humana,

asentada de manera permanente en el territorio que le corresponde, sujeta a un poder

soberano que crea, define y aplica un orden jurdico que estructura la sociedad estatal para

obtener el bien pblico temporal de sus componentes.

Muchos autores aseguran que el poder y el gobierno son sinnimos, sin embargo nos

damos cuenta que no es as, para muchos, el poder significa ser ley, ser total, y el gobierno

no lo es as, el gobierno es regido por el pueblo y para el pueblo, pero tomaremos al poder

como un elemento del Estado.

2.2 ELEMENTOS DEL ESTADO.

Pueblo entendemos al compuesto social de los procesos de asociacin en el

emplazamiento cultural y superficial, o el factor bsico de la sociedad, o una

constante universal en el mundo que se caracteriza por las variables histricas. El

principal valor del pueblo est en su universalidad. No habr Estado si no existe

el pueblo y viceversa.

Al Poder lo entendemos como la capacidad o autoridad de dominio, freno

y control a los seres humanos, con objeto de limitar su libertad y reglamentar su

actividad. Este poder puede ser por uso de la fuerza, la coercin, voluntaria, o por

diversas causas, pero en toda relacin social, el poder presupone la existencia de

una subordinacin de orden jerrquico de competencias o cooperacin

 reglamentadas. Toda sociedad, no puede existir sin un poder, absolutamente

necesario para alcanzar todos sus fines propuestos.

El Territorio es el ltimo elemento constitutivo del Estado. Francisco Prez Porra

lo considera como el elemento fsico de primer orden para que surja y se conserve

el Estado, pero agrega "La formacin estatal misma supone un territorio. Sin la

existencia de ste no podr haber Estado".

2.3 SURGIMIENTO Y EVOLUCIN DEL ESTADO MODERNO

LA REVOLUCIN FRANCESA.

Desde el atropello del "El estado soy yo" manifestado como el ms nocivo absolutismo,

el pueblo sinti la negacin total de sus derechos y rotos todos sus principios e ideales, es

ah donde empieza a crecer el resentimiento y surge poco a poco la semilla de la rebelin,

y sta haba de manifestarse con toda su violencia y hacer explosin, para culminar el 14

de Julio de 1789. La revolucin dio paso a nuevas formas, con todas sus naturales e

impropias acciones excesivas cometidas. La mayor aportacin que este levantamiento

dio, fue la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, que se fundament

en la teora de Jean Jacob Rosseau, que escribi en su obra "El Contrato Social."

El ao de 1789 es de primordial importancia en sus manifestaciones, porque los rumbos

sealados cambiaran al mando en sus procedimientos y formas gubernamentales, y

tambin en la nueva concepcin del hombre, que se convirti en ciudadano para ayudar

a los fines del Estado, los fines de un nuevo Estado nacido de la sangre de muchas

personas, de un Estado que surge de las cenizas del despotismo y la crueldad: El Estado

Moderno de Derecho.
El Estado de Derecho, que puso fin al absolutismo , y dio inicio al poder de la Burguesa

entre los siglos XVIII y XIX, produjo un profundo cambio en la humanidad, por

cuanto, aparte de garantizarse los derechos civiles y polticos de todas las personas,

se someti tambin al poder a un derecho vigente, de tal manera que todo acto

o accin estatal est legitimado por una norma, teniendo de esta manera como

fundamento el principio de legalidad.

Sin embargo el Estado de Derecho, surgido inmediatamente despus de la Independencia

de Estados Unidos de Norteamrica de 1783, y de la Revolucin Francesa de 1789, como

estado particularmente burgus, fue gravemente cuestionado al terminar la primera gran

guerra mundial, por no responder al inters de la sociedad, y estar orientado

manifiestamente a mantener los intereses tanto polticos como econmicos de ciertos

grupos sociales, y servir como medio de defensa del orden y el sistema existentes.

Estos cuestionamientos al Estado burgus, dieron origen a corrientes ideolgicas y

movimientos sociales, tales como la doctrina socialistas, la Revolucin mexicana de

1910, la Revolucin Socialista Sovitica de 1917, la Constitucin de Weimar de 1919,

surgiendo dentro de este marco un Estado de Derecho de tipo liberal al que se le denomino

Estado Social de Derecho.

El Estado Social de Derecho, del que por primera vez hablo el poltico alemn Lorenz

von Stein, inicia una reforma a fin de mejorar la calidad de la vida de las clases bajas,

evitando as, en sus palabras, el proceso de las clases que buscan ascender socialmente

Este modelo de Estado, materializado por la constitucin de Weimar de 1919, busco

garantizar los denominados derechos sociales , tales como la asistencia sanitaria,

salud, educacin pblica, trabajo y vivienda dignos, indemnizacin, subsidio familiar,

acceso practico y real a los recursos culturales, asistencia del invlido y del anciano,
defesa del medio ambiente ; mediante su reconocimiento constitucional, procurando de

esta manera disminuir la desigualdad de clases sociales, todo ello fue posible con la

ejecucin de un conjunto de medidas econmicas tales como la redistribucin de la

renta a travs de los impuestos y el gasto pblico, tendindose a la intervencin del

Estado en el mercado y la planificacin de la economa, todo ello en contra de los

principios del liberalismo clsico.

Cabe resaltar que las Constitucin de Weimar, sancionada 11 de noviembre de 1919,

junto a la Constitucin de Mxico de 1917, dieron origen al

denominado constitucionalismo social, que estableci el Estado de bienestar y reconoci

los derechos de los trabajadores.

El Estado Social de Derecho no viene a ser ms que el Estado de Derecho, en cuyo

ordenamiento constitucional, se mantienen los derechos y libertades, individuales, pero

ofrece al mismo tiempo un conjunto de nuevas libertades de carcter

social asegurando adems que el uso de esas libertades sea inequvoco y favorezca a

todos los miembros de la nacin, es decir pone al Estado a favor de los grandes

intereses generales de la sociedad haciendo prevalecer la justicia sobre la ley.

Como consecuencia de este giro, evolutivo de ir de un Estado de Derecho eminentemente

Burgus a un Estado Social de Derecho, naci y evoluciono la tendencia de reconocer a

la Constitucin como norma jurdica , esto en razn de que si bien es cierto

principalmente en Estados Unidos se consideraba, el valor jurdico de la Constitucin,

en Europa durante ms de un siglo desde el nacimiento de las constituciones escritas, se

mantena la idea de que estas eran sobre todo textos poltico, y como tales deban

defenderse polticamente.

Para entender la evolucin del estado debemos tener claros dos conceptos bsicos:
Segn la concepcin ms universalmente aceptada, el ser humano es un ser de individual

de naturaleza social. Como individuo es persona, es decir, es un compuesto inseparable

de materia y espritu. La materialidad le impone necesidades fisiolgicas tales como

comer, vestir, habitar, cohabitar, que deben ser satisfechas de acuerdo a su dimensin

espiritual, es decir, a su racionalidad y a su voluntad. La espiritualidad le plantea

necesidades de conocer, reflexionar, decidir-participar, de solidaridad, estticas, etc. En

este aspecto de la espiritualidad, la discusin en todo caso se centra en si esta

espiritualidad es trascendente o no y en si es de naturaleza distinta o no a la materia.

Todas las corrientes filosficas y polticas, an las materialistas y las individualistas,

estn de acuerdo en que los seres humanos adems de ser individuos, es decir, seres nicos

e indivisibles, son seres sociales, es decir, son seres que para sobrevivir y desarrollarse

como seres humanos necesitan de la cooperacin y del auxilio de los dems seres

humanos. Experiencia histricas recientes permiten afirmar que aun cuando en algunas

ocasiones el ser humano ha logrado sobrevivir sin el auxilio de los dems seres humanos,

(generalmente conviviendo con lobos), tambin es cierto que no ha logrado pasar de un

cierto nivel de animalidad y que no ha logrado desarrollar funciones bsicas tales como el

lenguaje y otras.

Si los seres humanos son seres sociales, esto quiere decir que siempre han existido y

conformado sociedades. El trmino sociedad tiene dos sentidos: uno amplio y otro

estricto.

En sentido amplio el trmino sociedad se aplica a todo conjunto de seres vivientes, en

cuanto a que su agrupacin y grado de organizacin interna se establece tanto parta

conseguir la alimentacin como para defenderse de otros factores (otros seres vivientes o

fenmenos de la naturaleza) que ponen en peligro su sobrevivencia como especie. Si se

quisiera simplificar al mximo, podramos decir que las sociedades no humanas tienen
tres funciones u objetivos bsicos: comer, defenderse y reproducirse a fin de que la

especie contine. El ejemplo clsico de sociedad en este sentido es el de las abejas

constituidas en colmenas y el de las hormigas y su divisin del trabajo al interior de los

hormigueros.

En sentido estricto, sociedad es un trmino que solamente se aplica a las diversas

agrupaciones de seres humanos, que se juntan en cantidades mayores o menores tanto

para la satisfaccin de las necesidades primarias (comer, vestir, reproducirse como

especie), como de necesidades ms complejas relacionadas con su realizacin y

perfeccionamiento como seres humanos y como conjunto.

CARACTERSTICAS DEL ESTADO MODERNO.

Seala Daniel Cabrera Leonardini las caractersticas del Estado Moderno como las

siguientes:

Una cierta entidad territorial. sta se refiere al medio fsico que es necesaria para la

sustentacin del Estado y debe ser una magnitud tal que no convierta en demasiado

pesadas las tareas que el Estado debe afrontar.

Establecimiento de un poder central suficientemente fuerte. Se logra suprimir o reducir

drsticamente a los antiguos poderes feudales, entre ellos el propio poder de la iglesia,

que se vincula a lo que actualmente llamaramos al proyecto de Estado Nacional.

Creacin de una infraestructura administrativa, financiera, militar y diplomtica. Se

desarrolla una burocracia administrativa que trabaja impersonalmente para el Estado.

Burocracia y capacidad financiera se retroalimentan. La obtencin

y administracin de recursos exige personal dedicado por completo a estas tareas. La

diplomacia se convierte en un instrumento indispensable para las relaciones con las dems

entidades estatales que constituyen un sistema en su conjunto.

Consolidacin de la unidad econmica. El Estado debe ser capaz de regular y dirigir

la economa en su propio seno, y con respecto al exterior, implantar un sistema aduanal

y normas precisas que controlen la entrada y salida de bienes.

EVOLUCIN DE LA SOCIEDAD HUMANA Y APARICIN DEL ESTADO

Pero la sociedad humana no siempre ha sido la misma, sino que ha estado y est en

constante evolucin y ha pasado, histricamente hablando, desde dimensiones (tamaos)

pequeos y formas organizativas simples hasta dimensiones ms grandes y con grados

complejos de organizacin interna. As la expresin actual de la sociedad humana no es

la misma que en los orgenes de la humanidad y es evidente que en el futuro asumir

nuevas formas y contenidos.

Por eso es necesario que analicemos, aunque sea breve y panormicamente, cul ha sido

la evolucin histrica de la sociedad humana, cul es su expresin actual y cules son las

tendencias ms probables.

De las sociedades primitivas a la formacin del Estado: Tomando como base

las teoras anteriores, creemos que es posible afirmar que la mayora de los historiadores,

etnlogos, arquelogos y antroplogos estn de acuerdo en que ms all de las diversas

clasificaciones o combinaciones que se puedan hacer, las sociedades humanas de

cualquier parte del planeta han pasado, o estn pasando, por un proceso que va de la horda

en los albores de la humanidad, hasta el Estado Nacin como forma predominante de

organizacin de la sociedad actual, con una tendencia hacia el futuro mediante la creacin

de los Estados-Continente, en vas a la conformacin del Estado-Mundial.

En trminos generales y en materia de evolucin sociocultural se habla genricamente de

dos tipos o clases de sociedades: las sociedades no estatales que cronolgicamente surgen
primero y las sociedades estatales, que surgen despus, en etapas ms avanzadas de la

evolucin social y humana. A su vez cada tipo de sociedad pasa o puede pasar por diversas

formas. Una de las visiones ms aceptadas de este proceso de la evolucin social es el

siguiente: Las sociedades no estatales surgieron en los albores de la humanidad y

subsisten en algunas regiones de frica, de America Latina y el Pacfico. Se caracterizan

porque no estn suficientemente estructuradas, aun cuando s mantienen formas primarias

de cohesin social y de gobierno (de autoridad) y su territorialidad es inestable,

(generalmente son sociedades nmadas) ya que sus formas de produccin son

generalmente la caza, la pesca y la recoleccin de frutas y races. Es decir, generalmente

son sociedades no agrcolas.

Como dice Krader, "Hay que hacer notar que todas stas sociedades tienen alguna forma

de gobierno (es decir, modos de organizar internamente sus asuntos sociales), pero no

todas ellas realizan esa funcion, mediante la forma de gobierno que es el Estado."

Las sociedades estatales son aqullas formas de agrupacin humana que adems de una

organizacin econmica y social, poseen un territorio y una forma de gobierno (de

autoridad) ms complejas y estructuradas.

En otros trminos y siguiendo en esto a Krader, podemos afirmar que para que el Estado

llegue a formarse, los seres humanos han de sentirse impelidas a agruparse saliendo de

las mltiples comunidades dispersas en que han vivido, han de salirse del ambiente local

para entrar juntos en un nuevo tipo de organizacin. El Estado es una de las formas.

Una visin generalmente aceptada de la evolucin de las sociedades estatales es la

siguiente: Otra forma de analizar la evolucin de la sociedad, pero principalmente desde

el punto de vista econmico, es la de Marx y Engels que basados en la teora de Morgan,

explican la evolucin de las sociedad humana a travs de un proceso dialctico de lucha

de clases que va desde la comunidad primitiva (socialismo primitivo), hasta la sociedad

comunista, pasando sucesivamente por la sociedad esclavista, la sociedad feudal, la

sociedad capitalista y la sociedad socialista.

Pero cualquiera sea la hiptesis de que se parta, podemos afirmar que de los diversos tipos

de Estado antes mencionados, muchos de ellos han desaparecido, por ejemplo las

ciudades-Estado que existieron durante la historia antigua y durante el periodo

renacentista. Estos Estados eran, en trminos de tamao y poblacin, pequeos en

comparacin con los imperios persa, romano o chino y se establecieron en torno a una

ciudad, como en el caso de Ur de Caldea, de Atenas en la Grecia antigua, o de Venecia

durante el medioevo y el renacimiento.

Una vez ms Krader: "El Estado no aparece ms que en sociedades y economas grandes

y complejas. En todas las sociedades humanas el gobierno y la poltica son

instrumentos para mantener el orden interno y atender la defensa contra el exterior y

asimismo, son un medio para simbolizar ante s mismos y ante los dems la unidad del

pueblo. El Estado cumple todas esas funciones igual que las cumplen las sociedades sin

Estado, pero el Estado acta tambin en nombre propio y procura consolidar

su soberana identificndose con la sociedad cuyos destinos rige. El Estado no es una cosa

independiente, sino la institucin de una sociedad en la que el poder poltico est

concentrado y monopolizado." Los subrayados son nuestros.

TIPOS DE ESTADO

1. Unitario: Existe un solo ordenamiento jurdico.

2. Federal: Hay una coexistencia de ordenamientos jurdicos:

Provincial o local: Las provincias ejercen el poder que no han delegado a la Nacin; as

pues, se reservan la facultad de dictar leyes de orden administrativo.

 TIPOS DE ESTADO EN LATINOAMERICA

Ms all de los formalismos constitucionales, una vez conquistada la Independencia y

concluidas las luchas internas entre conservadores y liberales que generalmente dieron

como resultado el establecimiento de Estados Liberales, Amrica Latina, no ya desde el

punto de vista jurdico-constitucional, sino desde el punto de vista socio histrico, ha

pasado por cuatro formas de Estado:

En otros trminos, desde la Independencia, salvo algunos intentos de constituir

monarquas imperiales (el caso de Agustn de Iturbide en Mxico por ejemplo), hasta los

das que vivimos han existido cuatro tipos de Estado enmarcados en concepciones

polticas y jurdico-constitucionales diferentes. Estos son:

En el marco del Estado Liberal: El Estado Oligrquico

Desde mediados del Siglo XIX (1850/60) hasta ms o menos 1910 se va estableciendo en

la mayora de Amrica Latina, generalmente como consecuencia del triunfo de las fuerzas

liberales sobre las conservadoras, el Estado Liberal, que en el fondo es un Estado

Oligrquico.

La no-correspondencia entre la prctica poltica y los postulados ideolgicos y jurdico-

constitucionales ser la norma hasta bien entrado el siglo XX. La mayora de los pases

de Amrica Latina- Caribe que se independizan de Espaa contarn con hermosas

declaraciones de principios que configuran Estados Liberales de Derecho donde la

libertad y la promocin del hombre son el centro de la accin del Estado, pero en la

prctica va a ocurrir todo lo contrario.

Es decir, la superacin de la turbulencia social y poltica derivada de las luchas de los

caudillos por el poder despus de la Independencia, genero, en el marco jurdico

constitucional del Estado Liberal, significo el establecimiento de hecho del Estado

Oligrquico.

El Estado Oligrquico: no es otra cosa que la existencia de regmenes donde el poder est

en una oligarqua estabilizada, es decir, donde el poder visible o formal puede estar en un

caudillo, en un militar, o en un presidente en el marco de un sistema representativo, pero

donde realmente el poder est en manos de una oligarqua estabilizada que niega

la democracia.

2.4. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

El trmino de "Estado de derecho" empieza a ser utilizado por la ciencia jurdica y poltica

alemana del siglo pasado para designar una relacin especfica entre la forma poltica

llamada "Estado" y el derecho, relacin que va ms all de un gobierno limitado que

envuelve su actuacin en el ropaje de las normas jurdicas. Lo determinante en el concepto

del Estado de derecho no es que el Estado reglamente mediante preceptos jurdicos la

vida que en l se desarrolla ni que limite sus fines a la realizacin del derecho, sino que

este Estado eleva el derecho a condicin fundamental de su existencia.

En la realidad, el Estado de derecho representa la confluencia de diferentes principios y

postulados filosfico-polticos, de variados movimientos y fuerzas histricos, los cuales

toman cuerpo en un conjunto de estructuras e instituciones que apenas en tiempos

recientes se reconocen como elementos congruentes de un "modelo": el Estado liberal

occidental.

Antecedentes modernos

El perodo que sigue a la primera guerra mundial se caracteriza, de un lado, por

una crtica al Estado legal de Derecho cuyo formulismo le convierte, segn sus crticos,

en un defensor del orden y del sistema de intereses establecidos, de donde surge la

denominacin Estado burgus de Derecho y frente al que se postula un Estado de Derecho

de contenido social. Y, de otro lado, se abre paso a la tendencia de la consideracin de la

Constitucin como una norma verdaderamente jurdica y que, por consiguiente, ha de

estar dotada de las debidas garantas constitucionales, pues un Derecho cuya validez no

pueda postularse ante los tribunales no es un verdadero Derecho. Resultado institucional

de este criterio es el establecimiento de Tribunales constitucionales, primero en Austria

y, ms tarde, en Checoslovaquia y Espaa.

Pero es sobre todo despus de la segunda guerra mundial cuando tales Tribunales se

establecen en varios pases europeos y con ello se consolida lo que podemos denominar

Estado constitucional de Derecho, pues, del mismo modo que no poda hablarse

de propiedad de Estado legal de Derecho ms que cuando exista una jurisdiccin

contencioso-administrativa, tampoco puede hablarse de un Estado constitucional de

Derecho sin una jurisdiccin contencioso-constitucional. Naturalmente, el Estado

constitucional de Derecho adquiere distinta estructura segn las rdenes constitucionales

en cada pas y segn el haz de las competencias de las que disponen sus Tribunales

Constitucionales, pero ello no impide que, desde el punto de vista de la teora del Estado

y de la Constitucin podamos desarrollar un concepto abstracto o, si se quiere, un tipo

ideal de tal configuracin estatal, tipo que, a nuestro juicio, estara integrado por las

siguientes puntos:

La divisin de poderes

A lo largo de toda su historia se ha considerado como uno de los supuestos del Estado de

Derecho la distincin clsica entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. El Estado

Constitucional de Derecho acoge en su estructura este principio de divisin, con las

matizaciones del caso, pero aade a ello tres notas esenciales:

1) Tiene como supuesto esencial de su existencia la divisin primaria y fundamental entre

el poder constituyente y los poderes constituidos, establecida en su da por Sieys como

supuesto del sistema constitucional y segn la cual los poderes constituidos no pueden

invadir la esfera reservada al constituyente. Esta radical divisin de poderes, que afecta a

la raz misma del sistema constitucional, si bien reconocida por la teora, careca de

garantas dado el poder fcticamente absoluto del Parlamento. Pero el Estado

constitucional de Derecho parte del supuesto de que el poder constituyente no slo fund

en su da los poderes constituidos con sus respectivas competencias y lmites de accin,

sino que los fundamenta permanentemente, pues la voluntad y racionalidad subjetivas del

constituyente se objetivaron en su da en la voluntad y racionalidad objetivas de la

Constitucin y, por consiguiente, la custodia de sta es la garanta de la custodia de la

diferenciacin entre ambos poderes.

2) Ya hacia los aos treinta del siglo pasado, Benjamin Constant postul la necesidad de

un cuarto poder polticamente neutral que tuviera la misin de mantener

el equilibrio entre los tres poderes restantes y neutralizar las perturbaciones que pudieran

producirse entre ellos, as como las posibles desviaciones constitucionales. A reserva de

las matizaciones debidas al siglo y medio transcurrido desde Constant a nuestro tiempo,

cabe afirmar que este cuarto poder que Constant investa en el monarca y que actuaba

ms bien con recursos polticos, es ahora investido funcionalmente en una jurisdiccin

constitucional y, orgnicamente, en los Tribunales constitucionales que actuando

con mtodos jurdicos, tienen a su cargo mantener el debido nivel de constitucionalidad

y resolver los conflictos entre los poderes constitucionales del Estado.

3) Dentro del sistema clsico de divisin de poderes, el legislativo posea un poder de

disposicin prcticamente ilimitado sobre la ley, especialmente en aquellos sistemas en

los que no exista o ejerca un derecho de veto por parte del Jefe del Estado. En cambio,
un Estado constitucional de Derecho no admite que las decisiones del Parlamento sean

absolutas, ipso justas, sino que la validez de tales decisiones depende de su concordancia

con la Constitucin. Estado democrtico de Derecho significa, as, un sistema donde la

democracia se ejerce dentro de los lmites fijados por la Constitucin.

Competencia fundamental del Estado y competencia en el Estado

Es tpica del Estado de Derecho en todas sus formas y, por tanto, tambin del Estado legal

de Derecho, la estructuracin del Estado como un sistema de rganos cada uno con sus

correspondientes competencias, entendiendo por competencia un mbito de accin

configurado por el Derecho en el que se comprenden: i) unas funciones a cumplir; ii) las

potestades necesarias para ello, y iii) los lmites y formas del ejrcito de esta potestad.

Tan decisivo es el concepto de competencia para la idea del Estado de Derecho que

algunos autores han dicho crticamente que la perspectiva del Estado de Derecho reduce

el Estado a un sistema de competencias con ignorancia de otras de sus notas esenciales.

Pero como fuere que sea, es caracterstica del Estado constitucional de Derecho no

solamente que se organice como un sistema de competencias -lo que, con una u otra

denominacin es esencial en toda gran organizacin- sino que, para emplear un concepto

de Ermacora, tenga como uno de sus rasgos tpicos la distincin entre la competencia

fundamental del Estado y el sistema de competencias en el Estado. La primera delimita

el mbito entre la esfera en la que lcitamente puede moverse el Estado y la esfera de la

autodeterminacin de los ciudadanos y de la autorregulacin de la sociedad con sus

sistemas econmico, cultural, social sensu stricto, etc. La competencia fundamental no

fija, pues, el mbito de la accin de un rgano o de unos rganos, sino el mbito de accin

permitido a la totalidad o globalidad del Estado con todos sus rganos. Pero dado que la

competencia fundamental se refiere a la globalidad del Estado es el supuesto lgico y

jurdico de todas las competencias en el Estado, de donde se desprende que ningn rgano

de ste podr traspasar los lmites de dicha competencia fundamental.

Tal competencia est implcita y, a veces, explcitamente fijada por la Constitucin y muy

especialmente por su sistema de derechos fundamentales, los cuales, como reconoce la

moderna doctrina, son, de un lado, derechos pblicos subjetivos de los ciudadanos frente

al Estado y, de otro lado, principios objetivos de ordenacin del sistema jurdico-poltico

que deber orientarse en su desarrollo por los valores en ellos definidos.

2.5 LA CONSTITUCIN SOBRE LA LEY

El Estado legal de Derecho identifica el Derecho con la ley o con las normas dictadas en

funcin de una ley. Cierto que frecuentemente se reconoca la significacin jurdica de la

Constitucin, pero sin que se vieran remedios a sus posibles contravenciones por parte de

los poderes pblicos. Slo al Parlamento en cuanto representante de la soberana popular

y en el desarrollo de su funcin legislativa se le consideraba competente para

la interpretacin ltima de la Constitucin, lo que, sin embargo, no evitaba conflictos con

otros poderes que haban de resolverse por la va poltica.

En cambio, el Estado constitucional de Derecho eleva la Constitucin desde el plano

programtico al mundo de las normas jurdicas vinculatorias y, por consiguiente, no slo

acoge el principio de la primaca de la ley in suo ordine sino que lo complementa con el

principio de la supremaca de la Constitucin sobre la ley y, por tanto, sobre todo el

ordenamiento jurdico, con la consiguiente anulacin en la medida que en su conjunto o

en algunos de sus preceptos no se adecue a la norma constitucional. Esta primaca de la

Constitucin sobre la ley se sustenta, en primer lugar, en la doctrina adoptada por Kelsen

y hoy generalmente admitida segn la cual el orden jurdico constituye un sistema

jerrquico que, inicindose en la Constitucin, se extiende por los sucesivos momentos

en el proceso de su creacin a travs de la ley, el reglamento, el acto administrativo, la

sentencia y la ejecucin.

Todos estos actos son sucesivos grados de creacin del Derecho cuyo carcter jurdico

deriva de la Constitucin y cuya validez depende de su adecuacin a ella. Consideradas

las cosas desde la perspectiva de la historia de las ideas, nos encontramos con una

resonancia del principio escolstico de la unidad del orden expresado en la famosa

frmula ad unum derivatur et ad unum reducitur, es decir, en nuestro caso, todo deriva de

la Constitucin y todo ha de legitimarse por su concordancia directa o indirecta con la

Constitucin.

Pero la primaca de la Constitucin sobre la ley no se justifica solamente por la divisin

entre poder constituyente y constituido, ni por unos criterios lgicos u ontolgicos sobre

la estructura del orden jurdico, sino que se justifica tambin por su aportacin a la

seguridad jurdica en un tiempo en el que los principios clsicos de generalidad, discusin

y publicidad no tienen la significacin que tenan en otro tiempo, pues, de un lado, la

generalidad de la ley cede frecuentemente ante la necesidad de las llamadas leyes medida

para objetivos singulares y definidos y, de otro, los requisitos de discusin y publicidad

tienden a perder contenido real como consecuencia de la creciente importancia de las

comisiones en el proceso legislativo y de la de los partidos fuertemente organizados en la

estructura del Parlamento. Bajo estos supuestos se acenta la necesidad de la sumisin de

la accin legislativa a la disciplina de la Constitucin.

La sumisin a la Constitucin de la totalidad de los poderes pblicos

Aparte de la supremaca de la Constitucin sobre la ley a la que por su importancia le

hemos dado tratamiento aparte, es caracterstica del Estado constitucional de Derecho que

todos los poderes pblicos y particularmente los poderes legislativo, ejecutivo y judicial
estn sujetos a la Constitucin, es decir, que acten: i) dentro de los lmites de la

competencia fundamental del Estado sin que puedan invadir la esfera de

autodeterminacin de las personas y la de autorregulacin de la sociedad, y ii) dentro de

los lmites de las competencias especficas que a cada uno de ellos le seala la

Constitucin frente a las competencias atribuidas a los dems rdenes constitucionales.

La justiciabilidad constitucional

Nos toca ahora decir algo sobre las garantas de las mencionadas exigencias del sistema

del Estado constitucional de Derecho. Podemos considerar a tal sistema constitucional

como compuesto de dos partes fundamentales: una, a la que podemos

llamar esttica integrada por las normas constitucionales inmutables, mientras no tenga

lugar una reforma de la Constitucin, es decir, por dos parmetros constitucionales, y

otra, a la que podemos llamar dinmica integrada por las variables posibles que la

Constitucin permite a los distintos rganos del Estado en el ejercicio de sus funciones.

Bajo estos supuestos, la estabilidad del sistema exige un mecanismo de control que

asegure que los poderes pblicos se mantengan dentro de los parmetros constitucionales,

y neutralicen las desviaciones en su funcionamiento haciendo volver las cosas al nivel de

constitucionalidad requerido.

Y dado que nos movemos en el campo jurdico, parece que tal mecanismo de control no

pueda ser otro que una jurisdiccin investida en unos Tribunales que, dentro de las

competencias que le sean atribuidas, entiendan con arreglo a criterios jurdicos y mtodos

judiciales de decisin de la constitucionalidad de los actos del Estado. Podemos afirmar,

en conclusin, que as como el Estado legal de Derecho slo se constituye cuando existe

una jurisdiccin contencioso-administrativa, as el Estado constitucional de Derecho slo

adquiere existencia cuando se establece una jurisdiccin constitucional. De la primera

deca Mayer que era condicin para la transformacin del Derecho administrativo en un
verdadero Derecho o en un Estado de Derecho administrativo bien ordenado; de la

segunda podemos decir que hace del Derecho constitucional un verdadero Derecho

constitucional bien ordenado.

La conexin entre la jurisdiccin constitucional y los rganos encargados de ejercerla

puede tomar distintas formas generadas por el juego de los cuatro criterios

de descentralizacin o centralizacin, y de especializacin o no especializacin de los

Tribunales. Ello puede dar origen a una serie de posibilidades, entre las cuales una mirada

comparativa a los sistemas de distintos pases permite destacar las siguientes:

Jurisdiccin descentralizada y no especializada: cualquier juez o tribunal pueden

entender de la constitucionalidad, sin perjuicio de su apelacin hasta la Corte

Suprema que, en su caso, decide definitivamente. Tal es, con matizaciones que no

son del caso, el sistema organizado de los Estados Unidos y extendido a otros

pases.

2) Jurisdiccin descentralizada y especializada: es el caso de Alemania Federal

donde junto al Tribunal Constitucional Federal, nico competente para juzgar de

la constitucionalidad de los actos en relacin con la Ley Fundamental, pueden

existir Tribunales constitucionales de los Lnder competentes para entender de la

constitucionalidad en relacin con sus propias constituciones y autoridades.

3) Jurisdiccin centralizada y no especializada: slo un Tribunal que normalmente

es la Corte Suprema y, por tanto, no es especficamente constitucional, puede

entender de los litigios constitucionales.

4) Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada: la materia

constitucional se encomienda a una Sala especializada de la Corte Suprema,

sistema frecuentemente seguido y, hasta podramos decir, originario de

Iberoamrica, aunque tambin se extiende a otros pases.

 5) Jurisdiccin especializada y centralizada en un Tribunal nico para todo el pas,

caso, por ejemplo, de Italia y de Espaa.

El mbito de las competencias de un Tribunal Constitucional depende de los

ordenamientos jurdico-polticos de cada pas, pero dado que su funcin es la defensa de

la Constitucin y que sta comprende, para decirlo en trminos clsicos, una parte

dogmtica y una parte orgnica, puede considerarse que sus competencias han de estar

integradas por las siguientes funciones:

i) La defensa de los derechos fundamentales de las personas fsicas y jurdicas en su doble

significado de derechos pblicos subjetivos y de valores objetivos sobre los que se

sustenta el orden constitucional.

ii) El control de la constitucionalidad de las normas con rango de ley y la consiguiente

expulsin del orden jurdico de las que resultasen contrarias a la Constitucin. Dicho

control puede tomar distintas formas: control abstracto cuando se ejerce sobre una ley con

independencia de su aplicacin a un caso sub iudice, y control concreto cuando se plantea

como un incidente judicial con ocasin de un litigio. A estos dos tipos de control hay que

aadir los de control a posteriori o represivo, que tiene lugar cuando la ley es ya vigente,

es decir, ha sido debidamente promulgada, y control a priori o preventivo cuando el

proyecto de ley ha terminado su curso parlamentario y slo falta su promulgacin.

iii) La resolucin de conflictos constitucionales, es decir, los producidos entre los rganos

constitucionales del Estado que coinciden, ms o menos, con los poderes clsicos y, en el

caso de los Estados federales o autonmicos, siempre que se trate de conflictos que

puedan plantearse y resolverse en trminos jurdicos.

En el Estado Constitucional de Derecho, al ser la Constitucin una norma sustantiva

cualitativamente superior y recurrible jurisdiccionalmente, la estabilidad del rgimen

requiere una serie de dispositivos de control para asegurar que tanto los poderes

pblicos como los actos de los particulares se mantengan dentro de los parmetros

constitucionales, e imposibiliten todas las posibles violaciones, en ese sentido sern

vlidos nicamente lo fielmente coherente con la constitucin.

Uno de esos controles es la existencia de una jurisdiccin especializada en materia

constitucional, representada por Tribunales Constitucionales que tienen la capacidad para

decidir la constitucionalidad o no tanto de los actos del Estado como de los particulares,

con ello se puede colegir que el Estado Constitucional de Derecho slo ser tal cuando

se evidencia un conjunto de mecanismos de control de constitucionalidad entre ellos

principalmente una jurisdiccin especializada en materia constitucional, que se encargue

de resolver los conflictos que se presenten entre una norma de menor jerarqua con la

constitucin , o los actos tanto de gobernantes como de gobernados que afecten derechos

reconocidos constitucionalmente haciendo de esta manera al derecho constitucional en un

verdadero derecho y no un simple postulado de principios polticos o de buenas

intenciones.

Por ltimo cabe resaltar que si no se respetan el principio de constitucionalidad y los

pilares fundamentales que lo sustentan, estaremos frente a un Estado con Derecho ms

no frente a un Estado Constitucional de Derecho.

Desarrollo del Estado constitucional de derecho

A partir del pensamiento ilustrado, el trmino Constitucin ha hecho referencia a ciertos

postulados bsicos para ordenar jurdicamente el poder pblico conforme a

la dignidad del hombre. Ahora bien, sus concreciones histricas han sido diversas, al paso

de las transformaciones sociales, polticas y jurdicas (Garca-Pelayo). Hoy consideramos

nuestro modelo de Estado constitucional como la realizacin ms lograda de las ideas de

la Ilustracin; mas sera absurdo pretender que con l se consuma, de una vez por todas,

el proyecto de someter a Derecho las relaciones de poder. Antes bien, la relacin histrica

entre poder y Derecho, constitutiva para ambos, abre en cada momento nuevas tensiones;

los postulados constitucionales han de ser siempre pretendidos.

En sus comienzos, el propsito de sujetar el poder al Derecho y de hacer de ste un orden

general de libertad se concreta, por un lado, en la sustitucin las relaciones estamentales

por un orden social fundado sobre la garanta formal de la libertad, la igualdad y la

propiedad, supuestos derechos naturales de los ciudadanos. Las relaciones sociales eran

reguladas por Leyes generales, a cuya aprobacin concurran los ciudadanos a travs del

rgimen representativo. El poder estatal, que continuaba siendo presupuesto, no deba

intervenir arbitrariamente sobre ellas, y la propia Ley permita someter a control la accin

del Estado que interfiriera en los derechos.

Ahora bien, en su concreto desenvolvimiento histrico y con independencia de la perenne

validez de los principios, estas ideas se articulan al servicio de los intereses de la

burguesa. La Ley es votada por un Parlamento elegido mediante sufragio censitario,

ligado por tanto a la propiedad; los derechos considerados naturales responden a los

intereses econmicos y vitales de la burguesa; la pretendida neutralidad del Estado

desampara a aqullos a los que la libertad deja ms inseguros e indefensos. El libre juego

de las fuerzas sociales produce una sociedad de clases, tendente al conflicto. Cuando ste

se desencaden, el capital renunci a los principios, forzando al Estado para que

asegurara ante todo el orden necesario para el mantenimiento y la acumulacin de los

beneficios; sta es la experiencia que cabe extraer de la imposicin del totalitarismo nazi

o fascista y de los llamados regmenes autoritarios.

De su fracaso surge el Estado constitucional que nos es familiar, cuyo elemento

determinante es el postulado del Estado social. Su sentido es ambivalente, pues supone la

suspensin de aquel conflicto mediante la adaptacin del capitalismo al progreso del

principio democrtico. En efecto, las organizaciones y partidos de raz obrera logran

situarse en condiciones de negociar su integracin poltica a cambio

de prestaciones sociales. Desenmascarada la supuesta neutralidad del Estado liberal

respecto de las relaciones sociales y econmicas, el Estado social interviene en ellas

atendiendo a ciertos criterios de justicia material; asimismo, merced a una poltica

presupuestaria redistribuidora y a la dotacin de servicios pblicos universales, procura

condiciones materiales que permiten a cada uno el disfrute efectivo de los derechos. Todo

ello presupone cierta autonoma del poder poltico. Ahora bien, las Constituciones de

posguerra, al tiempo que permiten poner en pie el Estado social, limitan el poder del

Parlamento, asegurando la pervivencia de elementos bsicos del orden social y

econmico capitalista. Justamente esto determina el desarrollo de las garantas de la

supremaca constitucional (rigidez, jurisdiccin constitucional) en trminos que resultan

ajenos al constitucionalismo decimonnico.

Desde finales de los aos sesenta, el sostenimiento del Estado social se hace

progresivamente incompatible con el incremento de los beneficios del capital. Las

revoluciones de 1968 en Europa y Amrica arrinconan ideolgica y socialmente a

la clase dominante en trminos que inducen alguna suerte de reaccin. Las sucesivas

convulsiones econmicas desde 1973 desembocan en la llamada crisis del Estado social;

determinando el postulado social el sentido del constitucionalismo, sus avatares se

reflejan de modo directo en modificaciones de los postulados del Estado de Derecho y

del Estado democrtico.

La fase que hoy estamos viviendo parece identificarse por la tendencia a superar el Estado

como marco de referencia poltica. La creciente internacionalizacin de las relaciones

econmicas, evidenciada y reforzada con las crisis de los aos setenta, desliga al capital
de las ataduras de los poderes polticos nacionales. Los Estados se quedan sin

instrumentos eficaces para detraer de la economa privada recursos que les permitan

garantizar la procura de los derechos sociales. En las nuevas condiciones, el poder

econmico se considera de nuevo autosuficiente; muy especialmente desde la dcada de

los ochenta, se extiende la deslegitimacin de lo pblico a travs de una nueva

mitificacin del mercado libre y flexible. En contraste con la clsica relacin entre Estado

social y democrtico de Derecho y economa, no se ha consolidado hasta hoy un poder

poltico que contrapese el (des)orden econmico internacional. No lo desmienten los

acontecimientos de los ltimos aos, que han abierto las puertas a nuevas concertaciones

polticas internacionales: tambin aqu prevalecen los intereses del capital financiero.

No obstante, la globalizacin no afecta por igual a todas las relaciones econmicas, y en

particular sus efectos homogeneizadores son desconocidos en los mercados de trabajo; es

un fenmeno especfico de la economa financiera, que se desarrolla a partir de

la quiebra del modelo de Bretton Woods. Por lo dems, el Estado mismo es considerado

como un importante agente de la globalizacin, y en cualquier caso su poder es

profusamente utilizado para sofocar las tensiones y resistencias derivadas de tal proceso.

En definitiva, ste parece, ms que un fenmeno inexorable de superacin del Estado,

una precisa estrategia de acumulacin del capitalismo financiero, que pretende

desarticular el orden social, poltico y jurdico que, en el marco del capitalismo industrial,

contrapesaba el poder del capital.

2.6 EL ROL DEL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

Segn seala Mnica Liliana Barriga Prez, nos encontramos ante los paradigmas del

Estado Liberal (laissez faire) o el Estado de Bienestar (estado paternalista), segn los

cuales, se asume un rol o misin distinta para que desarrolle el Estado, como institucin

que controla o plantea las pautas para el desarrollo del derecho, la economa y la sociedad
dentro de un territorio y una poblacin determinada, teniendo en cuenta las

incertidumbres que se tienen a la hora de escoger o defender un modelo de Estado, que

incluya la estabilidad jurdica y social, que reconozca y proteja los derechos humanos de

todos los ciudadanos y que propenda a un desarrollo econmico provechoso para todos

los sectores socio-culturales, es decir, un modelo incluyente y no excluyente.

Sin embargo, establecer cul es el modelo de Estado adecuado para alcanzar los fines

constitucionales no es tarea fcil, mxime cuando los dos modelos enunciados

anteriormente, representaron momentos histricos diferentes, con necesidades diferentes,

y poco a poco han sido revaluados, y actualmente nos encontramos ante la necesidad de

encontrar o estructurar un nuevo modelo estatal que respete los derechos que los

ciudadanos han conquistado frente al Estado, en los trminos de Ronald Dworkin, e

igualmente genere espacios de interaccin y crecimiento econmico ante una nueva era

de globalizacin y tecnologa.

Ante este escenario, quizs nos damos cuenta que no es fcil encasillar la labor del Estado,

en una tarea de rbitro externo que no se involucra con las necesidades de sus ciudadanos

y que simplemente plantea reglas mnimas de juego, sin importar las condiciones de

igualdad, libertad, capacidades o acceso a bienes y servicios que tienen las personas que

representa. Pero tampoco, aoramos un Estado acaparador, que interviene como actor

principal en todas las reas de la vida jurdica, social y econmica de una sociedad. Siendo

eminente la creacin de una tercera concepcin de modelo estatal, que sin pretender ser

totalmente diferente a las anteriores, en realidad es una hibridacin o armonizacin de los

planteamientos radicales de los dos modelos esbozados anteriormente.

En la actualidad, el rol o la labor del Estado est centrada en la garanta y real disfrute de

los derechos humanos de los ciudadanos, incluyendo derechos de libertad (derechos

civiles) como los derechos a la subsistencia y a la supervivencia (derechos sociales),

acompaado por un desarrollo econmico y social del Estado, cuyas pautas establece

directamente la Constitucin, como norma de normas o marco normativo que irradia todo

el ordenamiento jurdico, lo que se ha denominado Estado Constitucional de

Derecho. Consecuentemente, el Estado genera espacios de dilogo e intervencin activa

de sus ciudadanos e inversin y crecimiento econmico, para garantizar mayor cantidad

y disfrute de derechos, pues de lo contrario se pueden reconocer derechos (carta

constitucional), pero no garantizarlos por falta de voluntad poltica o de recursos

econmicos, lo cual conlleva a una utopa de los derechos fundamentales. En otro

contexto, se puede generar crecimiento econmico, que no es necesariamente sinnimo

de desarrollo, en el entendido de Amartya Sen, pero no se genera espacios de desarrollo

y bienestar para todos, entonces nos preguntamos Crecimiento econmico para qu? O

para quienes?

En este entendido, el desarrollo puede concebirse [] como un proceso de expansin

de las libertades reales de que disfrutan los individuos. El hecho de que centremos la

atencin en las libertades humanas contrasta con las visiones ms estrictas de desarrollo,

como su identificacin con el crecimiento del producto nacional bruto, con el aumento de

las rentas personales, con la industrializacin, con los avances tecnolgicos o con la

modernizacin social. El crecimiento del PNB o de las rentas personales puede ser, desde

luego, un medio muy importante para expandir las libertades de que disfrutan los

miembros de la sociedad. Pero las libertades tambin dependen de otros determinantes,

como las instituciones sociales y econmicas (por ejemplo, los servicios de educacin y

de atencin mdica), as como de los derechos polticos y humanos (entre ellos, la libertad

para participar en debates y escrutinios pblicos). Y es aqu, donde surge el Estado

Constitucional de Derecho, que tiene la gran misin de proteger y garantizar un real

disfrute de los derechos humanos a todos los ciudadanos y, asimismo de armonizar los
intereses econmicos del Estado para generar escenarios de estabilidad jurdica y

econmica donde esos derechos y libertades se puedan materializar.

Pero, como sabemos no existen frmulas mgicas que resuelvan transcendentalmente los

problemas jurdicos, sociales y econmicos que se presentan en un sociedad. Por el

contrario, la historia nos ha demostrado que existen procesos, incorporacin de

determinadas polticas o estructura estatal que van cambiando el rumbo o destino de los

pases. De esta forma, el modelo de Estado Constitucional, per se, no generara los

cambios estructurales deseados de inclusin social, garanta de derechos humanos y

crecimiento econmico, necesita complementarse con otras herramientas o prerrogativas

que le van a permitir desempear adecuadamente su labor. Dichas prerrogativas,

considero que podra centrarse en dos, las cuales son: La democracia y el fortalecimiento

de las instituciones estatales, no sin antes aclarar que podra realizarse una lista ms

extensa, pero para objeto del presente anlisis me centrar nicamente en estas dos.

Tanto la democracia como el fortalecimiento de instituciones estatales son conceptos

ampliamente utilizados, no obstante, su definicin no deja de ser ambigua, por tal razn,

voy a utilizar el siguiente concepto de democracia, como un sistema poltico que implica,

primero, elecciones peridicas, libres y limpias de los representantes a travs del sufragio

universal e igualitario; segundo, la responsabilidad del aparato estatal con respecto al

parlamento electo [] y tercero, las libertades de expresin y de asociacin, as como la

proteccin de los derechos individuales contra la accin arbitraria del estado.

Esta definicin desarrolla diferentes aspectos de la democracia, entre ellos; la

participacin poltica de los ciudadanos, representada en el derecho de elegir y ser

elegidos, la responsabilidad de los funcionarios pblicos por sus acciones u omisiones

que puedan lesionar los intereses pblicos, adems de la existencia de diferentes actores

o partidos polticos que compiten por acceder al poder. Por lo tanto, podra afirmar que
la democracia es un sistema poltico y de gobierno que incluye una pluralidad de intereses

e ideologas representadas por los partidos polticos, en el cual los ciudadanos cumplen

un rol fundamental, pues tienen la doble connotacin de elegir mediante el voto a sus

representantes y de ser elegidos como funcionarios pblicos, sistema que lleva implcito

el respeto a los derechos de los ciudadanos como lmite frente a la accin del Estado,

entre ellos los ms notorios son: el derecho a la igualdad, el acceso de todos los

ciudadanos (incluyendo a las minoras), libertad de informacin, libertad de participacin

y asociacin.

2.7 EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO EN EL PER

Uno de los mayores logros, si es que no es el principal, de la revolucin francesa y de

otros movimientos de similar entidad como la revolucin norteamericana, fue el

reconocimiento de la libertad de la persona. Las afectaciones a esta condicin humana

durante el rgimen absolutista-monrquico conllevaron a que una vez logrado dicho

reconocimiento se limitara la labor del Estado, en lneas generales, a una mera abstencin.

En otras palabras, los individuos son libres y el Estado en rigor debe garantizar dicha

libertad, pero no debe intervenir en el ejercicio de la misma. A diferencia de lo que

ocurrir luego con los derechos econmicos, sociales y culturales, en este contexto al

Estado no se le exiga una participacin activa en el ejercicio de los derechos

fundamentales, sino y sobre todo una labor pasiva. Era evidente entonces que en la

poblacin de aquella poca, an se mantena latente la experiencia de hace algunos aos

atrs, en donde el Estado no haba hecho ms que restringir y hasta desconocer las

libertades fundamentales de la persona a travs de su accionar.

Y es que es de conocimiento general que la experiencia anterior, en donde el Estado tuvo

una actitud ms activa frente a los derechos fundamentales no fue alentadora, por lo que

limitarle dicha potestad pareca ser la salida ms adecuada. De esta manera, se consolida

el Estado liberal de Derecho en occidente sin percatarse, en su momento, de las

consecuencias que ello acarreara en la sociedad.

A medida que pas el tiempo, el Estado liberal, como era de esperarse, entr en crisis. Y

es que las exigencias de un mundo industrializado, en pleno desarrollo, hicieron de la

sociedad un entramado de relaciones mucho ms complejo. La poblacin se percat de

que el slo reconocimiento de la libertad de las personas, acompaado de un rol

abstencionista del Estado, aunque en sentido estricto cumpla un papel de garante de las

libertades fundamentales, no era ya la respuesta a las nuevas circunstancias.

El liberalismo de la poca fue puesto en cuestin y comienza a vislumbrarse una nueva

relacin ciudadano-Estado. De esta manera, se presenta un cambio en la visin del Estado:

pasa de ser considerado como un sujeto del cual defenderse, pues constituye un enemigo

de la autonoma individual, a un elemento decisivo para la liberacin social.

Sin lugar a dudas, el principio de igualdad fue un elemento detonante en este escenario.

El Estado liberal, al reducirse a un reconocimiento de la libertad de los individuos y sin

una actitud ms activa en su ejercicio, suscit que en la realidad social, la desigualdad

que de por s era evidente en la poca se acrecentara. El hecho de que todos sean

igualmente libres, no involucraba necesariamente que todos sean a su vez iguales

socialmente. Contrario a lo que se poda pensar, los ricos continuaron hacindose ms

ricos y los pobres vieron reducirse sus condiciones y calidad de vida. El liberalismo llev,

pues, a una mera igualdad formal que muy poco trascenda al nivel social y econmico

de las personas.
Va a ser, en consecuencia, en este contexto en donde surge la llamada "cuestin social".

Es decir: la bsqueda de la igualdad material en la sociedad y la necesaria existencia de

mecanismos para lograr dicho objetivo. La labor garante que en estas circunstancias

corresponda entonces al Estado no era ya la de mera abstencin. Sin duda, histricamente

los derechos fundamentales se han erigido con el objetivo de tutelar la autonoma

individual frente a injerencias externas, como es principalmente el caso del aparato

estatal. Sin embargo, hoy se le exige adems un compromiso mayor a ste, y es el de crear

las condiciones necesarias para que los individuos puedan lograr aquella ansiada igualdad

material.

A lo dicho hasta aqu habra que aadir el hecho de que los avances tecnolgicos de la

poca hicieron visible adems que no todos los individuos contaban con

los medios suficientes para acceder a ellos, con lo cual corresponda al Estado, y a la

sociedad en su conjunto, el crear los mecanismos para que ello alguna vez llegue a ser

posible. Asimismo, y como se dijo anteriormente, este desarrollo tecnolgico e industrial

de la poca hicieron de la sociedad una realidad mucho ms compleja, en donde el

individuo con la sola arma de su libertad no contaba con muchas probabilidades para

sobrevivir dignamente.

Ahora bien, estas breves consideraciones histricas y doctrinarias posteriormente se

veran reflejadas a nivel normativo, estableciendo as los cimientos de lo que hoy

conocemos como el Estado social. Inclusive ya a fines del siglo XVIII vamos a encontrar

algunas normas que reconocen lo que hoy se denominan "derechos econmicos, sociales

y culturales".

Con la importancia que adquirieron paulatinamente los derechos de participacin

poltica y la reproduccin de la forma democrtica de gobierno en diversos pases del

orbe, aunada a la consolidacin del Estado social antes descrito, surge lo que se denomina
el Estado social y democrtico de Derecho, esto es, un Estado en el que el rol que se le

atribuye es ms activo en aras del libre y pleno ejercicio de los derechos fundamentales,

incluidos los de ndole social, econmica y cultural; y en el que las minoras sern

escuchadas crendose mecanismos para tal efecto, mecanismos que les permitan canalizar

sus demandas y controlar a la mayora, evitando el uso desmedido de la cuota de poder

que se le reconoce a sta.

MODERNIZACIN Y ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

Nuestro pas ha adoptado un nuevo modelo de desarrollo que se basa en el libre

comercio y en la internacionalizacin de la economa como medios para generar riqueza,

aumentar la productividad y mejorar as el nivel de vida de la poblacin. Es decir, la

reforma econmica ha consistido en la apertura de los mercados a la competencia nacional

e internacional, en la desregulacin de amplias reas de la economa, en

la privatizacin de las empresas estatales, en el saneamiento de las finanzas pblicas,

para lograr con ello la estabilidad macroeconmica. En fin, en lo econmico, Per est en

vas de consolidar la vigencia del mercado.

En el mbito poltico, el gobierno ha permitido la modificacin de algunas reglas,

formales e informales, de participacin electoral, de manera tal que el sistema de partidos

se ha hecho un poco ms competitivo. As, en los ltimos aos los partidos de oposicin

han logrado importantes triunfos en alcaldas, el congreso e incluso en los gobiernos

regionales, triunfos que han sido reconocidos, a veces con reticencia, por el partido

oficial. Aunque es evidente que falta mucho por hacer para lograr una slida democracia

en nuestro pas, en estos tiempos ha mejorado la representatividad del sistema poltico y

se ha avanzado en el respeto a los derechos ciudadanos.

En el mbito social, el gobierno es cada vez ms consciente de la importancia de

promover la igualdad de oportunidades y la satisfaccin de las necesidades bsicas de la

poblacin, como educacin, salud y vivienda. Se ha visto que la pobreza es un cncer que

daa a la sociedad en su conjunto y no slo a quienes la padecen directamente. Aunque

los programas existentes son an insuficientes y estn sujetos a manipulacin poltica, el

otorgamiento de subsidios bien aplicados, junto con la participacin de los beneficiarios,

parece avanzar en la direccin correcta, que es la erradicacin de la pobreza.

As, Per muestra su voluntad de acceder a una modernidad fundada en el mercado, la

democracia y la igualdad de oportunidades.

Pero una condicin indispensable para el xito de las reformas que llevarn a Per a la

modernidad plena, es la existencia de un verdadero Estado de derecho. Lamentablemente,

esto todava no se logra por completo respecto de la actualizacin legislativa y la

imparticin de justicia.

En nuestro pas, el orden jurdico y la justicia sufren graves problemas. Para comenzar,

podemos afirmar que no se tiene un conjunto de principios de derecho claro y respetado

por todos. Al contrario, las normas son generalmente desobedecidas tanto por autoridades

como por particulares, lo cual hace que no exista certidumbre en las relaciones sociales.

Las leyes que rigen a la sociedad peruana son en unos casos contradictorias y en otras

obsoletas. Adems, las autoridades las aplican en forma discrecional. Los ciudadanos no

cuentan con medios de defensa eficientes y econmicamente accesibles para todos. Los

conflictos entre particulares se resuelven, por lo general, al margen de las leyes y, si se

llevan ante los tribunales, por lo comn se requiere impugnar las sentencias en segunda e

inclusive tercera instancias, debido a la baja calidad de las primeras instancias. El

Ejecutivo ejerce una influencia impropia y excesiva sobre la administracin de justicia y

sobre el Poder Judicial en general. La Corte Suprema de Justicia no ha podido

desempear plenamente su funcin en el esquema de divisin de poderes, es decir,

controlar la constitucionalidad y la legalidad de los actos de los dems poderes, Incluso

el Tribunal Constitucional se ha encontrado con diversos problemas de ndole poltico

mas que funcional, la ltima eleccin de sus nuevos miembros es un ejemplo claro de

ello, la injerencia poltica desestabiliza a un ente que debe ser autnomo en todo sentido.

Las carencias de nuestro sistema jurdico se manifiestan desde la Constitucin, que es la

Ley Suprema que gobierna al Estado peruano, hasta el ms sencillo contrato mercantil

entre particulares, pasando por leyes y reglamentos que en mltiples ocasiones se

contradicen entre s.

Tenemos una Constitucin que es ms un listado de intenciones que un ordenamiento que

de hecho regule a la sociedad y al Estado. Por ello, existe una notable divergencia entre

las normas constitucionales formales y la prctica de las autoridades: entre el sistema

regional y la realidad del centralismo; o bien, entre la divisin formal y la realidad de un

ejecutivo hegemnico que legisla y juzga como un poder cuasi-fusionado.

En el derecho econmico, subsiste formalmente un Estado interventor, rector de todos los

espacios de la vida econmica -lo cual es reflejo de la fase de desarrollo de sustitucin de

importaciones- junto con la vigencia de los principios liberales de un Estado

mnimo, producto de los imperativos del nuevo contexto internacional. En el derecho

corporativo, la ley consagra formalmente la prohibicin constitucional expresa de los

monopolios privados, al tiempo que se privatizan empresas pblicas sin leyes que

garanticen plenamente la competencia.

La primera Constitucin del Per data del ao 1823; luego en 1826 se aprob la nueva

constitucin denominada vitalicia, por asignar la presidencia de por vida a Simn Bolvar,
y de corta vigencia es reimplantada la constitucin de 1823, la que fue restituida por la

constitucin de 1828, que a su vez fue reemplazada sucesivamente por los textos de 1834,

1839, 1856, 1860 y 1867, esta ltima tambin de corta vigencia. La reestablecida

constitucin de 1860 se mantuvo hasta 1920, ao en que se aprob una nueva

constitucin.

A su vez, esta fue sustituida por la Constitucin de 1933, que se mantuvo vigente con

intervalos dictatoriales hasta 1979, ao en que se aprob un nuevo texto constitucional.

La constitucin poltica de 1993 fue redactada y aprobada por el congreso constituyente

democrtico, elegido como una salida poltica al Golpe de Estado del 5 de abril de 1992,

que lidero el entonces presidente Ing. Alberto Fujimori. Esta constitucin fue ratificada

por el referndum del 31 de octubre de 199 y entro en vigencia el 31 de diciembre de

1993, como podemos ver la Constitucin peruana ha sido modificada innumerables veces,

de acuerdo con la necesidad poltica del momento y las aspiraciones de los distintos

grupos en el poder. De ah que no constituya en realidad un "pacto social inicial", en

el lenguaje contractualista de los filsofos liberales ingleses, sino una amalgama

de proyectos polticos muchas veces irreconciliables.

En un Estado de derecho las leyes y los reglamentos derivan su validez de la Constitucin;

pero si la Ley Suprema no refleja la realidad del pas y tampoco constituye un

ordenamiento jurdico coherente, no se puede esperar que las leyes, en general, y la

imparticin de justicia, en particular, respondan al reto de la modernizacin.

El primer paso para lograr un Estado Constitucional de derecho en el Per es contar con

un diagnstico que permita identificar las reas en las cuales la ausencia de reformas

jurdicas -de las leyes, las instituciones y los procedimientos- ha impedido que el pas

coseche los frutos de las reformas poltica, econmica y social. Se podra argumentar que
el marco jurdico tambin se ha adecuado a las nuevas circunstancias, pero si bien es

cierto que el gobierno ha modificado importantes sectores de la legislacin pesquera,

minera, del transporte o sobre inversin extranjera, el ordenamiento jurdico y su

aplicacin son claramente las reas ms rezagadas en el proceso de modernizacin.

Ms an, a pesar de que se han expedido nuevas y mejores leyes, no ha sido resuelto el

problema de fondo del Estado de derecho en nuestro pas. Para resolverlo necesitaramos

modificar nuestra manera de concebir la legalidad, la relacin entre los individuos y las

formas de interaccin entre la sociedad y el gobierno, de modo que la ley impere por

encima de caprichos, programas polticos o sanas recetas econmicas.

Para describir el rezago en la vigencia del Estado de derecho en el Per, haremos una

contraposicin de los cambios realizados en otros mbitos con el penoso avance de la

reforma jurdica. La discusin se centra en los impedimentos que la ausencia de un

verdadero Estado de derecho plantea para la reforma econmica (vigencia del mercado),

la reforma poltica (vigencia de la democracia) y la reforma social (vigencia de la

igualdad).

CONCLUSIONES

Ante todo lo expuesto, consideramos que el Estado Constitucional de Derecho, es un

modelo indicado para afrontar los retos que presentan los Estados Modernos, como el

nuestro, los cuales se encuentran en la encrucijada del reconocimiento constitucional de

los derechos humanos, el crecimiento econmico, el desarrollo socio-cultural, la

globalizacin y la tecnologa, y garantizar el real disfrute de los derechos civiles, polticos

y sociales de todos los ciudadanos parte de una misma sociedad. Pues si bien, la tarea no

es fcil, uno de los objetivos o fines del Estado Constitucional es crear espacios de
inclusin y armonizacin de los intereses contrapuestos presentes en una sociedad, as,

como garantizar la proteccin efectiva de los derechos fundamentales de todos los

ciudadanos.

Este modelo estatal es acorde con el concepto de desarrollo de libertades desarrollado por

Amartya Sen, segn el cual, el crecimiento y desarrollo econmico no puede estar medido

nicamente por el incremento del Producto Nacional Bruto o el aumento en las rentas

personales, sino que debe incluirse otros factores determinantes que influyen en los

grados o capacidad de libertad que tienen los miembros de una comunidad, como son; las

instituciones sociales y econmicas y el disfrute de los derechos humanos. Escenario en

el cual, el PNB y las rentas individuales son uno de los medios para expandir libertades

de los ciudadanos, pero no los nicos ni determinantes.

Adicionalmente, para el desarrollo de un modelo de Estado Constitucional de Derecho se

necesitan dos prerrequisitos, como son: primero, la democracia, entendida como el

sistema poltico que permite el desarrollo del rol dual de los ciudadanos, elegir y ser

elegido, y adems promueve y respeta los derechos humanos como lmite frente a las

acciones del Estado. Segundo, el fortalecimiento de las instituciones estatales, concebida

como la capacidad del Estado para desarrollar polticas pblicas, garantizar los derechos

de los ciudadanos y hacer cumplir el ordenamiento jurdico, pues de lo contrario cuando

se rompe la armona entre las diferentes ramas del poder, se genera un debilitamiento

institucional sensible a los problemas de corrupcin y exceso de burocracia estatal.

BIBLIOGRAFA:
Daniel Cabrera Leonardini, Abogado, Profesor de la PUCP y miembro del Instituto de

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