Revista TRT 6 DOUTRINA

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LIMITAO DO TEMPO DE
TRABALHO E PROTEO
SADE DOS TRABALHADORES:
UMA ANLISE DOS SISTEMAS
JURDICOS BRASILEIRO
E ESPANHOL
Jos Antnio Ribeiro de Oliveira Silva
Mestre em Direito das Obrigaes pela UNESP/SP.
Doutorando em Direito Social
pela Universidad Castilla-La Mancha (Espanha)

1. A SADE DO TRABALHADOR COMO

UM DIREITO HUMANO FUNDAMENTAL

O objetivo principal deste pequeno artigo a investigao

sobre o tempo de trabalho, no que diz respeito a sua limitao e sua
relao direta com a proteo sade dos trabalhadores, fazendo uma
comparao dos sistemas jurdicos brasileiro e espanhol.
Fita Ortega1 observa que a ordenao do tempo de trabalho
possui ntima relao com trs vertentes de estudo: a) a ordenao
como elemento de organizao das empresas; b) como instrumento de
proteo sade e segurana dos trabalhadores; c) e ainda, como
elemento de poltica de emprego. Destas vertentes, portanto, a ateno
estar voltada para a segunda, ou seja, a anlise da correlao entre
jornadas de trabalho extensas e os prejuzos sade dos trabalhadores.

1 FITA ORTEGA, F. Lmites legales a la jornada de trabajo. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999, p. 24.

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Para comear, recordo o fundamento pelo qual se deve

proteger a sade dos trabalhadores: a sade do trabalhador se trata
de um direito humano fundamental, ou seja, de um direito
imprescindvel ao trabalhador. possvel sustentar, com segurana,
que os direitos ao trabalho, sade, educao e seguridade social
so direitos sociais sem os quais no se pode falar em Estado social,
que na Espanha est garantido no art. 1 de sua Norma
Fundamental. Nesse contexto, no se pode olvidar que a sade dos
trabalhadores tambm deve ser considerada um direito social, ou,
ainda mais, um direito fundamental ou humano, j que componente
das necessidades bsicas da pessoa do trabalhador, como espcie da
sade em geral.
De fato, o direito sade do trabalhador, como espcie
da sade em geral, um direito humano. Por isso, um direito
inalienvel, imprescritvel e irrenuncivel. E um direito natural
de todos os trabalhadores, em todos os tempos e lugares, ainda que
sua positivao tenha ocorrido tardiamente. Se a sade do
trabalhador algo inerente a ele, imanente, em respeito a sua
dignidade essencial, inclusive para uma boa prestao de servios
ao empregador, trata-se de um direito natural, pois intrnseco
conformao de sua personalidade e de seu desenvolvimento como
pessoa. um direito imprescindvel para o trabalhador. Essa ,
portanto, sua natureza jurdica: trata-se de um direito humano,
fundamental ou no, ou seja, positivado nas constituies de cada
pas ou no, no havendo qualquer necessidade de outras
adjetivaes. De modo que assim se insere no continente maior dos
direitos humanos, como contedo deles, vale dizer, como um dos
valores fundamentais do sistema jurdico, sem o qual a dignidade da
pessoa humana estar seriamente ameaada.
Quanto ao princpio da dignidade da pessoa humana,
o pice da construo jusfilosfica na evoluo cultural da
humanidade, e se encontra bem conformado na doutrina atual.
Barbagelata2 afirma que a dignidade humana um meta-valor e, na
anlise do bloco de constitucionalidade, afirma que os direitos
humanos laborais entre os quais a sade do trabalhador abarcam

2 BARBAGELATA, Hctor-Hugo. El particularismo del Derecho del Trabajo y los Derechos

Humanos Laborales. 2. ed. atual. e ampl. Montevideo: Fundacin de Cultura Universitaria,
2009, p. 250.

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disposies e princpios que constituem parte dos direitos e garantias

inerentes personalidade humana. Por conseguinte, so
indisponveis, no s para o legislador, como tambm para o prprio
constituinte.
Penso que a dignidade humana significa dizer que a pessoa
est dotada de direitos essenciais, sem cuja realizao no ter foras
suficientes para a conformao de sua personalidade e seu pleno
desenvolvimento enquanto pessoa. Esses direitos compreendem a vida
e uma gama de liberdades essenciais, mas tambm alguns direitos de
igualdade (sociais) sem os quais as liberdades no passam de mera
retrica. Tanto assim que at os economistas e os doutrinadores mais
liberais reconhecem que alguns bens jurdicos mnimos devem ser
assegurados para a satisfao das necessidades bsicas das pessoas. O
sentido dos direitos humanos a defesa da dignidade humana,
dignidade esta que se manifesta na corporeidade (vida e sade) e na
liberdade3.
Dada a complementaridade entre os direitos humanos, sua
tutela significa a proteo a bens jurdicos bsicos, como a vida, a
integridade fsico-funcional (inclusive moral), a sade, a liberdade, a
igualdade, que se consubstanciam em diversos direitos positivados no
sistema jurdico, sejam de primeira, de segunda ou terceira gerao. E
sempre o direito sade figura em todos os catlogos de referidos
direitos. Assim que, em definitivo, a sade dos trabalhadores compe o
chamado contedo essencial da dignidade humana, no podendo jamais
ser postergada sua preservao e, em caso de doena, o tratamento
mais adequado deve ser o mais pronto possvel. Por isso mesmo, est
assegurada no art. XXV da Declarao Universal dos Direitos Humanos,
e, de forma mais enftica, no art. 12 do PIDESC Pacto Internacional
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.

2. A EFICCIA HORIZONTAL DO DIREITO

SADE DO TRABALHADOR

Sendo a sade dos trabalhadores componente do

3 FERNANDEZ, M. E. Los derechos econmicos, sociales y culturales. In: MEGAS QUIRS,

J. J. (Coord.). Manual de Derechos Humanos: los derechos humanos en el siglo XXI. Navarra:
Aranzadi, 2006, p. 120.

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chamado contedo essencial da dignidade humana, no h falar

em coliso de princpios4 ou direitos fundamentais quando esto em
cotejo a sade do trabalhador, de um lado, e a liberdade de empresa,
de outro, at porque a dignidade um atributo exclusivo da pessoa
humana. Ainda que a liberdade de empresa tambm esteja garantida
como direito fundamental nas constituies, penso que a sade do
trabalhador um bem jurdico que est acima deste direito.
O problema que h uma constante coliso de princpios
no contrato de trabalho, havendo realmente uma difcil convivncia
entre os direitos fundamentais da pessoa do trabalhador e os poderes
empresariais do empregador, razo pela qual a relao jurdica
obrigatria nascida do contrato de trabalho constitui o banco de
prova da eficcia horizontal dos direitos fundamentais de carter
personalssimo, na feliz sntese de Valds Dal-R5. Se h uma coliso
real e os direitos so equivalentes, o problema deve se resolver luz
do juzo de ponderao ou do princpio da proporcionalidade, com
suas trs vertentes: 1) juzo de adequao; 2) juzo de necessidade
ou tese de indispensabilidade; 3) juzo ou tese de proporcionalidade
em sentido estrito 6. Estas teses so sempre comentadas quando se
fala na eficcia horizontal dos direitos fundamentais, chamada na
doutrina jurdica alem de Drittwirkung.
No obstante, possvel trazer para o debate a respeito
da eficcia de referidos direitos, diante dos particulares ou grupo
de particulares, outra ideia. Ainda que haja uma preferncia pelo

4 De acordo com Alexy, para solucionar a coliso de princpios h a necessidade de se estabelecer

um juzo de ponderao de bens jurdicos, atravs da mxima da proporcionalidade, com o
auxlio de suas trs mximas parciais, as quais so: da adequao, da necessidade (postulado do
meio mais benigno) e da proporcionalidade em sentido estrito (o postulado de ponderao
propriamente dito). Da mxima de proporcionalidade em sentido estrito extrai-se que os
princpios so mandados de otimizao com relao s possibilidades jurdicas. Por outro lado,
as mximas da necessidade e da adequao decorrem do carter dos princpios como mandados
de otimizao com relao s possibilidades fticas. ALEXY, R. Teora de Los Derechos
Fundamentales. Traduo da primeira edio de Theorie der Grundrechte por Ernesto Garzn
Valds. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, tercera reimpresin, 2002,
pp. 111-113.

5 Valds Dal-R, F. Contrato de trabajo, derechos fundamentales de la persona del trabajador

y poderes empresariales: una difcil convivencia. Relaciones laborales, nm. 22, ano XIX,
nov. 2003, pp. 1-3.

6 Ibidem, pp. 12-14.

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estudo dos direitos fundamentais, partindo-se de sua positivao

constitucional, a concepo jusnaturalista dos direitos humanos
enquanto direitos indissociveis da pessoa humana e imprescindveis
sua dignidade pessoal , permite uma valorao maior dos chamados
direitos fundamentais do trabalhador. O que se prope que haja
uma diferena ontolgica ou deontolgica entre os direitos humanos
e os direitos fundamentais, ou seja, h direitos fundamentais de
grupos, coletividades, e at mesmo de empresas ainda que se diga
que de titularidade do empresrio que, no obstante, no so
direitos humanos, porque no pertencem pessoa enquanto tal7, e
h direitos humanos que no so fundamentais, porque ainda que
necessrios dignidade humana, no se encontram inscritos nas
constituies, como os direitos a imigrar e a no ser assediado
moralmente. Desta diferena, a partir da idia de que a pessoa humana
ocupa um lugar central no sistema jurdico, conclui-se que todo o
universo jurdico tem como funo valorizar e garantir os direitos
essenciais da pessoa humana.
Sendo assim, no h que recorrer boa-f contratual ou ao
juzo de ponderao, os quais podem levar a resultados de limitao ou
ainda de negao dos direitos humanos fundamentais da pessoa do
trabalhador. Isso se mostra relevante quando o que est em jogo a
sade do trabalhador, eis que nenhuma liberdade de empresa, nenhum
poder empresarial pode prevalecer diante da sade, em uma eventual
coliso de direitos fundamentais. A sade, como expresso da vida e
da integridade fsica e moral do trabalhador, deve ser garantida e receber
efetiva proteo sempre, no havendo nenhum espao para teste de
ponderao ou juzo de proporcionalidade entre esse direito e os poderes
empresariais.
Em definitivo, a eficcia horizontal dos direitos humanos
fundamentais dos trabalhadores deve ser compreendida sob outro

7 Prez Luo aponta o erro de se confundir duas categorias conceitualmente distintas: os

direitos humanos e os direitos fundamentais. Ele esclarece que os direitos humanos possuem
uma dimenso deontolgica, pois se trata daquelas faculdades inerentes pessoa. Quando
se consegue o reconhecimento destas faculdades pelo direito positivo aparecem os direitos
fundamentais. Agora, o direito positivo tem reconhecido personalidade jurdica tambm
aos entes coletivos (associaes, corporaes, sociedades, instituies, fundaes). No
obstante, apenas os individuos podem ser sujeitos titulares de direitos humanos, medida
que os entes coletivos s podem ser sujeitos titulares de direitos fundamentais e de outros
direitos, mas nunca de direitos humanos. PREZ LUO, A. E. La Tercera Generacin de
Derechos Humanos. Navarra: Editorial Aranzadi, 2006, pp. 235-237.

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prisma. Fala-se muito da Drittwirkung, insistindo-se demasia-

damente em demonstrar a eficcia dos direitos fundamentais de
liberdade do trabalhador frente ao empresrio, no entanto, luz da
doutrina da fundamentalidade material dos direitos, esquecendo-se
que a centralidade da pessoa humana reclama a aceitao de direitos
prvios no somente ao contrato de trabalho, mas tambm prpria
ordem jurdica estatal, direitos esses inseparveis do princpio-guia da
dignidade humana. Nessa ordem de ideias, sempre que se tratar de
direitos indispensveis conformao e desenvolvimento da
personalidade, da vida, da sade e tambm das liberdades essenciais
do trabalhador, no h que submet-los a nenhum teste de ponderao
e tampouco a modulaes de acordo com o princpio da boa-f.
Em suma, a sade do trabalhador um bem jurdico que
est acima de qualquer direito fundamental do empregador no exerccio
de seus poderes empresariais. De modo que nenhuma liberdade de
empresa pode prevalecer diante da sade do trabalhador, at porque o
empresrio devedor de segurana, na sntese de Aparcio Tovar8. Por
isso, no h dvida de que o principal destinatrio da normativa
pertinente matria o empregador, o qual tem a obrigao intransfervel
de garantir condies de trabalho saudveis e seguras ao trabalhador.

3. CONTEDO ESSENCIAL DO DIREITO

SADE DO TRABALHADOR

Resta, portanto, definir o que se entende por sade dos

trabalhadores ou, pelo menos, seu contedo essencial, para que seja de
fato respeitada e se possa exigi-la tanto do empregador como do Estado.
Para isso importante recordar que, segundo a OMS, a sade o mais
completo bem-estar fsico, mental e social, e no somente a ausncia de
doenas.
Na Espanha, a busca do contedo essencial do direito em
questo deve guiar-se pelo caminho da interpretao sistemtica que
abarque a Constituio espanhola, a Lei de Preveno de Riscos
Laborais (LPRL) Lei n. 31/1995 e tambm a normativa

8 APARICIO TOVAR, J. Las obligaciones del empresario de garantizar la salud y la seguridad

en el trabajo. Civitas Revista espaola de Derecho del Trabajo, Madrid, n. 49, set./out.
1991, p. 706.

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internacional, incluindo as diretivas da Comunidade Econmica

Europeia, sobretudo a Diretiva-marco 89/391/CEE, de 12 de junho
de 1989. Da se pode extrair um alcance constitucional ou at
supranacional da proteo sade dos trabalhadores.
Por isso, a matria estudada sob a perspectiva do binmio
preveno-reparao, na preveno de acidentes do trabalho e, em caso
de ocorrncia destes, em sua pronta reparao. Nesse contexto, em
uma interpretao sistemtica da CE Constituio espanhola ,
obtm-se uma conjugao entre os direitos vida e integridade fsica
com o direito sade arts. 15, 40.2, 41, 43.1 e 2, 45.1 e 3 e art. 49
da CE , pois o direito vida o mais elementar e prvio, que por isso
serve de fundamento a todos os demais direitos. E a sade tem estreita
relao com o direito vida, como decidido pelo Tribunal Constitucional
espanhol em inmeras sentenas (acrdos). De modo que proteger a
sade do trabalhador significa tutelar seu direito humano vida e
incolumidade fsica e psquica. Assim, a proteo parte integrante do
contedo essencial da sade dos trabalhadores. O direito sade, ora
comentado, tem uma dimenso objetiva que, colocada em destaque
pelo art. 40.2 da CE, deixa clara uma dupla proteo vida e integridade
fsica do trabalhador: a primeira a obrigao do Estado de velar pela
segurana e higiene no trabalho; e a segunda sua obrigao de garantir
o descanso necessrio para proteger a sade do trabalhador, proteo
que o prprio texto constitucional concretiza em trs vertentes a
limitao da jornada de trabalho, o estabelecimento de frias peridicas
remuneradas e a promoo de centros adequados9.
Deve-se ter em conta que a proteo sade dos
trabalhadores, como qualquer direito fundamental, envolve dois
aspectos um negativo e outro positivo, o primeiro ligado a abstenes
tanto da parte do Estado como do empregador, e o segundo aglutinando
inmeras prestaes que podem ser requeridas diante de um e de outro.
Da que a sade do trabalhador de um direito humano fundamental de
natureza negativa e positiva, exigindo tanto do empregador como do
Estado no somente a absteno de prticas que ocasionem a
enfermidade fsica ou mental do trabalhador, como tambm uma
positividade, ou seja, a adoo de medidas preventivas de doenas. A
esto os aspectos essenciais de referido direito: a) o direito absteno; e

9 GONZLEZ LABRADA, M. Seguridad y salud en el trabajo y responsabilidad contractual

del empresario. Barcelona: Cedecs, 1996, pp. 121-123.

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b) o direito prestao, que, por sua vez, subdividido em direito

preveno e direito reparao.
Esse contedo muito extenso e, no momento, o que
interessa sua vertente de absteno, no que concerne ao fator tempo
de trabalho, que o objeto de minha explanao. Assim, penso que so
essenciais as seguintes abstenes pelos empregadores: 1) a no-
exigncia de realizao de horas extraordinrias de forma habitual,
sobretudo dos trabalhadores noturnos e em turnos ininterruptos de
revezamento; 2) a no-exigncia de trabalho nos descansos intra e
entre jornadas; e 3) a no-exigncia de trabalho nos dias de descanso
semanal e feriados, tampouco nos perodos de frias. De se notar que
estas obrigaes esto inscritas na prpria Declarao Universal, em
seu art. XXIV, o qual descreve a limitao razovel das horas de trabalho
com um direito humano fundamental.
E no demasiado recordar os fundamentos pelos quais se
deve proteger a sade do trabalhador: a) o combate fadiga; e b) o
combate ao estresse laboral. Ora, vrios estudos cientficos tm mostrado
que a melhor forma de prevenir a fadiga dar a devida ateno s
condies de trabalho, apontando como medidas preventivas, entre
outras, a distribuio adequada das horas de trabalho, bem como a
previso de perodos adequados de descanso e de frias.
Por isso, a busca pela proteo sade do trabalhador
desenvolveu-se inicialmente na luta pela reduo da jornada de trabalho.
Sssekind10 pontifica que os fundamentos para a limitao do tempo de
trabalho so os seguintes:

a) de natureza biolgica, pois que visa

combater os problemas psicofisiolgicos
oriundos da fadiga e da excessiva racionalizao
do servio;
b) de carter social, pois que possibilita ao
trabalhador viver, como ser humano, na
coletividade qual pertence gozando dos
prazeres materiais e espirituais criados pela
civilizao, entregando-se prtica de
atividades recreativas, culturais ou fsicas,

10 SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de Direito do Trabalho. V. 2, 16. ed. atual. por
Arnaldo Sssekind e Joo de Lima Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 1996, p. 774.

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aprimorando seus conhecimentos e

convivendo, enfim, com sua famlia;
c) de ndole econmica, pois que restringe o
desemprego e acarreta, pelo combate fadiga, um
rendimento superior na execuo do trabalho.

Com efeito, o combate fadiga no serve de fundamento

apenas para a limitao do tempo de trabalho no que se refere aos
aspectos social e econmico, mas tambm para a proteo direta sade
do trabalhador. Analisando os fundamentos descritos por Sssekind,
verifica-se que prepondera, pelo menos no que concerne sade do
trabalhador, o de natureza biolgica, porque no h dvida de que o
excesso de trabalho gera inmeros problemas, sendo de graves
consequncias a fadiga, que prejudica o equilbrio homeosttico da pessoa
humana.
Sebastio Geraldo de Oliveira 11 pondera que o esforo
adicional, como ocorre no trabalho constante em horas extraordinrias,
aciona o consumo das reservas de energia da pessoa e provoca um
aceleramento da fadiga, que pode levar exausto e ao esgotamento. O
organismo humano depende de energia para seu funcionamento
equilibrado, sendo que o excesso de atividade o excesso de trabalho,
por exemplo resulta em que a recomposio de energia no acompanhe
o ritmo despendido, surgindo a fadiga. Com efeito, a fadiga traduz
um processo de cansao e esgotamento fsico e psquico, e quanto maior
o esforo, maior a produo de cido ltico no organismo, substncia
esta que inibe a atividade muscular. Se a pessoa insiste no esforo
empreendido, sobrevm adormecimentos e cimbras at que haja a
necessidade de parar o trabalho ou a atividade desempenhada. De tal
modo que, quanto maior a fadiga, mais se reduz o ritmo de trabalho, a
ateno e a formulao do raciocnio. Nesta situao, o trabalhador
produz menos, alm de estar sujeito a cometer mais erros e a sofrer
acidentes.
Demais, a fadiga prolongada leva inexoravelmente a um
processo de estresse. Investigaes tm revelado um crescente ndice de
estresse, sobretudo a partir da dcada de 1990, quando ocorreram

11 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica sade do trabalhador. 4. ed. So

Paulo: LTr, 2002, p. 159.

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grandes mudanas no sistema organizacional das empresas, sendo que

tais reestruturaes vm provocando ameaas de desemprego e
ocasionando uma sensao de insegurana, o que contribui parar gerar
uma ansiedade relacionada com o trabalho, a qual, ainda que evidente,
muito difcil de ser quantificada12. No Japo existe um fenmeno
conhecido como Karoshi, palavra que significa morte por excesso de
trabalho. O Karoshi se trata de um grande problema social no Japo,
porque os japoneses trabalham muitas horas a mais do que os
trabalhadores dos pases ocidentais industrializados13.
No Brasil, uma pesquisa revelou que os transtornos mentais
afastam mais de 100.000 trabalhadores por ano. Segundo pesquisadora
do Laboratrio de Sade do Trabalhador da Universidade de Braslia,
aproximadamente 100.000 trabalhadores necessitam retirar-se do
trabalho anualmente por causa de problemas relacionados sade
mental, sendo que as doenas mentais responderam por 9,8% do total
de benefcios de auxlio-sade concedidos em 200414.
Diante disso, a concluso a de que a proteo sade do
trabalhador passa necessariamente no s pela preveno da fadiga,
mas tambm pela preveno do estresse laboral, sendo que a limitao
do tempo de trabalho , sem dvida, a melhor forma de tornar efetiva a
referida proteo.

4. A ORDENAO DO TEMPO DE TRABALHO

FLEXIBILIZAO ESPANHOLA E BRASILEIRA

Conquanto inconteste a concluso anterior , as grandes

mudanas levadas a efeito na or ganizao das empresas, sobretudo
a partir da dcada de 1990, com uma intensa reestruturao do sistema

12 BEATON, R. D. Ansiedad relacionada con el trabajo. In: Enciclopedia de Salud y

Seguridad en el Trabajo. 4. ed., p. 5.12. Disponvel em:<http://www.mtas.insh/EncOIT/
index.htm>. Acesso em: 2 jun. de 2011.

13 HARATANI, T. Karoshi: muerte por exceso de trabajo. In: Enciclopedia de Salud y

Seguridad en el Trabajo. 4. ed., p. 5.20-5.21. Disponvel em:<http://www.mtas.insh/
EncOIT/index.htm>. Acesso em: 2 jun. de 2011.

14 BARBOSA-BRANCO, A. Transtorno mental afasta 100 mil por ano. Folha de S. Paulo,
So Paulo, 11 de fevereiro de 2007. Empregos, Caderno F.

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produtivo e uma forte flexibilizao das relaes trabalhistas,

principalmente na ordenao do tempo de trabalho, tm provocado um
aumento considervel do estresse laboral, bem como de outras doenas
do trabalho. Tudo isso conduz concluso de que h uma necessria
relao entre a limitao do tempo de trabalho e a sade dos
trabalhadores. Isto quer dizer que o trabalho em condies precrias,
principalmente em jornadas extensas, desgua em maior taxa de
acidentes trabalhistas.
Basta notar o que as estatsticas demonstram: a) a Espanha,
que tem uma quantidade muito menor de trabalhadores que o Brasil,
teve muito mais acidentes do trabalho nos ltimos anos, principalmente
nos contratos temporrios, sendo que em 2006 houve mais de 911 mil
(911.561) acidentes e enfermidades relacionadas ao trabalho; b) no
Brasil, pas que tinha mais de 31 milhes de trabalhadores formais,
houve 503 mil (503.890) acidentes e doenas do trabalho em 2006 15.
No obstante, no Brasil houve um aumento de mais de 48% de acidentes
em apenas cinco anos, de 2001 a 2006. Dessa forma, pode-se afirmar
que houve um aumento considervel de acidentes do trabalho
medida que a flexibilizao espanhola e brasileira se
aprofundaram.
Tudo isso atenta contra os princpios constitucionais
fundamentais de nossos sistemas jurdicos , no se podendo olvidar
que Espanha e Brasil so signatrios do PIDESC, cujo art. 2.1
estabelece o princpio da no-r egressividade. Veja-se que tanto a
Constituio espanhola quanto a brasileira estabelecem uma ntida
vinculao da proteo sade dos trabalhadores com a limitao do
tempo de trabalho. Tanto que a brasileira fixa uma durao mxima
da jornada diria em oito horas e da semanal em 44 horas. A
Constituio espanhola, por sua vez, garante aos trabalhadores, em
seu art. 40.2, o descanso necessrio, mediante a limitao da jornada
de trabalho. De modo que se pode afirmar que h nas Normas
Fundamentais um princpio de limitao do tempo de trabalho, que
no pode ser olvidado pelo legislador .

15 Essa pesquisa foi feita em 2008, por ocasio da elaborao da tesina uma espcie de
dissertao de mestrado, defendida naquele ano na Espanha , sendo que de l at esta
parte os estudos foram aprofundados, mas ainda so inditos, fazendo parte da tese de
doutorado que ser defendida ainda neste primeiro semestre, junto Universidad Castilla-
La Mancha.

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No obstante, a normativa infraconstitucional espanhola

sobre tempo de trabalho , sobretudo a partir da transposio das
diretivas europeias a respeito, cada vez mais tem se distanciado do
referido princpio de limitao . E tambm a legislao
infraconstitucional brasileira tem seguido o mesmo caminho, como se
ver nos pargrafos seguintes.

4.1 Limite semanal ou anual

da jornada de trabalho na Espanha

Nesse contexto, cabe apontar, de incio, que desde a dcada

de 1980 e, sobretudo a partir da de 1990, a Espanha tem promovido
uma forte flexibilizao das normas de proteo aos direitos bsicos
dos trabalhadores, acompanhando, por certo, uma tendncia dos pases
do primeiro mundo, com claras repercusses nos pases em
desenvolvimento, incluindo o Brasil.
Quando da reforma de seu Estatuto dos Trabalhadores,
levada a efeito pelo Real Decreto Legislativo n. 1/1995 que incorpora
a Lei n. 11/1994, pontap inicial da reforma , props-se uma reviso
do sistema de relaes trabalhistas, presidido em grande medida pelo
critrio da flexibilidade , com o argumento da necessria adaptao
dos recursos humanos s circunstncias produtivas das empresas,
principalmente em termos de or denao do tempo de trabalho ,
que , sem dvida, um dos instrumentos mais significativos da
flexibilizao. Os objetivos, valorados em termos de competitividade
e garantia de conservao dos postos de trabalho, so os argumentos
que, desde as concepes legais, fundamentam o recurso flexibilidade
como critrio inspirador da reforma nessa matria 16.
Uma das matrias do direito do trabalho que tem sido mais
afetada pela onda de flexibilidade, que a partir da dcada de 1990 tem
ameaado destruir praticamente todos os institutos mais importantes
de proteo aos trabalhadores, sem dvida, a relativa ordenao
do tempo de trabalho. Por isso, Valdz Dal-R17 aponta com maestria

16 PRADOS DE REYES, F. J. La ordenacin del tiempo de trabajo en la Reforma del

Estatuto de los Trabajadores. Relaciones laborales, n. 8, ano 12, Madrid, 23 de abril
1996, p. 12.

17 VALDZ DAL-R, F. La flexibilidad del tiempo de trabajo: un viejo, inacabado y cambiante

debate. Relaciones laborales, Madrid, n. 2, ano 15, 23 janeiro de 1999, p. 1.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

que o termo flexibilidade, aplicado no mbito dos sistemas de relaes

laborais, tem se convertido no Leviat das sociedades ps-industriais.
Prados de Reyes 18 j havia destacado que a reviso do
sistema de relaes laborais na Espanha foi presidida pelo critrio da
flexibilidade e a capacidade de adaptao dos recursos humanos s
circunstncias produtivas da empresa, sendo que a ordenao do
tempo de trabalho tem sido um dos instrumentos mais significativos
de tal flexibilizao. Acrescenta que os objetivos que constavam no
Prembulo da Lei 11/1994 incorporada ao Real Decreto Legislativo
1/1995 (ET), de 24 de maro de 1995 visavam permitir uma maior
competitividade das empresas e, com isso, garantir a conservao dos
postos de trabalho, o que fundamenta, assim, o recurso flexibilidade
como critrio inspirador da reforma.
No obstante, o caminho seguido pelaEspanha foi demasiado
extenso, eis que fez desaparecer o limite da jornada diria de trabalho, a
maior conquista dos trabalhador es de todos os tempos , comemorada
ainda no sc. XIX, quando se fixou um limite de 10 horas dirias, e no incio
do sc. XX, no momento em que a nascente legislao internacional de
proteo aos trabalhadores estipulou um limite de oito horas de trabalho
por dia (Conveno n. 1 da OIT). certo que j havia uma relativa
flexibilidade neste aspecto, com a permisso de realizao de horas extras
e tambm com a autorizao de compensao do horrio de trabalho, de
modo a ampliar a jornada em alguns dias da semana, para que no se
trabalhasse em outro, em geral no sbado semana inglesa de trabalho, de
segunda a sexta-feira. No entanto, a extenso deste regime de compensao
a perodos de referncia superiores ao semanal, em uma escala ampliada,
at que foi alcanada, finalmente, a referncia anual a anualizao do
tempo de trabalho , constitui verdadeira negao daquela conquista
histrica.
Ademais, para tais compensaes havia um limite dirio, de
modo a evitar abusos por parte dos empregadores na exigncia de
trabalho alm do ordinrio. Na Espanha, havia um limite de nove
horas dirias de trabalho efetivo, como um limite de ordem pblica
e indisponvel pelas partes, que deveria ser respeitado por toda
negociao coletiva sobre distribuio irregular de horrios de trabalho.
Ocorre que a Lei n. 11/1994 fez desaparecer tal limite, de modo que,

18 PRADOS DE REYES, F. J. La ordenacin del tiempo de trabajo en la Reforma del

Estatuto de los Trabajadores, p. 12.

69
 Revista TRT 6 DOUTRINA

a partir da, a referncia das nove horas ordinrias de trabalho efetivo

j no tem um carter de ordem pblica. Portanto, agora so as partes,
em ateno ao princpio da autonomia da vontade , individual ou
coletiva, que determinam a durao da jornada de trabalho, como
expressa o art. 34 do ET Estatuto dos Trabalhadores , desde que se
observe o limite mximo de 40 horas semanais de trabalho efetivo,
em mdia, na contagem anual, bem como o descanso mnimo de
12 horas entre jornadas ( 3 do art. 34) 19.
Assim, a Espanha, que tem levado a flexibilidade do tempo
de trabalho s ltimas consequncias, no tem mais limite dirio, fato
que tem dado aos perodos de descanso um significado extraordinrio.
No obstante, h que se levar em conta que a autorizao para distribuir
irregularmente a jornada de trabalho ao longo do ano agora fica
reservada exclusivamente negociao coletiva, mediante acordos
entre a empresa e os representantes dos trabalhadores 20. Todos os
doutrinadores ressaltam, entretanto, que em nenhum caso a autonomia
coletiva poder fixar uma distribuio do tempo de trabalho de modo
que ignore o perodo do tempo de descanso necessrio entre jornadas
de 12 horas, no mnimo, pelo que se verifica da anlise do art. 34.3 do
ET, 1 e 2 pargrafos.
Ocorre que essa disciplina legal possibilita que o empregador,
autorizado pela negociao coletiva incluindo acordos entre o
empresrio e os representantes dos trabalhadores , possa contratar, a
ttulo de mero exemplo, duas equipes de trabalhadores para ocupar
todas as horas semanais, fazendo funcionar sua empresa em 12 horas
dirias continuamente, sem que tenha que fazer a compensao por
descanso dentro dos quatro meses seguintes, nem mesmo proceder ao
pagamento das horas extraordinrias. Para clarificar a ideia: a primeira
equipe trabalharia 12 horas dirias de segunda a quarta-feira e mais
quatro horas no domingo; a segunda equipe trabalharia 12 horas por
dia de quinta-feira a sbado e mais quatro horas no domingo; de modo
que a jornada dos trabalhadores jamais ultrapassaria o limite de quarenta
horas semanais; no entanto, eles teriam que se dedicar ao trabalho em
extenuantes jornadas de 12 horas dirias, ainda que no o fizessem em

19 FITA ORTEGA, F. Lmites legales a la jornada de trabajo, pp. 41-42.

20 PRADOS DE REYES, F. J. La ordenacin del tiempo de trabajo en la Reforma del Estatuto

d0e los Trabajadores, pp. 16-17.

70
 Revista TRT 6 DOUTRINA

todos os dias da semana. Isso, certamente, resultaria em prejuzo

sade de referidos trabalhadores, aumentando o risco de acidentes
do trabalho. Alm disso, esses trabalhadores podero contratar com
outro empregador um sistema equivalente, para o trabalho nos dias de
descanso do primeiro contrato, quando ento nem folga semanal teriam.
Ademais, se no se observa o mdulo quadrimestral e
sim o anual autorizado pela legislao espanhola , deve-se observar
que isso possibilita ao empregador a utilizao de mo-de-obra segundo
seus exclusivos interesses, exigindo o trabalho de seus empregados em
at 12 horas dirias em um determinado perodo , invariavelmente
quando haja excesso de produo, maior demanda, entre outras coisas,
para compensar as horas de sobr ejornada em perodos
posteriores, de situaes inversas s apontadas acima.
Ocorre que tal exagerada permisso pode levar o trabalhador
a se dedicar ao trabalho por at 66 horas semanais (respeitado o
descanso de um dia e meio, na Espanha) em certos perodos do ano,o
que um ver dadeiro absurdo. Por exemplo, pode-se exigir do
trabalhador que se ative em 12 horas dirias em respeito ao descanso
mnimo de 12 horas entre jornadas durante 17 semanas (quatro meses),
cuja somatria alcana a impressionante cifra de 1.122 horas; ocorre
que se fosse respeitada a jornada semanal de 40 horas, em tal perodo
o trabalhador no haveria trabalhado mais do que 680 horas, o que
permite a concluso de que nesse perodo de referncia o trabalhador
pode chegar a trabalhar 65% alm da jornada normal, o que ,
evidentemente, algo desumano. Depois, o empregador promover a
compensao do excesso absurdo quando melhor lhe aproveite.
Tudo isso viola a Constituio espanhola, mais precisamente
seu art. 40.2, que garante aos trabalhadores a limitao da jornada de
trabalho, para que tenham o descanso necessrio a fim de preservar
sua sade.

4.2 Limite semanal ou anual

da jornada de trabalho no Brasil

No Brasil h um limite de oito horas dirias de trabalho,

limite este que reduzido para seis horas dirias no trabalho em turnos
(art. 7, incisos XIII e XIV, da CR/88).
Poder-se-ia objetar que o inciso XVI do mesmo dispositivo
constitucional autoriza a realizao de horas extras sem limites, ao prever
apenas que a remunerao do servio extraordinrio deve ser superior,

71
 Revista TRT 6 DOUTRINA

no mnimo, em 50% normal. Entretanto, no se deve fazer

interpretaes de normas de maneira isolada, e sim com a utilizao
do mtodo sistemtico, analisando todas as normas que tratam da
mesma matria no sistema jurdico, como um todo, principalmente
dentro do mesmo repertrio legal tomada aqui a expresso lei
em sentido amplo. E esta interpretao leva, sem dvida, concluso
de que s existe permisso para o trabalho extraordinrio se,
ordinariamente, forem respeitados os limites dirio e semanal de
durao do trabalho. No h espao, assim, para a exigncia de
horas extraordinrias habituais dos trabalhadores brasileiros,
prtica que implica manifesta afronta norma constitucional de
limitao do tempo de trabalho. A nica maneira de prorrogar
diariamente a jornada de trabalho, autorizada pela prpria
Constituio, a permisso de compensao de horrios, mediante
acordo ou convnio coletivo de trabalho, faculdade esta no estendida
para os trabalhadores do regime de trabalho em turnos ininterruptos
de revezamento. suficiente uma interpretao sistemtica dos
incisos XIII e XIV do art. 7 da Constituio da Repblica de 1988
(CR/88) para se chegar a esta obviedade 21.
Ocorre que a compensao de horrios, prevista na
Consolidao das Leis do Trabalho desde 1943, apenas e to-
somente a efetuada por meio do mdulo semanal. No obstante, a
flexibilidade que vem dominando o cenrio europeu e, sobretudo,
o espanhol, atravessou o Atlntico e veio aportar em terras
brasileiras, porquanto o legislador brasileiro gosta muito de trasladar
experincias de pases europeus ao sistema jurdico nacional, quase
sempre sem observar a cultura e as prticas nacionais, o que ,
muitas vezes, causa do retumbante fracasso da transposio
inadequada. Assim que o art. 6 da Lei n. 9.601/98, em vigor
desde 22 de janeiro de 1998, promoveu uma alterao do 2 do
art. 59 da CL T, que passou a permitir a perversa compensao
quadrimestral de horrios, denominada de banco de horas. Isso
permite que o empregador exija horas suplementares aos
trabalhadores, armazenando-as em um banco de dados sem que
haja disposio legal estabelecendo as regras que sero observadas
para isso , para depois compens-las quando lhe for mais propcio,

21 Em sentido contrrio, a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (Smula n. 423).

72
 Revista TRT 6 DOUTRINA

visto que as negociaes coletivas no tm, salvo raras excees,

fixado limites para essa prtica.
Como se no bastasse, finalmente foi adotada pelo Brasil
a ainda mais perversa compensao, a anual anualizao do
tempo de trabalho , segundo a qual o excesso de horas trabalhadas
pode ser objeto de compensao no perodo mximo de um ano,
desde que seja observado o limite mximo de dez horas dirias 22.
Ficou estabelecido, assim, o cmputo anual da jornada de
trabalho tambm no Brasil.
Entretanto, parte da doutrina brasileira, com reflexos na
jurisprudncia, tem rechaado tal instituto, porque o denominado
banco de horas, que passou a ser objeto de negociao coletiva
em diversas categorias profissionais e econmicas, se apresenta,
em verdade, como um completo desvirtuamento do instituto da
compensao aqui analisado. Permitir que o empregador exija
trabalho suplementar dos empregados durante vrios meses do ano,
ou a faculdade de compensar a sobrejornada com a reduo do
horrio de trabalho em outros dias quase sempre da maneira que
melhor lhe convier , significa, simplesmente, a transferncia dos
riscos da atividade econmica para o trabalhador , em manifesta
violao da norma de ordem pblica prevista no caput do art. 2 da
Consolidao. A toda evidncia, o capitalista exigir a prestao de
horas suplementares nos perodos de pico de produo ou de
vendas e as compensar nos perodos de baixa produtividade ou de
escassez nas vendas.
De tudo isso resulta que o trabalhador ter duplo prejuzo
com o chamado banco de horas: primeiro, porque prestar inmeras
horas extras ou suplementares sem receber o adicional
correspondente; segundo, p orque essa pr estao continuada de

22 Por meio da Medida Provisria n. 1.709, publicada em 7 de agosto de 1998, foi novamente
alterado o 2 do art. 59 da CLT, para que ganhasse a seguinte redao: Poder ser dispensado
o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de
horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira
que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 9 maio de 2011. A ltima redao deste dispositivo,
idntica atribuda pela MP n. 1.708, foi dada pela Medida Provisria n. 2.141-41, de 24 de
agosto de 2001, que teve sua vigncia indeterminada, por fora do art. 2 da Emenda Constitucional
n. 32, de 11 de setembro de 2001. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho.
4. ed. So Paulo: LTr, 2005, p. 865.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

horas extras ou suplementar es certamente afetar a sua sade .

No resta, portanto, alternativa que no seja a de acusar a flagrante
inconstitucionalidade da Medida Pr ovisria n. 2.164-41 , de 24
de agosto de 2001, a qual deu nova redao ao 2 do art. 59 da
CLT, para permitir o banco de horas no perodo de um ano. Neste
sentido, Souto Maior23 assevera que, por mais que se queira ver no
banco de horas uma boa inteno,

[] irresistvel consider-lo incons-

titucional, por ser um incentivo utilizao do
trabalho em jornada extraordinria, contrariando
o ideal maior de favorecer o pleno emprego,
fixado como princpio da ordem econmica no
inciso VIII do art. 170 da Constituio Federal.

A permisso do banco de horas vem se tratar, pois, de uma

violao irresponsvel da Constituio pelo Governo, tanto norma
particular a respeito da compensao (semanal) como aos princpios
que so a base da sociedade brasileira, porque se no h dignidade da
pessoa humana trabalhadora, se no h respeito a seus direitos laborais
mnimos, tudo est perdido: no h dignidade, vida ou liber dade
que se r espeite.
Em definitivo, h rigorosos limites dirios jornada de
trabalho no Brasil, estampados na Constituio, ainda que, na prtica,
os empresrios brasileiros no cumpram a normativa a respeito, com a
conivncia do Estado, principalmente ao no incrementar o nmero de
auditores fiscais do trabalho, a fim de que haja uma fiscalizao rigorosa
das condies de labor, no que se refere ao tempo em que o trabalhador
permanece no estabelecimento do empregador.

4.3 A limitao das horas extraordinrias

Igualmente, para a pr oteo da sade do trabalhador

torna-se imprescindvel uma limitao das horas extraor dinrias.
Isso porque a hora extraordinria, exatamente por s-lo,
jamais poderia ser habitual. Segundo os lxicos, extraordinrio o que

23 SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. O direito do trabalho como instrumento de justia social. So
Paulo: LTR, 2000, p. 329.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

no ordinrio, ou seja, o que fora do comum, excepcional ou

anormal, o que raro, singular, ou ainda o que s ocorre em dadas
circunstncias, no rotineiras, imprevistas24. Da que se verifica que a
prestao de servios em sobrejornada jamais poderia ser uma prtica
comum, que ocorre todos os dias. Muito pelo contrrio, as horas
extraordinrias somente poderiam ser exigidas do trabalhador na
ocorrncia de situaes excepcionais que, portanto, no ocorrem no
cotidiano da atividade empresarial.
Assim, para o trabalhador h uma motivao puramente
econmica em sua realizao. Entretanto, a aparente vantagem pode
se tornar muito prejudicial, pois tal prtica resulta em aumento da
fadiga e da tenso no trabalho, cujas consequncias mais graves podem
ser a perda, ainda que temporria, da sade e da segurana dos
trabalhadores. Isso ocorre quando as horas realmente trabalhadas
por semana excedem, por uma ampla margem, s quarenta e oito,
havendo, assim, um uso excessivo das horas extras 25.
Por todo o exposto, imprescindvel uma limitao das horas
extraordinrias. Isso porque a regulao das horas normais passa a ter
pouco efeito prtico quanto ao nmero real de horas de trabalho se no h
um limite razovel para a realizao das horas extras. Por certo que algumas
horas extras so necessrias. No entanto, se o trabalhador efetua
frequentemente muitas horas extras, isso pode virtualmente anular os efeitos
das disposies legais ou negociadas sobre as horas normais de trabalho,
alcanando nveis de horas reais excessivos e prejudiciais para a sade, a
seguridade e o bem-estar dos trabalhadores 26.
Na Espanha, existe um limite muito estrito realizao das
horas extraordinrias, que no poder ser superior a oitenta ao ano,
de acordo com o art. 35.2 do ET. No obstante, o prprio dispositivo
citado estabelece que no se computam para estes efeitos nem as
horas extraordinrias que tenham sido compensadas mediante descanso
dentro dos quatro meses seguintes sua realizao, nem o excesso
das trabalhadas para prevenir ou reparar acidentes ou outros danos

24 FERREIRA, A. B. de Holanda. Novo dicionrio da lngua portuguesa. 2. ed., rev. e aum.,

23. impr. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p. 746.

25 CLERC, J.-M. Introduccin a las condiciones y el medio ambiente de trabajo. Ginebra:

Oficina Internacional del Trabajo, 1987, pp. 122-123.

26 Ibdem, p. 120.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

extraordinrios e urgentes, conforme o 3 do mesmo dispositivo

legal. Contudo, os casos de acidentes e danos extraordinrios, bem
como a realizao de servios impostergveis, so justamente as
hipteses em que se deve permitir a realizao das horas extraordinrias.
De modo que permitir a realizao de horas extraordinrias mediante
sua compensao por descanso, ainda que ao longo dos quatro meses
seguintes, lanar por terra a prpria limitao, que assim no passa
de retrica.
O que ocorre que a prpria lei retira praticamente todo
o efeito da limitao anual das horas extraor dinrias, quando
permite sua compensao por descanso nos quatro meses seguintes
sua realizao. Por isso, Alarcn Caracuel27 adverte que o limite de 80
horas extraordinrias ao ano pode desaparecer, a se considerar que a
retribuio delas pode ser feita mediante compensao com descansos,
e que as horas assim compensadas no so computveis para efeito do
mximo autorizado.
Definitivamente, h mesmo um farisasmo na legislao
espanhola, eis que estabelece um limite de 80 horas extraordinrias
ao ano, mas, por outro lado, permite sua compensao por descanso no
perodo de referncia de quatro meses, e estabelece que no se
computam para esses efeitos algumas situaes (art. 35.5 do ET e art.
20 do RD 1561/1995, por exemplo), admitindo tambm a contratao
de horas complementares sem consider-las horas extraordinrias (art.
12.5 do ET).
Situao pior ainda existe no Brasil, onde no h um limite
expresso realizao de horas extraordinrias. Pelo contrrio, pesquisas
demonstram que cerca de 25% dos trabalhadores brasileiros formais
realizam horas extras frequentemente28, o que uma violao de outro
direito humano fundamental o direito ao trabalho. Com base nessa
pesquisa nacional, tem-se, portanto, em um clculo rpido, que em 31

27 ALARCN CARACUEL, M. R. Tiempo de trabajo en la reforma laboral. Relaciones

Laborales, n. 17-18, 1994, p. 64.

28 Realmente impressiona o resultado da pesquisa realizada pela CUT Central nica

dos Trabalhadores , pois que do universo total de trabalhadores, 77,8% dos entrevistados
afirmam trabalhar em horas extras, o que significa afirmar que, de cada 10 trabalhadores,
oito se ativam em sobrejornada. E desse total 25% afirmam realizar horas extras
frequentemente. CUT. Hora Extra: o que a CUT tem a dizer sobre isto. Secretaria de
Poltica Sindical de la CUT Brasil. So Paulo: CUT Brasil, 2006, p. 163.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

de dezembro de 2004 29 havia cerca de 8.000.000 de trabalhadores

brasileiros formais trabalhando, habitualmente, em horas extras.
Admitindo-se que cada um deles realizava uma hora extra por dia,
tem-se que 1.000.000 de trabalhadores brasileiros no conseguiram
emprego em 2004 porque aproximadamente oito milhes de empregados
realizavam, pelo menos, uma hora extra por dia a cada oito
trabalhadores trabalhando uma hora extra por dia , tem-se um
desempregado. Considerando-se os trabalhadores informais, os quais,
normalmente, no tm qualquer limite de jornada de trabalho , estes
nmeros sero muito superiores.
No Brasil, essa violao dos limites de jornada tem sido
uma prtica diuturna, com o beneplcito dos sindicatos, dos inspetores
do trabalho, e, porque no, da prpria Justia do Trabalho. Tanto que
esta criou a tese da sobrejornada habitual para efeito de pagamento
de reflexos de horas extras em outras verbas laborais 30. H, ento,
uma cultura nacional de horas extras. No entanto, tm sido propostos
limites para referida prtica, ainda que no referendados pelo legislador
.
Finalmente, se no podem ser terminantemente proibidas
as horas extras, elas devem ser limitadas ao mximo , pois o efeito
danoso que provocam sade dos trabalhadores incontestvel.

4.4 Limitao da jornada no trabalho

noturno e em turnos de revezamento

De fato, se deve haver um limite s horas extraordinrias, a

fortiori deve existir proibio ou limitao muito mais rigorosa no que
concerne exigncia de horas extras no perodo noturno e no
trabalho em turnos ininterruptos de r evezamento, nos quais o
desgaste fsico e psquico do trabalhador muito mais intenso, levando
a situaes de fadiga.
A fadiga decorrente da alterao do ritmo viglia-sono

29 Foram considerados os nmeros de 2004 porque a pesquisa da CUT foi realizada em

2005.

30 Smula n. 347 do Tribunal Superior do Trabalho: O clculo do valor das horas extras
habituais, para efeito de reflexos em verbas trabalhistas, observar o nmero de horas
efetivamente prestadas e a ele aplica-se o valor do salrio-hora da poca do pagamento
daquelas verbas. E h inmeras smulas e orientaes jurisprudenciais do TST que fazem
meno a horas extras habituais.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

ocorre porque os seres humanos, em sua grande maioria, tm atividades

durante o perodo diurno, enquanto durante o perodo noturno
apresentam uma maior disposio para o repouso (sono), inclusive por
causa das alteraes de sua temperatura corporal. Por isso, nem todos
os trabalhadores se adaptam ao trabalho noturno, pois as mudanas no
modelo j referido normalmente levam a alteraes de comportamento,
principalmente em relao ao sono, o que se torna um fator de risco
para o aumento de acidentes e para as doenas do trabalho.
Estudos recentes, com avaliaes por meio de
polissonografia, demonstram que os trabalhadores em turnos de
revezamento tm uma r eduo de duas horas ou mais por dia no
tempo total de sono 31.
Na Espanha, o art. 36.1 do ET diz que se considera trabalho
noturno o realizado entre as dez da noite e as seis da manh,
estabelecendo que o empregador que recorra regularmente realizao
de trabalho noturno dever inform-lo autoridade trabalhista. No
entanto, a norma mais importante, no que se refere sade dos
trabalhadores, a que disciplina que a jornada de trabalho dos
trabalhadores noturnos no poder exceder de oito horas dirias, em
mdia, em um perodo de referncia de quinze dias, e, ainda mais, que
ditos trabalhadores no podero realizar horas extraordinrias
(segundo pargrafo do art. 36.1 do ET).
Ocorre que as limitaes impostas pelo art. 36.1 do ET acabam
por perder grande parte do efeito protetivo diante das excees introduzidas
pelo art. 32 do RD 1561/1995. Este dispositivo legal traz excees aos
limites de jornada dos trabalhador es noturnos, permitindo a realizao
de horas extraordinrias ou a ampliao do perodo de referncia de quinze
dias previsto no 1 do art. 36 do ET, nos casos ali previstos, incluindo o
trabalho em turnos de r evezamento, em caso de irregularidades no
revezamento dos turnos por causas no imputveis empresa. Isso se
trata, em verdade, de uma permisso que desnaturaliza a norma protetiva
do art. 36.1 do ET .
No Brasil ainda pior, eis que no h limitao de jornada
para os trabalhadores noturnos, nem sequer proibio de horas

31DE MELO, M. T.; SANTOS, E. H. R.; TUFICK, S. Acidentes automobilsticos, direo e

sonolncia excessiva. Coletnea de textos tcnicos. V. 1. In: Seminrio em ergonomia e
qualidade de vida no setor de transportes. Braslia: Confederao Nacional dos Transportes,
Sistema SEST/SENAT, 2007, pp. 14-15.

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

extraordinrias para esses trabalhadores.

Com efeito, seria muito mais benfico aos trabalhadores que
o ordenamento jurdico brasileiro contivesse norma como a do art.
36.1 do ET espanhol, fixando um limite de oito horas dirias para os
trabalhadores noturnos, bem como a proibio da realizao de horas
extras por eles, em lugar de fices legais que somente burocratizam as
relaes laborais, como as dos 2 e 5 do art. 73 da CLT.
No que se refere ao trabalho em turnos, no h, na Espanha,
uma normatizao suficiente sobre essa matria, at porque se permite
a reduo do descanso entre jornadas para at sete horas, quando do
revezamento dos turnos (art. 19.2 do citado RD 1561/1995). Ainda
que se devam compensar as horas trabalhadas no perodo de descanso
dirio de doze horas nos dias imediatamente seguintes, trata-se de
outra norma que pe por terra a norma de proteo excepcionada. De
modo que o empregador deveria ser estimulado a contratar mais equipes
de trabalho e no ser autorizado a utilizar o trabalho de seus empregados
nos perodos mnimos de descanso ou no momento das trocas de turnos,
em manifesta violao ao direito fundamental sade no trabalho.
No Brasil, como j mencionado, a Constituio de 1988
limitou a jornada de trabalho a seis horas dirias para quem trabalha
em regime de turnos, de acordo com o art. 7, inciso XIV. Essa limitao
se faz necessria porque a mais importante medida de promoo da
sade para quem trabalha nesse regime a concernente reduo ou
limitao do tempo de trabalho. No obstante, a jornada de seis horas
para o trabalho em turnos de revezamento no foi fixada como limite
insupervel, posto que se adicionou a expresso salvo negociao
coletiva. De modo que a doutrina e a jurisprudncia brasileiras,
admitindo a flexibilizao do tempo de trabalho neste caso, sempre
acatou acordos e convenes coletivas que estipulam jornadas superiores
a seis horas dirias no trabalho em regime de turnos.
No obstante, penso que, numa interpretao sistemtica
dos incisos XIII e XIV do art. 7 da CR/1988, a concluso a de que
nem sequer se admite compensao de horrios mediante negociao
coletiva neste sistema de trabalho tambm com base numa
interpretao teleolgica, diante dos malefcios sade e vida familiar
e social do trabalhador, como j apontado. Mais recentemente, a
jurisprudncia tem mitigado aquela interpretao extensiva, para exigir
uma contrapartida do empresrio para que seja possvel o incremento
da jornada no trabalho em turnos de revezamento, levando em

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

considerao os prejuzos sade laboral proporcionados por esse

sistema de trabalho. E ainda tem admitido a limitao de jornada (seis
horas dirias) para os trabalhadores que no trabalham nas 24 horas do
dia, mas apenas em dois ou trs turnos, de oito ou seis horas,
respectivamente.

5. CONCLUSO

Diante de todo o exposto, tem-se que os perodos de descanso

dirio, semanal e anual, e as pausas intrajornadas, so, ainda, a
retaguarda da defesa da dignidade do trabalhador na temtica da limitao
do tempo de trabalho, com vistas proteo da sade laboral. Por isso,
a OIT advertia, j no final da dcada de 1980, que essencial organizar
o tempo de trabalho de modo que o trabalhador disponha de perodos
suficientes de descanso, a fim de garantir sua segurana, sua sade e
seu bem-estar, propugnando por pausas mais longas para as refeies,
bem como por um descanso dirio e semanal.
No obstante, tanto as diretivas comunitrias quanto a
legislao espanhola no tm dado a devida importncia s pausas
intrajornada, estabelecendo um perodo de descanso de durao de
apenas quinze minutos, via de regra, e somente para as jornadas
superiores a seis horas dirias, tempo absolutamente insuficiente para
a finalidade a que se destina o perodo de descanso referido. Por isso,
sustenta-se que no Brasil h uma condio mais favorvel, no que se
refere ao descanso intrajornada, pois que os trabalhadores brasileiros
tm direito a uma pausa de quinze minutos nas jornadas superiores a
quatro horas, e de uma hora nas jornadas cuja durao exceda de seis
horas dirias (art. 71, 1, da CLT). No que se refere aos descansos
dirios e semanais, no h diferena significativa entre os sistemas
jurdicos brasileiro e espanhol (arts. 34.3 e 37.1 do ET; arts. 66 e 67
da CLT). Destaca-se, apenas, que o art. 37.1 do ET permite o acmulo
do tempo de descanso semanal por perodos de at quatorze dias, o
que se mostra um risco grave sade e segurana dos trabalhadores.
Finalmente, as frias anuais remuneradas, que permitem ao trabalhador
eliminar as toxinas acumuladas ao longo do ano de trabalho, tambm
encontram normativa similar na Espanha e no Brasil. Assim que, em
geral, em ambos os pases a durao das frias anuais de trinta dias
(art. 38.1 do ET; arts. 129 e 130 da CLT), no sendo possvel a
compensao econmica de mencionadas frias, ante sua finalidade

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 Revista TRT 6 DOUTRINA

principal, que a proteo sade do trabalhador.

A concluso, pois, em modo de sntese, a de que a limitao
do tempo de trabalho deve ser vista no somente como uma medida de
organizao do trabalho, seno tambm e principalmente como
uma forma eficaz de garantir a sade do trabalhador, que um direito
humano fundamental e condio necessria para o desfrute de outros
direitos fundamentais assegurados pelo positivismo estatal. Para que
isto seja de fato realizado, mister que os governos e os empregadores
entendam que a sade do trabalhador um bem jurdico imprescindvel
propagada dignidade humana, estando, assim, acima dos direitos
fundamentais dos empresrios.
Em definitivo, faz-se necessrio implantar uma cultura de
solidariedade, de modo que a liberdade empresarial e a busca de lucro
inerente ao capitalismo encontrem freio quando se esteja diante de
bens cuja satisfao compreenda o rol das necessidades bsicas do ser
humano, como o caso da sade dos trabalhadores. Em suma, se o sc.
XIX foi o sculo do capitalismo e o sc. XX o do socialismo (de certa
forma, pelo menos nos Estados de bem-estar social), necessrio que o
sc. XXI seja o sculo do solidarismo, o nico capaz de propiciar uma
nova sociedade, em que os direitos humanos sejam respeitados e se
construa uma nova humanidade.

81