I Congreso Internacional de Investigacin y Prctica Profesional en Psicologa XVI

Jornadas de Investigacin Quinto Encuentro de Investigadores en Psicologa del

MERCOSUR. Facultad de Psicologa - Universidad de Buenos Aires, Buenos Aires,
2009.

MALA PRAXIS PSICOLGICA: M.,G. C/

M.C.,C.A. CONSECUENCIAS
PSQUICAS Y LEGALES DE UNA FALLA
TICA.

Vera Candia, Hugo Rubn.

Cita: Vera Candia, Hugo Rubn (2009). MALA PRAXIS PSICOLGICA: M.,G.
C/ M.C.,C.A. CONSECUENCIAS PSQUICAS Y LEGALES DE UNA FALLA
TICA. I Congreso Internacional de Investigacin y Prctica Profesional
en Psicologa XVI Jornadas de Investigacin Quinto Encuentro de
Investigadores en Psicologa del MERCOSUR. Facultad de Psicologa -
Universidad de Buenos Aires, Buenos Aires.

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gen para otras profesiones. La mala praxis es un concepto legal
que involucra la falla de un profesional cuando no trabaja de
WINNICOTT, D.W. (1987). Privao e delinqncia. So Paulo: Martins Fon-
tes. acuerdo al nivel que normalmente se espera de otros profesiona-
les en igual situacin y que resulta en un dao o prdida para el
cliente. En este sentido, en psicoterapia, el mantener relaciones
sexuales con un paciente adicto a las drogas es, no slo una falta
tica sino, una mala prctica con consecuencias legales y psico-
lgicas. As lo demostr el clebre juicio M.,G. c/ M.C.,C.A. To-
mando este caso, el objetivo de este trabajo es: a) deinir el con-
cepto de mala praxis y explicar el criterio jurdico para determinar-
lo; b) enumerar qu tipos de conductas podran ser mala prctica;
c) examinar el dao psquico producido y d) establecer el entorno
legal de la psicologa clnica en la Argentina.

Palabras clave
Malapraxis Psicologa Daos Etica

ABSTRACT
PSYCHOLOGICAL MALPRACTICE: M.,G. c/ M.C.,C.A. MENTAL
AND LEGAL CONSEQUENCES OF A FAILURE OF ETHICS
Psychologists who develop their professional practice in the clini-
cal ield are generally in the service of prevention, treatment and
maintenance of a fundamental legal right: the mental health of in-
dividuals. Clinical psychology is one of the disciplines of the health
care which is subject to the same standards of liability established
by the governing code and other professions. The malpractice is a
legal concept that involves the failure of a professional when it
does not work according to the level ordinarily expected of other
professionals in a similar situation, whick then results in damage
or loss to the client. In this sense, in a psychotherapeutic context,
the sexual intimacies with a patient addicted to drugs is not only a
serious unethical conduct, but a malpractice with major psycho-
logical and legal. This was the famous M., G. vs M.C., C.A. From
this case, the aim of this paper is: a) deine the concept of mal-
practice and explain the judicial criteria for determining b) identify
what types of behavior could be malpractice, c) to consider the
psychological damage caused and d) establish the legal environ-
ment of clinical psychology in Argentina.

Key words
Malpractice Psychology Damages Ethics

Llamamos malo a lo que es causa de tristeza (...) esto es, a lo

que disminuye o reprime nuestra potencia de obrar.
Spinoza (1675)1

INTRODUCCIN
Los psiclogos que desarrollan su prctica profesional en el rea
clnica estn, por lo general, al servicio de la prevencin, trata-
miento y conservacin de un bien jurdico fundamental: la salud

549
mental de las personas. Aquellos profesionales que estn enfoca-
dos a la resolucin de los trastornos emocionales o psicolgicos
lo realizan a travs de la psicoterapia, cuyo objetivo consiste en el
diagnstico, tratamiento y resolucin de dichos padecimientos.
En la prctica diaria, los psicoterapeutas realizan su trabajo no
slo bajo los principios tericos y prcticos de la ciencia que ejer-
cen sino que tambin se encuentran sujetos tanto a principios
ticos (vinculados con lo que debera o no hacerse conforme a
principios o pautas de conducta) como a leyes (que determinan lo
que debe o no hacerse de acuerdo a un marco legal establecido)
Los principios ticos involucran un compromiso del profesional
con un conjunto de reglas a seguir cuyo in ltimo es la proteccin
del inters pblico y el bienestar del paciente bajo la nocin hipo-
crtica de no ocasionar dao. La normativa legal coniere un
marco regulador por lo que lo hace responsable jurdico de su
accionar en la aplicacin de la ciencia. Aunque tica y ley no son
sinnimos, existe una estrecha relacin entre ambos. En efecto,
tal como lo airma el jurista A. J. Kraut: (...) tica y derecho son
vasos comunicantes, porque la tica se inscribe en el marco jur-
dico: el derecho recibe, adopta y adapta las normas deontolgi-
cas y principios bioticos como modelos deseables de conducta
cuyo incumplimiento culpable genera un deber de reparar. La ins-
tancia jurdica adquiere relevancia a partir de que existen normas
deontolgicas, declaraciones, principios y cdigos internaciones
que establecen deberes para idnticas situaciones. Toda conduc-
ta que contrare estas normas es antijurdica. Las normas deonto-
lgicas dan contenidos a la regla rectora y al estndar de conduc-
ta regulador del derecho contractual: la buena fe (...)2. Todo profe-
sional que asiste a una persona que solicita ayuda para resolver
su problemtica lo hace a travs de los medios idneos que su
disciplina le coniere (en este caso, por medio de una tcnica psi-
colgica determinada) y slo excepcionalmente asumir frente a
su cliente una obligacin de resultado (Trigo Represas, 2005).
Esto signiica que desde la perspectiva legal el psiclogo se cons-
tituye como un deudor (por el servicio que presta) y el paciente en
un acreedor (por ser el consumidor de dicho servicio). Tal presta-
cin puede resultar buena o mala de acuerdo a los medios que
suministra o por el resultado provocado. Pero, cundo un psic-
logo incurre en una mala praxis? qu conductas profesionales
son consideradas inadecuadas y qu evidencia se toma en cuen-
ta para considerarlas como tales?
LA MALA PRAXIS PSICOLGICA
Segn la legislacin de la Argentina, una mala prctica psicolgi-
ca se conigurara, al igual que muchas otras disciplinas tales co-
mo la medicina, cuando existe negligencia, imprudencia, imperi-
cia o inobservancia de los reglamentos, ordenanzas o deberes de
la profesin o cargo (Meincke, 2001)3 La mala praxis es un con-
cepto legal que involucra la falla de un profesional al trabajar de
acuerdo al grado o nivel que normalmente se espera de otros
profesionales en igual situacin y que resulta en un dao o prdi-
da para el cliente. A veces, sus races pueden tener orgenes en
fallas ticas, en otras, no. En la prctica mdica, un profesional
podra generar por mala prctica un dao fsico y emocional debi-
do a la modalidad de intervencin que realice. Mientras que en la
psicologa clnica una mala prctica se enfatizara en un dao de la demanda. El tribunal de apelaciones consider acreditada la
tipo emocional o psquico debido a las caractersticas de natura-
leza verbal que todo tratamiento psicolgico posee. No obstante,
habra en ambos casos un perjuicio de ndole patrimonial: la salud
psquica del sujeto. En este sentido en un contexto psicoterapu-
tico las relaciones duales plantean muchas cuestiones ticas re-
lacionadas con la salud del cliente. Por ejemplo, el mantener rela-
ciones sexuales con un paciente, darle un empleo, venderle un
producto o incluso volverse amigo de l despus de la termina-
cin de la terapia son comportamientos que pueden llevar con
mucha facilidad a la explotacin o perjuicio del paciente (Trull &
Phares, 2003) Esto es, en gran medida, debido a la relacin asi-
mtrica planteada en un marco teraputico. En efecto, el psiclo-
go es el depositario de un gran poder por el conocimiento cienti-
co adquirido y que confronta en un individuo en estado de vulne-
rabilidad por causa de su padecimiento mental, lo que le otorga
mucho margen al terapeuta para hacer el bien o el mal. En reite-
radas ocasiones puede suceder que el paciente se encuentre a
merced de cualquier tipo de manejo por parte del profesional, y el
550
cliente, y por cierto, no tiene control sobre ello, sino que muchas
veces el terapeuta lo maneja segn a su propia discrecin. Es por
ello que, las prcticas psicolgicas acarrean siempre responsabi-
lidades. Tomando en cuenta esto, las asociaciones psicolgicas
desarrollaron sus propios cdigos de tica que no son slo una
gua sobre cul sera la conducta adecuada, sino que prctica-
mente constituyen un documento legal, aplicable a todos los
miembros de la asociacin4.
En los Estados Unidos de Amrica, la Asociacin Psicolgica Es-
tadounidense (APA) y las irmas de abogados dedicadas al tema
han determinado algunas de las conductas que pueden ser con-
sideradas mala praxis y que incluiran pero no se limitaran a5:
1.Falla en el diagnstico de un paciente o empeoramiento de su
condicin6;
2.Carencia de consentimiento informado al utilizar una particular
tcnica teraputica o procedimiento;
3.Aplicacin negligente de una psicoterapia;
4.Falla en el tratamiento adecuado de un paciente7;
5.Manipulacin emocional o abuso fsico;
6.Falla en la adecuada supervisin de un paciente, en particular,
de aquellos que estn en riesgo de daar a otros y a s mismos;
7.Falla en el cuidado o abandono del paciente;
8.Ruptura de la conidencialidad;
9.Falla al prevenir daos;
10.Relaciones sexuales con un paciente;
11.Internacin arbitraria;
12.Fraude: obtencin de un beneicio, lucro personal o explota-
cin del terapeuta hacia su paciente8 y
13.Suicidio de un paciente.
Como se advertir, algunas de ellas podran ser resultado de una
falta tica, como el de consumar relaciones sexuales con un pa-
ciente durante el tratamiento, mientras que otras podran no serlo,
como la aplicacin inadecuada de una psicoterapia.
En la Argentina no se conocan condenas por mala praxis contra
un profesional de la psicologa sino hasta el ao 2003.
M.,G. c/ M.C.,C.A.9
En general, la mayora de los casos de mala praxis psicolgica no
resultan de problemas imprevisibles, sino que son derivados de
situaciones que podran ser evitadas si slo se las reconoce y se
las anticipa. En 1997, en la ciudad de Buenos Aires, M.G. un adic-
to a las drogas, solicit tratamiento a la psicloga clnica M.C;C.A.
para tratar su enfermedad. Durante la intervencin, la terapeuta
decidi iniciar una relacin amorosa con el paciente, la que man-
tuvo en forma simultnea con la terapia. Despus de dos aos, en
la que la psicloga fue terapeuta y pareja de M.G., la profesional
decidi poner in a la relacin amorosa y posteriormente al trata-
miento no sin antes derivarlo a otra institucin. Frente a la negati-
va de la psicloga de continuar con la relacin amorosa exigida
por M.G. y sumada a las denuncias policiales radicadas por la
terapeuta contra el paciente, el ex cliente y amante cay en una
profunda depresin psiclogica10, razn por la cul decidi iniciar
una demanda civil por daos y perjuicios contra la profesional. Si
bien el tribunal de primera instancia desestim la demanda, la
cmara de segunda instancia revoc el primer fallo e hizo lugar a
relacin ntima (sostenida en la doctrina jurdica de la teora de las
cargas dinmicas) y conirm la existencia de un dao psquico11
razn por la cul la psicloga deba reparar en virtud de su actua-
cin profesional. El tribunal conirm, pericia mediante, la existen-
cia de una secuela daosa como consecuencia de la relacin
transferencial (violacin del principio de abstinencia). Debido a
que el dao provocado se tradujo en la formacin de un cuadro
psicopatolgico que empeor la salud psquica del paciente, la
psicloga debi indemnizar a su cliente bajo los trminos que es-
tablece el cdigo civil en cuanto a normativa de responsabilidad
profesional se reiere.
Pero como se conigurara este dao psquico? Segn el mdico
forense M. Castex existe dao psquico cuando se presenta un
deterioro, disfuncin, disturbio, alteracin, trastorno o desarrollo
psicognico o psicoorgnico que, afectando sus esferas afectiva
y o intelectiva o volitiva limita su capacidad de goce individual,
familiar, laboral, social o recreativa (Castex, pg. 39) (...) en una
psiquis humana daada, jams ha actuado una causa, sino un
cmulo de concausas (Castex, pg. 172). Como consecuencia de
ello se declar como negligente el actuar de la profesional por el
evento traumtico y la secuela daosa.
EL ENTORNO LEGAL DE LA PSICOLOGA CLNICA EN LA
ARGENTINA
En la Argentina el resguardo jurdico de los pacientes mentales
est establecido por el art. 19, 42 y 43 de la Constitucin Nacional
en los que se consagran: 1) el derecho a recibir la mejor atencin
en salud posible, 2) el derecho a la atencin farmacolgica debida
y 3) el derecho a la reserva, conidencialidad y privacidad de todo
paciente mental (Fernndez Madero, 2002). Asimismo, el Cdigo
Civil a travs de los artculos 499, 512, 519, 520, 522, 902, 909
ija las obligaciones contractuales del profesional en tanto deudor;
el tipo de culpa y responsabilidad por el incumplimiento que surge
de una relacin contractual; la obligacin de indemnizar y resarcir
por el dao producido y los agravios de ndole moral tambin
acaecidos.
METODOLOGA
Se realiz una investigacin bibliogrica en materia de jurispru-
dencia acerca de la mala praxis psicolgica tomando en cuenta
los principales casos judiciales desarrollados en la Argentina y los
Estados Unidos.
SNTESIS Y CONCLUSIONES
La psicologa clnica constituye una de las disciplinas del arte de
curar que est sujeta a las mismas normas de responsabilidad
civil establecidas por el cdigo y que rigen para otras profesiones
como la medicina. El objeto de la psicologa clnica no es generar
una relacin de dependencia con el terapeuta, sino que a travs
del fenmeno transferencial se intente trabajar sobre la indepen-
dencia del paciente en relacin con su psiclogo (Fernndez
Madero, 2002). La mayora de los profesionales adhieren a los
principios de hacer el bien y evitar el mal y no ocasionar dao.
En el caso expuesto, la profesional fue responsable por generar
un sndrome de depresin reactiva a su paciente como conse-
cuencia del tratamiento dispensado. Siguiendo la teora del dao
psquico propuesta por M. Castex, podramos arribar a la siguien-
te sntesis: como producto del desarrollo de una relacin ntima
entre paciente y terapeuta y que result en una decepcin amoro-
sa (causa) sumada a la radicacin de una denuncia policial por
parte de la terapeuta contra su ex paciente (concausa sobrevi-
niente) y que complic su estado anmico, se deriv inalmente en
el establecimiento de un cuadro de depresin reactiva novedoso
para la historia de vida del paciente, restringindole en adelante,
de toda potencia de obrar. De esta manera, fue formalizado el
primer caso de mala praxis por un profesional de la psicologa en
nuestro pas.
AGRADECIMIENTOS Y MENCIONES
El autor de este trabajo desea agradecer la colaboracin de los profesionales
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN), al colegio de psiclogos
de la provincia de Buenos Aires (Distrito XI) y al personal de la biblioteca de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires en todas sus depen-
dencias.
1 Fragmento de la Demostracin de la Proposicin XXX de tica: demostrada
segn el orden geomtrico de Benedictus de Spinoza. Buenos Aires: Terramar,
1 ed; 2005, Parte Cuarta, pg. 195.
2 Kraut, Alfredo Jorge, Pacientes mentales y derecho privado: tutela jurdica,
Santa Fe: Rubinzal Culzoni, 2006, Cap. 1, pg. 22.
3 Segn Meincke, existe Negligencia cuando hay omisin por parte del autor
al obrar u omitir de los cuidados debidos que no le permitieron tener concien-
cia de la peligrosidad de su conducta para la persona, bienes o intereses de
terceros; Imprudencia cuando la ligereza del autor no ha tomado las diligencias
para evitar un hecho daoso; Impericia cuando hay falta de saber terico/
prctico o experiencia de la materia de la profesin que se practica; e Inobser-
vancia de reglamentos ordenanzas o deberes del cargo cuando hay incumpli-
miento de una norma o regulacin dictada por autoridad competente. Meincke,
Mara Jos, La mala praxis mdica. Relaciones entre tica, derecho y medici-
na. Consecuencias penales e imputacin objetiva. Buenos Aires: Ad-Hoc, 2001,
Cap. VI, pg. 95.
4 En efecto, en los Estados Unidos de Amrica, cuna de la psicologa como
profesin, la American Psychological Association (APA) ha elaborado Cdigos
ticos desde 1953, con revisiones en 1958, 1963, 1968, 1977, 1979, 1981,
1990, 1992 y siendo la ltima de 2002. Fuente: Trull & Phares. En la Argentina,
existe desde 1999 un Cdigo de tica federal elaborado por la Federacin de
Psiclogos de la Repblica Argentina (FePRA) aunque lo precedieron otros
cdigos provinciales y gremiales.
5 Fuente: American Psychological Association (APA) Committee on Ethics
(2002).
6 En los Estados Unidos, en donde los juicios por mala prctica en psicotera-
pia son abundantes, un litigio por falla en el diagnstico contra una psicloga
clnica lo constituye el caso Karasek vs. LaJoie et al. 92 N.Y.2d 171, 699 N.E.2d
889, 677 N.Y.S.2d 265 (1998). En este caso C. Karasek, una escultora de 42
aos de edad, demand a su psicloga clnica, y a otros profesionales que la
trataron, por haber diagnosticado mal su problema mental como desorden de
personalidad mltiple y haberla tratado como tal. En la Argentina, segn inves-
tigaciones del que suscribe, no se registran juicios por falla en el diagnstico
diferencial realizada por un psiclogo.
7 En este sentido es notable el caso T., J. , C. Nac. Crim. Y Corr., sala 4 ,
4/7/2002, JA 2002 - I - 441 , proveniente del expediente A., M. v. T., J. s/me-
didas cautelares del Juzgado Civil n.75 de Buenos Aires. En este caso, se
cuestion la atencin profesional dispensada por un psiquiatra en el que por
el trmino de casi once aos no suministr medicacin alguna a un paciente
que padeca de un trastorno obsesivo compulsivo, as como tambin la su-
puesta falsiicacin de la historia clnica correspondiente y que fuera presen-
tada en el respectivo expediente. Finalmente, el tribunal de 2 instancia revoc
parcialmente el fallo anterior y decret el procesamiento de J.T. por conside-
rarlo prima facie autor del delito de lesiones culposas.
8 En el caso Chicago Insurance Company vs. Reynolds et al. n1:2007cv0005
(12 de Abril, 2007) la Sra Bowman demand a la psiquiatra de su hija C. Rey-
nolds declarando que la misma incurri en mala prctica y fraude por haber
establecido una relacin amorosa con su hija y que inaliz con su muerte por
causa de asixia, a pesar de estar fuertemente medicada. Por otra parte, de-
nunci que la profesional escritur una casa mientras ella y la hija de Bowman
compartan el seguro de propiedad para luego hipotecarla, utilizando tambin
tarjetas de crdito sin previa autorizacin de la vctima. El litigio inalmente
lleg a un acuerdo arreglo por el que el juez aprob una indemnizacin de
u$s 800.000 por fraude y mala praxis. Fuente: Corte del Distrito de Montana
(Billings, MT) & Insurance Journal: Psychiatrist Malpractice - Settlements and
Verdicts (19 de Noviembre, 2007).
9 De los autos caratulados M., G. v. M.C., C.A. C.Nac.Civ., sala A, 19/12/2003,
JA 2004 - III - 632. En este juicio, cuya sntesis del caso se relata en este tra-
bajo, la Lic. en Psicologa M.C., C.A. fue condenada por mala praxis psicol-
gica por obrar con negligencia en el tratamiento psicolgico de M., G. Como
sentencia fue obligada a pagar un total de $ 28.000 en concepto de indemni-
zacin (resultado de la suma del monto de $8.000 por dao psicolgico y
$20.000 por dao moral). El tribunal de 2 instancia tom como pruebas vlidas
la evidencia ofrecida por la vctima a travs del testimonio de algunos testigos,
la posesin de fotos carnets de la acusada, un libro con dedicatoria realizada
por la psicloga y un cassette con canciones romnticas irmado por C as
como tambin la revelacin del conocimiento de partes fsicas intimas, entre
otros, y que fueron corroborados por el peritaje. Para este caso se aplic la
doctrina de la teora de las cargas probatorias dinmicas en el que se invier-
te la carga de la prueba e impone al acusado probar los hechos que invoca o
estima.
10 Segn el psiquiatra argentino Sergio L. Rojtenberg las depresiones psico-
lgicas constituyen una perturbacin compleja y que generan en el sujeto un
alto grado de sufrimiento psquico. Tambin considera a la depresin (...) como
un sndrome caracterizado por el decaimiento del estado de nimo, de la dis-
minucin de la capacidad de experimentar placer y de la autoestima con ma-
nifestaciones afectivas, ideativas, conductuales, cognitivas, vegetativas y
motoras con serias repercusiones sobre la calidad de vida y el desempeo
ocupacional (...) En Rojtenberg, Sergio L (Comp.). Depresiones: bases clnicas
dinmicas, neurocienticas y teraputicas, Buenos Aires: Polemos, 2006, Cap.
2, pg. 39. Por otra parte, segn el modelo del psiquiatra chileno Alvaro Lista
Varela, se puede airmar la existencia de dao cerebral objetivo.
11 En el caso M., G. v. M.C., C.A., segn consta en autos, en los procedi-
mientos de evaluacin del dao psquico se utiliz el baremo neuropsiquitrico
para valorar incapacidades neurolgicas y dao psquico de la Academia
Nacional de Ciencias de Buenos Aires de los Dres. M. N. Castex y D. H. Silva.
El peritaje determin en un 20% el grado de incapacidad psicolgica clasii-
cndolo como sndrome depresivo reactivo, en estado moderado y con un
elevado monto de angustia. Cabe destacar que, adems de la tecnologa
psicomtrica disponible, existen tcnicas biomtricas tales como el Mapeo
Cerebral (anlisis computado del EEG) que permiten diagnosticar periles
depresivos en forma tambin precisa y objetiva.
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