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UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO

VILLARREAL

ESCUELA UNIVERSITARIA DE POST GRADO

PLAN DE TESIS

LA FLAGRANCIA DELICTIVA Y VULNERACION DE DERECHOS


FUNDAMENTALES. LIMA 2016-2017

PRESENTADO POR:
DORIS ESTELA JACINTO REYES

PARA OPTAR EL GRADO ACADMICO DE:


DOCTOR EN DERECHO

LIMA PER
2017

1
INDICE

PLAN DE TESIS
Ttulo......4

Autor...4

Lugar que se desarrolla el trabajo...4

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1. SITUACIN PROBLEMTICA..5
1.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA...8
1.2.1. PRINCIPAL.....8
1.2.2. ESPECIFICO...8
1.3. JUSTIFICACIN. 8
1.4. OBJETIVOS..9
1.4.1. OBJETIVO GENERAL...9
1.4.2. OBJETIVO ESPECIFICO...9

CAPITULO II
MARCO TERICO
2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN..11
2.2. BASES TERICAS14
2.3. DEFINICIN DE TRMINOS...47

CAPITULO III
HIPOTESIS Y VARIABLES

3.3. HIPTESIS.49
3.3.1. HIPTESIS PRINCIPAL..49
3.3.2. HIPTESIS SECUNDARIA.49
3.2. VARIABLES...50
3.2.1. VARIABLE INDEPENDIENTE...50
3.2.2. VARIABLE DEPENDIENTE,..50

2
3.3. OPERACIONALIZACIN DE VARIABLES...51
3.4. MATRIZ DE CONSISTENCIA..52

CAPITULO IV
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
4.1. TIPIFICACIN Y DISEO DE LA INVESTIGACIN...53
4.2. UNIDAD DE ANLISIS53
4.3. POBLACIN DE ESTUDIO..54
4.4. TAMAO DE LA MUESTRA...54
4.5. SELECCIN DE LA MUESTRA...55
4.6. TCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN DE LA MUESTRA .55
4.7. ANLISIS E INTERPRETACIN DE LA INFORMACIN..56

CAPITULO V
ASPECTOS ADMINISTRATIVOS
5.1. CRONOGRAMA DE LA INVESTIGACIN...58
5.2. PRESUPUESTO DE LA INVESTIGACIN59

REFERENCIA BIBLIOGRFICA.....61

ANEXOS.....64
1. ESQUEMA PROVISIONAL DEL INFORME FINAL..64
2. FORMATO DE ENCUESTA..68
3. FORMATO DE ENTREVISTA..70

3
Ttulo

LA FLAGRANCIA DELICTIVA Y VULNERACION DE DERECHOS


FUNDAMENTALES. LIMA. 2016-2017

Autor

DORIS ESTELA JACINTO REYES

Lugar que se desarrolla el trabajo

DEPARTAMENTO DE LIMA

4
CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1. Situacin problemtica

Uno de los temas ms controversiales del derecho, es la situacin de


flagrancia, institucin donde estn inmersos diferentes conceptos, como seala
Monserrat (2001) la apariencia delictiva, el ttulo de imputacin, lo constituye en
estos casos el sorprendimiento en flagrancia, es decir, la percepcin sensorial
directa de la comisin del delito por un tercero, existiendo adems inmediatez
temporal y personal. El peligro o necesidad de intervencin se traduce en impedir
que prosiga la lesin del bien jurdico y en aquellas circunstancias que en el caso
concreto fundamenten racionalmente la presuncin de que el imputado tratar de
sustraerse a la justicia. (p, 137)

Si bien es cierto que la institucin de la flagrancia, como supuesto de


habilitacin de detencin policial sin mandato judicial, es de antigua data, tambin
es cierto que no haba sido objeto de definicin por parte del legislador sino hasta
que se promulg el Cdigo Procesal Penal de 1991, empero la norma referida a la
flagrancia delictiva (artculo 370) no tuvo vigencia. La Constitucin Poltica del
Per de 1993, alude a la flagrancia en los siguientes trminos: artculo 2, apartado
24 f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez
o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser
puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas
o en el trmino de la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas. () Con fecha 28 de enero de 2003, se
promulg la Ley 27934 Ley que regula la intervencin de la polica y el
Ministerio Pblico en la investigacin preliminar del delito, la cual en su artculo
4 brindaba un concepto de flagrancia. Posteriormente, el Cdigo Procesal Penal
2004 en su artculo 259, texto original, nos brindaba un concepto de cmo
entender la flagrancia, el cual ha sido materia de continuas modificaciones.

Lo modificado por el artculo 1 de la ley N 29372, publicado el 09 de


junio del ao 2009, la misma que entro en vigencia en todo el pas el 1 de julio del

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ao 2009, referente a la detencin en flagrancia. introduciendo algunos supuestos
de urgencia como excepcin a la detencin por mandato judicial, se faculta a la
polica a detener al Autor del hecho punible dentro de las 24 horas de su
perpetracin, cuando ha huido y ha sido identificado inmediatamente por el
agraviado, o por cualquier otra persona que haya presenciado el hecho, o por
medio audio visual o anlogo de registro de imgenes, o cuando es encontrado
dentro del mismo plazo despus de la perpetracin del hecho punible con efectos
del mismo o con instrumentos que hubiesen sido empleados para cometerlo o
con seales en s mismo o en su vestido que indiquen su posible autora o
participacin.

Esta modificacin ha desnaturalizado la figura de flagrancia ya que ha


introducido supuestos que no constituyen flagrancia, si no ms propiamente
criterios de urgencia, en violacin de la norma constitucional prevista en el Art.
2, numeral 24, literal F, de la Constitucin Poltica que nicamente autoriza a la
polica a detener en flagrancia.

Es necesario precisar que al dictarse el Decreto Legislativo N 983, que


modifica los trminos del Art. 259 del C.P.P., el legislador no ha tomado en cuenta
el concepto de flagrancia delineado por el Tribunal Constitucional en reiterados
pronunciamientos jurisprudenciales, en los que el tribunal concluye que para que
exista flagrancia en la comisin de un delito, necesariamente debe tratarse de
cualquiera de los siguientes supuestos:

a.- La inmediatez temporal, que el delito se haya cometido o se est


cometiendo momentos antes.
b.- la inmediatez personal, que el agente se encuentre en el lugar de los
hechos, en el momento de la comisin del delito y est relacionado con el objeto
o los instrumentos del delito.

En el caso de la flagrancia se aluda al hecho de que el agente es


descubierto en el preciso momento de perpetrar el hecho punible, mientras que en
la cuasi flagrancia el autor es aprehendido inmediatamente despus de la
realizacin del acto punible, tras haber huido y ser perseguido por la polica o

6
cuando es sorprendido con objetos o huellas que evidencien que acaba de
perpetrarlo. En estas condiciones la conviccin del agente policial o del particular
interviniente respecto a la autora o participacin del intervenido en la comisin
del delito, es indudable o por lo menos altamente probable por lo que se presentan
los presupuestos para la detencin hasta que el Juez o Fiscal, en su caso, determine
la procedencia o continuacin de la misma.

En este orden de ideas, la inmediatez o simultaneidad es la nota


fundamental que define la naturaleza de la flagrancia y la cuasi flagrancia. En tal
sentido el lapso de 24 horas introducido por la norma modificadora, desnaturaliza
la esencia de esta institucin. Facultar a la polica a detener a la persona dentro de
las 24 horas de ocurrido el hecho con la sola sindicacin del agraviado o de un
testigo, ya no presenta ese nivel de conviccin que justifica la detencin y puede
prestarse a graves abusos en detrimento de la libertad de los ciudadanos. Si
existiera un registro audiovisual o anlogo en la que aparezca el agente, aunado a
la versin del agraviado y de los testigos, nada impide solicitar su detencin
preliminar judicial con arreglo al Art. 261 del cdigo. Salvo los casos en el que no
se puede identificar de inmediato al presunto agente, en cuyo caso la polica podr
intervenirlo para practicar las diligencias de identificacin policial y registro
personal, llegando incluso a la retencin, lapso en el cual ya se puede gestionar
la detencin judicial. De este modo se salvara la vigencia del orden jurdico y
respeto de los derechos fundamentales, evitndose arbitrariedades que
contribuyen a deslegitimacin de la misma.

Resulta lamentable que la redaccin del texto modificado incurra en


incorrecciones como cuando se refiere al autor del hecho punible utiliza la
redundancia sujeto agente, o cuando en el literal b, seala que existira
flagrancia cuando el agente es encontrado dentro de las 24 horas con seales en
s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el
hecho delictuoso, frmula que carece de la precisin debida y puede prestarse a
la perpetracin de graves abusos.

1.2. Formulacin del problema

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1.2.1. Principal

Es posible estudiar la flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal


penal, que autoriza a travs de normas modificadoras, la detencin por parte
de la polica nacional del Per hasta las 24 horas de ocurrido el hecho con
la sola sindicacin del agraviado o de un testigo, a fin de determinar la
vulneracin del derecho fundamental a la libertad del detenido?.

1.2.2. Especifico

Es posible establecer que el Tribunal Constitucional, declare sin efecto el


Decreto Legislativo N 983 que modifica la frmula penal del artculo 259
del cdigo procesal penal y el Decreto Legislativo N 989 que modifica la
frmula del artculo 4 de la Ley 27934, por ser inconstitucional?

1.3. Justificacin

La presente investigacin se justifica al tratarse de un problema de investigacin


Jurdico Social, que parte de hechos que surgen en nuestra realidad y que
necesitan ser resueltos, En la Constitucin Poltica del Estado, se plasma el
derecho que toda persona tiene a la libertad ambulatoria. Como todo derecho, su
ejercicio encuentra sus lmites ah donde el inters comn lo exige.

As, al derecho que todos tenemos a la libertad se opone la posibilidad de ser


detenido nicamente en dos supuestos: por mandato judicial escrito y debidamente
motivado; y en caso de delito flagrante por las autoridades policiales, siempre que
rena los requisitos de inmediatez y temporalidad invocados por el Tribunal
Constitucional-. Cualquier otra hiptesis, que no sea la privacin de libertad como
pena impuesta en una sentencia condenatoria, deviene en inconstitucionalidad y,
por ende, queda expedito el camino para interponer una accin de garanta
constitucional, de acuerdo a lo establecido en el artculo 25.7 del Cdigo Procesal
Constitucional.

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a. Su Inters: Nos remarcamos al inters del conocimiento de la Flagrancia
delictiva.
b. La conveniencia: Es conveniente por ser un tema vulneratorio a los derechos
fundamentales de los presuntos culpables.
c. Oportunidad: En esta Investigacin el problema presentado resulta
oportuno, al saber que nos enmarcamos de un problema latente en nuestra
realidad.
d. La utilidad: La elaboracin y ejecucin del presente proyecto de
investigacin jurdica social, permitir al Tribunal Constitucional esclarecer
el significado y la aplicacin de la Flagrancia delictiva.
e. Trascendencia Jurdica: La presente investigacin reviste especial
importancia, ya que conforme se ha enunciado, se busca dejar sin efecto la
detencin por flagrancia hasta las 24 horas.

1.4. Objetivos

1.4.1. Objetivo General

Estudiar y analizar la flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal penal,


que autoriza a travs de normas modificadoras, la detencin por parte de la
polica nacional del Per hasta las 24 horas de ocurrido el hecho con la sola
sindicacin del agraviado o de un testigo, a fin de determinar la vulneracin
del derecho fundamental a la libertad del detenido.

1.4.2. Objetivo Especifico

Establecer que el Tribunal Constitucional, declare sin efecto el Decreto


Legislativo N 983 que modifica la frmula penal del artculo 259 del
cdigo procesal penal y el Decreto Legislativo N 989 que modifica la
frmula del artculo 4 de la Ley 27934, por ser inconstitucional.

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CAPITULO II

MARCO TERICO

2.1. Antecedentes de la Investigacin

Antecedentes internacionales

Paredes (2011) en la tesis titulada Flagrancia en el delito de tenencia ilegal


de armas de fuego de uso civil hasta su calificacin en la audiencia de calificacin
de flagrancia, de la Facultad de Jurisprudencia. Quito concluye: 1. La
intencionalidad correctiva Estatal ha llevado a los legisladores y dems actores de
la poltica nacional, a incentivar la creacin de tipos penales preventivos, capaces
de manejar la crepitante inseguridad ciudadana a travs de la emisin de normativas
que en su esfuerzo, aparentemente bien elaborado, dejan de lado el contexto jurdico
integral que cobija a toda la produccin normativa general. 2. El Ejecutivo al
suscribir el Acuerdo Interministerial No. 001 de fecha de 30 de junio del 2009,
donde se transfieren las potestades de control y regulacin del Comando Conjunto
de las Fuerzas Armadas a la Polica Nacional, adems de prohibir el porte de todas
las armas dentro de las categoras establecidas como de uso civil a nivel nacional,
la cual justifica la tipificacin de la mera tenencia de arma de fuego de uso civil, su
nacimiento, desarrollo, consumacin, y tratamiento prctico al momento de
calificar su flagrancia, incidiendo que en la legislacin chilena hayan sido
confundidos o asimilados de formas desproporcionadas respecto a la lesin del bien
jurdico afectado.

Monge (2012) en la tesis titulada La Constitucionalidad del Procedimiento


Penal de Flagrancia presentada en la Facultad de derecho de la Universidad de
Costa Rica, concluye: 1. La existencia de un trmite especial para los delitos
presuntamente cometidos en flagrancia, no es del todo nueva en nuestro pas, sino
que ya haba sido aplicada una figura similar durante los ltimos aos de vigencia
del Cdigo de Procedimientos Penales de 1973, concretamente entre los aos 1993
y 1997, por medio de la aplicacin de la citacin directa para el juzgamiento de

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flagrancias. Este trmite diferenciado cay en desuso con el cambio de modelo
procesal, al entrar en vigencia del Cdigo Procesal Penal de 1998. 2. En el estudio
acerca del derecho comparado, queda de manifiesto que existe el concepto de
flagrancia en otras latitudes, siempre en trminos similares al concepto que
contempla el Cdigo Procesal Penal de Costa Rica. Sin embargo, las consecuencias
que se desprenden a nivel del proceso son diferentes en cada pas, dependiendo del
sistema imperante inquisitivo, acusatorio o mixto y de la mayor o menor
presencia de criterios de peligrosidad a la hora de elaborar las regulaciones
procesales penales en cada uno de ellos. 3. El procedimiento de flagrancia presenta
una serie de particularidades que lo distinguen del trmite ordinario, y de otros
procesos especiales existentes en el Cdigo Procesal Penal actualmente. Su
principal contraste con la tramitacin ordinaria radica en la supresin de las etapas
preparatoria e intermedia, aunque se mantienen algunos actos procesales que,
normalmente, se llevan a cabo en dichas etapas, como la conciliacin y el uso de
medidas alternativas.

Antecedentes nacionales.

Poma (2013) en la tesis titulada Individualizacin judicial de la pena y su


relacin con la libertad y el debido proceso a la luz de la jurisprudencia en materia
penal en las salas penales para reos en crcel del distrito judicial de Lima. Tesis
para optar el Grado Acadmico de Magster en Derecho con mencin en Ciencias
Penales, en la UNMSM, concluye: 1. Del anlisis del artculo 45: Del total de
procesados sentenciados, solo al 43.49% se les consider sus carencias sociales y
econmicas que pudieron influir para la comisin del delito. Asimismo, solo al
32.14% se le consider su grado o nivel cultural al momento de determinar la pena.
580 Para la determinacin de la pena de los sentenciados, solo al 2.62% se valor
el criterio referido a las costumbres del procesado. Asimismo, solo en cuatro casos
se tuvo en consideracin los intereses de la vctima o de su familia, el cual
represente un 0.21% del total de procesados. 2. Los Magistrados de las Salas
Penales de la Corte Superior de Justicia de Lima, en su mayora, no valora los
criterios establecidos en los artculos 45, 46, 46-B y 46-C del Cdigo Penal al
momento de determinar el quantum de la pena. 3.- En la mayora de las sentencias
emitidas durante los 2009, 2010 y 2011 (enero a junio) por los Magistrados de las
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Salas Penales de la Corte Superior de Justicia de Lima se ha vulnerado el derecho
al debido proceso de los sentenciados, ya que sus sentencia son han sido
debidamente motivadas ni fundamentadas en el extremo referido al quantum de la
pena. 4. Los artculos 45, 46, 46-B y 46-C del Cdigo Penal referidos a la
determinacin judicial de la pena fijan los lmites de sta al momento de su
evaluacin. En consecuencia, es recomendable que los Seores Magistrados que
integran las Salas Penales de la Corte Superior de Justicia de Lima al emitir una
resolucin judicial motiven y fundamenten el quantum de la pena que imponen, sin
la necesidad de requerir un marco normativo, con la finalidad de expresar con
claridad el razonamiento llevado a cabo para determinar la pena.

Arcibia (2011) en la investigacin titulada: La Flagrancia en el nuevo


Procesal Penal Investigacin de la USMP, concluye: 1. La libertad de una persona
es un derecho constitucional y como tal protegido incluso por normas
internacionales, por ello cualquier restriccin a ella exige una actuacin acorde con
la ley. 2. La detencin constitucional de flagrancia faculta a la polica en funcin a
detener a una persona cuando se manifiesta alguno de los cuatro estados de
flagrancia que prev la nueva ley procesal. 3. Ello exige un anlisis inmediato de la
autoridad policial y fiscal si estuviere presente- de la situacin fctica para
proceder a dicha detencin, bajo los principios de inmediatez y temporalidad,
principalmente; cuidando, asimismo, de los elementos de prueba existentes y que
se incauten. 4. De acuerdo a la ley procesal y en el mismo orden sealado en el
artculo 259 del Cdigo Procesal Penal en su actual redaccin, existen cuatro
estados de flagrancia: a) flagrancia propiamente dicha; b) cuasi flagrancia; c)
presuncin de flagrancia por sindicacin, que puede ser por sindicacin directa del
agraviado o testigo, o por medio audiovisual; y d) presuncin legal de flagrancia.
De los cuales merece mayor atencin, sobre todo cuando se trata de la tercera de las
mencionadas, en especial cuando se trata de sindicacin directa del agraviado o
testigo. 5. El derecho comparado nos permite tener una visin ms amplia sobre
esta institucin procesal y reflexionar sobre las posibilidades de mejora de nuestro
texto procesal.

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2.2. BASES TERICAS

2.2.1. Flagrancia delictiva

2.2.1.1. Antecedentes.

2.2.1.1.1. Antecedentes histricos.

Seala Angulo (2002) que la palabra flagrante proviene del latn flagrans,
flagrantis, participio activo de flagare: arder. Como adjetivo, la palabra flagrante
define a lo que se est ejecutando actualmente. En flagrante: es un modo
adverbial que significa en el mismo acto de estarse cometiendo un delito y
equivale a in fraganti. La locucin in crimine de la que deviene el uso actual
de infraganti, resulta antigua, pues ya figuraba en el ao 533 en el Cdigo de
Justiniano. (p, 34)

En Espaa aparece el registro de la palabra flagrante en el ao 1444.


Modernamente, se habla de flagrante delito o delito flagrante o simplemente de
flagrancia y; as nada ms, se comprende la alusin al delito que se est
ejecutando en el momento que resulta sorprendido el autor. (Angulo, 2002: 34)

En el Per, nos dice, Hurtado (2008), que la dureza del sistema punitivo
colonial, tuvo ecos posteriores durante la poca republicana. Primero,
sealemos el proyecto de Cdigo penal de Lorenzo de Vidaurre (1828). l
sealaba por ejemplo, la pena de muerte para el parricida, y ordenaba:
pngasele una gorra que anuncie su crimen y al pecho colgado el retrato de la
persona que asesin. Luego, recordemos que el Cdigo penal de Santa Cruz,
vigente brevemente en el Estado Norperuano de la Confederacin Per-
boliviana, estatua que la pena de muerte sera infligida fusilando al reo sin
mortificacin previa de su persona (art. 51) y remita al Cdigo de
procedimientos judiciales respecto a su ejecucin. El reo deba ser conducido al
suplicio atadas las manos, vestido de tnica blanca y una soga de esparto al
cuello (art. 920). Si se trataba de un asesino, parricida o traidor llevara, adems,
los pies descalzos, la cabeza descubierta y sin cabellos. Los dos primeros
vestiran tnica blanca con mangas encarnadas y el ltimo, llevara en la espalda
un cartel en que con grandes letras se anuncie su delito de traidor (art. 921).

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En los siglos XVIII y XIX, con la influencia de la revolucin francesa, se
proclama la idea de justicia y de igualdad para todos y se afirma un poder judicial
autnomo para su administracin. Ya no existe un enfrentamiento directo entre
el gobernante o soberano con el delincuente y se inicia la etapa del sistema
policial, quienes se encargarn de la determinacin de la privacin de la libertad
como la pena por excelencia.

La polica, se va a encargar del control y vigilancia sobre la poblacin. Pues, si


bien, el historial de la Institucin Policial podra remontarse hasta la poca de
los incas; es en la etapa republicana donde comienza a perfilarse como una
entidad con misin y funciones propias. Los primeros Cuerpos de Polica
aparecen formando parte de las Fuerzas Armadas, en el perodo de 1825 a 1839.
Los serenos y vigilantes tienen en esta etapa a su cargo funciones de polica.

El 20 de Enero de 1827 se cre el Primer Reglamento de Polica, durante el


gobierno del Mariscal Don Andrs de Santa Cruz Calaumana (Presidente del
Quinto Consejo de Gobierno de la Repblica Peruana). Posteriormente, la
Convencin Nacional elabor la Constitucin de 1856 de corte liberal, con la
tesis abolicionista y as en el artculo 16, se declar que la vida humana es
inviolable; la ley no podr imponer pena de muerte (Basadre, 1968:14). Esta
Constitucin fue reformada por el Congreso de 1858. Una de las polmicas ms
interesantes fue la referente a la pena de muerte. Se ratific su eliminacin.

Posteriormente nace el Cdigo de enjuiciamiento penal de 1863 estableca que


el juez del crimen investigaba el delito y dictaba la sentencia la cual poda ser
apelada ante la Sala del Crimen de la Corte Superior. El procedimiento era
escrito y las penas taxativamente sealadas en el Cdigo Penal.

Esta ordenacin fue reemplazada en 1920 con el Cdigo de Procedimientos en


Materia Criminal, que introdujo sustanciales reformas estableciendo la divisin
del proceso en dos etapas; una consistente en investigar el delito y la segunda en
sancionar al delincuente, mediante el juicio oral.

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2.2.1.1.2. Antecedentes normativos y jurisprudenciales.

Los antecedentes normativos y jurisprudenciales de la flagrancia, se


desarrollaron de la siguiente manera:

1. El Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 no defina ningn concepto de


flagrancia. Este primer acercamiento al concepto de flagrancia se realiza con el
Decreto Legislativo638 que aprob el Cdigo Procesal Penal de 1991 (art. 106,
inc. 8) al sealar que: Hay flagrancia cuando la comisin del delito es actual y
en esa circunstancia su autor es descubierto. Asimismo, si el agente es
perseguido y detenido inmediatamente despus de haber cometido el delito, o es
sorprendido con objetos o huellas que revelan que viene de ejecutarlo.

Este artculo no entro en vigencia, tal como sucedi con parte de este texto
normativo.

2. El Tribunal Constitucional, en una de sus primeras sentencias publicadas el


10 de setiembre de 1998, recada en el EXP. N 975-96-HC/TC, caso JOSE
LUIS REYNOSO CHIRINOS, seal en cuanto a la detencin en caso de
flagrante delito: () la persona slo puede ser detenida por orden escrita y
motivada del Juez o por la autoridad policial en caso de flagrante delito; vale
decir, por evidencias en el momento mismo de la comisin del hecho delictuoso
o posterior a tal acto cuando subsisten evidencias del delito; esta precisin
jurdica se realiza en virtud que la Constitucin Poltica prescribe "en caso de
flagrante delito", no necesariamente in fragante, es decir, en el momento mismo
de la produccin del evento. Lo contrario significara que aun existiendo notorias
evidencias del hecho punible, despus de la perpetracin, el presunto
responsable goce an de libertad; y, adems, desde luego, para la detencin debe
existir nexo de causalidad entre el delito y la conducta del supuesto infractor
quien jurdicamente es inocente hasta que se pronuncie sentencia sobre su
responsabilidad. ()

3. Posteriormente, y en ese mismo ao de 1998, es el propio Tribunal


Constitucional, quien seala en la sentencia 818-98-HC/TC, un primer concepto
de flagrancia, la cual recojo literalmente: Se est ante un caso de (flagrante
delito) cuando se interviene u observa (a una persona) en el mismo momento de
(la) perpetracin (del delito) o cuando posteriormente a ella, antes del

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vencimiento del plazo de prescripcin, existen hechos o pruebas evidentes,
sustentados en la tcnica o la ciencia, que demuestren la produccin del delito.
Aspecto diferente es pronunciarse por la culpabilidad del detenido, que
solamente se expresa mediante sentencia judicial (lo subrayado es nuestro).
(Primera interpretacin).

4. En el ao 2001, el Tribunal Constitucional restringe el concepto de flagrante


delito, en su sentencia 125-2001-HC/TC, al sealar que "la flagrancia supone la
aprehensin del autor del hecho delictivo en el preciso momento de la comisin
del mismo". (Segunda interpretacin).

5. En el ao 2003 se expide la Ley N. 27934, Ley que regula la Intervencin de


la Polica y el Ministerio Pblico en la Investigacin Preliminar del Delito, en su
artculo 4 y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp.
9724-2005-PHC/TC, sealan que para configurar la flagrancia, se requiere de
inmediatez temporal, que implica que el delito se est cometiendo o que se haya
cometido instantes antes; de inmediatez personal, que importa que el presunto
delincuente se encuentre en dicho momento en el lugar de los hechos y con los
instrumentos del delito, y que ello suponga una prueba evidente de su
participacin en el hecho delictivo;

6. Un ao despus, se expide la Ley N 29372, que modifica los artculos 259 y


260 del Cdigo Procesal Penal, aprobado por el Decreto Legislativo N 957,
donde se precisa que la detencin policial y arresto ciudadano en el flagrante
delito procede:

1. Sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito.

2. Existe flagrancia cuando la realizacin de un hecho punible es actual y en


esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido y capturado
inmediatamente despus de haber realizado el acto punible o cuando es
sorprendido con objetos o huella que revelan que acaba de ejecutarlo.

3 Si se tratare de una falta o de un delito sancionado con una pena no mayor de


dos aos de privacin de libertad, luego de los interrogatorios de identificacin
y dems actos de investigacin urgentes, puede ordenarse una medida menos
restrictiva o su libertad.

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7. Tambin podemos encontrar la flagrancia en la Ley N. 26260, Ley de
Proteccin frente a la Violencia Familiar, que en el tercer acpite de su artculo
5, modificado por el artculo nico de la Ley N. 26763, dispone que: En caso
de flagrante delito o de muy grave peligro de su perpetracin la Polica Nacional
est facultada para allanar el domicilio del agresor. Podr detener a este en caso
de flagrante delito y realizar la investigacin en un plazo mximo de 24 horas,
poniendo el atestado en conocimiento de la fiscala provincial penal que
corresponda.
La tendencia jurisprudencial del Tribunal Constitucional sobre la definicin de
la flagrancia finalmente qued establecida de la siguiente manera:

Para la flagrancia en la comisin de un delito, deben concurrir dos requisitos


insustituibles, siendo los siguientes:

1).- La inmediatez temporal, es decir, que el delito se est cometiendo o que se


haya cometido instantes antes.

2).- La inmediatez personal, que el presunto delincuente se encuentre en el lugar,


en ese momento, en dicha situacin; y, con relacin al objeto o a los instrumentos
del delito, que ello ofrezca una prueba evidente de su participacin en el hecho
delictivo.

Esta redaccin coincide con la definicin dada en la Ley 27934 y en la Ley


29372, ambas redactadas y sealadas en los puntos 5 y 6, las cuales coinciden
con la primera interpretacin del Tribunal Constitucional sealada en el punto.

9. La Ley 29009 publicada el 28 de abril de 2007, deleg facultades legislativas


en materia penal al Poder Ejecutivo otorgndole facultades a travs de Artculo
2, pargrafo b) para: ... b) Definir con precisin la configuracin de la flagrancia
en la comisin de los delitos para permitir la accin pronta y eficaz de la Polica
Nacional del Per.

10. Los Decretos Legislativos N 9834 y 9895, publicados el 22 de Julio del ao


2007, estos decretos expedidos por el Poder Ejecutivo al amparo de lo
establecido en la Ley 29009, han definido a la flagrancia en los trminos
siguientes: A los efectos de la presente Ley, se considera que existe flagrancia
cuando el sujeto agente es descubierto en la realizacin del hecho punible o

17
acaba de cometerlo o cuando: a) Ha huido y ha sido identificado inmediatamente
despus de la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra
persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual o anlogo que
haya registrado imgenes de ste y, es encontrado dentro de las veinticuatro (24)
horas de producido el hecho punible;
b) Es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas, despus de la
perpetracin del hecho punible con efectos o instrumentos procedentes de aquel,
o que hubieran sido empleados para cometerlo, o con seales en s mismo o en
su vestido que indiquen su probable autora o participacin en ese hecho
delictuoso." (). Es justamente esta ltima definicin de flagrancia delictiva
sealado en el tem b) anterior, que se extiende dicha situacin a las 24 horas
posteriores a la comisin del delito, lo que genera su incompatibilidad con la
lnea jurisprudencial que vena manteniendo el Tribunal Constitucional, es decir,
al amparo de la ley dada por el Poder Ejecutivo, entendindase que se ampla un
supuesto ms de flagrancia para afrontar el problema de seguridad y orden
pblico, y se deja de lado la primera interpretacin del TC.

11. Posteriormente se expide la Ley N 29372, publicada el 9 de junio de 2009,


que modific nuevamente y por segunda oportunidad el artculo 259 del Cdigo
Procesal Penal del 2004, por lo que se volvi al texto original del artculo 259
del Cdigo Procesal Penal de 2004, el cual seala: Existe flagrancia cuando la
realizacin de un hecho punible es actual y en esa circunstancia, el autor es
descubierto o cuando es perseguido y capturado inmediatamente despus de
haber realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas
que revelan que acaba de ejecutarlo.

12. El Tribunal Constitucional mediante sentencia 12-2008-PI6 , expedida en el


ao 2010, en un proceso de inconstitucionalidad contra los decretos legislativos
983 y 989 expedidos por el Poder Ejecutivo seal que existi sustraccin de la
materia, es decir, habindose expedido la Ley 29372 un ao antes y habindose
contemplado en dicha ley los dos requisitos insustituibles que el mismo Tribunal
Constitucional vena desarrollando en su lnea jurisprudencial, no emiti
pronunciamiento alguno en el proceso de inconstitucionalidad instaurado contra
los decretos legislativos 983 y 989, contrario sensu, si no se hubiese expedido la

18
Ley 29372, el TC se hubiera pronunciado por la inconstitucionalidad de los
mencionados decretos legislativos.

13. Un mes despus de publicada la sentencia de inconstitucionalidad del TC, el


Congreso de la Repblica promulga la Ley N 29569, de fecha 25 de agosto del
2010, la cual modifica nuevamente el artculo 259 del Cdigo Procesal Penal, y
precisa que la Polica Nacional del Per est en la facultad de detener a una
persona cuando est en flagrante delito, entendindose por el mismo cuando: 1.
El agente es descubierto en la realizacin del hecho punible. 2. El agente acaba
de cometer el hecho punible y es descubierto. 3. El agente ha huido y ha sido
identificado durante o inmediatamente despus de la perpetracin del hecho
punible, sea por el agraviado o por otra persona que haya presenciado el hecho,
o por medio audiovisual, dispositivos o equipos con cuya tecnologa se haya
registrado su imagen, y es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas de
producido el hecho punible. 4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro
(24) horas despus de la perpetracin del delito con efectos o instrumentos
procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con
seales en s mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o
participacin en el hecho delictuoso. Con esta nueva Ley 29569 se volvi a
modificar por tercera oportunidad el mismo artculo 259 del Cdigo Procesal
Penal del 2004, volvindose al mismo texto de los decretos legislativos 983 y
989 expedidos en el ao 2007, las cuales estn sealadas en el punto 10.

14. Estos supuestos que configuran la flagrancia y que estn establecidos en la


Ley 29569, por un lado estn en contradiccin con la lnea jurisprudencial del
TC, y tambin contradice lo sealado con el Cdigo de los Nios y Adolescentes
Ley 27337 - que en su artculo 200 seala: El adolescente slo podr ser
detenido por mandato judicial o aprehendido en flagrante infraccin, en cuyo
caso ser conducido a una seccin especial de la Polica Nacional.

Todas las diligencias se realizarn con intervencin del Fiscal y de su defensor.


Debe tenerse en cuenta que el mismo Cdigo de los Nios y Adolescentes
entiende que el concepto de flagrancia va por la aprehensin en el momento de
cometer la infraccin, siendo as, para un menor de edad, no se podra aplicar el
supuesto adicional de flagrancia a las 24 horas posteriores a la comisin del
delito, contemplado en la ley 29569, a pesar que el concepto de flagrancia ha
19
sido extendida tanto en su concepto y supuestos a las 24 horas posteriores a la
comisin del delito. 15. Finalmente en el Expediente N 01757-2011-PHC/TC,
publicada en la pgina web del TC con fecha 11 de Julio de 2011, nuestro
Tribunal Constitucional nuevamente expide sentencia reafirmando su posicin
en cuanto a la flagrancia en la comisin de un delito, y precisa nuevamente, que
debe presentarse para que se configure la flagrancia, dos requisitos insustituibles
que son: La inmediatez temporal, es decir, que el delito se est cometiendo o
que se haya cometido instantes antes; y la inmediatez personal, que el presunto
delincuente se encuentre ah, en ese momento en situacin y con relacin al
objeto o a los instrumentos del delito, que ello ofrezca una prueba evidente de
su participacin en la eventual participacin en el evento delictivo ()

2.2.1.3. Definicin.

Escriche (1957) afirma que flagrancia es el delito que se ha consumado


pblicamente y cuyo perpetrador ha sido visto por muchos testigos al tiempo que
lo cometa. El delito descubierto en el mismo acto de su perpetracin (por ej.,
en el lugar del hecho, teniendo el ladrn las cosas robadas en su poder; o con el
revlver an humeante en la mano del homicida al lado de la vctima). (p, 298)

Para San Martin (1999), el delito flagrante es aquel cuyo autor es sorprendido en
el momento de cometerlo. (P, 806)

Nos dice Angulo (2002) que constituye una figura procesal que define una
particular situacin de urgencia en la cual se permite a la polica nacional una
excepcional actuacin que le faculta tanto a detener al agente o presunto autor
del ilcito penal, como a ingresar a los domicilios de las personas, cuando se
encontrare realizando la persecucin. Precisamente, por lo referido, tal figura es
de gran inters para la polica nacional y el Ministerio Pblico, que son las
primeras entidades que deben calificar su presencia (p, 37)

Segn Cero (1968), en todo rigor, se reputara flagrante delito, o mejor


delincuente in fraganti, solo al que es descubierto durante la comisin misma del
hecho punible, al asesino hallado apualando a la vctima, al ladrn interrumpido

20
al cargar objetos robados, etc. Pero al lado de estos casos se colocan los otros
que los autores llaman cuasi-flagrancia y que asimilan a los anteriores para
determinados efectos en la forma de proceder o como entre nosotros,
especialmente para la cuestin de la captura del reo sin intervencin judicial (p,
132)

Respecto a estos conceptos, Manzini citado por Omeba (1999) ha efectuado una
necesaria precisin: El concepto jurdico de flagrancia est constituido por una
idea de relacin entre el hecho y el delincuente. No puede haber flagrancia en
virtud solamente del elemento objetivo: es necesaria siempre la presencia del
delincuente, fuera de los casos expresamente exceptuados por la ley, un cadver
todava sangrante; una casa que en ese momento se incendia no constituyen
flagrancia si el reo no es sorprendido en el acto mismo o no se lo consigue
inmediatamente (p, 99)

2.2.1.4. Deber del polica de detener ante un delito flagrante.

La polica es una fuerza de seguridad encargada de velar por el mantenimiento


del orden pblico y la seguridad de los ciudadanos y sometida a las rdenes de
las autoridades polticas. Se llama tambin polica a cada agente perteneciente a
dicha organizacin. La Constitucin incardina a la Polica dentro del Poder
Ejecutivo y entre las variadas funciones que le reconoce se encuentra la
investigacin del delito, la cual sin embargo, est sujeta a la conduccin del
Ministerio Pblico. Desde esta perspectiva es exacto sostener, conjuntamente con
Gmez (1985), que es el rgano ayudante de ms importancia y que est obligada
a ayudar al Ministerio Pblico en su misin de persecucin del delito. (p, 73)

Esta actividad de investigacin, es estrictamente jurdica, en cuanto est


reglada por normas rgidas del derecho positivo, que excluyen la posibilidad
de que tengan poderes discrecionales los funcionarios que las cumplen. (Vlez,
1986:261)

En tanto la Polica est legalmente concebida como instrumento necesario


para el desarrollo de la actividad judicial, su configuracin institucional,

21
como seala Moreno Catena, citado por San Martin (1999), importa una doble
dependencia de sus miembros: dependencia funcional del Ministerio P-
blico y dependencia orgnica del Poder Ejecutivo a travs del Ministerio
del Interior (p,239).

La Polica, en su funcin represiva, propiamente de su naturaleza, es


considerada un rgano para la investigacin y esclarecimiento de los
delitos (Roxin, 1989:181) Corresponde a la Polica investigar los delitos
pblicos actuando inmediatamente, a fin de comprobar su comisin y
descubrir a los delincuentes -detenindolos si mediare flagrancia
delictiva-, a cuyo efecto est facultada tanto a recoger todos los efectos,
instrumentos o pruebas del delito de cuya desaparicin hubiere peligro,
ponindolos a disposicin judicial, cuanto a iniciar la correspondiente
actividad pericial -a travs de sus laboratorios cientficos- en los casos
que resultare procedente, para ofrecerla con el resto de la
investigacin(San Martin,1999: 239).

El conjunto de la actividad de averiguacin de la Polica debe volcarse un


informe policial, que al decir de Pietro Castro, Citado por San Martin (1999) es el
principal medio de aportacin de datos de investigacin, el mismo que debe: a)
incorporar todos los datos que hubiere recogido; b) indicar las caractersticas
fsicas de los imputados presentes o ausentes, apodo, ocupacin, domicilio
real, antecedentes y otros necesarios para la identificacin; c) anexar las
pericias que hubieren practicado; d) estar autorizado por el funcionario
policial que haya dirigido la investigacin y suscrito por las personas que
hubieran intervenido en las diversas diligencias; y, e) estar acompaado de
los detenidos y efectos relativos al delito. (p, 241)

El Polica tiene el deber de efectuar la detencin de las personas cuando stas son
sorprendidas flagrantemente en la comisin de algn ilcito penal o luego de
haberlo realizado (con los lmites que establece la Ley), de lo contrario cometera
el delito de omisin de deber funcional (art. 377 CP). Al omitir su deber, el Polica
vulnera una norma de mandato: coadyuvar con la investigacin criminal

22
deteniendo al presunto responsable (la fuente formal de dicho deber la tenemos en
el art. 159.4 de la Constitucin)
.
El Polica, al aceptar el cargo, asume el deber de colaborar al rgano persecutor del
delito (Ministerio Pblico), deteniendo a los presuntos delincuentes en los casos en
los que observe la comisin de un ilcito penal. Cuando no satisface dicha
expectativa de comportamiento teniendo la capacidad individual de cumplirlo,
comete delito. (Pawlik, 2009:3)

Asimismo, para determinar si un Polica habra cometido o no el delito de omisin


de deber funcional debe valorarse no solo la existencia de la obligacin de detener,
sino tambin verificar si el Polica tuvo la capacidad personal de cumplir con el
mandato. Y es que para determinar la vulneracin de la norma debe tenerse en
cuenta que su destinatario (en este caso, el Polica) est en condiciones de poder
realizar lo ordenado. Por ejemplo, no es exigible que el Polica detenga a un grupo
de delincuentes cuando aqul ha sido herido de gravedad por estos ltimos (lesin
que le impide caminar). Existe una imposibilidad fsica de actuar.

Por otro lado, puede ocurrir que el Polica cree errneamente que concurre
flagrancia. Si es as, entonces nos encontramos ante un supuesto de error de tipo6
(error sobre un presupuesto objetivo de la causa de justificacin: ejercicio legtimo
de un deber), regulado en el art. 14 primer prrafo del CP, cuya consecuencia
jurdica es tanto la no responsabilidad en caso de invencibilidad del error o el tornar
en imprudente la infraccin, en caso de vencibilidad del error (que hara no
sancionable penalmente el delito de omisin de deber funcional, pues el art. 377
CP exige siempre el dolo).

Asimismo, debe evaluarse si la omisin est justificada. Por ejemplo, un Polica


sorprende que una persona tomada del cuello por otra quien posee un cuchillo entre
sus manos. Dicho atacante amenaza con cortarle el cuello a la vctima si es que el
Polica pretende detenerlo. En esta situacin, no es exigible que el Polica detenga
al delincuente a pesar de la flagrancia delictiva, ya que ponderando intereses o
males, el derecho a la vida de la vctima tiene un mayor valor que cualquier bien
jurdico colectivo o institucional. Se estara incurso en caso de estado de necesidad

23
justificante (art. 20.5 del CP) que eliminara la antijuridicidad de la omisin.

2.2.1.5. Presupuestos.

San Martin (1999), expresa que la flagrancia delictiva es el eje o condicin


previa que legitima la detencin preliminar policial (p, 806). Desprendindose
de la doctrina y la normatividad existente ciertas caractersticas que le son
propias, pudindose mencionar las siguientes:

a) Inmediatez temporal, que consiste en que la persona est cometiendo el delito,


o que se haya cometido momentos antes. El elemento central lo constituye el
tiempo en que se comete el delito. Lo inmediato es en el momento mismo, lo que
se est haciendo o se acaba de hacer.

b) Inmediatez personal, es decir, que la persona se encuentre en el lugar de los


hechos en situacin que se infiera su participacin en el delito o con objetos o
huellas que revelen que acaba de ejecutarlo.

c) Necesidad urgente, se da ante un conocimiento fundado, directo e inmediato


del delito, por el cual, resulta urgente la intervencin de la polica para que acte
conforme a sus atribuciones y ponga trmino al delito. Esto se da ante la
imposibilidad de obtener una orden judicial previa. La caracterstica propia de la
inmediatez exige la intervencin policial en el delito.

Al respecto, en la STC 3691-2009-HC/TC se indica lo siguiente: La


intervencin urgente sancionada para los casos de flagrancia se justifica
constitucionalmente respecto de los delitos de consumacin instantnea, pues en
los delitos permanentes no se configurara, en principio, la situacin de urgencia
que impida recabar la autorizacin judicial correspondiente. Por consiguiente,
en los delitos de tenencia de armas, drogas, contrabando y otros, cuya posesin
continuada se indica como almacenada al interior de un domicilio, se requerir
la previa autorizacin judicial; pues, aun cuando puedan presentarse de manera
concurrente los requisitos de la flagrancia delictiva, en los delitos permanentes
se presenta el decaimiento del supuesto de la extrema urgencia. Lo resaltado es
mo. En la Sentencia se afirma que la intervencin urgente -a la que se hace
referencia en los supuestos de flagrancia- se justifica en los delitos
instantneos. Claro est aqu mi opinin- slo en los casos en los que el agente

24
haya empezado a ejecutar el hecho delictivo. De lo contrario, si nos
encontramos en la etapa preparatoria de un delito instantneo, no se presentara
tal situacin de urgencia, por lo que la detencin resultara ilegtima. Es
preciso resaltar que, para que se configure la flagrancia en un delito, el agente
deber haber superado las fases internas del iter criminis y debe encontrndose
como mnimo en la fase ejecutiva o externa del delito o a punto de consumar el
hecho ilcito.

2.2.1.6. Tipos de flagrancia.

Ore (1999), seala que no slo debemos conocer las caractersticas de la


flagrancia, sino reconocer sus tipos, para lo cual seala que: En la doctrina
procesal suele distinguirse hasta tres clases de flagrancia las mismas que varan
segn el alejamiento temporal que existe entre la conducta delictuosa y la
aprehensin de su autor.

Flagrancia estricta: Hay flagrancia estricta cuando el sujeto es sorprendido y


detenido en el momento mismo de estar ejecutando o consumando el delito,
concepto que se encuentra vinculado con las fases consumativa o ejecutiva del
hecho punible. La llamada interpretacin literal no es sino el primer paso para
la interpretacin normativa que se realiza siguiendo determinados mtodos,
como el sistemtico, teleolgico o exegtico. Para ello, la interpretacin literal
tiene como presupuesto lgico la comprensin terminolgica de o escrito, es por
ello que antes de analizar el tema encomendado, es necesario saber qu es
flagrancia en el lenguaje ordinario.

El Tribunal Constitucional, interpretando directamente la Constitucin, ha dicho


que la flagrancia en la comisin de un delito presenta 2 requisitos insustituibles:
a) la inmediatez temporal, es decir, que el delito se est cometiendo o que se
haya cometido instantes antes; b) la inmediatez personal, esto es, que el presunto
delincuente se encuentre ah, en ese momento en situacin; y con relacin al
objeto o a los instrumentos del delito, que ello ofrezca una prueba evidente de
su participacin en el hecho delictivo, como en las sentencias del Tribunal
Constitucional recada en los expedientes 01957-2008- PHC/TC, caso Flix
Hilario Cruz, del 31 de octubre de 2008, fundamento jurdico 6; 2096- 2004-

25
HC/TC, caso Eleazar Camacho Fajardo, del 27 de diciembre de 2004,
fundamento jurdico 4; 06646-2006-PHC/TC, caso Alberto Vega Snchez, del
24 de agosto de 2006, fundamento jurdico 3; Exp. N 6142-2006-PHC/TC, caso
James Yovani Rodrguez Aguirre, del 14 de marzo de 2007, fundamento jurdico
3.

Cuasiflagrancia: Se da cuando un individuo ya ha ejecutado el hecho delictivo,


pero es detenido poco despus, ya que no se le perdi de vista desde entonces.
Por ejemplo, un sujeto roba un artefacto y es visto en el acto de perpetrar el
latrocinio, siendo perseguido por quien o quienes lo han sorprendido y es
detenido. Al respecto, el magistrado supremo Neyra (2010), seala que la
intervencin policial es posterior al momento que fue descubierto
cometiendo el hecho por el mismo agraviado, parientes o terceros o cuando la
misma vctima reduce al agresor, logrando escapar ste, circunstancia en la que
se incorpora a perseguirlo la polica, logrando capturarlo(p,497); por su parte
Snchez (1999) considera nos encontramos ante una cuasi flagrancia: cuando
el agente acaba de cometerlo, es decir, es capturado inmediatamente de haber
realizado el hecho punible(331).

Si bien, en nuestra legislacin no se indica cuando estamos ante la circunstancia


de ser descubierto cuando se acaba de cometer el delito; acertadamente, en
doctrina se seala que la aprehensin debe ser inmediata, pues precisamente, de
ello deriva el sentido de una flagrancia.

Presuncin de flagrancia: En este caso el individuo ni ha sido sorprendido al


ejecutar o consumar el delito, y tampoco ha sido perseguido luego de cometido.
Slo hay indicios razonables que permiten pensar que l es el autor del hecho.
Estos distintos tipos de flagrancia a la fecha han sido establecidos por la Ley N
29569, que modifica el Nuevo Cdigo Procesal Penal del 2004, sin embargo
debe tenerse en cuenta la pluriculturalidad de nuestro pas, debido a que la
casustica nos demuestra que no en todo el Per, se entiende a la flagrancia del
mismo modo

Al no tratarse propiamente de situaciones de flagrancia delictiva, la doctrina ha


llamado a estos supuestos como presunciones legales de flagrancia, a su vez,
cabe mencionar que si la vinculacin de los hechos con un sujeto determinado

26
se llega mucho despus, con ayuda de las investigaciones realizadas, por ms
que haya hasta certeza de su participacin, la flagrancia se habr esfumado, ms
an si se ha previsto un amplio margen para producir. Al respecto, Caballero
(2009), refiere que. el lapso de veinticuatro horas introducido por la norma
modificatoria, desnaturaliza la propia esencia de esta institucin. Facultar a la
polica a detener a una persona hasta un da despus (dentro de las 24 horas) de
ocurrido el hecho, con la sola sindicacin del agraviado o de un testigo, ya no
presenta ese nivel de conviccin que justifica la detencin (p, 147).
Efectivamente, resulta inadecuado extender el lapso de tiempo para efectuar una
detencin, si se tiene en cuenta que una de las caractersticas de la flagrancia es
la inmediatez, lo que definitivamente con esta disposicin se desnaturaliza esta
institucin.

2.2.1.7. Legislacin comparada.

El Cdigo de Procedimiento Penal de Colombia, del 31 de agosto de 2004,


expedido mediante Ley nmero 906, describe a la Flagrancia:

Artculo 2: En las capturas en flagrancia y en aquellas en donde la Fiscala


General de la Nacin, existiendo motivos fundados, razonablemente carezca de
la oportunidad de solicitar el mandamiento escrito, el capturado deber ponerse
a disposicin del juez de control de garantas en el menor tiempo posible sin
superar las treinta y seis (36) horas siguientes.

Luego, en otro de sus artculos, indica lo siguiente: Artculo 301: Flagrancia.


Se entiende que hay flagrancia cuando:

1. La persona es sorprendida y aprehendida al momento de cometer el delito.

2. La persona es sorprendida o individualizada al momento de cometer el delito


y aprehendida inmediatamente despus por persecucin o voces de auxilio de
quien presencie el hecho.

3. La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de


los cuales aparezca fundadamente que momentos antes ha cometido un delito o
participado en l.

27
En el proceso penal alemn, al referirse que el prrafo 127, pargrafo o apartado
1, ha sido redactado de nuevo, sealando que el prrafo 127, est referida a la
Detencin provisional, precisando que en su pargrafo o apartado 1 su
traduccin es la siguiente: Si alguien fuera sorprendido in fraganti o perseguido,
estarn todos autorizados, cuando fuere sospechoso de fuga o no pudiere
constatarse de inmediato su identidad, a detenerlo provisionalmente, tambin sin
ordenacin judicial.

La constatacin de la identidad de una persona por la Fiscala o por los


funcionarios del el proceso penal alemn, al referirse que el prrafo 127,
pargrafo o apartado 1, ha sido redactado de nuevo, sealando que el prrafo
127, est referida a la Detencin provisional, precisando que en su pargrafo o
apartado 1 su traduccin es la siguiente:

Si alguien fuera sorprendido in fraganti o perseguido, estarn todos autorizados,


cuando fuere sospechoso de fuga o no pudiere constatarse de inmediato su
identidad, a detenerlo provisionalmente, tambin sin ordenacin judicial. La
constatacin de la identidad de una persona por la Fiscala o por los funcionarios
del servicios de Polica, se realizar conforme a lo dispuesto en el &163b, ap.

De la traduccin antes citada al dispositivo alemn, se aprecia que en ella se


permite a cualquiera a detener al sorprendido in flagrancia o in fragante, no
restringiendo la posibilidad de detener a un sospecho slo a la autoridad policial,
como ocurre en el caso peruano, como la nica excepcin de limitar el derecho
libertad a una persona sin que medie mandato judicial.

El Cdigo italiano a diferencia del peruano, tiene una legislacin ms compleja


y no trata el tema en forma general como s lo hace nuestro cdigo, pues
diferencia entre el arresto en caso de flagrancia, en obligatorio y facultativo,
entre delitos culposos y no culposos, del mismo modo, deriva consecuencias
distintas en funcin a la tipologa del delito y a los aos de pena, como a
continuacin veremos:

Artculo 380.- Arresto obligatorio en caso de flagrancia Los oficiales y agentes


de polica judicial procedern al arresto de quien sea sorprendido en flagrancia
de un delito no culposo, consumado o tentado, para el que la ley haya establecido

28
pena de prisin perpetua o de reclusin no inferior en el mnimo a cinco aos y
en el mximo a veinte

Artculo 381.- Arresto facultativo en caso de flagrancia

1.- Los oficiales y agentes de polica judicial tienen la facultad de arrestar a quien
sea sorprendido en estado de flagrancia de un delito no culposo, consumado o
tentado para el que la ley haya establecido pena de reclusin superior en el
mximo a tres aos, o de un delito culposo para el que se haya establecido pena
de reclusin no inferior en el mximo a cinco aos.

2.- Cuando exista la necesidad de interrumpir la actividad criminal, los oficiales


y los agentes de polica judicial igualmente tendrn la facultad de arrestar a quien
sea sorprendido en estado de flagrancia de uno de los siguientes delitos:
Peculado, Corrupcin, Violencia o amenaza a funcionario pblico, Comercio y
suministro de medicinas daadas, Corrupcin de menores.

2.2.2. Derechos fundamentales

2.2.2.1 Derechos constitucionales.

Comentando sobre la generacin de los derechos humanos, seala Prez (2008)


que en el curso de estos ltimos aos pocas cuestiones han suscitado tan amplia
y heterognea inquietud como la que se refiere a las relaciones del hombre con
su medio ambiental, en el que se halla inmerso, que condiciona su existencia y
por el que, incluso, puede llegar a ser destruido. (P.86)

Ms adelante el mismo Prez (2008) sobre la relacin naturaleza y sociedad: La


plurisecular tensin entre naturaleza y sociedad corre hoy el riesgo de resolverse
en trminos de abierta contradiccin, cuando las nuevas tecnologas conciben el
dominio y la explotacin sin lmites de la naturaleza como la empresa ms
significativa del desarrollo. Los resultados del tal planteamiento constituyen ahora
motivo de preocupacin cotidiana El expolio acelerado de las fuentes de energa,
as como la contaminacin y degradacin del medio ambiente, han tenido su

29
puntual repercusin en el hbitat humano y en el propio equilibrio psicosomtico
de los individuos (p.87)

Estas circunstancias han hecho surgir, en los ambientes ms sensibilizados hacia


esta problemtica, el temor de que la humanidad pueda estar abocada al suicidio
colectivo, porque como l'apprenti sorcier, con un progreso tcnico irresponsable
ha desencadenado las fuerzas de la naturaleza y no se halla en condiciones de
controlarlas. En estas coordenadas debe situarse la creciente difusin de la
inquietud ecolgica (Prez.2008.p, 89)

2.2.2.2. Derechos fundamentales.

El constitucionalista espaol Prez (1991), indica que los derechos


fundamentales, como objetivo de autonoma moral, sirven para designar los
derechos humanos positivizados en el mbito interno, en tanto que la frmula
derechos humanos es la ms usual en el plano de las declaraciones y
convenciones internacionales

Los derechos fundamentales son derechos humanos positivizados en un


ordenamiento jurdico concreto. Es decir, son los derechos humanos concretados
espacial y temporalmente en un Estado concreto.

La terminologa de los derechos humanos se utiliza en el mbito internacional


porque lo que estn expresando es la voluntad planetaria de las declaraciones
internacionales, la declaracin universal de los derechos humanos frente al
derecho fundamental.

2.2.2.3. Terminologa y contenido esencial.

Segn Brage (2005), que para determinar si una determinada limitacin a un


derecho fundamental concreto es legtima conforme a la Constitucin, deben
examinarse los siguientes aspectos:

A) En primer lugar, hay que saber si un determinado supuesto de hecho


encaja en el mbito normativo de proteccin del derecho fundamental (s es vida
o domicilio o intimidad, por ejemplo): Si no encaja el examen se detiene, pues
no hay ninguna verdadera cuestin de derecho fundamental a resolver; si encaja,
el examen contina; (p.105)

30
B) Luego, hay que averiguar si ha habido una interferencia en ese mbito
normativo de proteccin (tambin llamado tipo del derecho fundamental, por
analoga con los tipos penales): si la ha habido el examen contina, pero si no la
ha habido se detiene, pues no hay ninguna verdadera cuestin de derecho
fundamental a resolver; si, por el contrario, se concluye que s ha habido esa
intervencin en el derecho fundamental, se pasa a la siguiente fase;
C) En esta tercera fase, dice Brage (2005) que hay que determinar si es
legtima la intervencin en los derechos fundamentales, para lo cual han de darse
los siguientes requisitos constitucionales, que a su vez hay que analizar
escalonadamente: a) reserva de ley; b) generalidad de la ley; c) no retroactividad;
d) exclusividad jurisdiccional penal o reserva jurisdiccional general; e) Principio
de proporcionalidad:

1) Fin constitucionalmente legtimo;

2.- Adecuacin o idoneidad;

3.- Necesidad;

4.- Proporcionalidad en sentido estricto;

5.- Contenido esencial, en su caso.

La categora de derechos son:

Los DERECHOS FUNDAMENTALES son los que tienen que ver la proteccin
de la vida de la persona y las mnimas condiciones que requiere todo ser humano
para desarrollarse.

DERECHOS SOCIALES, respecto a este rubro la constitucin establece como


derecho social y primordial la proteccin del nio, adolescente, madre y anciano
en situacin de abandono. As mismo, adopta como misin primordial la
proteccin de la familia a travs de la proteccin del matrimonio en su condicin
de institucin fundamental de la sociedad.

DERECHOS POLTICOS, Estos se forman parte de los derechos


constitucionales de la persona humana desde que obtiene la mayora de edad

31
estipulada en dieciocho aos, lo que permite el ejercicio de la ciudadana previa
inscripcin en el registro electoral.

Por definicin, estos derechos deben estar previstos en el ordenamiento jurdico.


Sin embargo, en algunos pases, pueden ser explcitos, implcitos o tcitos. En el
Per en teora slo pueden ser explcitos, aunque el tribunal constitucional en la
prctica ha atribuido, en ocasiones, a los derechos constitucionales explcitos
contenidos absolutamente nuevos que vienen a ser casi derechos humanos tcitos.

Derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as


como a la voz y a las imgenes propias.

Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviadas en cualquier


medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma
gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley
(Establecen derecho de rectificacin de personas afectadas por afirmaciones
inexactas en medios de comunicacin social Ley N 26775)

El honor, como bien jurdico tiene caractersticas muy especiales: es un bien de


estimacin relativa, es decir que no todas las personas estiman de igual modo
(TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. SALA PENAL. AUTO SUPREMO N
190/2014-RRC. Sucre, 15 de mayo de 2014. Expediente: Cochabamba 4/2014)

Mientras que para algunas personas su honor vale ms que su propia vida a grado
tal que no dudan en sacrificar ste para defender aqul; para otras en cambio no
tiene un valor tan grande y si se deciden a conservar el honor es por las ventajas
de orden material que de su posesin resultan; por ltimo, encontramos personas
que dan tan poco valor a su honor que no dudan en sacrificarlo ante cualquier
ventaja patrimonial.

Tal como ya lo tiene expresado el Tribunal en uniforme y reiterada jurisprudencia,


el derecho al debido proceso tiene un mbito de proyeccin sobre cualquier tipo
de proceso o procedimiento, sea ste judicial, administrativo o entre particulares.
As, se ha establecido que el derecho reconocido en el inciso 3) del artculo 139.
de la Constitucin no slo tiene un espacio de aplicacin en el mbito "judicial",
sino tambin en el mbito administrativo" y, en general, como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos lo ha sostenido, puede tambin extenderse

32
a "cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente
jurisdiccional, (el que) tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las
garantas del debido proceso legal, en los trminos del artculo 8 de la
Convencin Americana". (Caso Tribunal Constitucional del Per, prrafo 71).

De igual modo la Corte Interamericana sostiene en doctrina que ha hecho suya


este Colegiado en la sentencia correspondiente al Exp. N. 2050-2002-AA/TC
que "si bien el artculo 8 de la Convencin Americana se titula Garantas
Judiciales, su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto,
sino al conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, a
efectos de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo
de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos"(prrafo 69). "(...)
Cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un
juez o tribunal competente para la determinacin de sus derechos, esta
expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa
o judicial, que a travs de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de
las personas. (Prrafo 71) [La Corte ha insistido en estos postulados en los Casos
Baena Ricardo, del 2 de febrero de 2001 (Prrafos 124-127), e Ivcher Bronstein,
del 6 de febrero de 2001 (Prrafo 105)].

Los derechos fundamentales son valiosos en la medida que cuentan con garantas
procesales que permiten accionarlos no slo ante los tribunales, sino tambin ante
la administracin e incluso entre los particulares y las cmaras parlamentarias,
entre dichas garantas, sobresale el debido proceso.

2.2.2.4. Debido Proceso.

Para Bustamante (2001), el debido proceso sustantivo exige que todos los actos
de poder, como normas jurdicas, actos administrativos o resoluciones judiciales
inclusive, sean justos, es decir, que sean razonables y respetuosos de los valores
superiores, de los derechos fundamentales y de los dems bienes jurdicos
constitucionalmente protegidos, a tal punto que su inobservancia debe ser
sancionada con la inaplicacin de aquel acto o con su invalidez. (p, 205).

33
El debido proceso encierra en s un conjunto de garantas constitucionales que se
pueden perfilar a travs de identificar las cuatro etapas esenciales de un proceso:
acusacin, defensa, prueba y sentencia, que se traducen en otros tantos derechos.
Particularmente interesante es la propuesta de categorizacin de Bordal (2011)
de los derechos integrantes del debido proceso.

Ticona (2000), cita a De Bernardis, quien sostiene que el debido proceso es una
garanta y un derecho fundamental de todos los justiciables que les permitir, una
vez ejercitado el derecho de accin pueden, efectivamente, acceder a un proceso
que rena los requisitos mnimos que lleven a la autoridad encargada de resolverlo
a pronunciarse de manera justa, equitativa e imparcial. Es decir, aquellos
elementos mnimos que resultan exigibles por los justiciables para que el proceso
que se desarrolle -cualquiera que este sea- pueda permitirle acceder a la cuota
mnima de justicia a la que este debe llevarle. De esta manera, el proceso se
constituir en el vehculo que proporciona y asegura a los justiciables el acceso a
la justicia, entendida esta como valor fundamental de la vida en sociedad. (p, 138).

Para el citado autor el debido proceso legal, proceso justo o simplemente debido
proceso (as como el derecho de accin, de contradiccin), es un derecho humano
o fundamental que tiene toda persona y que le faculta a exigirle al Estado un
juzgamiento imparcial y justo, ante un juez competente e independiente, pues, no
solo est obligado a prever la prestacin jurisdiccional (cuando se ejercita los
derechos de accin y contradiccin), sino a proveerla bajo determinadas garantas
mnimas que se aseguran tal juzgamiento imparcial y justo; por consiguiente, es
un derecho esencial que tiene no solamente un contenido procesal y
constitucional, sino tambin un contenido humano de acceder libre y
permanentemente a un sistema judicial imparcial (Ticona, 2000:8).

En reiteradas oportunidades el Tribunal ha precisado cules son las garantas del


derecho al debido proceso reconocidas por la Constitucin y conforme a los
estndares en esta materia derivados del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos y, en particular, de las resoluciones de los organismos internacionales
de proteccin de los derechos humanos, especialmente las emanadas de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (en adelante, la Corte Interamericana).
Sobre este aspecto es necesario volver a destacar que las garantas mnimas del
debido proceso deben observarse no solo en sede jurisdiccional, sino tambin en
34
la administrativa sancionatoria, corporativa y parlamentaria. As lo estableci la
Corte Interamericana en la sentencia recada en el caso del Tribunal
Constitucional vs. Per, de fecha 31 de enero de 2001, cuando enfatiz que [s]i
bien el artculo 8 de la Convencin Americana se titula Garantas Judiciales, su
aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto, sino el
conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efecto
de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de
acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos precisando que el
elenco de garantas mnimas establecido en el numeral 2 del mismo precepto se
aplica tambin a [l]os rdenes [civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter:
corporativo y parlamentario] y, por ende, en ese tipo de materias el individuo
tiene tambin el derecho, en general, al debido proceso que se aplica en materia
penal. Exp. N. 00156-2012-PHC/TC, En Lima, a los 8 das del mes de agosto
de 2012.

Origen y evolucin

Seala Arazi (2003), que los antecedentes lo debemos ubicar en la edad


media, en el ao 1215, cuando se exigi al rey de Inglaterra Juan sin Tierra, la
concesin de la Carta Magna. En dicho documento se estableci Que ningn
hombre libre ser aprehendido ni encarcelado ni despojado de sus bienes ni
desterrado o de cualquier forma desposedo de su buen nombre, ni nosotros
iremos sobre l, si no media juicio en legal efectuado por sus pares o conforme
a la ley del pas o del reino.

Esta institucin se incorpor en la carta magna de los Estados Unidos


(enmiendas V y XIV), se estableci que ninguna persona puede ser privada de
su vida, libertad o propiedad, sin el debido proceso legal.

Otras normas de la evolucin del debido proceso son:

El cdigo de Magnus Erikson (1350) Suecia.

Constitucin Neminem Captivabimus (1430) Polonia.

Las leyes Nuevas Indias en las colonias de los espaoles (1542).

La Hill of Rights inglesa (1688)

35
Declaracin de Derechos de Virginia (1776).

Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789).

Constitucin espaola de 1812.

Concepto.

Quiroga (2005), Nos dice el debido proceso legal en el Derecho Procesal


Contemporneo es el relativo a lograr y preservar la igualdad... (p, 46).

El debido proceso legal es, pues, un concepto moderno ntimamente


referido a la validez y legitimidad de un proceso judicial, a travs del debido
proceso legal podemos hallar ciertos mnimos procesales que nos permiten
asegurar que el proceso como instrumento sirve adecuadamente para su objetivo
y finalidad (Quiroga, 2005:47).

Ortecho (1994), seala al respecto Si consideramos a la dignidad como el


valor, consiste en la estimativa y respeto a nosotros mismos por consiguiente
tambin a los dems, y por considerarnos entes valientes, por nuestra propia
naturaleza y aunque este valor tambin es el fundamento de los dems derechos
fundamentales, la justicia si representa en un fundamento axiolgico exclusivo o
casi exclusivo del debido proceso. El debido proceso es una condicin o conjunto
de condiciones cuando menos de la justicia... (p.79)

La Constitucin Poltica del Estado de 1993 seala en el Art. 139.-


Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

()

3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.

Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley,


ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada
por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas
al efecto, cualquiera sea su denominacin.

36
En la jurisprudencia constitucional nacional y comparada.

Para el Tribunal Constitucional: [e]l debido proceso implica el respeto,


dentro de todo proceso, de los derechos y garantas mnimas con que debe contar
todo justiciable, para que una causa pueda tramitarse y resolverse en justicia
(Expediente del tribunal constitucional N 0200-2002-AA. Fundamento Jurdico
3.)

En otra sentencia el tribunal constitucional seala: Una interpretacin


literal de esta disposicin constitucional [artculo 139 inciso 3 de la Ley
Fundamental] podra llevar a afirmar que el debido proceso se circunscribe
estrictamente a los procesos de naturaleza jurisdiccional. Sin embargo, una
interpretacin en ese sentido no es correcta. El derecho fundamental al debido
proceso es un derecho que ha de ser observado en todo tipo de procesos y
procedimientos, cualquiera que fuese su naturaleza. Ello es as en la medida en
que el principio de interdiccin de la arbitrariedad es un principio inherente a
los postulados esenciales de un Estado constitucional democrtico y a los
principios y valores que la propia Constitucin incorpora (Expediente del
tribunal constitucional N 4241-2004-AA/TC. Fundamento Jurdico 5.).

El debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las


garantas, requisitos y normas de orden pblico que deben observarse en las
instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos,
a fin de que las personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus
derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale decir que
cualquier actuacin u omisin de los rganos estatales, dentro de un proceso, sea
ste administrativo como en el caso de autos, o jurisdiccional, debe respetar el
debido proceso legal (Expediente del tribunal constitucional N 2508-2004-
AA/TC, f.j. 1)

La corte constitucional colombiana, seala Sentencia C-248/13 (Bogot


DC, abril 24 de 2013), que la jurisprudencia constitucional ha definido el derecho
al debido proceso como el conjunto de garantas previstas en el ordenamiento
jurdico, a travs de las cuales se busca la proteccin del individuo incurso en
una actuacin judicial o administrativa, para que durante su trmite se respeten
sus derechos y se logre la aplicacin correcta de la justicia.

37
Dentro de estas garantas o principios del debido proceso desde nuestra
posicin la ms importante, es aquella que respalda la seguridad de la libertad
personal, como es la presuncin de inocencia.

2.2.2.5. Presuncin de inocencia.

Antecedentes.

Aguilar citando a Gallaher (2004) nos comenta que el primer texto legal en
cual se formul como presuncin de inocencia, desde una perspectiva histrica fue
la ordenanza criminal francesa de 1670 o Cdigo Criminal de Luis XIV, que en el
artculo 28, V prescriba todos presumen buenos mientras no se prueben que son
malo. No obstante, tenemos que este principio es una creacin de antao y que la
gran mayora de los autores considera que surge necesariamente con el tratado sobre
la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789 y que expone
en su artculo 9 se presume al inocente mientras no sea declarado culpable.
Beccaria, en su monumental obra denominada De los Delitos y de las Penas
precisa que nuestra institucin es un principio necesario, precisa que: "un hombre
no puede ser llamado reo antes de la sentencia del juez".
Al trmino de la revolucin francesa, con la declaracin de 1789, se crea un
nuevo modelo de justicia, fundado en los medios probatorios legales y en uso de la
tortura para extraer informacin relevante en la denominada confesin.

Definicin.

Es la situacin jurdica de que goza toda persona para que no se le restrinja


sus derechos. Es decir, a toda imputado o acusado a quien se le impute la comisin
de un hecho delictivo debe ser tratada como inocente, hasta que se compruebe su
culpabilidad, mediante sentencia ejecutoriada.

Martnez (2012) presuncin tiene su origen segn algunos autores, en el


vocablo latn presumption tionis, que significa suposicin basado en ciertos
indicios, que denota accin y efecto de presumir, y esta a su vez, proviene de la voz

38
latina praesumere que significa sospecha o jugar por induccin o igualmente
conjeturar una cosa por tener indicios o seales para ello. Deriva indicios o seales
para ello. Deriva del verbo latino sumere, tomar y de la preposicin prae, antes. En
consecuencia significa tomar como cierto un hecho o derecho antes que se pruebe.

Respecto al significado etimolgico de la palabra inocencia Aguilar (2004)


refiere que para demostrar que la denominacin presuncin de inocencia nos
expresa la naturaleza de esta institucin, analizaremos primero que la palabra
inocencia proviene del latn in + nocens: no nocivo, no teniendo relacin con lo se
entiende por inocente, porque la inocencia del imputado no tiene relacin con su
nocividad en la sociedad.

La presuncin de inocencia como presuncin legal.

Aguilar (2004) seala que se debe considerarse que, tcnicamente, una


presuncin legal consiste en que la ley extrae de un hecho conocido consecuencias
para deducir un hecho desconocido, presume la ocurrencia de un hecho
desconocido ante la certeza de un hecho conocido. Si la presuncin que establece
la ley admite prueba en contrario se estar ante una presuncin simplemente legal.
La presuncin de inocencia se enmarcara dentro de esta descripcin siendo por
tanto una presuncin simplemente legal que establece la ley dentro del
procedimiento penal. Otra regla reguladora de las presunciones debe tener una
lgica que no vaya en contra de la realidad, y en el caso de la presuncin de
inocencia seria estimar que si la mayora de las personas son inocente, el imputado
del proceso penal tiene la posibilidad de ser inocente. Pero esta lgica de presuncin
de inocencia no necesariamente coincide con la realidad.

Ahora est presuncin no es una mera afirmacin si no que tiene que ser
sustentado mediante pruebas fehacientes y contundentes.

Ahora si revisamos la normatividad sobre el tema encontramos que no se


indica cual es el hecho conocido, solo nos indican las consecuencias de la
presuncin de inocencia, considerando que por no cumplir este elemento pierde su
carcter de presuncin.

39
Los elementos que tiene la presuncin de inocencia como presuncin legal
son:

1. Tiene su gnesis en un hecho conocido.


2. Debe existir el hecho consecuencia que se deriva del hecho conocido.
3. La existencia de un enlace lgico entre el hecho conocido y le hecho
consecuencia.

La presuncin de inocencia como principio.

El autor peruano Martnez (2017) nos dice que al no tener sustento tcnico
el trmino presuncin los conocedores de la doctrina intentaron encontrar su
denominacin correcta, as algunos autores manifiestan que es un principio
Aguilar (2004,77) quien refiere estimamos que la denominacin presuncin de
inocencia es incompleta y puede inducir a error, por lo tanto siguiendo lo dicho por
el jurista argentino Vlez Mariconde, proponemos hablar del principio de
inocencia, para reflejar el estado jurdico o condicin del imputado durante el
desarrollo del proceso hasta que se dicte una sentencias con carcter condenatorio

Estamos de acuerdo con lo manifestado por Aguilar, porque toda persona


imputada de un delito, tiene el derecho a ser considerada como inocente, mientras
y hasta no se establezca su culpabilidad en un proceso y en una sentencia definitiva.

La presuncin de inocencia es uno de los pilares del sistema jurdico de toda


democracia, al precisar que la responsabilidad punitiva del imputado, solo ser
debidamente acreditada por su culpabilidad.

La presuncin de inocencia en el mbito constitucional.

Seala Prez (2010) que gran parte de los derechos fundamentales, son
todos aquellos derechos humanos positivados en las constituciones (p, 33). Para
Ruiz (2013) la Constitucin si bien es una norma poltica, en la medida que
organiza y limita el ejercicio de poder, es fundamentalmente una norma jurdica

40
vinculante para todos los poderes pblicos y para los propios particulares sin
excepcin alguna. (p, 33).

Hay una posicin contraria al acpite anterior que hemos comentado, porque
los autores sostienen que la presuncin de inocencia no es un principio, Gonzales
(2006.p, 50) nos dice la presuncin de inocencia no es un principio jurdico general
o como principio informador de un sector del ordenamiento jurdico, sino que es
una norma constitucional, de aplicacin inmediata o directa y vinculante para el
juzgado o tribuna al que corresponda juzgar el caso en concreto. El denominado
derecho constitucional a la inocencia va dirigido a todos los poderes pblicos. Pero
es al juzgador al que se dirige especialmente entregndole una regla de juicio, para
que le ciudadano no se vea privado de ese derecho fundamental, en los caso en que
la acusacin no haya producido la necesaria prueba de cargo para entender vencida
o desplazada la presuncin de inocencia.

La presuncin de inocencia como derecho constitucional.

Los denominados derechos fundamentales, que todo pas tutela y el nuestro


con mayor amplitud, adquieren eficacia jurdica, ya que con la regulacin del
control de constitucionalidad de la ley que suele radicarse en rganos
jurisdiccionales, toda norma o acto que los infrinja puede ser declarado nulo por
dicho rgano. Seala Barranco (2006) que Surge as, el Estado Constitucional,
cuyo eje central es la supremaca de la Constitucin sobre la ley como fuente del
Derecho. De esa manera, las Constituciones establecen lmites a los poderes
pblicos, en cuanto no podrn vulnerar los derechos en el ejercicio de sus
respectivas funciones (p, 339).

El neo constitucionalismo supone que la constitucin debe ser tomada para


resolver los problemas jurdicos, de tal modo que los derechos constitucionales en
este caso el Debido proceso o la presuncin de inocencia, deben ser utilizados para
establecer el sentido o significado de las disposiciones jurdicas.

(Gil, 2011) nos describe las caractersticas primordiales de este fenmeno:


El Neo constitucionalismo alude a una nueva visin del estado de derecho que

41
parte del constitucionalismo, cuya caracterstica primordial es la primaca de
la constitucin sobre las dems normas jurdicas y que viene hacer la distincin
entre reglas como normas legalistas y principios como normas constitucionales

El neo constitucionalismo, es una teora de anlisis del derecho que permite


definir una tutela efectiva de la proteccin y observancia de los derechos
fundamentales, tanto en el espacio interno, como en una proyeccin hacia lo
exterior. El neo constitucionalismo, involucra sus principios hacia la proteccin del
ciudadano, y convierte al Estado en un medio para llegar al fin; por ejemplo, como
las garantas jurisdiccionales nos dice (R., 2012) que: son mecanismos que sirven
para prevenir o reparar los daos provocados por abusos de poder.

La proteccin del ciudadano, se hace efectiva cuando el estado cumple


idneamente la satisfaccin de los derechos fundamentales. De acuerdo a
(Carbonell, 2008) Si los poderes pblicos tienen como funcin primordial y bsica
(casi nica) la satisfaccin de los derechos fundamentales, nuestra comprensin del
Estado constitucional cambia de forma sustantiva. Debemos ser capaces de generar
las dinmicas institucionales y crear los recursos de defensa necesarios para hacer
realidad ese propsito. Pero de la misma manera, la teora tambin est llamada a
poner en el centro de su reflexin a los derechos fundamentales. Esto supone
hacerse cargo de los problemas reales que viven cotidianamente las personas de
carne y hueso. Por eso es que resultan tan valiosas las reflexiones sobre los
migrantes y su estatuto jurdico, sobre las formas de proteger los derechos bajo
regmenes de excepcin, sobre los alcances de la jurisdiccin constitucional,
etctera.

Normativamente, el neo constitucionalismo tiene su fundamento en la


supremaca de la constitucin, que las normas de la constitucin estn por encima
de otras normas, si revisamos nuestra constitucin, encontramos que el artculo 51
1
de la Constitucin Peruana seala que LA CONSTITUCIN PREVALECE
SOBRE TODA NORMA LEGAL; LA LEY, SOBRE LAS NORMAS DE
INFERIOR JERARQUA, Y AS SUCESIVAMENTE.

Como observamos en nuestro caso los dos derechos objeto de investigacin


se encuentran en colisin ambos con la categora de derechos fundamentales, es

1
artculo 51 de la Constitucin Peruana

42
entonces el tribunal constitucional, la doctrina y la jurisprudencia la que va sealar
los parmetros en la relacin de ambos principios.

En tal sentido se impone a todos los peruanos, como principio


constitucional, la primaca de la Constitucin y la ley, segn el cual se debe
obediencia plena a la Constitucin Poltica del Estado.

Martnez (2017,107) nos dice que hay quienes consideran a la conocida


presuncin de inocencia como un derecho constitucional como Gimeno Sendra
(2012,127): El derecho constitucional a la presuncin de inocencia que asiste a
toda persona fundamentalmente se quebranta cuando no se haya practicado una
actividad probatoria de cargo suficiente para deducir razonablemente la
participacin del acusado en el hecho punible y su culpabilidad, lo que implica una
actividad de prueba de cargo valida sobre todos los elementos del delito, tanto de
un hecho penalmente tpico como de la participacin de su autor como la
concurrencia de los elementos subjetivos de la norma penal

Entonces este derecho significa, que la persona no puede ser acusada,


sealada o sentenciada por ninguna otra persona o institucin, en nuestro caso
esencialmente el derecho de todo acusado a ser absuelto, si no se ha practicado una
mnima prueba vlida de cargo, acreditada de los hechos motivadores de la
acusacin, desarrollada o constatada y ratificada en el acto del juicio oral, con
sujecin a los principios de oralidad inmediacin, contradiccin y publicidad.

2.2.2.6. La libertad individual: libertad ambulatoria.

El desarrollo de este punto no se refiere a la afectacin de la libertad ambulatoria


sino a la legitimidad de la detencin preliminar.

En el Art.2, Inc. 24 de la Constitucin Poltica del Per,2 seala que toda persona
tiene derecho a la libertad y seguridad personal Precisando en su prrafo f:

Nadie puede ser detenido si no por mandamiento escrito y motivado del Juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.

2
Art.2, Inc. 24 de la Constitucin Poltica del Per,

43
El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de
las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.

Estos plazos no se aplican en caso de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de


drogas. En tales casos, las autoridades policiales.

En el nuevo Cdigo Procesal Penal, puede iniciar la detencin preventiva de los


presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales. Deben dar
cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de
vencido dicho trmino.

De la citada disposicin constitucional, vemos que contiene una norma implcita, la


cual consiste en que la misma constitucin admite la posibilidad de la detencin de
una persona o ciudadano por parte de las autoridades policiales en caso de flagrante
delito. En este sentido se puede afirmar en lneas generales que el primer derecho
de la persona que se puede afectar ante la existencia de una flagrancia delictiva es
la libertad personal propiamente dicha, es decir como aquella libertad ambulatoria,
por la cual una persona puede desplazarse de un lugar a otro, con lo cual uno puede
residir e incluso permanecer en un lugar donde uno elige.

Al respecto cabe sealar que el trmino flagrancia es entendido como un concepto


que se refiere al momento en que el autor o que los partcipes estn cometiendo el
delito, por lo que se encontraran incluidos todos los actos punibles del intercriminis,
lo que significa que se encuentran incluidos todos los actos que dan inicios a la
ejecucin del delito, es decir los posteriores a los actos preparatorios y que dan
inicio a la tentativa, por ser ya punibles. (Meini. 2008. p. 204).

Bernales (2005): La constitucin de 1993, Anlisis comparado constitucin y


sociedad, 3era edicin Lima 1997, pg. 178-181. 3Al comentar el dispositivo antes
glosado seala que en su prrafo primero se establece las 2 formas de detencin
constitucionalmente correcta, la primera por mandato escrito y motivado por el

3
Bernales (2005): La constitucin de 1993, Anlisis comparado constitucin y sociedad, 3era edicin
Lima 1997, pg. 178-181

44
Juez que debe ser producido y no arbitrariamente si no de acuerdo a los
procedimientos preestablecidos. La segunda entendida como la detencin directa
por la autoridad policial en caso de flagrante delito, la cual la entiende como el
momento en el cual el agresor comete la accin criminal.

Es por ello que teniendo en Claro que estos dos supuestos de detencin son
permitidos por nuestra Constitucin, toda aquella constitucin que no se encuadre
dentro de ambas, constituir una detencin arbitraria.
4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la
perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes de aquel o que
hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en s mismo o en su vestido
que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso.... Y,
finalmente tenemos, que el 25 de agosto de 2010 mediante la emisin y publicacin
de la Ley N 29569, nuevamente fue modificado el artculo 259 del Cdigo
Procesal Penal del 2004, volvindose al mismo texto de los Decretos Legislativos
N 983 y N 989 sobre la definicin de flagrante delito.

2.2.7. El Caso del proceso inmediato.

Antecedentes.

San Martn (2009) comentando el anterior sistema, precisa que los procedimientos
especiales que se refiere nuestra legislacin, seala que el procedimiento penal en
el Per est hipertrofiado al extremo (p, 34). 4

Existen un conjunto muy numeroso de procedimientos penales clasificados en


funcin a diversas y contradictorias perspectivas, tales como el hecho punible
objeto de procesamiento, las personas procesadas, la comisin determinados delitos
que se estiman especialmente complejos, graves o sui gneris, la presencia de
algunas circunstancias excepcionales vinculadas a la voluntad o posicin de las
partes respecto de la persecucin penal, etc.

4
San Martn (2009) comentando el anterior sistema, precisa que los procedimientos especiales que se
refiere nuestra legislacin, seala que el procedimiento penal en el Per est hipertrofiado al extremo (p,
34).

45
Desde esta perspectiva, se encuentran los denominados procedimientos ordinarios,
cuya caracterstica esencial reside en que atienden fundamentalmente y como
principio bsico, a la naturaleza de la infraccin penal y estn previstos para todo
tipo de hechos punibles.

Procedimientos que HAN SIDO MODIFICADOS por la presencia de problemas


que presentaban.

La clasificacin adoptada como explica Montn (1997) est prevista, en principio,


para todo tipo de hechos punibles, de ah su clasificacin de ordinarios y se
determina atendiendo a su naturaleza (p, 479).

Por su parte seala Brousset (2007) Salas que la asistemtica reforma tipo parche
introducida al viejo Cdigo de Procedimientos Penales desde fines de la dcada de
los sesenta, su desfasamiento constitucional y la generalizacin del controvertido
proceso penal sumario que prcticamente se devor al proceso ordinario,
terminaron por convertir a nuestro ordenamiento procesal penal, en un frankenstein
impresentable (p,278).

El antecedente al proceso inmediato (como proceso especial) a nivel comparado


lo constituyen: el juicio directo (guidizzio direttisimo) y el juicio inmediato
(guidizzio inmediato), previsto en el proceso penal italiano(Neyra. 2012. p, 432).
5

Seala Snchez (2009) que el Cdigo Procesal Penal 2004, introduce, como sucede
con los proceso penales modernos, distintos procedimientos bajo la denominacin
de proceso especiales con la finalidad de contar con esquemas alternativos al
proceso ordinario y que adems faciliten el procesamiento de determinados casos
en atencin a; la flagrancia o suficiencia probatoria , determinados mecanismos de
simplificacin, mecanismos del derecho penal premial, las personas investigadas o
afectadas por el delito.

5
El antecedente al proceso inmediato (como proceso especial) a nivel comparado lo constituyen: el
juicio directo (guidizzio direttisimo) y el juicio inmediato (guidizzio inmediato), previsto en el proceso
penal italiano(Neyra. 2012. p, 432).

46
Los Procesos Especiales, buscan acelerar el trmite de las causas, como por ejemplo
el caso de la acusacin directa, del proceso Inmediato, el Proceso de Terminacin
Anticipada y de conformidad con los cargos formulados por el Ministerio Pblico
en la audiencia de la apertura del juicio oral.

Con ello se pretende dentro del proceso buscar tambin que el sistema est en la
capacidad de dar pronta solucin a los conflictos que surgen del delito, as como
racionalizar la carga de trabajo de las unidades fiscales y jurisdiccionales, de modo
que ingrese a juicio aquello que sea estrictamente necesario en funcin de su
gravedad, importancia y relevancia social, lo que nos lleva a sostener que en efecto,
con el Cdigo Procesal Penal, se busca racionalizar el funcionamiento del sistema
en su conjunto a travs de un sistema de filtros y/o salidas alternativas al juicio con
la finalidad de evitar el ingreso indiscriminado de casos que llevaran al colapso y
al mal desempeo de los rganos de persecucin y decisin del sistema, esto no
significa de modo alguno promover la impunidad, muy por el contrario, se busca
hacer ms eficiente el servicio de Administracin de Justicia Penal en la medida
que en estos filtros o salidas que tienen el propsito final de ofrecer una solucin al
conflicto que surge del delito sin que sea necesario su recorrido por el proceso penal
comn en todas sus etapas; pero los filtros y/o salidas alternativas no solo tienen
una inspiracin de naturaleza econmica, es decir, no slo persiguen el ahorro de
tiempo y recursos humanos, materiales y financieros en las instituciones del sistema
penal, sino que estn inspirados principalmente en la necesidad de fortalecer la
posicin de las personas agraviadas por el delito a travs de frmulas de
composicin del conflicto.

Precisa Brousset (2007) que la fuente extranjera del proceso inmediato, acogido
por nuestra Reforma Procesal Penal, la encontramos en los juicios Directsimo e
Inmediato del Cdigo de Procedimientos Penales Italiano de 1989; y en el Juicio
Rpido del modelo procesal espaol. Los antecedentes nacionales de este proceso
simplificado la encontramos en los efectos de la confesin sincera (Art. 136 del
Cdigo de Procedimientos Penales modificado por Ley N 24388); en la conclusin
anticipada de la instruccin (Art. 1 de la Ley N 28122) y en el Proceso por Decreto
Penal de Condena del Cdigo Procesal Penal de 1991.

47
Definicin.

Como lo indica su nombre, el objeto de este proceso es que el responsable


encontrado con las manos en la masa sea inmediatamente procesado y
sancionado, evitando as las demoras de varios aos que suele llevar un proceso
penal comn. El proceso inmediato es una figura, por medio del cual el fiscal penal,
en forma unilateral y sin afectar el derecho a la defensa, de la investigacin
preliminar, y cuando aparezcan suficientes elementos que permitan al fiscal
formular acusacin, haciendo innecesaria la Investigacin Preparatoria o su
continuacin.

Snchez (2007) seala que es un proceso especial que atiende al criterio de


simplificacin procesal, pues busca abreviar al mximo procedimiento. La finalidad
de este proceso especial es evitar que la etapa de la investigacin preparatoria sea
una etapa ritualista e innecesaria, dndole la oportunidad al representante del
ministerio pblico de formular directamente acusacin y que sea este aceptada sin
la necesidad de realizar la audiencia preliminar de la etapa intermedia. Se trata de
un proceso con potencialidad para convertirse en uno de los ms comunes dadas las
caractersticas singulares que tiene, lo cual depender de realizar una eficiente
investigacin preliminar.

Supuestos de aplicacin

a. Consideraciones generales.

De acuerdo al artculo 446, del Cdigo Procesal Penal, modificado por el Decreto
Legislativo 1194, seala que los Supuestos de aplicacin:

1. El Fiscal debe solicitar la incoacin del proceso inmediato, bajo responsabilidad,


cuando se presente alguno de los siguientes supuestos:

a) El imputado ha sido sorprendido y detenido en flagrante delito, en cualquiera


de los supuestos del artculo 259;

48
b) El imputado ha confesado la comisin del delito, en los trminos del artculo
160; o

c) Los elementos de conviccin acumulados durante las diligencias preliminares,


y previo interrogatorio del imputado, sean evidentes.

A diferencia de su regulacin anterior, en donde se le estableca como una facultad


aplicable a discrecionalidad del fiscal, el artculo 446 del CPP ahora dispone que
sea deber del fiscal la incoacin del proceso inmediato. Los supuestos siguen siendo
los mismos: detencin en flagrancia delictiva, confesin del imputado o la
existencia de elementos de conviccin acumulados durante las diligencias
preliminares.

2.3. Definicin de trminos.

Derecho

Conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y de orden, que


regulan las relaciones humanas en toda sociedad cuya observancia puede ser
impuesta de manera coactiva.

Flagrancia

Se refiere a la llama que denota con certeza la combustin, cuando se ve la llama


es indudable que una cosa arde. En cuanto a la Flagrancia Delictiva est vinculada
al preciso momento en que es percibido o apreciado la ejecucin de un delito. Lo
que proporciona en trmino procesal penal, una mayor una mayor conviccin
respecto al delito como de la responsabilidad el presunto Autor.

Flagrancia Escrita:

Hay flagrancia escrita cuando el sujeto es sorprendido y detenido en el momento


mismo de estar ejecutando o consumando el delito, concepto que se encuentra
vinculado con la fase consumativa o ejecutiva del hecho punible.

49
Cuasiflagrancia

Se da cuando un individuo ya ha ejecutado el hecho delictivo, pero es detenido


poco despus, ya que no se le perdi de vista desde entonces. Por ejemplo, un
sujeto roba un artefacto y es visto en el acto de perpetrar el latrocinio, siendo
perseguido por quien o quienes lo han sorprendido y lo han detenido.

Libertad

Es un sistema de posibilidades del ser. El ser humano est obligado a elegir una
de estas posibilidades, vivir es sentirse fatalmente forzado a ejercitar la libertad,
a decidir lo que vamos a ser en este mundo.

Libertad jurdica

Supone la ausencia de impedimentos establecidos por el ordenamiento jurdico y


que san, por tanto, susceptibles de ser sancionados heteronomamente.

Libertad Social

Configura la dimensin de la libertad que permite que la libertad ontolgica se


ejercite dentro de los lmites fijados por el Derecho y que culmine en la libertad
moral.

Libertad-autonomia

Es el ejercicio de la libertad sin interferencia de otros.

Libertad-participacin

Es el ejercicio de la libertad a travs de la participacin en el ejercicio del poder


pblico.

50
Libertad-interna

Radica en las profundidades de la vida psquica de la persona que la vive, y, por


tanto, es desconocida por los dems, quienes no pueden limitarla. Es la libertad de
conciencia, de creencia, de pensamiento.

Libertad-externa

Es la misma libertad interior pero exteriorizada, objetivizada.


Por "arresto"
Se entiende el acto de aprehender a una persona con motivo de la supuesta
comisin de un delito o por acto de autoridad.
Por "persona detenida"
Se entiende toda persona privada de la libertad personal, salvo cuando ello haya
resultado de una condena por razn de un delito.
Por "persona presa"
Se entiende toda persona privada de la libertad personal como resultado de la
condena por razn de un delito.
Por "detencin"
Se entiende la condicin de las personas detenidas tal como se define supra.
Por "prisin"
Se entiende la condicin de las personas presas tal como se define supra.

Presuncin de flagrancia

En este caso el individuo no ha sido sorprendido al ejecutar un delito y tampoco


ha sido perseguido luego de cometido. Solo hay indicios razonables que permiten
pensar que l es el autor del hecho.

51
CAPITULO III
HIPOTESIS Y VARIABLES
3.3. Hiptesis

3.3.1. Hiptesis principal

Al estudiar y analizar flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal penal, que


autoriza a travs de normas modificadoras, la detencin por parte de la polica
nacional del Per hasta las 24 horas de ocurrido el hecho con la sola sindicacin
del agraviado o de un testigo, se concluy que, afecta negativamente los derechos
fundamentales relacionados a la libertad individual del detenido.

3.3.2. Hiptesis Secundaria

Al declarar sin efecto por el Tribunal Constitucional, el Decreto Legislativo N


983 que modifica la frmula penal del artculo 259 del cdigo procesal penal y el
Decreto Legislativo N 989, que modifica la frmula del artculo 4 de la Ley
27934, permitir consolidad la constitucionalidad de las leyes en el Per.

3.2. Variables

3.2.1. Variable Independiente


La flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal penal

3.2.2. Variable Dependiente


Derecho fundamentales

52
3.3. Operacionalizacin de variables

HIPOTESIS GENERAL VARIABLES DIMENCIONES INDICADORES

- La flagrancia
- El nuevo cdigo procesal
penal
- La polica nacional del
-La flagrancia Per
- La detencin
V.I.
La flagrancia
Al estudiar y analizar
delictiva en el nuevo
flagrancia delictiva en el
cdigo procesal penal
nuevo cdigo procesal
penal, que autoriza a travs -Los derechos fundamentales
de normas modificadoras, de la persona humana
la detencin por parte de la
- El detenido
polica nacional del Per
hasta las 24 horas de - Los derechos -La inconstitucionalidad
ocurrido el hecho con la fundamentales de
V.D. -Los decretos legislativos
sola sindicacin del la persona
Derecho fundamental
agraviado o de un testigo, humana
se concluy que, afecta
negativamente los derechos
fundamentales
relacionados a la libertad
individual del detenido.

53
3.4. Matriz de consistencia

Problema Objetivos Hiptesis Variables Indicadores Metodolog


a
Hiptesis general. -La flagrancia
Objetivo Al estudiar y analizar V.I.
-El nuevo
Problema general flagrancia delictiva La
cdigo
general Estudiar y en el nuevo cdigo flagrancia El tipo de
procesal penal
Es posible analizar la procesal penal, que delictiva en investigacin
estudiar la flagrancia autoriza a travs de el nuevo -La polica :
flagrancia delictiva en el normas cdigo nacional del Descriptivo,
delictiva en el nuevo cdigo modificadoras, la procesal Per de enfoque
nuevo cdigo procesal penal, detencin por parte penal cuantitativo y
procesal penal, que autoriza a de la polica nacional -La detencin correlacional.
que autoriza a travs de del Per hasta las 24
travs de normas horas de ocurrido el Diseo: No
normas modificadoras, hecho con la sola experimental,
modificadoras, la detencin sindicacin del transeccional
la detencin por parte de la agraviado o de un o transversal.
por parte de la polica testigo, se concluy
polica nacional del que, afecta
nacional del Per hasta las negativamente los Tcnica: La
Per hasta las 24 horas de derechos V.D. encuesta y el
24 horas de ocurrido el fundamentales El derecho anlisis
ocurrido el hecho con la relacionados a la fundamenta documental.
hecho con la sola libertad individual l a la
sola sindicacin del del detenido, en este libertad del
sindicacin del agraviado o de sentido se sugiere al detenido -Los derechos
un testigo, a fin fundamentales Instrumento
agraviado o de tribunal
de determinar de la persona : El
un testigo, a fin constitucional
la vulneracin humana cuestionario
de determinar declarar sin efecto el
la vulneracin del derecho Decreto Legislativo - El detenido
del derecho fundamental a N 983 que modifica
fundamental a la libertad del la frmula penal del -La
la libertad del detenido. artculo 259 del inconstitucion
detenido?. cdigo procesal alidad
penal y el Decreto -Los decretos
Legislativo N 989 legislativos
que modifica la
frmula del artculo

54
4 de la Ley 27934,
por ser
inconstitucional.

CAPITULO IV

METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN

4.1. Tipificacin y diseo de la investigacin

El tipo de investigacin ser eminentemente descriptivo, de enfoque cuantitativo,


con un carcter objetivo, ya que los resultados se obtendrn a partir de datos
recolectados. As mismo, la presente investigacin ser de alcance correlacionar.

Nuestro Diseo de Investigacin ser no experimental, a su vez, se tratar de un


diseo transeccional o transversal.

4.2. Unidad de anlisis

El objeto de estudio de la presente investigacin ser la corte superior de justicia


de Lima Norte.

4.3. Poblacin de estudio

La poblacin de la investigacin estar conformada por el total trabajadores de


la Corte Superior de Justicia de Huacho, que son 420 profesionales.

Poblacin de especialistas legales y magistrados de la Corte Superior de Justicia


de Huacho

55
Modalidad de Contrato N
Decreto Legislativo 276 80
Magistrados 40
Contrato Administrativo de Servicio 260
Total 420
Fuente: Portal de Transparencia del Ministerio de Justicia.
Elaboracin Propia

4.4. Poblacin Objetivo

Se define poblacin objetivo como aquel que corresponde a una parte de la


poblacin. La poblacin objetivo excluye de la poblacin elementos que son de
difcil acceso o muy onerosos de encuestar (Vivanco, 2005, p. 23).

Para efectos de esta investigacin se est determinando como poblacin objetivo


al personal de los Juzgados penales de la Corte Superior de Justicia de Huacho,
que consta de 90 personas.

4.5. Muestra

De acuerdo con Hernndez y otros (2010) al realizarse una investigacin que


involucre el anlisis de la variable motivacin, se debe encuestar al total de la
poblacin, ya que no se puede excluir a nadie de participar.

En este sentido, para ser coherentes con la teora, se proceder a encuestar al total
de trabajadores de los Juzgados Penales de la Corte Superior de Justicia de
Huacho.

Por lo tanto, se proceder a seleccionar a la muestra considerando que se trata de


un muestreo no probabilstico en la que la seleccin de elementos no depende de
la probabilidad, sino de causas relacionadas con las caractersticas de la
investigacin o de quien hace la muestra (Hernndez y otros (2010, p. 176). En
particular, se procedi a utilizar el muestreo intencional o sesgado el cual se define
a continuacin.

56
Muestreo intencional o sesgado donde el investigador selecciona los elementos
que a su juicio son representativos, lo cual exige un conocimiento previo de la
poblacin que se investiga para poder determinar categoras o elementos que se
consideran como tipo o representativos del fenmeno que se estudia (Tamayo
citado por Cazau, 2006, p.88).

Por lo tanto, se establecieran ciertos criterios de seleccin de la muestra, de manera


que los resultados obtenidos sean consistentes con lo propuesto en la
investigacin.

Criterios de seleccin

1. Trabajadores al menos con cinco aos de tiempo de servicio.

2. Trabajadores de modalidad Decreto Legislativo 276 y Contrato


Administrativo de Servicio.

3. Trabajadores que no se encuentren en proceso administrativo por la


institucin.

Se proceder luego a encuestar al total de trabajadores que estaban activos en la


fecha de realizacin de la encuesta, ms por disponibilidad del personal, no se
pudo obtener informacin del personal que estaba de vacaciones.

Asimismo, se procedi a obtener informacin del personal que acepto participar


de la encuesta, obtenindose una muestra final de 45 trabajadores con al menos
cinco aos de servicio, sin procesos administrativos con la institucin y que
pertenecen a los regmenes laborales del Decreto Legislativo N 276 y el Contrato
Administrativo de Servicios.

4.6. Tcnicas e instrumentos de recoleccin de la muestra

4.6.1. Tcnicas

57
La tcnica a utilizarse en la recoleccin de datos ser la encuesta, que es el
adecuado de acuerdo a las variables propuestas en la investigacin, as como la
metodologa del estudio.

Asimismo, se realizar el levantamiento de informacin concerniente a la materia


en estudio. Contrastando los resultados obtenidos en estudios similares realizados
tanto a nivel nacional como internacional.

As como, se proceder a realizar un anlisis doctrinal en el campo de la


investigacin realizada, centrndonos en las variables en estudio, para lo cual se
har referencia a lo sealado por los estudiosos en el marco terico.

Finalmente recopilar la opinin de 03 expertos, respecto a la materia de


investigacin

4.6.2. Instrumentos

El instrumento de recoleccin de datos a utilizarse para la presente investigacin


ser el cuestionario con un conjunto de preguntas cerradas, y se aplicarn a la
muestra de la poblacin objetiva. Por lo pronto, se ha aplicar encuesta a un
pequeo grupo de profesionales del derecho del poder judicial de lima norte, con
la finalidad de realizar una prueba piloto del cuestionario elaborado y analizar su
fiabilidad.

4.7. Anlisis e Interpretacin de la informacin

De acuerdo a la investigacin a realizarse corresponder aplicar el mtodo de


anlisis cuantitativo, para proceder a realizar anlisis estadsticos inferenciales
respecto a las hiptesis planteadas.

58
El anlisis se realizar tomando en cuenta los niveles de medicin de las variables
y mediante la estadstica, para realizar inferencias que sirven para estimar
parmetros y probar hiptesis.

El estadstico adecuado para realizar dichas inferencias se determinar una vez


hallado el tipo de distribucin muestral de los datos recolectados.

Entonces corresponder, aplicar el testo de Kolgomorov Smirnov para


determinar si se aplica el anlisis inferencial correspondiente es paramtrico, o sea
corresponde a una distribucin normal.

Test de Kolgomorov Smirnov


Este test realizar el supuesto de que la distribucin que estamos sometiendo a
anlisis es normal.

0 : (, )
1 : (, )

= | () ()|
Donde () = (, )

Se rechaza 0 si supera el valor de la tabla de Lilliefors.

Una vez determinado el test que debemos aplicar para probar la normalidad de la
serie de datos de las variables en anlisis, procederemos a ingresar la informacin
en el programa estadstico SPSS y Excel.

Prueba de Correlacin
Se utilizar el coeficiente de correlacin de rho de Spearman.

En estadstica, el coeficiente de correlacin de Spearman, (rho) es una medida


de la correlacin (la asociacin o interdependencia) entre dos variables aleatorias

59
continuas. Para calcular , los datos son ordenados y reemplazados por su
respectivo orden.

El estadstico viene dado por la expresin:


=
( )

Donde D es la diferencia entre los correspondientes estadsticos de orden de x - y.


N es el nmero de parejas.

Se tiene que considerar la existencia de datos idnticos a la hora de ordenarlos,


aunque si stos son pocos, se puede ignorar tal circunstancia.

El valor de alfa de Cronbach debe ser cercano a la unidad para que nos permita
asegurar que estamos efectuando mediciones estables y consistentes.

Para la contratacin de las hiptesis se aplicar la prueba estadstica Chi Cuadrado


(X2) para una sola muestra, con un nivel de significacin de a=0.05.

60
CAPITULO V
ASPECTOS ADMINISTRATIVOS
5.1. Cronograma de la investigacin

TIEMPO (MESES)

ACTIVIDADES may2017 may.2017 jun.2017 jun.2017 Jul 2017 jul.2017 Ago.2017 Ago2017 Set.2017

Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas

1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2

1. Elaboracin del plan de investigacin. x x x x x x x x x x

2. Elaboracin y prueba de los instrumentos. x x

3. Recoleccin de los datos. x x x x x x

4. Tratamiento de los datos. x x x x x x x x

5. Anlisis de las informaciones. x x x x x x x x

6. Constrastacin de hiptesis y formulacin de conclusiones. x x x x x x x x

7. Formulacin de propuesta de solucin. x x x x x x x x

8. Elaboracin del informe final. x x x x x x x x x x x x x x x x x x x x

9. Correcciones al informe final. x x x x x x x x x x x x x x x x x x

10. Presentacin. x x

11. Revisin de la tesis. x x

12. Sustentacin (**) x x x x x

61
5.2. Presupuesto de la investigacin

RUBROS MONTO (Soles)

RR.HH.

Investigador 1000.00

Asesor de Tesis 2000.00

Asesor Estadstico 500.00

Digitado 500.00

Encuestador 500.00

BIENES

Material de escritorio 500.00

Bibliografa 500.00

SERVICIOS

Movilidad y refrigerio 1000.00

Internet y computacin 500.00

TOTAL 7,000.00

62
REFERENCIA BIBLIOGRFICA

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Actualidad Jurdica. N 106. Lima.
Arcibia Meja, Elizabeth (2011) La flagrancia en el nuevo Proceso Penal. Lima.
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http://www.derecho.usmp.edu.pe/postgrado/doctorado/trabajo_de_investi
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Basadre, Jorge; Historia de la Repblica del Per, 1968, Tomo IV,
Bramont Arias, Luis; Bramont-Arias Torres, Luis Alberto (2003) Cdigo Penal
Anotado, Cuarta Edicin, Reimpresin Actualizada, Editorial San Marcos,
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Caballero Guevara, Rosa Magaly (2009) La actual regulacin de la flagrancia
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Caro Coria, Dino Carlos (2010) Notas sobre la individualizacin judicial de la
pena en el Cdigo Penal peruano. Recuperado el 12 de febrero del 2015,
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Cero, Julio. (1968) Procedimiento Penal. Sexta Edicin. Editorial Jos M. Cajica.
JR. S.A. Mxico.
Escriche Joaqun (1957) Enciclopedia Jurdica Omeba, Tomo VI, Editorial
Bibliogrfica. Buenos Aires.
Garca Cavero, Percy (2008) Lecciones de Derecho Penal Parte General, Editorial
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Gmez Colomer El Proceso Penal Alemn Bosch Barcelona 1985.
Monge Herrera, Vivian (2012) La Constitucionalidad del Procedimiento Penal de
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Rica.
Neyra Flores, Jos Antonio (2010) Manual del Nuevo proceso penal, Idemsa,
Lima.

63
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Alternativas. Lima, 1999.
Paredes Torres Flor Mara (2011). Flagrancia en el delito de tenencia ilegal de
armas de fuego de uso civil hasta su calificacin en la audiencia de
calificacin de flagrancia. Facultad de Jurisprudencia. Quito. PUCE.
Pawlik, Michael. El funcionario policial como garante de impedir delitos.
Recuperado el 12 de febrero del 2017, en:
http://www.indret.com/pdf/504.pdf
Pea Cabrera, Ral (1987) Tratado de Derecho Penal Parte General, Volumen I,
tercera edicin, Editorial Sagitario, Lima.
Poma Valdivieso Flor de Mara Madelaine (2013) Individualizacin judicial de la
pena y su relacin con la libertad y el debido proceso a la luz de la
jurisprudencia en materia penal en las salas penales para reos en crcel
del distrito judicial de Lima. Tesis para optar el Grado Acadmico de
Magster en Derecho con mencin en Ciencias Penales. UNMSM. Lima.

Roxin Claus, Artz, (1989) Introduccin al Derecho penal y al Derecho procesal


penal, Ariel, Barcelona, 1989,
San Martin Castro Cesar (1999) Derecho Procesal Penal Lima editorial Grijley.
1999.
Snchez Velarde, Pablo, El nuevo proceso penal, 1era ed., Idemsa, 2009,
Sols Torres Renato Ms de 500 detenidos por la polica anticorrupcin en 2014
En el diario El Comercio, 16 de Agosto del 2014.

Vlez Mariconde, Alfredo (1986) Derecho procesal penal, Marcos Lemer-Editora


Crdoba, Crdoba, T. 1

64
ANEXOS

65
1. Esquema provisional del informe final

ESQUEMA DEL INFORME DE TESIS

Cartula

1. Ttulo de la Tesis
2. Hoja de firma del Jurado
3. Hoja de Agradecimiento y/o Dedicatoria
4. Resumen y Abstract
5. Contenido
6. Introduccin

I. Planteamiento del Estudio


1.1.Introduccin
1.2.Formulacin del problema y justificacin del estudio
1.3.Antecedentes relacionados con el tema
1.4.Objetivo general

II. Marco Terico


2.1.Bases tericas relacionadas con el estudio
2.2.Definicin de trminos usados
2.3.Hiptesis
2.4.Variables

III. Metodologa
3.1.Diseo de la investigacin
3.2.Poblacin y muestra
3.3.Tcnicas e instrumentos

IV. Resultados
4.1.Resultados
4.2.Anlisis de Resultados

V. Conclusiones
Aspectos complementarios
Referencias bibliogrficas
Anexos

66
2. Formato de encuesta
1. CUESTIONARIOS
Encuesta N 01
Escala de la interpretacin de: La flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal
penal

Marque y complete sus datos a continuacin:


Nombre y apellido:_________________________________ Edad: _________
Profesin: _________________________

Estimado(a) Seor(a), este cuestionario contiene preguntas que pretende medir


opiniones sobre la flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal penal. Ruego
responder con la mayor paciencia y sinceridad posible de acuerdo a su punto de vista.
El cuestionario est compuesto por 4 tems y tiene 5 alternativas. Marque en la casilla
adecuada, de acuerdo con su punto de vista (solo marque un casillero por tem)
Tabla de Valoracin
1 Totalmente en desacuerdo
2 En desacuerdo
3 Ni de acuerdo, ni en desacuerdo
4 De acuerdo
5 Totalmente de acuerdo

Cuestionario:

CATEG
N ITEMS ORIA

1 2 3 4 5

Cree usted que, la figura jurdica de fragancia delictiva vulnera los derechos
1
fundamentales del detenido

Usted cree necesario ser estudiada los externos de la flagrancia delictiva a


2
fin determinar su inconstitucionalidad.

Cree usted necesario que la flagrancia delictiva en el nuevo cdigo procesal


3 penal, determinada por las normas modificadoras, la detencin por parte de
la polica nacional del Per, debe ser declarado inconstitucional.

Considera usted que, la flagancia delictiva establecida en el cdigo procesal


4 penal, vulnera los derechos fundamentales relacionados a la libertad
individual del detenido.

67
Encuesta N 02

Escala de la derogacin de: El derecho fundamental a la libertad del detenido

Marque y complete sus datos a continuacin:


Nombre y Apellido:_________________________________ Edad: _________
Profesin: _________________________

Estimado(a) Seor(a), este cuestionario contiene preguntas que pretende medir opiniones
sobre el derecho fundamental a la libertad del detenido. Ruego responder con la mayor
paciencia y sinceridad posible de acuerdo a su punto de vista.
El cuestionario est compuesto por 3 tems y tiene 5 alternativas. Marque en la casilla
adecuada, de acuerdo con su punto de vista (solo marque un casillero por tem)
Tabla de Valoracin

1 Completamente en desacuerdo

2 En desacuerdo

3 Ni de acuerdo, ni en desacuerdo

4 De acuerdo

5 Completamente de acuerdo

Cuestionario:

CATEG
N ITEMS ORIA

1 2 3 4 5

Usted cree que, la flagrancia delictiva establecida en el cdigo procesal


1
penal, vulnera derecho fundamental a la libertad del detenido

Considera usted que, al estar establecido en nuestra legislacin nacional la


2 flagrancia delictiva que autoriza a la polica nacional el Per, a detener
hasta las 24 horas, afecta negativamente los derechos fundamentales del
detenido
Cree usted necesario que los derechos fundamentales del detenido son
3
inalienables
Usted cree que, tribunal constitucional debe declarar sin efecto el Decreto
Legislativo N 983 que modifica la frmula penal del artculo 259 del
4 cdigo procesal penal y el Decreto Legislativo N 989 que modifica la
frmula del artculo 4 de la Ley 27934, por ser inconstitucional.

68
69

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