DERECHO, FILOSOFIA DEL

Concepto. El Derecho, ya lo consideremos en su acepcin

objetiva, como norma de obrar del hombre viviendo en
sociedad, ya como facultad que, al amparo de esa norma,
se da en un sujeto con relacin a determinado objeto,
puede ser estudiado en un triple plano gnoseolgico.
Podemos, en efecto, tener un concepto vulgar del
Derecho, como lo tienen las personas que no se han
dedicado al estudio de esta disciplina, pero que, inmersos
en la atmsfera jurdica en que todos vivimos, saben de
casos (generalmente de casos que les afectan) aunque sin
relacionarlos con otros y sin detenerse a reflexionar sobre
ellos y a buscar una explicacin de por qu son as las
cosas. Aplicando la reflexin al fenmeno jurdico,
podemos llegar a una visin total del mismo, insertando,
adems, ese dato particular y cambiante que nos
suministra la experiencia en una trabazn de reglas y
fundamentaciones que lo explican por sus causas o
razones. Podemos, en fin, siguiendo el natural impulso
que mueve al hombre a la bsqueda de la verdad y a
ahondar en ella cada vez ms, llegar a un punto en el que
nuestra mente, no satisfecha con conocer el fenmeno
jurdico por sus causas o razones ms o menos
inmediatas, trata de descubrir sus ltimas causas o
razones supremas; aquellas por las que se explica todo lo
dems sin que ellas puedan ser explicadas por otras.
Entonces, estamos ya en el campo de la Filosofa, es la F.
del D. que podemos definir, con Elas de Tejada, como
aquella parte de la Filosofa que investiga las ltimas
verdades del fenmeno jurdico.

Se trata, pues, ms que de un especial punto de

partida, como lo plantea Blondel, de un impulso que lleva
al hombre a un nis all de los lmites de la ciencia; de
una mayor profundidad en nuestra bsqueda de la verdad
-como el que trata de hallar firme para apoyar en l los
cimientos de un edificio-; o, si se quiere otra clase de
metfora, de una mayor altura en el saber, en frase de
Corts. Cierto que, dentro del campo de la ciencia,
podemos llegar a conceptos de una gran generalidad, pero
que, no obstante, no trascienden del campo puramente
cientfico al requerir una explicacin basada en conceptos
situados ms all. Hay un gran sector de la ciencia -dice
Ruiz Moreno- que no puede ser explicado por s mismo ni
dentro de s mismo, evidencindose de ah la necesidad
de trascender la cosa para intentar la conquista de la
explicacin y comprensin final.

Por lo que al Derecho se refiere, hay un sinnmero

de problemas, interrogantes y espacios vacos a la
comprensin del espritu, que quedan sin resolver.
Comenzando por el concepto mismo del Derecho. La
definicin del Derecho in genere -escribe Del Vecchio- es
una investigacin que trasciende de la competencia de
todas y cada una de las ciencias particulares y constituye
precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho.
Deca Carnelutti (v.) en una carta dirigida a Jorge del
Vecchio en 1923, que cuando se asciende de la ciencia a
la filosofa, la visin se hace ms amplia, pero menos
precisa. Creemos errnea esta afirmacin en la que el
paso del conocimiento cientfico al filosfico, viene a
compararse con la ampliacin de una fotografa, que tiene
un contenido idntico al del original; mas aqu, a esa
mayor abertura que supone una mayor extensin del
conocimiento, se corresponde, segn ensea la Filosofa
en general, una menor comprensin, es decir, un
conocimiento ms simple.

Aparicin del trmino. En cuanto a la F. del D., es

evidente que esa mayor amplitud en lo que abarca desde
esa mayor altura del saber supone la reduccin de las
normas jurdicas a unos pocos conceptos y de tal
generalidad que puedan, por tanto, ser intemporales y
universales, sin que ello autorice a confundir ese carcter
general con la imprecisin de los mismos. Aun sin llamarla
-como se la podra llamar, con Jorge Del Vecchio en su
obra La Justicia- coetnea del espritu humano, es cierto
que la reflexin filosfica sobre el Derecho la encontramos
en el umbral mismo de la Filosofa, aunque su nombre no
aparezca hasta Cicern (v.), que habla expresamente, en
ms de una ocasin, de iuris philosophia. Luego, el
nombre se pierde hasta las obras de dos grandes telogos
y juristas espaoles de los s. xvi y xvii, cuyos ttulos De
iustitia et de iure o De legibus pueden considerarse como
equivalente a aqul. Y, en fin, el nombre de Filosofa del
Derecho reaparece en tiempos ya modernos, en la obra
del historicista Gustavo Hugo, para recibir, luego, el
solemne espaldarazo de la pluma de Federico Hegel (v.).

Pensamiento filosfico-jurdico. La idea de una justicia

inmutable que est por encima de las leyes dadas por los
hombres, estuvo latente en Grecia desde muy antiguo,
como puede verse a travs de sus grandes escritores
picos y trgicos tan pronto como empieza la especulacin
filosfica tras el primer asombro del hombre ante las
cosas, y aun en ese primer periodo en el que el hombre
hace cuestin del mundo que le rodea, se da lo que Truyol
denominara iusnaturalismo cosmolgico, viendo en el
cosmos un orden que preside la idea de justicia (dike),
orden que trasciende al obrar humano. Pero mucho ms
cuando, despus de que Scrates (v.) llamara la atencin
hacia el hombre y las cosas humanas, haciendo lema de
su enseanza la mxima grabada en el templo de Delfos,
Concete a ti mismo, Platn (v.) y Aristteles (v.), cada
uno desde su punto de vista -idealista el primero; realista
el otro-, presentarn una idea o concepto de justicia
valedero para todos los tiempos y lugares.

Asimismo, el estoicismo, buscando el fundamento del

Derecho, en la comn naturaleza de todos los hombres,
facilita el paso de esta filosofa a Roma, en la que -por lo
que a la filosofa jurdica se refiere- es Cicern (v.) su
mximo exponente y prepara el terreno para la difusin de
las ideas que en este orden ha de aportar el Cristianismo.
Citaremos aquel pasaje de Cicern en su obra De legibus,
en el que muestra cmo la ciencia del Derecho no se debe
beber en la fuente, del edicto del pretor ni en las XII
Tablas, sino en lo ntimo de la filosofa, explicando la
naturaleza del Derecho como deducida de la naturaleza
del hombre. En cuanto al cristianismo, aunque no es una
filosofa, sino, mucho ms, una religin, trasciende, de
modo decisivo al campo filosfico, a pesar de que la
aplicacin de este grado supremo del saber al Derecho no
aparezca bien definida, por no ser sa su misin, en los
Padres de la Iglesia, que si hacen filosofa es de un modo
incidental y fragmentario; la Patrstica culmina con S.
Agustn (v.); en su obra La Ciudad de Dios, aparece ya
una verdadera F. del D. y del Estado.

Filosofa del Derecho en la escolstica. En la

escolstica (v.), sobre todo en su momento de apogeo,
hallamos de un modo ms sistemtico los conceptos
filosfico-jurdicos en la Segunda Parte pie la Suma
Teolgica de S. Toms de Aquino: en la Primera Seccin
de las dos en las que dicha Parte se divide, al hablar de la
ley, dentro de la cual est comprendida la ley jurdica, y
luego, en la Segunda Seccin, al hablar de la justicia como
virtud cardinal y del derecho como objeto de la misma y
planearse la cuestin de si se ha dividido
convenientemente ste en natural y positivo, de acuerdo
con la divisin aristotlica de lo justo en natural y
legal. Pero ms podemos ver una autntica F. del D.,
con sentido cristiano, si bien centrada ya de un modo
concreto en l, en la que pudiramos llamar escolstica
espaola, integrada por los telogos y juristas espaoles;
en los s. xvi y xvii, cuando el empuje de las corrientes
renacentistas amenazaba con barrer una escolstica
decadente en el resto del mundo, sta mostraba en
Espaa un especial renacimiento, con rasgos de alguna
originalidad y un punto de vista ms acentuadamente
jurdico. Inicia el movimiento desde su ctedra de
Salamanca Francisco Vitoria (v.), verdadero fundador de la
ciencia del Derecho internacional, cuya filosofa se
desarrolla principalmente en el campo del Derecho
pblico, y culmina en la figura de Francisco Surez (v.)
que expone su doctrina filosfico-jurdica en los X libros de
su tratado De legibus ac de Deo legislatore.

El Renacimiento surge como reaccin a la trayectoria

marcada por la Edad Media, exaltando al hombre, al que
desliga, lo mismo que al mundo, del orden universal
querido por Dios; lo mismo ocurre en todos los campos,
incluido el del Derecho. La escolstica, al considerar a la
Filosofa y a la Teologa como dos vas para alcanzar una
sola y nica Verdad, emple frases que pudieron prestarse
a considerar a la primera como esclava o sierva de la
segunda y trataron de independizarla. As, por lo que al
Derecho se refiere, se trat de hacerlo independiente de la
Teologa; en realidad, lo que se hizo es independizarlo de
la Moral y de toda otra norma.

Filosofa del Derecho en la poca moderna. Es Grocio

(v.) quien inicia o abre la puerta a esta corriente, al
plantear la separacin de la ciencia de lo justo y lo injusto
de la Teologa; proclamando que la razn no depende
sino de ella misma y debe edificar su obra sobre las bases
solas de la lgica, lo que le lleva a decir que un Derecho
producto de la razn y fundado en la naturaleza misma, de
la que saca su autoridad, se dara aun concediendo, lo
que no es posible -dice- sin incurrir en suma impiedad, que
Dios no existe o que no cuida de las cosas humanas. Y
es que, en la concepcin filosficojurdica de esta
corriente, el trmino naturaleza en el que apoyan la
existencia del Derecho va derivando de su antigua y recta
significacin relativa al ser o esencia de una cosa, hacia
un estado, ms o menos hipottico, en el que el hombre
viviera. La base del Derecho es an, para Grocio, la
naturaleza sociable del hombre, su tendencia a vivir en
sociedad, en tanto que para Hobbes la lex naturae sobre
la cual fundar el Derecho es un mero instinto de
conservacin, y para Pufendorf (v.), el inters nacido de la
necesidad que el hombre siente de ser asistido.

Esta corriente que considera a ese Derecho creado

por la razn humana como algo que debe ser, distinto y
aun en posible contradiccin con lo que es, halla una
nueva forma de expresin en el idealismo kantiano que
reduce esa funcin activa de la razn a slo las formas
creadas por ella a priori con independencia de la
materia que, esencialmente variable y contingente, la
proporciona la experiencia y recibe la razn de un modo
pasivo. Por lo que hace a la razn prctica, a la que hay
que referir el Derecho, esas formas son los imperativos
categricos, no hipotticos (es decir, en el supuesto de
que se quiera conseguir algo), ya que la autonoma de la
razn exige que obliguen independientemente de toda
condicin. Pero si esa voluntad buena del hombre que
tales imperativos regulan ha de estar en todo momento en
condiciones de obrar autnomamente, habr de ser libre;
garanta de su libertad exterior es el Derecho que,
consiguientemente, revestir, dentro de su carcter formal,
un aspecto negativo, buscando simplemente la
coexistencia de la libertad de cada uno con la de los
dems, segn una ley general de libertad. Del idealismo
kantiano, y a travs del subjetivismo de Fichte (v.) y del
idealismo objetivo de Schelling (v.), pas ya a la F. del D.
de Hegel, al que ya hicimos referencia, en cuanto acu
este nombre y para el que el pensamiento lo es todo y
nada hay fuera de l; todo queda reducido a la Idea que,
en perpetua evolucin, engendra todo a travs del
conocido proceso dialctico de la tesis, la anttesis y
la sntesis; tambin al Derecho y al Estado, suprema
realidad ste, por encima de la cual slo existe lo
absoluto.

El hegelianismo tuvo bastante repercusin en Espaa,

estudiada por el Prof. Elas de Tejada; pero ms influencia
tuvo an el idealismo armnico de Krause (v. xItAUSISMO
ESPAOL), importado por Sanz del Ro y cuyo mximo
representante fue Francisco Giner de los Ros (v.) que,
aparte su labor de ctedra y algunas publicaciones
originales, tradujo las obras de Derecho natural de Roeder
y Ahrens, mximo divulgador ste de tal sistema. El
positivismo (v.), que incide en el campo del pensamiento y
llena gran parte de la segunda mitad del s. xix, cierra el
camino a toda investigacin filosfica, lo mismo en
general, al limitar la posibilidad de certeza a los resultados
obtenidos' a base de la experiencia, como en lo que se
refiere concretamente al Derecho, al no admitir sino el
Derecho positivo, la norma jurdica vigente en determinado
momento, como algo dado, la cual no es necesario
reconocer como tal, sino simplemente conocer como
cualquier otro hecho real, sin plantearse otra clase de
problemas.
 Corrientes filosfico-jurdicas actuales. En la actualidad
las diversas corrientes del pensamiento en torno a la F. del
D. se nos ofrecen formando, ante todo, dos grupos: el de
los que, por diversas causas, no la admiten y el de los que
la admiten, ya sea en un terreno puramente formal, ya
dotada de contenido. En el primer grupo est el
positivismo, del que acabamos de hablar y que revisti
formas estrictamente jurdicas, aunque pas ya su
momento: tal el positivismo jurdico de Duguit (v.), quien
recordando las palabras de Comte -la palabra derecho
debe ser desterrada del verdadero lenguaje poltico como
la palabra causa d verdadero lenguaje filosfico-, niega
todo Derecho subjetivo, existiendo slo, como mero dato
emprico, la regla de conducta nacida de la solidaridad
social; tal el positivismo crtico de Icilio Vanni que somete
a una indagacin crtica los datos obtenidos por la
experiencia. Igualmente, el utilitarismo (v.), incluido en
l el moderno pragmatismo (v.), utilitarismo realista que
pretende construir una filosofa para la vida prctica siendo
la eficacia el nico criterio de valoracin.

En otro plan, la Teora del Derecho (v.) que,

prescindiendo de bases filosficas, trata simplemente de
construir un orden jurdico dado por induccin y
generalizacin progresivas, buscando los elementos
comunes, con lo que no salimos, segn se dijo, del terreno
de la ciencia. La corriente idealista de Kelsen (v.), que
pretende hacer una Teora pura del Derecho, excluye de
ella no slo lo perteneciente al mundo del ser (ya que el
Derecho pertenece al deber ser), sino tambin toda
consideracin teleolgica o valorativa del mismo por
estimarla metajurdica. Entre los que admiten una
filosofa jurdica, pero construida en terreno puramente
formal, en una vuelta a Kant, est Stammler (v.), ms
ortodoxo, y Del Vecchio, no tanto, aun conservando en su
F. del D. rasgos subjetivistas de raz kantiana y fichteana.

Paralelamente al neokantismo, aunque un poco

posterior en el tiempo, se produjo un movimiento de
retorno, por lo que hace a la F. del D., al idealismo
absoluto de Hegel, dentro del cual cabe distinguir dos
tendencias: una, ms realista, de tipo historicista, que
estudia la cultura como dato real en su proceso evolutivo,
dentro de la cual encontramos a Binder y a su discpulo
Larenz; otra, ms espiritualista y ortodoxa, en la que
destacan los italianos Croce, Gentili y, ms recientemente,
Bataglia. La Filosofa de los Valores, aunque nacida
tambin con carcter puramente formal, admite luego, con
Max Scheler (v.), la realidad objetiva de estos valores,
siendo su principal representante en el campo del Derecho
Radbruch. Habla esta doctrina de la existencia de unos
valores con realidad objetiva, aunque distinta de la
realidad del ser, y carcter absoluto e intemporal -entre los
que se halla, por lo que se refiere a la F. de D., el valor
justicia (v.)-, a los que referir las realidades. Este referir
realidades a valores, independientemente de que se
realicen o no, constituye el mundo de la cultura, objeto del
saber cientfico; en nuestro caso, de la ciencia del
Derecho. En tanto no pasemos de determinar lo que el
Derecho es, el concepto de Derecho, permanecemos en el
campo de la ciencia, del que salimos al abordar tras este
primer problema, los otros dos, propios de la Filosofa: el
del ideal o valor del Derecho, esto es, el problema de la
justicia, y el de su validez.

Finalmente, se advierte el resurgir de la F. del D.

orientada en mayor o menor grado hacia S. Toms, en la
que cabe incluir la representada por Renard y entroncada
con la doctrina de la Institucin y la nocin del bien
comn (v.), pero ms evidente es el neoescolasticismo
que aparece en otros pases. Su manifestacin en Espaa
tiene abolengo italiano, siendo pionero de ella, frente al
krausismo, Ort y Lara, traductor de Taparelli y prologuista
de Filosofa del Derecho de Jos Prisco, al que siguieron
los Prof. Rodrguez de Cepeda y Mendizbal. La mayora
de los actuales cultivadores de esta disciplina se hallan en
dicha lnea, con mayor o menor abertura, en alguno de
ellos, hacia una postura existencial o a la doctrina de la
Institucin.