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JURISPRUDENCIA
"El hecho de que una persona haya contrado matrimonio antes de que la sentencia que resolvi el
divorcio de su primer matrimonio sea aprobada en
consulta, no constituye causal de impedimento por haber actuado de buena fe". (Cas. N 22694, El
Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 126). "En el caso de coexistencia de
2 sujetos con la misma vocacin hereditaria a ttulo de cnyuge, la validez de uno de
los matrimonios excluye la validez del otro, cuestin que debe ser determinada en
la va correspondiente, no siendo apta la va no contenciosa. En consecuencia, se debi proceder
conforme a lo establecido en los artculos 121 y 427 inciso primero del Cdigo Procesal Civil y no emitir
pronunciamiento sobre el fondo, resultando evidente que se ha aplicado
indebidamente el artculo 241 del Cdigo Sustantivo". (Cas. N 72995, El Cdigo Civil
a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 126)
MATRIMONIO IMPEDIMENTOS
ARTICULO 242
No pueden contraer matrimonio entre s:
1. Los consanguneos en lnea recta. El fallo que condena al pago de alimentos en favor del
hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado judicialmente produce tambin el
impedimento a que se refiere este inciso.
2. Los consanguneos en lnea colateral dentro del segundo y el tercer grados. Tratndose del tercer
grado el juez puede dispensar este impedimento cuando existan motivos graves.
3. Los afines en lnea recta.
4. Los afines en el segundo grado de la lnea colateral
cuando el matrimonio que produjo la afinidad se disolvi por divorcio y el ex cnyuge vive.
5. El adoptante, el adoptado y sus familiares en las lneas y dentro de los grados sealados en
los incisos 1 a 4 para la consanguinidad y la afinidad.
6. El condenado como partcipe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges, ni
el procesado por esta causa con el sobreviviente.
7. El raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el rapto o haya retencin violenta.
CONCORDANCIAS: c.c. arts. 236, 237, 274inc5. 4), 5), 6) y 7), 377Y55., 415 Y55.,
480 C.P. arto 107 Comentario Clara Mosquera Vsquez Los impedimentos relativos son
aquellos que obstaculizan e1 matrimonio de una persona pero solo en relacin con
otra determinada (ENCICLOPEDIA OMEBA). 1. Consanguneos en lnea recta Este impedimento
se basa no solo en cuestiones ticas sino tambin eugensicas, y est fundamentado en el
repudio que existe en la civilizacin occidental hacia cualquier manifestacin de incesto. Desde
la antigedad se atribuan a las uniones incestuosas los hechos naturales que se produjeran en
perjuicio de la tribu, e incluso en los umbrales de la civilizacin se consideraban, como castigo del
mismo origen, las lluvias torrenciales, la esterilidad de las mujeres, las
pestes o epidemias (REBORA). Desde el punto de vista antropolgico este
impedimento tiene su fundamento en el tab del incesto, que es uno de los pilares de la formacin de
la familia exogmica, el que prohbe establecer relaciones conyugales entre los parientes de una familia
(ZANNONI). En Roma se prohiba el
matrimonio entre ascendientes y descendientes, entre hermanos y hermanastros y entre todas las pers
onas afectadas por el respetus parentelae (to y sobrina, ta y sobrino, to segundo y sobrina
segunda, ta segunda y sobrino segundo, etc.) (CORNEJO). Los primeros concilios de
la Iglesia Catlica adoptaron disposiciones muy severas, as, declararon
impedimento para el matrimonio la consanguinidad hasta el
sptimo grado, es decir, hallarse a menos de ocho generaciones de distancia, respecto de un
antepasado comn. En el Concilio de Letrn de 1512 se redujo de
la sptima a la cuarta generacin. 2. Consanguneos en lnea colateral En Roma, en la lnea colateral
se prohiba el matrimonio solo entre hermano y hermana, y entre personas de las cuales una sea
hermano o hermana de un ascendiente del otro, como por ejemplo entre to y sobrina, ta y sobrino,
pues los tos y tas tienen en algo la situacin de padres y madres. Los primos hermanos podan
casarse en un principio estas uniones eran desconocidas pero luego se hicieron frecuentes.
Se prohibieron por Teodocio el Grande, levantndose luego
la prohibicin por Arcadio y Honorio (PETIT) Actualmente el Derecho Cannico lo extiende hasta el
cuarto grado pero el impedimento es dispensable ms all del segundo grado (parentesco
entre hermanos) Al considerarse que el vnculo entre los parientes del tercer grado no
es muy estrecho se dispensa el impedimento cuando existan razones graves,
como cuando la denegacin del matrimonio infiera a los interesados un mal mayor
que la insubsistencia del impedimento, lo cual ser apreciado por el juez (CORNEJO). El Cdigo
Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 2) prohiba el matrimonio de los consanguneos en lnea colateral
hasta el tercer grado sin embargo el juez poda dispensar
el matrimonio de stos por motivos graves (artculo 87). 3. Afines en lnea recta En Roma se prohiba el
matrimonio entre afines en lnea directa hasta el infinito (padre e hijos polticos, padrastros e hijastros).
Este impedimento se fundamenta en el hecho de que la institucin tiende a constituir
vnculos familiares semejantes a los que crea la filiacin consangunea, por
lo que rigen las mismas valoraciones ticas que excluyen las relaciones maritales entre padres, hijos y
hermanos (ZANNONI). En la actualidad el Derecho Cannico limita el impedimento de afinidad
a la lnea recta indefinidamente.
4. Afines en segundo grado de la lnea colateral En Roma desde Constantino en
la lnea colateral solo se prohiba el matrimonio entre cuado y cuada, prohibicin que fue mantenida
por Justiniano. Este impedimento subsiste siempre que se presenten dos hechos: que
el matrimonio que se produjo por afinidad se haya disuelto por divorcio y el ex cnyuge viva. Si
no se diese alguno de los dos hechos, el matrimonio ser vlido. 5. El adoptante Este impedimento
tiene su origen en Roma, donde se distinguan hasta tres formas de adopcin: la arrogado
o adopcin de una persona sui juris que no estaba sometida a la patria potestad la adopcin en
sentido estricto la adoptio minus plenucuyo efecto era otorgar al adoptado
la calidad de heredero del adoptante. El impedimento solo afectaba a
las dos primeras clases de adopcin pues eran las que creaban un vnculo semejante al natural de
la filiacin (CORNEJO). Se fundamenta este impedimento en el hecho de que la adopcin
da vida a una relacin familiar llamada civil, la que para efectos legales es igual a la relacin fundada
por el vnculo de sangre. El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 3)
prohiba, adems del matrimonio del adoptante con el adoptado, el de uno de ellos con el viudo
del otro, y del adoptado con el hijo que sobrevenga al adoptante. 6. El condenado
Este impedimento se funda en razones de moralidad pblica. El homicidio a que se refiere este
inciso debe ser doloso, por lo que se excluyen los casos de homicidios culposos o
preterintencionales. No se exige que el homicida haya cometido el crimen con la intencin de
contraer luego matrimonio con el viudo o viuda o si cometieron adulterio o no. Este impedimento
incluye al procesado, el cual desaparecer si al final del proceso es absuelto. En el
Derecho Cannico el impedimento del crimen se refiere tambin al adulterio as, quien fue cmplice
del adulterio del cnyuge que ha quedado viudo no puede casarse con
ste. Esta causal responde a los sentimientos ticos y morales que imperan en el 'mundo civilizado
(ENCICLOPEDIA OMEBA). El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 4)
prohiba el matrimonio del condenado como partcipe en la muerte de uno de
los cnyuges y del procesado por dicha causa con el sobreviviente, es decir, inclua el hecho
doloso, culposo y preterintencional. 7. Rapto En Roma se consider el rapto como un crimen
muy grave, castigndolo con pena de muerte para el raptor. Con Constantino no exista este
impedimento, pero se prohiba a los padres de la raptada pactar con el raptor y permitir
el matrimonio con l. Posteriormente con Justiniano se consider el rapto como un impedimento
dirimente perpetuo e insalvable, aunque existiese posteriormente el consenso de
los padres (CORNEJO). Este impedimento subsiste mientras exista rapto o retencin violenta. En el caso
del Cdigo Civil de 1936 se prohiba el matrimonio del raptor con la raptada mientras aquella se hallaba
en su poder (artculo 83 inciso 5) es decir no se pona en la posibilidad de que el rapto sea hecho por
una mujer y que el raptado sea un varn adems, tampoco consideraba el hecho de que
exista retencin violenta.
MATRIMONIO PROHIBICIONES
ARTICULO 243
No se permite el matrimonio:
1. Del tutor o del curador con el menor o el incapaz, durante el ejercicio del cargo, ni antes de
que estn judicialmente aprobadas las cuentas de la administracin, salvo que el padre o la madre de
la persona sujeta a la tutela o cura tela hubiese autorizado el matrimonio por
testamento o escritura pblica. El tutor o curador que infrinja la prohibicin pierde la retribucin a
que tenga derecho, sin perjuicio de la responsabilidad derivada del desempeo del cargo.
2. Del viudo o de la viuda que no acredite haber hecho inventario judicial, con intervencin del
Ministerio Pblico, de los bienes que est administrando
pertenecientes a sus hijos o sin que preceda declaracin jurada de que no tiene hijos bajo su patria pote
stad o de que stos no tienen bienes. La infraccin de esta norma acarrea la prdida del usufructo legal
sobre los bienes de dichos hijos. Esta disposicin es aplicable al cnyuge cuyo
matrimonio hubiese sido invalidado o disuelto por divorcio, as como al padre o a la madre que
tenga hijos extramatrimoniales bajo su patria potestad.
3. De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos das de la muerte de su marido,
salvo que diere a luz. Esta disposicin
es aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido invalidado. Se dispensa el plazo si
la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante certificado mdico expedido
por autoridad competente. La viuda que contravenga la prohibicin contenida en este inciso pierde
los bienes que hubiera recibido de su marido a ttulo gratuito. No rige la prohibicin para el caso del
artculo 333 inciso
5. Es de aplicacin a los casos a que se refiere este inciso la presuncin de paternidad respecto
del nuevo marido.(*) CONCORDANCIA: C.C. arts. 286, 333 Inc. 5) 361, 441, 539 (*) Texto del
inciso segn modificatoria introducida por la Ley N 27118 de 23 05-
99. Comentario Clara Mosquera Vsquez Los impedimentos impedientes (impedimenta
impedianta o prohibentia) son los que impiden la celebracin de un
matrimonio lcito sin embargo, si ste se celebra a pesar de la existencia de este tipo de
impedimentos, resultar vlido pero ser a su vez sancionable aunque de modo distinto de
la nulidad. Los impedimentos impedientes son los que afectan la regularidad de la celebracin del
matrimonio sin provocar la invalidez pero que en caso de contraerse las nupcias, se resuelven en
sanciones para los contrayentes. Se les denomina tambin impedimentos prohibitivos en tanto no
afectan presupuestos de validez como acaece con los dirimentes, pues si el matrimonio se celebra el
acto es vlido, aunque por haber
sido irregularmente celebrado conlleva sanciones para los contrayentes (ZANNONI).
Algunos opinan que estos impedimentos pueden determinar la prohibicin legal de un
matrimonio siempre que para ello se hagan valer antes de su celebracin, pero, que luego de
efectuado no pueden invocarse para pedir su nulidad (ENCICLOPEDIA OMEBA). . 1. Tutor o curador
Esta disposicin est inspirada en el Digesto, y se fundamenta en la necesidad de proteger los
intereses del menor frente a los posibles intereses de quien
ha estado encargado de administrarlos. Este impedimento fue introducido en el
Derecho Romano mediante un Senadoconsulto de Marco Aurelio. En un inicio comprendi solo al
tutor y a su pupila pero luego se extendi a los descendientes varones del tutor, a su padre,
e hijos adoptivos mientras estuviesen bajo su patria potestad y a los herederos de stos. La
doctrina seala que el impedimento est fundado en la necesidad de evitar
que pendientes las cuentas de la tutela, el tutor pudiere obtener
mediante el matrimonio una forma de liquidarlas en condiciones sospechosas (ZANNONI).
Algunos autores opinan que ste es un impedimento relativo temporario pues se prohbe el
matrimonio de quien ejerce la tutela con los que estn sometidos a ella, y tambin de estos ltimos con
los descendientes legtimos del primero que estn sometidos a su patria potestad y temporal
porque caduca con la terminacin de la tutela y la aprobacin de las cuentas
respectivas (ENCICLOPEDIA OMEBA). En el Cdigo Civil de 1936 la prohibicin alcanzaba a los
descendientes, ascendientes, hermanos, cuados y sobrinos del curador (artculo 84).
2. Viudos y divorciados La finalidad de esta prohibicin es cautelar los bienes pertenecientes a los hijos
de los viudos y divorciados, y evitar
la confusin de patrimonios. El antecedente de este artculo est en el artculo 86 del Cdigo Civil de 19
36.
3. Viuda y divorciada Conocido tambin como inobservancia del luto por viudez, consiste en
la obligacin en la mujer de abstenerse de realizar nuevo matrimonio, con la finalidad de evitar
la perturbata sareguns o turbado sanguns, la que conduce a la incertidumbre sobre la paternidad de
la persona que pueda nacer as, si a la mujer se le permitiera casarse de nuevo
antes de los 300 das sealados por la ley, podra plantearse el problema de saber quin es el
padre del hijo. La finalidad de esta prohibicin temporal busca evitar una posible confusin de
la filiacin de los hijos que vayan a nacer del segundo
matrimonio de una viuda celebrado inmediatamente despus de su viudez. Hasta antes de
la modificacin de este inciso hecha por la Ley NQ 27118, no se admita prueba alguna que permitiese
a una mujer contraer matrimonio antes de vencido el plazo de 300 das. Ahora se puede dispensar
de dicho plazo a la mujer que acredita no hallarse embarazada
mediante certificado mdico expedido por autoridad competente. El antecedente de este artculo es el
artculo 85 del Cdigo Civil de 1936. En el caso de las mujeres cuyos matrimonios fueron
declarados nulos o fueron disueltos por divorcio, el plazo se contaba desde que qued ejecutoriada
la sentencia.